ENSAYO: LA IMPORTANCIA DE LAS EXCEPCIONES DE MÉRITO Y LAS

PRETENSIONES EN EL PROCESO JURISDICCIONAL.

El acceso a la adminsitracion de justicia es un derecho fundamental que faculta a los

ciudadanos acudir al estado para que este de una forma clara, contundente y eficaz le dé una
solución al conflicto que se desencadena por la presunta violación de un derecho material.

En el momento en que se materializa el derecho de acción a través de la presentación de

una demanda todo el aparato jurisdiccional empieza a funcionar y las partes del conflicto
interactúan entre ellas a través de una serie de procesos, tramites y requisitos exigidos por el
legislador, que le señalan el camino a seguir para encontrarse al final del proceso con una
decisión. Este fallo se deriva de la argumentación de un tercero llamado Juez, después de
estudiar las pretensiones del demandante y unas excepciones planteadas por el demandado, las
cuales le sirven para legitimar su decisión.

Con el fin de entender cómo funciona el proceso judicial es pertinente conocer acerca de
los conceptos: pretensión y excepción; de este modo se entenderá como el juez fundamenta su
decisión a través del estudio de estas dos herramientas que hacen del proceso jurisdiccional un
procesos dialectico y dual.

No cabe duda que la demanda es el acto procesal más importante del actor, no solo sirve
de instrumento para el ejercicio de la acción, sino también para la formulación de las
pretensiones o pedimentos, de ahí, que de la buena o mala elaboración de la demanda depende el
éxito o fracaso de las pretensiones del demandante, a quien le incumbe desde luego la carga de la
prueba en la forma y términos que establece el artículo 167 del Código General del Proceso. Por
lo cual es indispensable no solo la técnica sino el conocimiento cabal del ordenamiento jurídico,
como diría Couture en uno de sus mandamientos, “Estudia. El Derecho se transforma
constantemente. Si no sigues sus pasos serán cada día un poco menos Abogado”. (Rosales,
2008).

Por lo tanto, el demandante tiene que formular con suma claridad lo que pide frente al
demandado y a veces la demanda no se reduce a una simple pretensión, sino que comprende
varias, en cuyo evento debe satisfacer las exigencias que establece el artículo 88 del Código
General del Proceso, pues de otra manera la demanda seria ineficiente, ya sea porque el juez no
tiene competencia para conocer de fondo las pretensiones o porque estas no tengan el mismo
trámite o porque cuando se formulan como principales se excluyen entre sí.
 El demandante entonces es quien formula las pretensiones en su demanda auto
atribuyéndose un derecho material que según él le han vulnerado entendiendo la pretensión como
una especie de petición, según Carnelutti (1993), la pretensión es la exigencia de la
subordinación del interés ajeno al interés propio”; lo cual quiere decir que la subordinación no es
el hecho de tener el poder de obligar a quien me ha vulnerado el derecho material, sino, es la
manifestación de poder accionar el aparato judicial a través de un derecho de acción y hacerlo
comparecer ante un juez. Por otra parte Carnelutti sostiene que la pretensión se puede formular
por quien tenga el derecho, pero así mismo por quien no lo tenga, por ejemplo en un proceso de
pertenencia el demandante no es titular de un derecho material si no poseedor y le solicita al Juez
que lo convierta en titular de derecho del dominio; estas pretensiones pueden ser de manera
fundada o infundada; la fundada tiene que tener razones de hecho y de derecho lo que Carnelutti
define como motivos y conclusiones, las pretensiones fundadas deben demostrarse con
elementos y pruebas y las infundadas son la mera solicitud de la pretensión sin necesidad del
recaudo de pruebas (proceso monitorio). De acuerdo a lo anterior la pretensión según este autor
provoca el inicio de un proceso judicial pero no termina ahí, sino que continúa hasta que el juez
con su fallo termine el proceso.

Por su parte Romberg (1992) define la pretensión como el acto por el cual un sujeto se
afirma titular de un interés jurídico frente a otro, y pide al juez que dicte una resolución con
autoridad de cosa juzgada, Así mismo define la pretensión como la causa del proceso ya que no
es posible la existencia del este sin la existencia de la pretensión. En este punto a lo que se refiere
el autor es: en primer lugar que el sujeto que se afirma titular de un derecho material en su
pretensión solicita al juez se le reconozca ese derecho y además se brinde soluciones y
herramientas para hacer cumplir las obligaciones frente a la otra parte cuando la sentencia falle a
su favor; por otro lado la pretensión engendra el proceso puesto que desde el momento en el que
se presenta la demanda sea para la admisión o su rechazo se activa el aparato judicial y las partes
interactúan entre sí ; cuando se admite la demanda se inicia el procedimiento para concluir con
un fallo judicial.

Con respecto a lo descrito anteriormente se tiene, que la formulación de las pretensiones

debe tener en cuenta ciertos elementos por cuanto de esta se deriva la efectividad con la cual se
pueda lograr el restablecimiento del derecho material vulnerado, de igual manera así se activa el
proceso jurisdiccional agotando sus etapas afirmativa, negativa, de confirmacion y finalmente la
etapa de decisión en la cual el juez debe solamente basarse y conceder sobre lo pedido según
como lo afirma el artículo 281 del Código General del Proceso, en lo que concierne al principio
de consonancia y congruencia, por lo cual al juez le está prohibido las decisiones extra, ultra y
extra petita en materia civil, es decir que el juez no puede conceder nada que no haya sido pedido
en la demanda, ni por encima ni por fuera de lo pedido. Por ejemplo: en una demanda se pide
que se decrete el divorcio por la primera causal del artículo 154 del Código Civil, que se refiere a
las relaciones sexuales extramatrimoniales por parte de uno de los cónyuges, si el juez al dictar
sentencia concede divorcio por la causal tercera o cuarta, esa decisión resulta incongruente con la
demanda.

En materia civil o de lo contencioso administrativo el juez debe moverse únicamente a

través del marco trazado por la demanda, esta restricción no se aplica desde luego en el derecho
laboral, donde al juez si está autorizado para proferir decisiones extra, ultra, es decir que el juez
laboral puede conceder al demandante más de lo que pida siempre que tenga respaldo legal, esto
obedece a que el derecho laboral es un derecho que protege al trabajador.

Del lado opuesto de la demanda y haciendo uso del derecho de la defensa en encontramos
al demandado quien tiene la facultad de allanarse u oponerse utilizando para esta ultima las
excepciones contempladas en los artículos 100 y 442 del C.G.P. con el fin de atacar directamente
a las pretensiones solicitadas por el demandante y poder así dar fin de manera total o parcial al
proceso; algunas pretensiones pueden basarse en defectos de tipo procesal u estructural de la
demanda, pero otras como las pretensiones de mérito van más allá puesto que estas
necesariamente deberían ser probadas.

Según Carnelutti (1993) “la excepción es una razón especial de la oposición del
demandado a la pretensión del demandante manifestada en forma activa y por tanto una contra-
razón frente a la razón de la pretensión del demandante”. Por lo que se puede afirmar que la
excepción se ejerce de forma activa puesto que es la manifestación de la voluntad del demandado
de dar a conocer al juez su posición frente a las pretensiones solicitadas y así ejercer su derecho
de contradicción; la contra-razón también debe fundamentarse en motivos y conclusiones o
razones de hecho y derecho para que así mismo no puedan ser contradichas por el demandado.

El autor López Blanco(1997), plantea “así como la ley se ocupó de determinar los
requisitos para el ataque, también la ley se ocupó para los mecanismos de defensa, entonces las
excepciones se trata de desconocer las pretensiones del demandante por ser inexistentes del
derecho que la soporta o presentarse inoportunamente ese derecho…”.

En las contestaciones se presentan dos cosas o su derecho no existe o lo presento

extemporáneamente por lo cual el demandado puede solicitar se le exonere por los hechos
demandados, por otro lado el Juez puede reconocer de oficio las excepciones perentorias que
resulten probadas en el proceso, aunque el demandado no las haya presentado, salvo tres cosas,
la nulidad relativa, la prescripción y la compensación.
 Todo esto pensado por el legislado con un fundamento en el principio de igualdad, para
que las partes puedan exponer sus declaraciones por otro lado, si el juez encuentra probado un
pago, o encuentra que nunca hubo un accidente, o pruebas fallecientes. Las excepciones entonces
no pueden ser alegadas.

Como se mencionó anteriormente las excepciones se clasifican en: de mérito, perentorias

o de fondo, previas y mixtas.

Excepciones de mérito: Para hablar de las excepciones de mérito es necesario referirse a

la garantía constitucional de derecho a la defensa que aparece consagrada en el artículo 29 de la
Constitución, según el cual nadie puede ser condenado sin haber sido oído y vencido en juicio
ante juez competente y con observancia de las formalidades propias de cada proceso.

Según el procesalista Hugo Alsina, generalmente se dice que las excepciones son una de
las defensas específicas que tiene el demandado para oponerse a la pretensión del actor, ya sea
que niegue los hechos en que se funda la demanda o que desconozca el derecho que de tales
hechos se pretende derivar o también que alegue hechos diferentes a los contenidos en la
demanda, mediante los cuales el demandado pretenda modificar o extinguir las consecuencias
jurídicas que el demandante pretende en su demanda. (Alsina, 2018). A veces el demandado
haciendo uso de las excepciones se limita únicamente a impugnar el procedimiento, de lo dicho
se pretende afirmar que así como la acción es una forma de ataque, la excepción es una forma de
defensa, por tanto, las excepciones no consisten en que el demandado simplemente impugne el
derecho pretendido por el actor, si no cuando el demandado excepciona lo que hace es formular
hechos nuevos, diferentes a los contenidos en la demanda y por ello asume también la carga de la
prueba de los hechos constitutivos de las excepciones que proponga, en consecuencia, a quien
excepcione en el fondo o en la forma le incumbe probar la existencia de los hechos que alegue.

Es claro que al demandante o actor le corresponde probar los hechos sobre los cuales
apoya sus pretensiones. Por lo tanto, al demandado le incumbe probar los hechos que alegue, por
ejemplo; Si Luis en calidad de demandante solicita en su demanda que el juez condene a Carlos a
pagar diez millones de pesos de un préstamo garantizado con letra de cambio, le corresponde a
Luis probar la existencia del hecho, cuya principal prueba seria la letra de cambio. Si Luis logra
probar que entere él y Carlos se formalizo dicho préstamo, al juez le corresponderá dictar
sentencia, imponiéndole a Carlos la obligación de pagar a Luis el correspondiente dinero, Claro
está que además de lo dicho en la sentencia impondrá el juez la obligación de pagar los intereses
estipulados. Puede ocurrir sin embargo que, al contestar la demanda, Carlos alegue la excepción
de pago que es uno de los medios de extinguir las obligaciones. Si el demandado no cumple con
la carga de probar la excepción perentoria extintiva de pago, es obvio que el juez tendrá que
declarar no probada la excepción, condenando a pagar lo anteriormente dicho. En caso contrario,
si la excepción de pago alegada por el demandado prospera, el juez deberá absolver al
demandado.

Con respecto a la resolución sobre las excepciones, en Colombia se rigen según el

artículo 282 del Código General del Proceso que reza “En cualquier tipo de proceso, cuando el
juez halle probados los hechos que constituyen una excepción deberá reconocerla oficiosamente
en la sentencia, salvo las de prescripción, compensación y nulidad relativa, que deberán alegarse
en la contestación de la demanda”. (Ley 1564, 2012, art. 282).

La excepción de prescripción alude al derecho sustancial y no al derecho procesal por

cuyo motivo el juez solo la puede declarar cuando el demandado la haya alegado. Si el
demandado al contestar guarda silencio sobre la prescripción, el juez debe entender que ha
renunciado a la prescripción del derecho sustantivo que alega el demandante.

No obstante, no ocurre lo mismo con la caducidad de la acción o de la demanda, porque

la caducidad es de derecho público y en consecuencia si el juez encontrase probada la caducidad
deberá declararla de oficio así sea que el demandado no la alegue, con una sola salvedad
relacionada con la caducidad de la acción cambiaria que es aquella que se deriva de los títulos
valores que regula el código de comercio como son el cheque el pagare, la factura cambiario, etc,
en este punto el juez solo podrá declarar caducada la acción cuando el demandado la aleguen el
juez no puede declararla de oficio y claro está la caducidad cambiario no solo opera por el
transcurso del tiempo en la presentación del cheque en ventanilla en el banco girado, se requiere
además que durante el plazo que establece la ley, el girador o librador haya tenido suficiente
provisión de fondos.

Las excepciones en Colombia poseen varias clasificaciones, entre las más reconocidas se
encuentran:

 Excepciones de fondo o de merito

 Excepciones formales o de forma

Las excepciones de fondo o de mérito se sub clasifican en perentorias y dilatorias.

a) Excepciones perentorias
 La palabra perentoria viene del latin perimere que significa, aniquilar, destruir, enervar.
(Significados.com, 2019), con el significado anterior, la doctrina establece que en derecho hay
excepciones perentorias cuando se invoca hechos encaminados a aniquilar la pretensión del
demandante.

Por su lado el código del comercio en el artículo 784 establece las excepciones
perentorias o de mérito que el ejecutado puede proponer frente a la acción cambiaria. Tales
excepciones son de carácter caratular y otras extracartulares, es decir, que unas se refieren al
documento desde el punto de vista de su contenido y redacción documental y otras trascienden el
contenido del título. Las extracartulares son aquellas que se refieren a la relación jurídica
subyacente o fundamental, es decir, al acto o contrato en virtud del cual se emitió el respectivo
título valor, además tratándose de títulos valores, las excepciones pueden ser de carácter real o
personal, por ejemplo, la excepción de falsedad o alteración de un título valor es real y se puede
establecer frente a cualquier tenedor o persona que tenga el titulo valor, las excepciones de tipo
personal solamente se las puede proponer frente a quienes fueron sujetos de la acción cambiaria
y no frete a terceros.

Por otra parte, las excepciones perentorias impeditivas son también defensas de fondo,
excepciones de mérito que puede invocar el demandado al contestar la demanda, con el objeto de
impedir que el acto o contrato materia del litigio produzca efectos legales, este tipo de
excepciones se clasifica en dos grupos que son:

1. Nulidad sustancial o material.

Regulada por los artículos 1740 y siguientes del código civil. Por su naturaleza la nulidad
sustancial puede ser absoluta o relativa. La nulidad absoluta es de orden público, el juez debe
declararla de oficio si la encuentra probada, y claro está que también el demandado puede
alegarla como sujeto de la relación contractual.

2. La simulación del acto o contrato que también puede ser absoluta o relativa.

Simulación absoluta, cuando las partes no han tenido la intención o voluntad de celebrar un
contrato, cuando existe una patraña total, por ejemplo, en un contrato de compraventa habrá
simulación absoluta cuando el vendedor y el comprador no han tenido la intención de vender y
comprar y no ha habido entrega de la cosa vendida ni se ha pagado un precio. A la simulación
absoluta se suele acudir comúnmente para perjudicar a terceros de buena fe que casi siempre son
los acreedores del deudor porque entonces el deudor simula o finge la celebración del contrato de
compraventa con el fin de que los acreedores no puedan perseguir el bien.
 Simulación relativa; se produce cuando el contrato aparente, el que figura por ejemplo en una
escritura pública tiene una indumentaria distinta al que realmente celebraron las partes. Es el
caso de que se haga figurar en la escritura pública que se ha celebrado un contrato de
compraventa cuando en realidad existe donación, este caso se presenta generalmente entre padres
e hijos de familia, cuando el padre beneficia a un hijo más que a los otros. Es por ello que cuando
se alega la simulación relativa del acto o contrato lo que el demandante pide es que el juez haga
prevalecer la voluntad real de los contratantes, es decir que se quite al contrato aparente la
indumentaria que ostenta. Por eso en este tipo de demandas se solicitan en las pretensiones que
como consecuencia de la simulación relativa el juez declare que no tiene validez jurídica el
contrato de donación y por lo tanto el bien debe volver a ser parte del patrimonio del deudor o
dueño.
Por otra parte, el código de comercio establece en el artículo 784 las excepciones de fondo o
mérito de la acción cambiaria, tema que es útil abarcarlo por la cantidad de procesos que a diario
se presentan, según el citado artículo contra la acción cambiaria podrá proponerse varias
excepciones, entre las más conocidas se encuentran:

Las que se fundamentan en el hecho de no haber sido el demandado quien suscribió el título.
En este caso se está alegando la falsedad del título valor, es decir, que quien aparece como
firmante del título no lo es en realidad, en tal caso el demandado deberá acudir a la realización de
pruebas técnicas como la grafología o el cotej. Por lo tanto, al solicitar esta prueba técnica, se
deberá solicitar que se compare la firma del suscriptor autentica que aparezca en un documento
público con la firma que se encuentra en duda, se debe nombrar un perito grafólogo para que
emita su concepto. El juez decidirá si prospera o no la excepción propuesta por el demandado.

Se puede configurar por la incapacidad del demandado al suscribir el título, se sabe que
los títulos valores solemnes pueden ser creados por personas que tengan capacidad de ejercicio,
los incapaces no pueden suscribir válidamente ningún título valor, además si se trata d de
persona jurídica es necesario que el represente legal de esa persona esté autorizada, facultada
para emitir títulos valores.

Por ser defensas de fondo las excepciones perentorias solo pueden ser propuestas por el
demandado en el momento de la contestación de la demanda, en cuanto al trámite se refiere las
excepciones perentorias extintivas o impeditivas siguen el mismo curso del proceso y se
resuelven en la sentencia que defina la correspondiente instancia, es allí donde se sabrá si las
excepciones de mérito propuestas por el demandado prosperan o no prosperan. Si prosperan las
excepciones en todo o en parte el juez deberá ordenar que cese la ejecución y obligará al
demandante a pagar costas y perjuicios causados a la contraparte si hubiere lugar a ello. Si no
prosperan ordenara que siga adelante el proceso, y ordenara el pago de costas y perjuicios que le
hubieren ocasionado al demandado si se hubiese llevado a cabo la práctica de medidas cautelares
de embargo secuestro de bienes.

b) Excepciones dilatorias
También son defensas de tipo sustancial, es decir, excepciones de fondo pero con
alcances jurídicos diferentes porque la palabra dilatoria “viene del vocablo latino differre que
significa alargar, postergar” (Definiciones-de.com, 2010) con ese sentido la ley autoriza al
demandado para hacer uso de las excepciones dilatorias en todo tipo de procesos. En
consecuencia, cuando el demandado propone una o varias excepciones dilatorias no pretenden
desconocer la existencia del derecho propuesto por el demandante si no simplemente objetar la
exigibilidad actual de ese derecho.
Entre las acciones dilatorias más representativas se encuentran:
La petición de modo indebido, porque en derecho hay que saber pedir, se configura esta
excepción en varios eventos, por ejemplo, cuando alguien demanda la reclamación de un bien
siendo así que quien demanda tiene un derecho de cuota parte, por tanto, no es dueño absoluto de
la cosa, lo hace en nombre propio y no para la comunidad o copropiedad o por ejemplo cuando
un heredero presenta demanda reclamando un bien inmueble alegando que era propiedad de su
padre, en tal caso lo que debió hacer es pedir para la herencia para todos los herederos y no para
él .

Estas excepciones también deben proponerse en el mismo escrito de la contestación de la

demanda y se resuelven en la sentencia, sin embargo la prosperidad de cualquiera de estas
excepciones no produce efectos de cosa juzgada según el artículo 304 del Código General del
Proceso.

Una vez analizado la configuración de algunas excepciones de fondo o de mérito, es

necesario revisar también en qué consisten las excepciones formales o de forma, entre las cuales
se encuentran las excepciones previas.

Las excepciones previas, se refiere de forma general a los requisitos de validez del
proceso. Por obligación legal al juez le corresponde controlar de oficio el cumplimiento de los
requisitos de validez y solo cuando el juez deja de cumplir con este deber es al demandado al que
le corresponde acudir a este tipo de defensas de carácter formal. Si el juez cumpliese en todos los
casos con el deber de controlar la cabal concurrencia de los presupuestos procesales, formales a
lo mejor las excepciones previas no serían necesarias, porque el demandado no tendría la
necesidad de pedir el incumplimiento de esos requisitos de tipo formal. Toda vez que solo se
debería pronunciar el demandado sobre excepciones de fondo y al no existir estas el juez podría
decidir de fondo y manera más ágil la solución de un conflicto.
Finalmente se puede concluir que la pretensión y la excepción son medios de acción que
tienen el demandante y el demandado para poder en primer lugar hacer o no valer un derecho
material, el cual se encuentra en un pleito jurídico el cual se dirime dentro de un procesos
jurisdiccional en donde el juez representando al estado debe garantizar imparcialidad y dictar un
fallo de fondo en derecho para dirimir el conflicto y en segundo lugar con ellas se materializa el
derecho subjetivo de acción y así ejercer también el derecho de acceso a la justicia.
Se debe tener en cuenta que la pretensión y la excepción son pieza clave al interior de un
proceso para que el juez pueda decidir y controvertir las pruebas entregadas por una u otra parte
ya que cada una de estas suma al proceso pruebas y elementos facticos y jurídicos los cuales son
de gran utilidad para que el juez pueda sustentar su decisión mediante una sentencia.

Betty Montilla
Gleny Castro
Jaiver Riascos
Paola López
 Referencias bibliográficas

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Olejnik.
 Carnelutti. (1993). Sistema de Derecho Procesal Civil. I, Trad. Nieto Alcalá Zamora y
Castillo y Santiago Sentís Melendo. Buenos Aires: Ed-Uteha Argentina.
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 Congreso de Colombia. (12 de julio de 2012) Artículo 282 [Sección cuarta II]. Código
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 López Blanco. H. (1997) Instituciones de derecho procesal civil colombiano, Ed. Dupre
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Romberg, A. (1992) Tratado de Derecho Procesal Civil Venezolano : Edit. Arte,
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 Rosales, D. (12 de 06 de 2008). abogado de a pie. Obtenido de
https://diegorosales.wordpress.com/2008/06/12/decalogo-del-abogado-de-eduardo-j-
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 Significados.com. (21 de 04 de 2019). Obtenido de
https://www.significados.com/perentorio/