PLANIFICACIÓN Y

REORGANIZACIÓN
TRIBUTARIA

MAGISTER DERECHO
TRIBUTARIO

Parte N°4 y 5

Reorganizaciones
Empresariales Profesores:
Gonzalo Roblero
Mayo, 2018 Luis Ignacio Vergara
 El SII ha señalado que la división de sociedades consiste
en la distribución de su patrimonio entre sí y una o mas
sociedades que se constituyen al efecto.

 Art. 94 Ley N°18.046 define la división de una S.A

como la distribución de su patrimonio entre sí y una o
mas S.A. que se constituyan al efecto,
correspondiéndole a los accionistas de la sociedad
dividida, la misma proporción en el capital de cada una
de las nuevas sociedades que aquellas que poseían en
la sociedad que se divide.
 FORMAS DE DIVISIÓN:

1) PARCIAL: El Art. 94 de la Ley N°18.046 reconoce

solamente la division parcial, de forma tal que la sociedad
que se divide no se extingue.

2) TOTAL: En este caso, la sociedad que se divide se

extingue, asignando todo su patrimonio a las nuevas
sociedades.

3) POR ABSORCIÓN: Modalidad reconocida por la doctrina

extranjera. En ella hay al menos dos sociedades
participantes. No hay pronunciamientos en nuestro pais
que admitan este tipo de division.
 División Total División Parcial

Oldco A Oldco A

Newco A Newco B Oldco A Newco A

 Disminución de capital de la sociedad que se
divide.

 Constitución de una o más sociedades que

recibirán parte del patrimonio dividido.

 Conservación en la proporción del capital.

 Si bien la división se define en la Ley N°18.046, existe
consenso en que las sociedades de personas también
pueden ser objeto de esta forma de reorganización
empresarial.

 La división tiene como aspecto esencial la

fragmentación del patrimonio social y la simultánea
asignación de las partes escindidas a una o más
sociedades que se constituyen al efecto.

 No existe en la división una enajenación en favor de la

sociedad o sociedades que se crean al efecto, sino que
más bien una adjudicación de patrimonios. Por lo tanto,
no existe tradición de los bienes constitutivos del
patrimonio de la sociedad dividida, conservando tanto
éstos como los pasivos la misma situación y naturaleza
en la sociedad o sociedades que se crean.
 La división parcial supone una disminución del capital
de la sociedad dividida, conservando ésta su existencia
legal.

 En la división total la sociedad que se divide se disuelve

y extingue, no siendo necesaria sin embargo su
liquidación, pues con su patrimonio se constituye una o
más sociedades nuevas.

 La nueva o nuevas sociedades que se crean por la

división son independientes jurídicamente de la
sociedad que se divide.
 Respecto de los socios o accionistas de la sociedad
dividida, éstos deben incorporarse en la misma calidad
a la sociedad o sociedades que se constituyan.

 A los socios o accionistas les corresponde en el capital

de las sociedades que se crean la misma proporción
que poseían en la sociedad que se divide. Sin embargo,
conforme al Art. 147 (g) RLSA existe la posibilidad de
modificar las participaciones relativas en las nuevas
sociedades.

 En cuanto a los créditos y pasivos, éstos pueden ser

asignados o distribuidos libremente por el acuerdo de
division.
 Sin embargo, la asignación de un pasivo a la sociedad
que se crea es inoponible para los acreedores, toda vez
que la división por si sola no produce la novación de la
obligación por cambio de deudor, salvo que el acreedor
dé su consentimiento en forma expresa.

 A juicio del SII, no podría realizarse una división en que

una de las sociedades que se constituye resulte con un
patrimonio negativo, pues no existiría aporte (Art. 2055
Código Civil y Oficio 3382/1998).
“(…) una sociedad objeto de división debe tener necesariamente un
patrimonio real a distribuir, que no es otro que su patrimonio neto,
por lo cual resulta inconcebible la situación planteada por el ocurrente
en que, a consecuencia de este proceso de división, una de las
sociedades resulta con un patrimonio negativo, entendiéndose que
esta situación se produce cuando el pasivo de una sociedad excede a
su patrimonio, y en este sentido más que un inconveniente de orden
tributario existe una imposibilidad jurídica de efectuar una división en
tales términos, considerando las reglas generales sobre el contrato de
sociedad establecidas en el Título XXVIII del Código Civil,
específicamente en el Artículo 2.055º, que dispone que no hay
sociedad si cada uno de los socios no pone algo en común, ya consista
en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable
en dinero. De ahí que el Artículo 94º de la Ley Nº 18.046 emplee la
expresión «distribución de su patrimonio entre sí y una o más
sociedades que se constituyan al efecto”.
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 En la división parcial la sociedad dividida sigue

realizando sus actividades, por lo que no procede el
término de giro, ni la presentación de balances finales.
Por la misma razón tampoco se aplica el Art. 38 bis LIR
(Oficio N°3690/1992).

 En cambio, en la división total la sociedad que se divide

resulta extinguida, por lo cual si es necesario realizar el
término de giro, presentar balances finales y pagar los
impuestos adeudados a la fecha de la division (Art. 69
CT).

 El Art. 69 CT no permite eximirse del término de giro

por hacerse solidariamente responsables de los
impuestos adeudados por la sociedad dividida las
sociedades que se crean por la división.
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 En la division parcial se debe disminuir el capital de la

sociedad dividida, para enterar con el monto de la
disminución el capital de la sociedad o sociedades que
se crean. En consecuencia, es necesario obtener para
dicha disminución la autorización previa del SII (Art. 69
inciso final CT y Oficio 2616/1998).

 Sin embargo, esta norma no tendría mayor justificación

en el caso de la división, toda vez que el capital
disminuido no es retirado por los socios o accionistas,
sino que estas cuentas son asignadas a las nuevas
sociedades y se mantienen en ellas hasta su retiro
efectivo desde estas últimas.
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 El SII podría tasar el valor asignado a los bienes que se

asignan a la sociedad que se crea, a menos que ésta
mantenga registrado el valor tributario que tenían los
activos y pasivos en la sociedad dividida (Art. 64 inciso
tercero CT).

 Esta norma resulta contraria a la naturaleza de la

división, pues la tasación tiene como supuesto la
existencia de una enajenación. Sin embargo, la división
no supone enajenación de bienes sino que una mera
adjudicación de éstos.

 Además, la división no debería generar variaciones

patrimoniales, toda vez que ésta implica simplemente
que un mismo patrimonio se escinda en dos o más
partes independientes.
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 Las rentas acumuladas en la sociedad dividida se deben

asignar en proporción al capital propio tributario de la
sociedad que se divide, determinado a la fecha de
división (Art. 3 transitorio Ley 20.780 (I)(3)).

 A contar del 1 de enero de 2017, en las empresas o

sociedades sujetas a las disposiciones de la letra (A) y
(B) del Art. 14 de la LIR, el saldo de las cantidades
anotadas en los registros de rentas empresariales (RAP,
RAI, REX y SAC), se asignarán a cada una de las
sociedades que participan del proceso de división en la
proporción que le corresponda en el capital propio
tributario respectivo (Oficio 2230/2017).
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 En el caso que una o más de las sociedades creadas en

la división resulte con capital propio tributario negativo,
no corresponde asignar a dichas sociedades las rentas o
cantidades acumuladas en los registros FUT, FUNT, FUR,
RAP, RAI, REX y SAC, según sea el caso, de la sociedad
que se divide, en consideración a que en tal
circunstancia no se estarían traspasando rentas
acumuladas en la empresa que estén formando parte
del capital propio tributario asignado. Por lo tanto, en
tal escenario, las rentas o cantidades deberán
permanecer en la sociedad que se divide (Oficio
N°2230/2017).
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 El capital aportado por los socios o accionistas a la

sociedad dividida, debe asignarse en la misma relación
que se asigne el capital propio tributario en cada una de
las sociedades que se constituye.
(Oficio N°2230/2017).
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 La diferencia entre la depreciación normal y la

acelerada debe ser traspasada a las nuevas sociedades
que nacen producto de la división, conjuntamente con
los bienes físicos del activo inmovilizado que dieron
origen a la mencionada diferencia y que se transfieran
también a las referidas sociedades, ya que dicha
diferencia está asociada estrictamente con tales activos,
y sus alcances impositivos deben producirse en la
sociedad en donde se radican en forma definitiva los
mencionados activos (Oficio N°2230/2017).
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 La division no implica una transferencia de bienes,

manteniendo los activos y pasivos que se asignan a las
nuevas sociedades la misma situacion tributaria que
tenian antes de la división.

 Así, los bienes del activo mantienen la fecha de

adquisicion, depreciacion acelerada, etc.

 Para el SII este traspaso no constituye propiamente un

aporte puesto que no hay enajenación.
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 Lo anterior también implica que la distribución del

patrimonio en la división no conlleve un efecto
tributario para la sociedad que se divide.

 Las pérdidas generadas en la sociedad dividida y

asignadas a la sociedad que se crea no podrán ser
aprovechadas por ésta (Ver por ejemplo Oficio
1301/2000 y 692/2010).
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 Los créditos sólo pueden ser utilizados por la sociedad

que los generó, por lo que aquellos generados con
anterioridad a la división, solamente pueden ser
aprovechados por la sociedad que se divide (Ver por
ejemplo Oficios 3126/2007 y 283 de 2013).

 La inexistencia de una enajenación de bienes en la

división también implica que no se genere ningún
hecho gravado con IVA.
Efectos tributarios

a) Para la sociedad dividida

 Las obligaciones tributarias de la sociedad dividida no

se afectan por la división, pues el sujeto obligado
continua siendo la sociedad que se divide, con
excepción de las obligaciones propter rem (como el
impuesto territorial) en el caso que un bien afecto a
alguna de estas obligaciones sea adjudicado a la o a
una de las sociedades que se constituyen.
Efectos tributarios

b) Para la sociedad que se constituye

 Debe obtener RUT y declarar su inicio de actividades.

 Todas las cuentas de patrimonio neto asignadas a la

sociedad o sociedades que se crean, mantienen su
naturaleza y condición jurídica.

 Las cuentas de ajuste no afectan el patrimonio neto para

los efectos de la distribución de las rentas acumuladas, no
debiendo tampoco ser consideradas para la determinación
de valores o bases tributarias ni para el cumplimiento de
cualquier obligación de índole tributaria (Oficios N°
3385/2009, 690/2010 y 1645/2010).
Efectos tributarios

b) Para la sociedad que se constituye

 Los retiros en exceso existentes al momento de la división

se deben asignar en proporción al capital propio tributario
de la sociedad que se divide, determinado a la fecha de la
división (Art. 3 transitorio Ley 20.780 (I)(4)).

 Estos retiros en exceso se mantendrán pendientes de

tributación en la empresa que se crea, siendo responsable
por los mismos quién hubiere efectuado los retiros en
exceso, o su cesionario, de acuerdo a las reglas generales.
En caso que la continuadora o la que nace de la división
resulte ser una sociedad anónima o una sociedad en
comandita por acciones, por la participación que
corresponda a los accionistas, dicha sociedad deberá
pagar el impuesto del inciso primero del Art. 21 de la LIR
en el o en los ejercicios en que corresponda (Art. 3
transitorio Ley 20.780 (I)(4)).
 En cuanto a los retiros en exceso, en el caso de una
sociedad de personas que teniéndolos se transforma en
S.A. y luego se divide, el SII ha indicado que la norma a
aplicar será la del inciso final de la letra b) del N° 1 de la
Letra A), del artículo 14 de la Ley de la Renta (previo a la
dictación de la Ley 20.780 y 20.899), según la cual quien
debe cumplir con la tributación dispuesta por el citado
precepto legal, es la sociedad anónima que
posteriormente se dividirá y que nació de la
transformación (Oficio N°39/2005).
“En otras palabras, en la situación expuesta por el
recurrente, la norma legal aplicable establece
meridianamente quién es el sujeto pasivo de la obligación
tributaria, a saber la Sociedad Anónima que resultó de la
transformación de la sociedad de responsabilidad limitada, y
no la que resulte de la división, aspecto en el que difiere con
la situación a la cual se pretende homologar mediante su
consulta, no siendo legalmente admisible que las partes
puedan por su mero consentimiento modificar o alterar el
sujeto pasivo de la obligación tributaria establecido en la
ley.”
Efectos tributarios

b) Para la sociedad que se constituye

 Los bienes que se reciben por la sociedad que se

constituye conservan también su fecha de adquisición,
regimen de depreciación, vida útil, etc. En el caso de las
acciones asignadas, éstas mantienen por ejemplo la
calidad de haber sido emitidas por sociedades anónimas
abiertas adquiridas en bolsas de valores, para la aplicación
del antiguo Art. 18 ter LIR (Oficio 2730/2008).
“(…) En relación con la figura jurídica antes señalada, este Servicio ha
expresado que en el caso de la división de una sociedad, la
distribución que se hace del patrimonio de la sociedad que se divide,
corresponde a la asignación de cuotas de una universalidad jurídica, y
consecuencialmente, no existe propiamente una transferencia o
transmisión de bienes, sino que existe una especificación de derechos
preexistentes, los cuales en virtud de la decisión societaria adoptada,
quedan radicados en una entidad jurídica independiente, y
consecuentemente, la asignación de bienes que se hace a la nueva
sociedad resultante de la división, no constituye una enajenación (…)
De consiguiente, y de acuerdo a las particularidades de la división
reseñadas anteriormente, en relación con lo consultado, se informa
que las acciones que se traspasen a la nueva sociedad que nace
producto de dicha figura jurídica, mantienen su calidad de acciones
emitidas por sociedades anónimas abiertas adquiridas en bolsas de
valores, y en virtud de esta condición pueden continuar acogidas al
beneficio tributario del artículo 18 ter de la Ley de la Renta en cabeza
de la sociedad que recibe tales títulos”.
Efectos tributarios

c) Para los socios o accionistas

 La división no genera aumentos o disminuciones en el

patrimonio de los socios o accionistas de la sociedad
dividida, dado que la misma participación que les
corresponde en el patrimonio social original se
distribuye entre dos o más sociedades.

 El SII ha indicado que respecto del accionista de la S.A

original no existe incremento de patrimonio, toda vez
que si bien pasa a ser accionista de la sociedad que se
crea con motivo de la división, no es menos cierto que
el valor de las acciones de las que es titular al momento
de la división, disminuyen en la misma proporción en
que se produce la escision patrimonial.
Efectos tributarios

c) Para los socios o accionistas

 Como consecuencia de la división los accionistas

reciben acciones de canje en la nueva o nuevas
sociedades que se constituyen. Sin embargo, cabe
destacar que la distribución de acciones de una o más
sociedades nuevas resultantes de un proceso de
división no se encuentra afecta al Impuesto Global
Complementario o Adicional.
Efectos tributarios

c) Para los socios o accionistas

 Las acciones de canje distribuidas a los accionistas

tienen como fecha de adquisición la misma que las
acciones que se tienen la sociedad dividida,
conservándose además el mismo origen de éstas (ver
por ejemplo Oficio 1740/2003).
“(…) El SII a través de diversos pronunciamientos, entre los
cuales se encuentra el Oficio N°3.654 de fecha de Diciembre
de 1995, ha señalado que la fecha de adquisición de las nuevas
acciones representativas del capital de la sociedad anónima que
se crea, es la misma de aquellas en que se adquirieron las
acciones de la sociedad que posteriormente se dividió, toda
vez que con ocasión de la creación de la nueva compañía, no se
produce por parte de los accionistas un pago de capital”.
Efectos tributarios

c) Para los socios o accionistas

 Sin embargo, tratándose de divisiones heterogéneas

(división de sociedad de personas dando nacimiento a
una S.A.), el SII ha indicado que las acciones no pueden
tener existencia legal en una fecha anterior a la
constitución de dicha S.A., la cual corresponde a la
fecha de la división (ver por ejemplo Oficio 100/2000).
Efectos tributarios

c) Para los socios o accionistas

 Las acciones pasan a formar parte del activo de las

nuevas sociedades.

 Mantienen el mismo valor que tenían en la sociedad

dividida.

 Respecto del costo tributario, atendido a que el capital

aportado se distribuye en proporción al capital propio
tributario, el costo de las acciones o derechos sociales
de la sociedad que se divide deberá distribuirse del
mismo modo al ser representativo del mencionado
capital aportado (Oficio N° 2230/2017).
Efectos tributarios

c) Para los socios o accionistas

 El Oficio 1740/2003, si bien fue dictado bajo la

normativa anterior a la Ley 20.780 y 20.899, tomando
por lo tanto en consideración el patrimonio neto y no el
capital propio tributario, es útil para ejemplificar lo
anterior.
“En cuando a su segundo planteamiento, esto es, sobre la determinación
del costo tributario que debe reconocerse a las acciones de la sociedad
divida así como a las acciones de la sociedad que nace producto de la
división, procede indicar que por la particularidad de la figura jurídica de la
división de sociedades, resulta evidente que respecto de los accionistas de
la sociedad anónima original no existe un incremento en su patrimonio,
toda vez que si bien es cierto ellos pasan a ser accionistas de la nueva
sociedad que se crea con motivo de la división, no es menos cierto, que el
valor de las acciones de las que eran titulares al momento de la división
disminuye en la misma proporción en que se produce la escisión
patrimonial, y por ende, sumado el valor de las acciones originales con las
que le entrega la nueva sociedad anónima, solo se completa el valor total
inicial de la inversión que los accionistas efectuaron en su oportunidad (…)
De acuerdo a lo anterior solo cabe confirmar su planteamiento en orden a
que frente a la división de una sociedad anónima si a la nueva sociedad
anónima resultante de la división se le asignan activos y pasivos que
representan el 20% del patrimonio de la sociedad dividida, corresponde
que los accionistas de esta última sociedad distribuyan el correspondiente
costo tributario de las acciones inicialmente poseídas antes de la división,
en un 80% respecto de esas mismas acciones luego de la escisión y en un
20% respecto de las acciones recibidas de las nuevas sociedad que se crea
fruto de la división”.
  Patrimonio (hoy capital propio
XX S.A. tributario) XX S.A.: 1000

 Costo acciones XX S.A.: 500

División
 Distribución patrimonio (hoy capital
propio tributario): 20% XX S.A. y 80% XX
1 S.A.

 Patrimonio (hoy capital propio

tributario) XX S.A.: 200
XX XX 1
S.A. S.A.  Patrimonio (hoy capital propio
tributario) XX 1 S.A.: 800

 Costo acciones XX S.A.: 100

 Costo acciones XX 1 S.A.: 400

Aspectos corporativos y prácticos
de la división
 S.A.:

Debe obtenerse la autorización previa del SII para

disminuir el capital de la sociedad que se dividirá (Art. 69
inciso final CT), mediante la presentación de un
Formulario N° 3239, acompañando borradores de los
documentos corporativos respectivos, el balance de
división debidamente firmado por el contador y el
representante legal de la respectiva sociedad y el balance
pro forma.
 S.A.:

ElDirectorio debe citar a una JEA la cual debe aprobar la división (Art.
95 N°1 y 57 N°2 LSA).

El Directorio debe poner a disposición de los accionistas los

siguientes antecedentes (Art. 147 RLSA):

a) El balance que se utilizará para la división: puede ser el último

balance anual aprobado por la junta de accionistas, siempre que la
junta que deba resolver acerca de la división tenga lugar dentro del
primer semestre del año. De lo contrario, habría que elaborar un
balance referido a una fecha no anterior a 6 meses a la fecha de la
junta de accionistas que resolverá respecto de la división.

b) Informe del Directorio sobre las modificaciones significativas a las

cuentas de activo, pasivo o patrimonio que hayan tenido lugar con
posterioridad a la fecha de referencia del balance de división.
 S.A.:

c) Los balances pro forma de la sociedad que se divide y de la o las

sociedades que se constituyen con motivo de la división, presentando la
distribución de las cuentas de activo, pasivo y patrimonio de aquélla en
éstas. La fecha de referencia de los balances pro forma debe ser el día
siguiente de la fecha de referencia del balance de división.

d) La descripción de los activos que se asignan y pasivos que se delegan a

las nuevas sociedades.

e) El proyecto de estatuto de la sociedad que se divide, dando cuenta de la

división, incluyendo la disminución de capital y las demás modificaciones
que se propongan a dichos estatutos.

f) Los proyectos de estatutos de la o las sociedades que se crean producto

de la división: Pueden ser diferentes a los de la sociedad dividida,
pudiendo incluso corresponder a otros tipos sociales, en caso que hubiese
ocurrido simultáneamente una transformación.
 S.A.:

g) El número de acciones o participación en los derechos sociales de

las sociedades que se constituyen que recibirán los accionistas de la
sociedad que se divide: A los accionistas les corresponde en el capital
de las sociedades que se crean, por regla general, la misma proporción
que poseían en la sociedad que se divide. Sin embargo, existe la
posibilidad de modificar las participaciones relativas en las nuevas
sociedades, por acuerdo de la unanimidad de las acciones emitidas.

Con todo, no es necesario poner a disposición de los accionistas esta

información si el acuerdo de división se aprueba por la unanimidad de
las acciones emitidas con derecho a voto.

A las S.A. sujetas a la superintendencia de la SVS se les podría

requerir que el balance de división sea auditado, que tenga una fecha
diferente a la indicada u otros antecedentes adicionales.
 S.A.:

La JEA debe aprobar por los 2/3 de las acciones emitidas con derecho
a voto (Art. 67 N°1 LSA) lo siguiente:

-La disminución del capital.

-La distribución del patrimonio a una o a más sociedades que se

constituyen.

-La aprobación de los estatutos de la nueva o nuevas sociedades que

se constituyen.

-La incorporación de los accionistas de la sociedad dividida en la o las

sociedades nuevas que se constituyen o en la sociedad que absorbe
una parte del patrimonio escindido.
 S.A.:

 La JEA debe celebrarse ante Notario.

Debe reducirse a escritura pública el acta de la mencionada

junta extraordinaria de accionistas.

Se insertan en esta reducción a escritura pública el balance de

división y el balance pro forma.

Debe prepararse un extracto, el cual debe ser inscrito en el

Registro de Comercio y publicado en el Diario Oficial dentro del
plazo de 60 días desde fecha de la reducción a escritura
pública.
 S.A.:

 Si producto de la división, nacieran dos o más

sociedades nuevas que tuvieren como formalidad de
constitución la inscripción de un extracto en el Registro
de Comercio, se deberá realizar un extracto que
contenga la modificación de la sociedad dividida, y
extractos separados, uno por cada nueva sociedad que
nace de la división, debiendo en todo caso hacerse
referencia en todos ellos a la división y a la sociedad
dividida (Art. 150 RLSA).

 En caso que producto de la división naciera una

sociedad que no sea S.A., por haber operado una
trasformación, deberá cumplirse respecto de dicha
sociedad con las formalidades propias de su tipo social.
 S.A.:

 Una vez que la división se encuentre materializada, se

debe informar al SII esta operación mediante la
presentación de otro Formulario N° 3239, dentro del
plazo de 15 días hábiles contados desde la inscripción
del extracto respectivo en el Registro de Comercio,
indicando el RUT y la razón social de la sociedad que se
divide y de las que resultan de dicha división.

 Atendido a que la división supone la constitución de

una o más sociedades nuevas, éstas deben iniciar
actividades y obtener RUT ante el SII, a través de la
presentación de un Formulario N° 4415, dentro de los
dos meses siguientes a aquél en que comiencen sus
actividades.
 S.A.:

 Si bien la LSA no otorga el derecho a retiro del accionista disidente

por esta causal, nada obsta a que los estatutos lo establezcan.

 La asignación de créditos a la sociedad que nace de la división se

conservan en la sociedad hija con todas sus características y
accesorios, de modo que no es necesario cumplir con las
formalidades de la cesión de créditos.

 La delegación de obligaciones de la sociedad dividida a una

sociedad que se crea producto de la división, no produce novación si
el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre a la sociedad
dividida, entendiéndose que la nueva sociedad es solamente un
diputado por la sociedad dividida para hacer el pago, o que, según
se acordó en la junta de dicha sociedad, la nueva sociedad es
solidaria o subsidiariamente responsable de esa obligación frente al
acreedor.