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INTRODUCCIÓN AL DERECHO
“Es la disciplina que tiene por objeto presentar al alumno en forma didáctica una visión
orgánica y sistemática del derecho, familiarizarle con los problemas de la norma jurídica y con
los conceptos básicos que son aplicables a todas las ramas del Derecho”
RAZONES PRINCIPALES
o Riqueza de su contenido
OTROS HOMBRES
o NORMAS
Reglas de conducta de observancia obligatoria
DIOS (para los creyentes)
o NORMAS
Reglas de conducta de observancia obligatoria
B. Clases de normas
Convencionalismos Sociales
Normas Morales
Normas Religiosas
Normas Jurídicas
C. Derecho y sociedad
El hombre es un ser social y la vida social requiere de respeto y colaboración mutuos para
lograr un orden.
Precisamente el Derecho es un fenómeno social que plantea limitaciones al hombre y ordena
su comportamiento en la sociedad
Por eso:
“UBI SOCIETAS, IBI IUS”
AREAS DE INFLUENCIA DEL DERECHO
3. NOCIÓN VULGAR
Derecho: Rectitud
Todos entendemos por derecho como aquello que “no está torcido”, es decir, todo aquello que
es “recto”.
4. NOCIÓN ETIMOLÓGICA
Derecho : Di-Rectum : “DIRIGIR CON RECTITUD” (idea de mandato y rectitud) : Derecho
Romano : ius : términos derivados Términos derivados ( Jurisprudencia Jurista)
5. EL TÉRMINO DERECHO
A) Acepciones:
“DERECHO” es un término multívoco
Principales acepciones del Derecho:
Como norma o sistema de normas:
DERECHO OBJETIVO
Como facultad de hacer, poseer o exigir algo: DERECHO SUBJETIVO
Como ciencia:
LA CIENCIA DEL DERECHO
Como expresión de principios superiores:
“TODOS TIENEN DERECHO A” “NO HAY DERECHO”
B) Analogía:
“DERECHO” No es un término equívoco, es decir, que tiene varias
significaciones independientes tales como rata, cabilla, gato.
Además, “DERECHO” Es un término análogo que se aplica a realidades distintas
desde un punto de vista semejante.
DERECHO (termino)
ANÁLOGO ó ANALÓGICO
REALIDADES
ANALOGADOS
o PRINCIPALES: Rectitud Justicia
o SECUNDARIOS: Positivo Subjetivo Ciencia
6. DEFINICIÓN
“DERECHO ES LA RECTA ORDENACIÓN DE LAS RELACIONES SOCIALES, MEDIANTE UN SISTEMA
RACIONAL DE NORMAS DE CONDUCTA DECLARADAS OBLIGATORIAS POR LA AUTORIDAD
COMPETENTE, POR CONSIDERARLAS SOLUCIONES JUSTAS A LOS PROBLEMAS SURGIDOS DE
LA REALIDAD HISTÓRICA”
DERECHO POSITIVO
OBJETIVO: (Ley de Arrendamientos …)
SUBJETIVO: (Facultad del propietario de exigir el canon de arrendamiento)
II. DERECHO OBJETIVO
NATURAL: (Norma de no hacer daño a otro)
POSITIVO: (Ley de Arrendamientos …)
DERECHO SUBJETIVO
NATURAL: (Facultad de defender la integridad personal)
POSITIVO: (Facultad del propietario de exigir el canon de arrendamiento)
Debemos recordar que por su condición de ser inteligente y libre, los deberes que se imponen
al hombre descansan sobre el presupuesto de su libertad, es decir, que puede cumplirlos o no.
“declaradas obligatorias por la autoridad…”
El poder público competente tiene por misión velar por el orden y promover el desarrollo de la
comunidad y además es el encargado de “promulgar” las normas necesarias para lograr tales
fines, o bien de “reconocer” los usos o costumbres que considere indispensable sancionar.
“por considerarlas soluciones justas…”
Aunque a veces la realidad es otra, todo Estado considera justos sus ordenamientos jurídicos.
De hecho, en el momento en que desaparece la pretensión de justicia en la conducta de un
Estado desaparece también el orden jurídico y se inicia la tiranía.
“a los problemas…”
El Derecho es una ciencia práctica, dirigida a la acción, cuyas declaraciones teóricas e
inspiración ayudan a uniformar y a dar sentido a las reglamentaciones concretas y aplicaciones
del mismo
“surgidos de la realidad histórica …”
Con esta frase se hacer referencia a las diversas realidades económicas, políticas, sociales,
religiosas, etc. de cada tiempo y de cada sociedad.
El Derecho siempre debe estar adaptado a la realidad.
FILOSOFÍA
Explicación total
Conocimiento impositivo-normativo (DEBER SER)
Sustrato de lo existente
DOBLE OBJETO DE LAS CIENCIAS:
OBJETO MATERIAL: su materia de estudio (parcela de la realidad).
OBJETO FORMAL: perspectiva de ese estudio (ángulo, visión, punto de vista).
Objetos Naturales
► Son aquellos objetos no hechos por el hombre en función de valores.
► Caracteres:
Reales: existen en el tiempo y el espacio.
Están en la experiencia: se pueden percibir por medios de los sentidos.
Carecen de sentido: son neutros al valor.
Clases de Objetos Naturales
► Físicos: tienen una dimensión en el tiempo y en el espacio (por ejemplo: un rayo)
► Psíquicos: tienen dimensión en el tiempo pero no la tienen en el espacio (por
ejemplo: una emoción)
Los objetos naturales son estudiados por las ciencias naturales o “cosmológicas” (física,
botánica, astronomía, etc.)
Objetos Ideales
► Son aquellos objetos que están representados por ideas.
► Caracteres:
Irreales: no tienen existencia en el espacio ni en el tiempo, pero aunque “no existen”,
“son”.
No están en la experiencia: no se perciben por los sentidos.
Carecen de sentido: son neutros al valor.
Objetos Metafísicos
► OBJETOS METAFÍSICOS:
En relación a este tipo de objetos diremos que son “reales” (existen en el
tiempo y espacio, por ejemplo: Dios), no están en la “experiencia” (no se
pueden percibir por los sentidos) y tienen un “sentido” (poseen un valor).
DISCIPLINAS JURÍDICAS
SON AQUELLAS RAMAS DE LA CIENCIA QUE ESTUDIAN EL DERECHO EN FORMA INTEGRAL,
AUNQUE DESDE DISTINTAS PERSPECTIVAS (IDÉNTICO OBJETO MATERIAL Y DISTINTO OBJETO
FORMAL)
DISCIPLINAS JURÍDICAS Generales
Fundamentales
Filosofía del Derecho
Ciencia del Derecho o
Dogmática Jurídica
Auxiliares
Introducción al Derecho
Sociología Jurídica
Historia del Derecho
Derecho Comparado
Siendo el bien algo deseado por el hombre, se convierte en una meta para éste y por ello encamina
su actividad hacia ella.
El bien es entonces un FIN, o lo que es igual, el bien visto de lejos.
Finalidad: (en el hombre); ordena libre e inteligentemente sus acciones para
conseguir sus fines. (el fin en el orden moral)
Causalidad: (en los seres físicos); la tendencia al fin es “necesaria”(el fin en el
orden físico). Fin y orden se encuentran íntimamente relacionados.
IMPORTANCIA DEL FIN PARA EL DERECHO
El Derecho
Regula la conducta humana (intersubjetiva) en la sociedad <<idea de ORDEN>>, con un
sentido finalístico (para lograr algo) <<idea de “FIN” >>, dirigido al bien común (meta)
<<idea de “BIEN”>>.
Pertenece a los fines subordinados en tanto pretende solo un orden social.
HOMBRE
Ser Dinámico: tiende a su perfección y su fin último.
Ser Social: tiende a vivir en comunidad, en la que puede desarrollar su “dinamismo”.
El Derecho es un fin subordinado a otros fines superiores que debe lograr el hombre: su
perfección personal y su fin último.
REALIZACION DEL ORDEN
El hombre, para lograr sus fines y alcanzar el bien, realiza el orden por medio de sus
actos.
ACTOS
ACTOS DEL HOMBRE (sin entendimiento, sin voluntad
1. AUTOMÁTICOS, REFLEJOS O INSTINTIVOS (cerrar los ojos)
2. INDELIBERADOS O IRREFLEXIVOS (caminar)
ACTOS HUMANOS (intervienen las facultades superiores: inteligencia y voluntad
ELEMENTOS:
1. CONOCIMIENTO: que viene dada por la inteligencia, (Principio Directivo), advertencia de
lo que se va a realizar.
2. VOLUNTARIEDAD: proceden de la voluntad (Principio Volitivo)
3. LIBERTAD:
a) 1. FÍSICA, EXTERNA O DE COACCIÓN (Ausencia de limitaciones físicas),
b) PSICOLÓGICA O DE ALBEDRÍO (Facultad de autodeterminación ≠ instito), y
c) MORAL (facultad de elección dentro de los límites del orden moral) (Sólo entre
los actos moralmente buenos).
ACTO HUMANO
EN RELACIÓN CON EL PROPIO SUJETO: IMPUTABILIDAD
EN RELACIÓN CON EL BIEN O EL MAL PRODUCIDO (PERSONAL O SOCIAL)
o MORALIDAD (BIEN O MAL PERSONAL)
o JUSTICIA (BIEN O MAL SOCIAL)
IMPUTABILIDAD: Atribuir a una persona, como a su causa eficiente, consciente y libre, un
acto y sus consecuencias.
• Nexo Causal: persona ↔ acto realizado
• Variabilidad del Nexo Causal:
NEXO CAUSAL (varía según)
VOLUNTAD
• DIRECTA (se quiere el acto y sus consecuencias).
• INDIRECTA (no se quieren algunas consecuencias de un acto pero se las permite).
GRADO DE PARTICIPACIÓN EN EL ACTO (autor, cómplice, encubridor)
CONSECUENCIAS DEL ACTO:
Se atribuyen a la persona las consecuencias del acto humano realizado (tanto las
previstas como las que debieron serlo).
En todo caso, la imputabilidad puede variar a causa de error, la ignorancia, la pasión, el miedo,
etc. (causas modificativas de la imputabilidad).
MORALIDAD: “la bondad o malicia de los actos humanos, determinada
respectivamente por su conformidad o disconformidad con el orden moral”
Percepción de la Moral:
EXAMEN ANTE LA EXPERIENCIA (VIVENCIAS)
1. JUICIO ENUNCIATIVO
2. JUICIOVALORATIVO
Apreciación técnica
Apreciación Moral
ASPECTOS DE LA MORALIDAD:
MORALIDAD
ASPECTO OBJETIVO (acto objetivamente bueno o malo
ASPECTO SUBJETIVO
• FINALIDAD (o fin del acto realizado, intención)
• CIRCUNSTANCIAS DE EJECUCIÓN DEL ACTO
Actos humanos “moralmente indiferentes” (¿existen o no existen?).
La moralidad esencial está determinada por el aspecto objetivo del acto, por lo que ni la
finalidad (intención) ni las circunstancias pueden hacer “moral” un acto “inmoral” (el fin no
justifica los medios).
Siendo la intención un factor que aumenta o disminuye la moralidad de un acto objetivamente
bueno”, este puede convertirse en “subjetivamente malo”.
ARTICULACIÓN “ACTO - HÁBITO -VIDA –HOMBRE”
ACTOS:
1. Buenos (hábitos) : virtudes : vida “buena” : hombre “bueno”
2. Malos (hábitos) (vicios) : Vida “Mala” : hombre “Malo”
FUNDAMENTO Y NORMA DE LA MORALIDAD
El principio superior del orden moral es, en consecuencia, “hacer el bien y evitar el
mal”, dependiendo esa moralidad del acto en sí (objeto), la finalidad y las
circunstancias.
Entonces, ¿Cómo sabemos si efectivamente un acto es “bueno” o “moral”?
El punto de referencia para determinar la bondad o moralidad de los actos humanos es
la PERSONA HUMANA INTEGRALMENTE CONSIDERADA, es decir, que es la P.H.I.C., el
indicativo, fundamento y norma de la moralidad.
ACTOS HUMANOS
BUENOS (Convenientes a la P.H.I.C.) → “MORALES”
MALOS (Inconvenientes a la P.H.I.C.) → “INMORALES”
PERSONA HUMANA INTEGRALMENTE CONSIDERADA
ESTRUCTURA
Elementos que hacen que el hombre sea hombre y no otra cosa
HISTORICIDAD
Dimensión Individual
Dimensión Socio-Política
APERTURA A LA ALTERIDAD
“Cualidad de lo que es otro” capacidad de trascender la P.H.I.C., es un fin en si misma y no un
medio.
EXTENSIÓN DE LA MORALIDAD
La moralidad abarca todos los actos del hombre, por tanto “la moralidad” es un
término análogo donde el analogado principal es el “acto humano”.
CONOCIMIENTO DE LA MORAL
En los actos humanos se encuentra presente el principio directivo dado por la
inteligencia y que nos permite tener conocimiento del acto que vamos a realizar.
Ese conocimiento permite igualmente percibir o apreciar, mediante la conciencia, la
moralidad de ese acto.
CLASES DE CONCIENCIA
Conciencia Socializada: es la que se forma en el entorno, grupos o diversos universos
sociales en que se desenvuelve el hombre (tales como la familia, el colegio, club,
iglesia, trabajo, etc.) Predominio de este código moral (conciencia moral) = alienación.
Conciencia Cerebral: es la que deriva del rechazo de la “conciencia socializada” (sea o
no valiosa) y la consecuente creación de un código moral personal creado con
elementos tomados de variados modelos dispersos que concuerden con el “ideal del
yo” o “propio yo” de cada persona en particular (propia de la adolescencia o juventud).
Conciencia Profunda: es “la voz de nuestro ser en crecimiento” y que resulta díficil de
percibir por el frecuente predominio de la conciencia socializada y la conciencia
cerebral.
MORAL TRADICIONAL
PROGRESO MORAL
o La moral no es un orden estático e inmutable
Sencilla, Fuerte, Rígida, Eficaz; Con aciertos y fallos; De preceptos (más que de
ideales).
GRANDES LÍNEAS DEL PROGRESO MORAL
MORAL DE IDEALES (menos importancia a los preceptos y más a los ideales)
MORAL DE INTERIORIDAD (importancia de la actitud interior)
MORAL COMUNITARIA (integridad moral personal (vs) bien común)
MORAL DE AMOR Y RESPONSABILIDAD (“Ama y haz lo que quieras”)
MORAL DE TOLERANCIA Y COMPRENSIÓN (respeto a la persona humana y a las ideas
distintas)
OTROS SISTEMAS MORALES:
HEDONISMO → Placer
ESTOICISMO → Virtud
MORAL AUTÓNOMA → “El deber por el deber”.
Debe cumplirse por “mandato de la conciencia”
(Imperativo Categórico)
UTILITARIO → Utilidad (útil personal o socialmente)
SISTEMAS MORALES ALTRUISTAS (Benevolencia)
ESCUELAS SOCIOLOGISTAS (Exigencias sociales)
ÉTICA DE SITUACIÓN (El fin justifica los medios)
ÉTICA COMUNISTA (Intereses e ideales de los trabajadores)
JUSTICIA
ADEMÁS DE SU CALIFICACIÓN “MORAL” EL ACTO HUMANO, DESDE EL PUNTO DE VISTA
JURÍDICO, PUEDE SER JUSTO O INJUSTO.
HACER Y OBRAR HUMANOS
ACTIVIDAD HUMANA
• Hacia adentro
• Hacia la propia
Personalidad
• Se rigen por normas
• Tenemos el deber de perfeccionarnos
OBRAR HUMANO
• Hacia fuera
• Hacia la naturaleza
• Se objetivan
• Se rigen por reglas técnicas
HACER HUMANO
NORMAS: “ES TODA REGLA DE CONDUCTA DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA EN FORMA
ABSOLUTA”
DEBER: “ES LA NECESIDAD MORAL (EXIGENCIA RACIONAL) DE REALIZAR AQUELLOS
ACTOS QUE CONVIENEN A LA PERSONA HUMANA INTEGRALMENTE CONSIDERADA (Y
QUE POR ESO LA PERFECCIONAN) Y DE EVITAR AQUELLOS QUE NO LE CONVIENEN (Y
QUE POR ESO LA DEGRADAN).
NORMA, DEBER Y BIEN
Dada la estrecha relación entre los conceptos de “NORMA”, “DEBER” y “BIEN”,
podemos decir que toda norma impone un deber para coseguir un bien:
NORMA → DEBER → BIEN
En todo caso es el “bien” la razón de ser o fundamento de la “norma” es el
consecuente “deber”.
BIEN
1
PERSONAL
SOBRENATURAL
COMÚN
SOCIAL (en el sentido de etiqueta)
2
NORMA MORAL
NORMA RELIGIOSA
NORMA JURÍDICA
CONVENCIONALISMOS SOCIALES
3
DEBER MORAL
DEBER RELIGIOSO
DEBER JURÍDICO
DEBER DE EDUCACIÓN
La “relación“ entre Moral y Derecho como tema de discusión debido a los múltiples
puntos de separación y/o concordancia entre ellas.
TEORIAS SOBRE LA RELACIÓN ENTRE MORAL Y DERECHO
1. TEORÍA DE LA IDENTIDAD ENTRE MORAL Y DERECHO
Es una consideración propia de los pueblos primitivos cuyas “normas obligatorias”
abarcaban elementos morales, jurídicos y religiosos.
Esta teoría se manifiesta claramente en la definición de CELSO: “Derecho es el arte de
lo bueno (Moral) y lo equitativo (Derecho) ”.
2. TEORÍA DE LA DEPENDENCIA TOTAL DEL DERECHO RESPECTO DE LA MORAL
Esta teoría la resume S.Tomás de Aquino así: “La Moral trata de la bondad de los actos
libres del hombre en general y tiene por objeto “todas” las virtudes; en cambio, el
derecho tiene por objeto “una sola” de las virtudes englobadas en la idea de bondad:
la Justicia”.
3. TEORÍA DE LA INDEPENDENCIA ENTRE
LA MORAL Y EL DERECHO
Según esta opinión la Moral y el Derecho son dos disciplinas totalmente
independientes:
Al respecto Enmanuel Kant explica:
A) El Derecho rige actos exteriores (sin importar los motivos), mientras que la
Moral se dirige a “nuestra libertad” y examina la intención del acto.
B) El Derecho es HETERÓNOMO ya que procede de un orden exterior a la
persona (legislador ≠ obligado) y la Moral es AUTÓNOMA ya que provienen de un
mandato interior o “conciencia” de la persona (legislador = obligado).
C) El Derecho es coercible y la Moral no.
4. TEORÍA DE LA DEPENDENCIA PARCIAL DEL DERECHO RESPECTO A LA MORAL
El Derecho depende de la Moral en ciertos aspectos básicos o fundamentales,
comunes a ambos, por ejemplo: respeto a la vida, propiedad, etc.
El Derecho no depende de la moral en sus aspectos técnicos o “adjetivos” que le son
indiferentes, por ejemplo: lapsos procesales, formalidades, etc.
5. TEORÍA DE LA DEPENDENCIA INDIRECTA DEL DERECHO RESPECTO A LA MORAL
Aún cuando el enfoque del Derecho no es directamente Moral, ya que su interés
principal no lo constituye la perfección del individuo sino el bien común, no existe
separación absoluta entre la Moral y el derecho.
El Derecho tomará en cuenta a la Moral en la medida que ésta contribuya al bien
común (con el aporte de principios rectores).
La “solución social” derivada de la aplicación por parte del Derecho de los principios
rectores aportados por la Moral, generan un ambiente propicio para el desarrollo
Moral del individuo. (Posición de Luis María Olaso)
LA RELIGIÓN NATURAL
“ES EL CONJUNTO DE CREENCIAS Y PRÁCTICAS EN RELACIÓN CON DIOS, QUE EL
HOMBRE ENCUENTRA CONVENIENTES A SU NATURALEZA POR LA SOLA LUZ DE SU
RAZÓN NATURAL DE CONFORMIDAD CON LA EXIGENCIAS DE SUS VIVENCIAS ÍNTIMAS”
BASES DE LA RELIGIÓN NATURAL
EXISTENCIA DE DIOS
LIBERTAD PSICOLÓGICA
INMORTALIDAD DEL ALMA
Si falta una de las tres bases, la religión no tiene sentido.
FUNDAMENTO DE LA RELIGIÓN
El fundamento ontológico de la religión lo encontramos en la “religación” ya que en
virtud de ella, el hombre se halla vinculado previamente a Dios y por eso, el hombre es
esencialmente religioso (no lo hace religioso la formación religiosa o las normas
religiosas).
Por ello todos los seres, a excepción de Dios, están religados.
El descubrimiento del orden universal, unido a la realización de sus elementos, trae
como consecuencia la admisión de una “planificación superior” o Ley Eterna (razón y
voluntad divina en cuanto principio de toda acción y movimiento)
En todo caso el hombre tienen un “deber de colaboración” respecto de esa
planificación superior, el cual se realiza:
CONSECUENCIAS
1. CO–CREADOR→ FAMILIA, TRABAJO, HACER HUMANO
2. CO–ORDENADOR→ CIENCIAS MORALES, NORMATIVAS (Derecho)(Relación Religión-
Derecho)
La Ciencia y la Fe no son opuestas ya que la religión no impide (o no debe impedir) realizar un
trabajo científico, técnico o artísticos de calidad y plenamente humano.
LA RELIGIÓN REVELADA
La Religión revelada o “positiva” supone un “mensaje” de Dios a los hombres, es decir,
una “revelación”.
Ese mensaje, comunicación o revelación se ha llevado a cabo a través de la Biblia.
– Antiguo testamento: en el cual se anuncia y prepara la revelación.
– Nuevo testamento:
Los cuatros evangelios: revelación fundamental en las palabras y vida
de Jesús.
Libro de los Hechos de los Apóstoles: aceptación del mensaje.
Carta de los Apóstoles: testimonios, enseñanzas dogmáticas y
preceptos morales de los testigos directos a las Iglesias.
Apocalipsis.
PRINCIPALES INSPIRACIONES JURÍDICAS DE LA RELIGIÓN REVELADA
La Religión, especialmente el Cristianismo, revolucionó la mentalidad de la personas:
las “iglesias” modificaron la base social, cambiando en consecuencia el Derecho.
Si recordamos que el Derecho es “factor” y “producto”, comprenderemos la influencia
de la Religión en el Derecho (con sus históricas y lamentables desviaciones).
La moderna inspiración a nivel mundial derivada de los documentos aprobados en el
Concilio Vaticano II.
CARACTERÍSTICAS DE LAS NORMAS RELIGIOSAS
Al igual que la Moral, la Religión respecto del Derecho, tienen igual objeto material
aunque distinto objeto formal.
Son unilaterales, interiores, autónomas, incoercibles (aunque tenga sanción).
EL DERECHO DE LA IGLESIA CATÓLICA
La Iglesia Católica como persona de Derecho Público y sujeto “sui generis” de Derecho
Internacional se rige por el Derecho Canónico, el cual regula tanto su organización y
funcionamiento como los derechos y obligaciones de los fieles.
Tema 05 (SEGUNDA PARTE) OTROS TIPOS DE NORMAS Y SU RELACIÓN CON EL DERECHO
RELIGIÓN, CONVENCIONALISMOS SOCIALES Y DERECHO
CONVENCIONALISMOS SOCIALLESDEFINICIÓN
SON AQUELLAS REGLAS QUE SE MANIFIESTAN EN FORMA DE COSTUMBRE Y QUE SE IMPONEN
EN CALIDAD DE MANDATOS ANÓNIMOS, COMO SUPUESTOS O REQUISITOS DE CIERTAS
RELACIONES SOCIALES EN UN GRUPO O CÍRCULO ESPECIAL, SIN APARATO COERCITIVO QUE
FUERCE INEXORABLEMENTE A SU CUMPLIMIENTO, PERO CON AMENAZA DE SANCIÓN DE
REPUDIO EN LA ESFERA COLECTIVA DONDE VIVE EL SUJETO OBLIGADO POR DICHAS REGLAS.
Presencia de los Convencionalismos Sociales en la vida del hombre.
CARACTERES
• CARÁCTER SOCIAL:
Tiene sentido para el hombre en cuanto ser social y no en cuanto ser personal
(o aislado).
• EXTERIORIDAD
Al contrario que la moral y la religión, y al igual o más que el Derecho, los
Convencionalismos Sociales son exclusivamente exteriores, ya que se refieren al aspecto
externo de la conducta humana sin importar la motivación del acto.
• HETERONOMÍA: Los Convencionalismos Sociales son heterónomos ya que no son
dictados por la persona obligada, ni requieren de su reconocimiento, en tanto su
incumplimiento es sancionado por el grupo mediante el repudio o expulsión.
• ABSOLUTA PRETENSIÓN DE VALIDEZ: No aconsejan ni insinúan, imponen.
• HETEROGENEIDAD: Son muy diversos o distintos unos de otros en tanto abarcan una
gran cantidad de aspectos de la vida social.
• FIJACIÓN DENTRO DE UN GRUPO O CÍRCULO SOCIAL DETERMINADO: Su validez o
aplicación va a depender del particular grupo social de que se trate. (ejemplos: joven –
anciano, sacerdote – seglar, fiesta – velorio, alumno – profesor, etc., entendiendo que
Círculo Social ≠ Asociación).
• RELATIVA IMPRECISIÓN: Carecen de formulación expresa, aunque extraordinariamente
se los codifique (ejemplo: manuales de urbanidad).
TEORÍAS SOBRE SU NATURALEZA NORMATIVA
1. Teorías que niegan la independencia de los Convencionalismos Sociales como
un orden normativo distinto de la Moral y el Derecho.
En este sentido DEL VECCHIO afirma que, por imposibilidad lógica, no puede existir un orden
normativo que no sea Moral o Derecho, ya que la diversidad de normas que regulan la
conducta humana se reducen, lógicamente, a dos grupos.
NORMAS
UNILATERALES → MORALES
BILATERALES → JURÍDICAS
En consecuencia las normas de cortesía (o Convencionalismos Sociales) entran
necesariamente en una u otra categoría.
• En igual sentido GUSTAVO RADBRUNCH, pero con fundamento en la filosofía de los
valores, afirma que los Convencionalismos Sociales no se distinguen conceptualmente
de la moral ni del derecho porque no tienen un valor propio.
Derecho → Justicia Moral → Bondad Religión → Santidad Convencionalismos Sociales
→ ???
2. Teorías que admiten los Convencionalismos Sociales como un orden normativo
independiente de la Moral y el Derecho.
Existen tres criterios principales:
CRITERIO FORMALISTA: en el que se recalcan las diferencias entre los
Convencionalismos Sociales y el Derecho por sus elementos formales.
El Derecho es impositivo mientras que los Convencionalismos Sociales se
limitan a hacer una invitación (RUDOLF STAMMLER).
Los Convencionalismos Sociales son unilaterales y su sanción es subjetiva e
indeterminada, mientras que en las normas jurídicas son bilaterales y sus
sanciones son objetivas y determinadas (EDUARDO GARCÍA MAYNEZ).
Para RECASENS SICHES los Convencionalismos Sociales son un orden normativo
que tiene semejanzas y diferencias formales con la Moral y el Derecho.
CRITERIO SOCIOLÓGICO: La distinción entre los Convencionalismo Sociales y el Derecho
atiende a sus distintos orígenes. Los primeros son creados por la sociedad y el segundo
por el Estado.
CRITERIO MATERIAL O DE CONTENIDO: Además de las diferencias expuestas, la
distinción obedece a la “diferente materia que constituye el contenido de ambos
órdenes normativos”
3. Teorías que consideran a los Convencionalismos Sociales como un “orden
secundario” (criterio axiológico).
Según los defensores de esta teoría resulta posible determinar si una
norma pertenece a la Moral, al Derecho o a los Convencionalismos Sociales,
atendiendo a los “fines o valores de distinto rango” en que se inspiran.
LA MORAL → PRETENDE VALORES PRIMARIOS
EL DERECHO → PRETENDE VALORES PRIMARIOS
LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES → PRETENDEN VALORES SECUNDARIOS
OLASO comparte este criterio y afirma que los convencionalismos sociales “son de
rango secundario” en tanto los deberes que imponen no son “auténticos” en razón de
que se fundamentan en valores o bienes secundarios que derivan en “pseudo
deberes”.
OLASO concluye afirmando que los Convencionalismos Sociales están subordinados a
la Moral y al Derecho.
¿Puede haber migración de normas entre los Convencionalismos Sociales y el Derecho?
CONVENCIONALISMOS SOCIALES Y COSTUMBRE JURÍDICA
• El criterio de distinción se puede explicar así:
COSTUMBRE JURÍDICA
1. ELEMENTO EXTERNO
REPETICIÓN DE UN USO O PRÁCTICA SOCIAL
2. ELEMENTO INTERNO
CONVICCIÓN DE QUE EL USO O PRÁCTICA PUEDE SER EXIGIDO JURÍDICAMENTE EN
TANTO TIENDE A LOGRAR VALORES PRIMARIOS
CONVENCIONALISMOS SOCIALES
1. ELEMENTO EXTERNO
REPETICIÓN DE UN USO O PRÁCTICA SOCIAL
2. ELEMENTO INTERNO
ESTÁ AUSENTE O ES DE RANGO INFERIOR EN TANTO LA “CONVICCIÓN”NO SE REFIERE A
VALORES PRIMAROS
Tema 06 La Justicia
LA JUSTICIA
La Justicia, además de la seguridad jurídica y el bien común, es uno de los fines del
Derecho.
Estos fines son elementos básicos y constituyen referencias valorativas para el estudio,
crítica y desarrollo de nuestras leyes.
DIVERSOS ASPECTOS DE LOS FINES DEL DERECHO
CLASES DE FIN
• FIN DE LA COSA EN SÍ (ALIMENTO, JOYA, LEYES)
• FIN DEL SUJETO (MADRE, JOYERO, LEGISLADOR)
FINES DEL DERECHO (De la cosa en sí)
BIEN O BIENES AUTÉNTICOS Que fundamentan verdaderos Deberes
VALOR O SERIE DE VALORES (Justicia, seguridad, bien común)
IDEA Que orienta la Estructuración de un Orden Jurídico Positivo
3. IGUALDAD.
Igualdad en el sentido de “proporcionalidad” y como evolución de la rigurosa precisión
aritmética (ejemplo, Ley del Talión), aunque a veces sí es “aritmética” (ejemplo, pago de una
deuda).
IGUALDAD
ENTRE LOS HECHOS Y SUS CONSECUENCIAS
EN LA APLICACIÓN DEL DERECHO
En todo caso debe distinguirse un doble elemento
DOBLE ELEMENTO
IGUALDAD ESENCIAL
VIENE DADA POR LA SIMILAR ESTRUCTURA GENERAL DEL HOMBRE, BIOLÓGICA
Y ESPIRÍTUAL
DIVERSIDAD
VIENE DADA POR LA INDIVIDUALIDAD DE CADA SER HUMANO → TALENTO,
CAPACIDAD, VIRTUDES, VICIOS, ETC.
En consecuencia en un “buen” sistema de justicia debe reflejar esa realidad humana y
por tanto contener:
SISTEMA DE JUSTICIA
DERECHOS NATURALES (COMUNES A TODOS LOS HOMBRES)
DERECHOS ADQUIRIDOS (ADJUDICADOS SEGÚN LOS MÉRITOS PARTICULARES)
ASPIRACIONES DE IGUALDAD:
o Igualdad
o ANTE LA LEY
o ECONÓMICA
o DE OPORTUNIDADES
4. OBJETIVIDAD.
La justicia está determinada por un “justo medio objetivo”, el cual no varía por
razones subjetivas según el individuo. Ejemplo: pago de la casa comprada, aplicación
de una pena, presentación de un examen.
LA JUSTICIA PUEDE ENTENDERSE COMO EL “ORDENAMIENTO JURÍDICO QUE OBLIGA A
DAR A CADA UNO LO QUE LE CORRESPONDE EN SOCIEDAD”
Es éste el sentido objetivo de la justicia, en tanto la norma jurídica impone un
cumplimiento exterior justo sin tomar en cuenta, normalmente, la intención o
motivación del obligado.
JUSTICIA
Absoluta
Relativa
La justicia absoluta se lleva a cabo mediante normas jurídicas que son a su vez la
expresión de normas morales inmutables (prohíben lo malo y permiten lo bueno), por
lo que el Derecho positivo no puede ser de otra forma si pretende ser justo.
La justicia relativa se realiza mediante normas que determinan una serie de aspectos,
generalmente organizacionales o institucionales, por considerarlos de esa forma
convenientes o “buenos”, pero que pudieron determinarse de otra forma distinta e
igualmente conveniente o “buena”.
JUSTICIA
GENERAL O LEGAL
RELACIONES ESTADO – PARTICULARES (ESTADO REVESTIDO DE AUTORIDAD)
PARTICULAR
DISTRIBUTIVA
RELACIONES DE JUSTICIA
ESTADO – PARTICULARES
(ESTADO NO REVESTIDO DE AUTORIDAD)
CONMUTATIVA
RELACIONES DE JUSTICIA PARTICULARES - PARTICULARES
PARTES DE LA JUSTICIA
OLASO, distingue dos subclases de justicia general o legal.
JUSTICIA GENERAL O LEGAL
EN LOS GOBERNANTES
o ORGANIZACIÓN DEL ESTADO Y CREACIÓN DE INSTITUCIONES MEDIANTE LEYES
≠ARBITRARIEDAD
EN LOS GOBERNANDOS
o OBLIGACIÓN DE COLABORAR CON LA COMUNIDAD (IMPUESTO, SERVICIO MILITAR,
ETC)
JUSTICIA PARTICULAR DISTRIBUTIVA
Según OLASO, es LA PARTE DE LA JUSTICIA QUE REGULA LA PARTICIPACIÓN QUE
CORRESPONDE A CADA UNO DE LOS MIEMBROS (GRUPOS O PERSONAS) DE LA SOCIEDAD EN
LOS BIENES ACUMULADOS POR ELLA, ASÍ COMO LA ASIGNACIÓN DE EMPLEOS, CARGOS Y
BENEFICIOS EN PROPORCIÓN A LAS NECESIDADES, APTITUDES Y MÉRITOS DE DICHOS
MIEMBROS; Y QUE DISTRIBUYE LAS CARGAS COMUNES TAMBIÉN EN PROPORCIÓN A LAS
POSIBILIDADES DE CADA UNO”.
Por ejemplo:
La correcta distribución de la riqueza, una adecuada política fiscal, el imperio
de la meritocracia, etc
JUSTICIA PARTICULAR CONMUTATIVA
Según OLASO, es “LA QUE REGULA O PRESIDE LAS RELACIONES ENTRE LOS MIEMBROS
DE LA COMUNIDAD Y MANTIENE ENTRE ELLOS LA PAZ MEDIANTE UN RESPETO MUTUO Y
RECÍPROCO.
Se desarrolla especialmente en los contratos, existe alteridad y puede intervenir el
Estado pero como particular, en una relación de coordinación y no de subordinación.
Aún cuando la Justicia Particular Conmutativa es la más lógica y exacta, la ausencia de
cualquiera de ellas (General o Legal, Particular Distributiva) provoca un evidente
malestar social.
JUSTICIA
LA LLAMADA JUSTICIA ORGÁNICA
INJUSTICIA E ILEGALIDAD
JUSTICIA Y EQUIDAD
TEMA 07 – Bien Común y Seguridad Jurídica
BIEN COMÚN
NOCIÓN GENERAL:
SIGNIFICA BIEN DE VARIOS, DE MUCHOS, DE TODOS ( ES DECIR, DESDE LA SOCIEDAD
FAMILIAR, HASTA LA COMUNIDAD INTERNACIONAL) Y ES UNO DE LOS FINES DEL DERECHO (LO
ES TAMBIÉN DE LA ECONOMÍA, DE LA POLÍTICA, ETC)
TOTALITARISMO: La persona humana es “pura” parte.
INDIVIDUALISMO: El Estado es un “todo artificial” constituido por una suma de
individuos agrupados por lo que se ha denominado el “contrato social”.
POSICIÓN INTERMEDIA: El Estado es un “todo natural” formado por otros “todos”
(individuos).
La posición intermedia permite apreciar dos aspectos del bien común: uno ontológico y
otro utilitario.
ONTOLÓGICO, PORQUE LA SOCIEDAD ES UN BIEN, O ES BUENA EN SÍ MISMA
PORQUE REALIZA COLECTIVAMENTE LA MÁXIMA PERFECCIÓN DEL HOMBRE.
UTILITARIO, PORQUE LA SOCIEDAD ES UN MEDIO PARA QUE CADA INDIVIDUO
LOGRE SU PERFECCIÓN (LA CUAL OBVIAMENTE SERÁ MAYOR EN LAS
SOCIEDADES MÁS DESARROLLADAS QUE EN LAS MENOS DESARROLLADAS)
DEFINICIONES
MOUCHET y ZORRAQUÍN:
“EL BIEN COMÚN CONSISTE SIMULTÁNEAMENTE EN EL BIEN DE LA SOCIEDAD Y EN EL
DE LOS INDIVIDUOS EN CUANTO SON PARTES DE LA SOCIEDAD”
ESTA DEFINICIÓN DESTACA EL ASPECTO ONTOLÓGICO QUE ESTUDIAMOS
DELOS:
EL BIEN COMÚN ES “EL CONJUNTO ORGANIZADO DE CONDICIONES SOCIALES, GRACIAS A LAS
CUALES LA PERSONA HUMANA PUEDE CUMPLIR SU DESTINO NATURAL Y SOBRE NATURAL”
ESTE DEFINICIÓN DESTACA EL ASPECTO UTILITARIO QUE ESTUDIAMOS
JUAN XXIII:
EL BIEN COMÚN ES “TODO UN CONJUNTO DE CONDICIONES SOCIALES QUE PERMITAN A LOS
CIUDADANOS EL DESARROLLO EXPEDITO Y PLENO DE SU PROPIA PERFECCIÓN”.
RODRIGUEZ ARIAS:
EL BIEN COMÚN “ES EL CONJUNTO DE VALORES, BIENES Y EXPERIENCIAS QUE CONTRIBUYEN A
LA CONSERVACIÓN Y AL PROGRESO DE LA COMUNIDAD Y AL BIENESTAR MATERIAL, MORAL E
INTELECTUAL DE LAS PERSONAS QUE VIVEN EN ELLA”
CRITERIOS DE SOLUCIÓN
LAS SOLUCIONES A ESTAS SITUACIONES DE CONTRADICCIÓN SON VARIABLES Y VAN A
DEPENDER DE LA MAYOR O MENOR IMPORTANCIA QUE SE LE ASIGNE AL HOMBRE (VALORES
INDIVIDUALES), AL ESTADO (VALORES COLECTIVOS) O A LA CULTURA (VALORES DE LAS OBRAS),
TAL COMO LO VEREMOS A CONTINUACIÓN.
• TEORÍA INDIVIDUALISTA, SEGÚN LA CUAL EL VALOR SUPERIOR ES EL INDIVIDUAL.
DE ACUERDO A ESTA TEORÍA EL BIEN PARTICULAR ESTÁ POR ENCIMA DEL BIEN
COMÚN, POR LO QUE EL ESTADO Y LA CULTURA ESTÁN AL SERVICIO DE LOS
INDIVIDUOS.
• TEORÍA SUPRA-INDIVIDUALISTA O COLECTIVISTA, SEGÚN LA CUAL EL VALOR SUPERIOR
ES EL COLECTIVO.
EN CONSECUENCIA EL INDIVIDUO Y LA CULTURA ESTÁN AL SERVICIO DEL ESTADO, POR
LO QUE EL BIEN COMÚN DEBE OBTENERSE AÚN A COSTA DEL INDIVIDUO Y DE LA
CULTURA.
TEORÍA TRANS-PERSONALISTA, SEGÚN LA CUAL EL INDIVIDUO Y EL ESTADO ESTÁN AL
SERVICIO DE LA CULTURA (OBRA Y TRABAJO HUMANOS).
TEORÍA COMUNITARIA-PERSONALISTA, SEGÚN LA CUAL EXISTE UNA MUTUA
SUBORDINACIÓN ENTRE EL BIEN PARTICULAR Y EL BIEN COMÚN.
EN CONSECUENCIA:
EL BIEN COMÚN SE SUBORDINA O ESTA AL SERVICIO DEL BIEN PARTICULAR EN
CUANTO ESTE SE REFIERE A LOS VALORES SUPERIORES DE LA PERSONA HUMANA.
EL BIEN PARTICULAR SE SUBORDINA AL BIEN COMÚN EN CUANTO AQUEL NO ESTÁ
REFERIDO A LOS VALORES FUNDAMENTALES DE LA PERSONA HUMANA.
SEGURIDAD JURÍDICA
Es el tercero de los fines próximos del derecho.
El término seguridad da la idea de protección, y al hablar de “seguridad
jurídica” nos referimos a esa protección aplicada al derecho.
DEFINICIÓN
SEGURIDAD JURÍDICA ES LA GARANTÍA DADA AL INDIVIDUO DE QUE SU PERSONA, SUS
BIENES Y SUS DERECHOS NO SERÁN OBJETO DE ATAQUES VIOLENTOS, Y SI ÉSTOS LLEGARAN A
PRODUCIRSE LA SOCIEDAD LES ASEGURA PROTECCIÓN Y REPARACIÓN.
NORMAS PRIMARIAS
NORMAS SECUNDARIAS
Independientes entre sí: aquellos cuya presencia no es necesaria para que se produzca
la consecuencia jurídica.
Ejemplo: Art. 32-3 CRBV
Consecuencia jurídica → son venezolanos y venezolanas por nacimiento …
Supuesto de hecho: → ver supuestos jurídicos independientes entre sí.
CONSECUENCIA JURÍDICA
La consecuencia jurídica también es denominada: consecuencia de derecho,
disposición, efecto jurídico o consecuencias normativas.
Como ya se dijo, está conformada por los efectos jurídicos que la norma atribuye a la
realización del supuesto de hecho.
Para algunos, la consecuencia jurídica tiene una estructura basada en los
siguientes elementos:
Sujeto activo
Sujeto pasivo
Relación o nexo que enlaza al SA con SP
Derecho subjetivo
La obligación o deber jurídico
Objeto o contenido
Artículo 1.185 del Código Civil:
“El que con intención, o por negligencia, o por imprudencia, ha causado un daño a otro,
está obligado a repararlo”.
SUJETO PASIVO: Es aquella persona que causa el daño a otro. Es el sujeto obligado
por el Derecho a reparar dicho daño.
DEBER JURÍDICO U OBLIGACIÓN: Es la obligación del Sujeto Pasivo de reparar el
daño.
LEYES COSMOLÓGICAS
Leyes Cosmológicas: relacionan objetos materiales (leyes físicas, químicas, biológicas,
etc.)
LEYES NOOLÓGICAS
Relacionan a los seres de naturaleza espiritual en su aspecto espiritual, y se subdividen en:
a) Leyes lógicas: relacionan dos entes de razón, por ejemplo: “el todo es mayor que la
parte”
b) Leyes morales: relacionan una acción humana con el bien o el mal que producen.
NECESIDAD FÍSICA
Necesidad física: es la “imposibilidad de ser de otra manera”, dada las relaciones que
se derivan de los objetos materiales. Por ejemplo, un eclipse se producirá siempre que
la luna …
NECESIDAD LÓGICA
Necesidad lógica: “surge de las relaciones entre los conceptos”, es inespacial e
intemporal, y tampoco puede ser de otro modo. Ej: un círculo siempre se “piensa”
redondo.
NECESIDAD MORAL
Necesidad moral: surge de la relación entre los actos humanos y sus consecuencias
(bien o mal, individual o social) → leyes morales y jurídicas
3. LEGITIMIDAD:
Es el conjunto de requisitos que permiten considerar a una determinada norma
jurídica como genuina, y puede entenderse en dos sentidos:
LEGITIMIDAD
FORMAL: según sea dictada por el poder competente para ello.
MATERIAL: según su contenido se dirija a la consecución de los fines del Derecho.
LEGITIMIDAD MATERIAL
“EJERCICIO DE LA RESISTENCIA”
NORMAS “JUSTAS” O “INJUSTAS
Estas son:
DESOBEDIENCIA CIVIL
OBJECIÓN DE CONCIENCIA.
¿Está previsto en el ordenamiento jurídico venezolano la posibilidad de desobedecer al
Derecho?
Para muchos el artículo 350 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela consagra expresamente la ¨desobediencia civil¨ ...
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
Artículo 350
El pueblo de Venezuela, fiel a su tradición republicana, a su lucha por la independencia, la paz y
la libertad, desconocerá cualquier régimen, legislación o autoridad que contraríe los valores,
principios y garantías democráticos o menoscabe los derechos humanos.
Normas Consuetudinarias:
Tienen su origen en la costumbre. En Venezuela no se producen normas
consuetudinarias, aún cuando algunas costumbres se convierten en normas jurídicas por actos
legislativos.
Normas Jurisprudenciales:
Tienen su origen en la actividad de los tribunales, a través de sus sentencias.
Normas voluntarias:
Tienen su origen en el “negocio jurídico” (lo estudiaremos más adelante), entendido
como una declaración unilateral o bilateral de la voluntad privada, por ejemplo: los
testamentos, contratos, etc.
3. POR EL ÁMBITO DE VALIDEZ DE LAS NORMAS JURÍDICAS
3.1 Según el ámbito de validez espacial (extensión territorial donde rige la norma):
General (rigen en todo el territorio)
Validez Espacial
Local (rigen en una parte del territorio)
Regionales, Estadales, Municipales
LA
CRÍTICAS:
1. Concede demasiada importancia a un elemento que no es exclusivo del derecho, es
decir, el interés o la utilidad”.
2. No existe una separación absoluta entre el interés público y el privado.
3. Toda Norma dictada en el interés de la colectividad se traduce en utilidad del
individuo y viceversa.
TEORÍA DE LA CONDICIÓN DE LOS SUJETOS EN LA RELACIÓN JURÍDICA
“El Estado y los demás entes públicos pueden entrar en ellas investidos de
imperium o despojados de él en la condición de una personalidad jurídica privada. Por lo tanto,
“relación de Derecho Público es aquella en la que uno de los sujetos activo o pasivo, o los dos a
la vez, son el Estado o una autoridad cualquiera actuando con autoridad; y relación de Derecho
Privado es aquella en la cual ambos sujetos son personas desprovistos de carácter oficial”
TEORÍAS UNITARIAS
Otros autores se niegan a admitir que existe verdadera diferencia las normas de Derecho
Público y las de Derecho Privado. Pero, aunque coinciden en este pensamiento fundamental,
proponen razones diferentes para explicar su posición.
Así como el Estado o los funcionarios pueden presentarse como sujetos de la relación jurídica
desprovistos de autoridad, así también los simples ciudadanos pueden poseer cierta autoridad
en algunos supuestos, vgr., cuando ejercitan el derecho al voto en las democracias indirectas o
dan su voto en la asamblea en las democracias directas.
DEFINICIONES
Derecho Público
Es el conjunto de normas que regulan la organización y la actividad del Estado y de las demás
organizaciones políticas menores, o disciplinan las relaciones entre los ciudadanos y estas
organizaciones políticas.
Derecho Privado
Es el conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares entre sí, las relaciones
entre éstos y el Estado o las demás organizaciones políticas menores, con tal de que éstas no
ejerzan en la relación, funciones de poder político o soberano.
b) Externo
i) Derecho Internacional
ii) Público
iii) Derecho Eclesiástico
iv) Otras Ramas del DIP
1) Privado
a) Interno
i) Derecho Civil
ii) Derecho Mercantil
b) Externo
2) Derecho Internacional
i) Privado
TEMA 13 – FUENTES DEL DERECHO
Fuente
La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es
el sitio o lugar "donde brota" el agua.
Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una
corriente subterránea de agua.
Fuentes del Derecho
El tema de las Fuentes del Derecho es un tema difícil porque los fenómenos
generadores de Derecho no están divididos en categorías lógicas ni naturales.
Son productos humanos, y por lo tanto, complejos.
Pueden ser analizados desde varios ángulos y en distintos planos de profundidad, por
lo que los teóricos del Derecho no llegan a tener una opinión uniforme sobre el
catálogo de las Fuentes del Derecho.
Es importante precisar desde ahora, que "fuentes" del Derecho no significa lo mismo
que "norma" jurídica.
Las normas se encuentran
acudiendo a las fuentes.
Por esa razón las leyes no son verdaderas normas jurídicas, sino que aquellas son
fuentes de donde hay que sacar éstas.
Lo mismo que de las fuentes de agua se extrae este precioso líquido, de una pluralidad
de lugares que son designados con la gráfica expresión de fuentes del Derecho, se
extraen los preceptos del Derecho o normas jurídicas.
Algunos autores consideran que:
Al pensar en las fuentes del Derecho es forzoso referirse a la idea de justicia como el
foco, por decirlo así, que ilumina todas las cuestiones que se producen en el campo
jurídico; lo mismo que la idea de la belleza es la fuente de todas las manifestaciones
artísticas, la verdad de todas las científicas y el bien de todas las éticas
Nosotros creemos que la justicia es uno de los fines del Derecho, y que solamente en un sentido
muy impropio puede llamarse fuente del Derecho.
Otros autores, en una exposición muy compleja señalan hasta siete fuentes del Derecho:
1. Fuente de lo que históricamente es o ha sido Derecho (antiguos
documentos, colecciones legislativas, la Gaceta Forense, etc.);
2. Fuerza creadora del Derecho como hecho de la vida social (naturaleza humana,
sentimiento jurídico, la economía, la religión, etc.);
3. Autoridad creadora del Derecho histórico o actualmente vigente
(Estado, pueblo);
4. Acto concreto creador de Derecho (legislación, costumbre, sentencia, etc.);
5. Fundamento de la validez de una norma concreta;
6. Forma de manifestación de la norma jurídica (ley, decreto, costumbre, etc.);
7. Fundamento y Derecho Subjetivo.
FUENTES HISTÓRICAS
Son todos aquellos documentos históricos referidos al derecho (no solo leyes, códigos,
etc.).
Eduardo García Máynez se refiere a “los documentos que encierran el texto de una ley
o conjunto de leyes”, tales como artículos de prensa y escritos varios.
FUENTES MATERIALES
Son “los problemas que surgen de la realidad histórica de cada pueblo y que son
regulados por el derecho” (problemas o “escenarios” políticos, sociales, económicos, religiosos,
culturales, etc.)
Según Eduardo García Máynez, quien las llama REALES, son los factores y elementos
que determinan el contenido de las normas jurídicas”.
En relación a esto encontramos muchos ejemplos en Venezuela, dada su problemática
actual.
FUENTES FORMALES
Puede decirse con García Máynez que las fuentes formales son los “procesos de
creación de las normas jurídicas” o los “procesos de manifestación de las normas jurídicas”.
Estos “procesos” nos dan la idea de “sucesión de etapas”, de “procedimiento”
necesarios para darle validez (formal) a las normas que de ellos (procesos), emanan
(leyes, jurisprudencia, costumbre jurídica), o en otras palabras, para darle “validez” a
las diversas formas de expresión del derecho.
FUENTES FORMALES
COMO ÓRGANO
COMPETENCIA PARA PRODUCIR
LEYES
COMO PROCESO
PROCEDIMIENTO DE FORMACIÓN
SENTENCIA
COMO FORMA
MODO DE MANIFESTACIÓN
NEGOCIO JURÍDICO
FUENTES FORMALES
DIRECTAS: cuando encierran en sí mismas las normas aplicables (ej.: la ley, la
costumbre jurídica.)
INDIRECTAS: cuando ayudan a producir, interpretar o aplicar las normas jurídicas (ej.: la
doctrina, la jurisprudencia, los principios generales del derecho, la analogía, la equidad, etc.)
TEMA 14 – LA LEY
La ley como fuente más importante del Derecho.
Importancia de la ley como “límite” de la libertad del hombre.
Diferencias entre sociedades regidas por legislaciones avanzadas y sociedades regidas
por legislaciones atrasadas.
Ley o legislación (para algunos autores).
LA LEY ETIMOLOGÍA
Etimologías clásicas:
Ligare, que significa ligar o atar (la voluntad)
Eligere, significa elige (“la ley elige lo mejor”)
Legere, que significa leer (porque las leyes se leían).
Modernamente se admiten esas etimologías, aunque predomina la aceptación de la
etimología que “liga” el concepto de ley con el derecho escrito, es decir, legere (y en un nuevo
sentido no porque la ley debe leerse sino porque es una lectura de lo que es derecho).
La ley entonces no crea el derecho sino que “dice” lo que es derecho.
Las acepciones de la ley como fuente del derecho objetivo son:
EN SENTIDO AMPLÍSIMO:
ley es “toda norma jurídica obligatoria”. Ej.: Constitución, leyes, costumbre, reglamentos,
sentencias, órdenes de un fiscal de tránsito, etc.
EN SENTIDO AMPLIO: leyes”toda norma de origen estatal, escrita y en cierto modo solemne”.
Incluye los actos que no proceden del poder legislativo como la constitución, reglamentos, etc.
EN SENTIDO RESTRINGIDO: ley es “el mandato de carácter general emanado del órgano del
Estado a quien corresponde la función legislativa mediante el proceso establecido en la
constitución”.
Ej.: Código de Procedimiento Civil”·
LA LEY DEFINICIONES
Según Santo Tomás de Aquino:
“Ley es la ordenación de la razón al bien común promulgada por aquel que tiene a su cuidado
la comunidad”
Según Francisco Suárez:
Ley es el “mandato general, justo y permanente, suficientemente promulgado”.
Según Rafael Pizani:
“Ley es la norma emanada de la autoridad adecuada, que determina de un modo abstracto,
general y obligatorio lo que es derecho”
Las dos primeras son consideradas definiciones “integrales” ya que toman en cuenta
todos los elementos de la ley, mientras que la última es considerada “formalista” ya
que toma en cuenta los aspectos formales o externos de la ley.
CARACTERES DE LA LEY EXTERNOS
GENERALIDAD Y ABSTRACCIÓN:
Se dicta para todos los incursos en el supuesto de hecho y no para casos particulares.
PERMANENCIA:
La ley debe ser relativamente estable y cambiar solo por los procedimientos que
establece la constitución y hasta la situación para la cual fue creada.
LEGITIMIDAD FORMAL:
Debe ser dictada por el poder público competente, en nuestro caso, por la Asamblea
Nacional (y en sentido amplio, incluso por otros órganos competentes para producir normas
jurídicas).
CARACTERES DE LA LEY INTERNOS
La ley debe ser:
Honesta: No contradecir un principio superior del Derecho Natural, positivo o de la
moral.
Justa: Debe perseguir el bien común (total y proporcional) y no el bien particular o de
un grupo.
Posible: No debe exigir actos heroicos (salvo casos específicos en materia militar, por
ej.) y a nuestro criterio debe ser también posible en el sentido de que realmente pueda
cumplirlo (por ejemplo ciertas leyes “sociales” muy “buenas” pero que son imposible
aplicarlas por falta de presupuesto).
Adecuada: Que se corresponda con las costumbres de lugar y sea conveniente en el
tiempo.
Clara: Aspecto relacionado con la técnica jurídica y la interpretación del Derecho
(Fenet: “cuando una ley es clara, no es lícito eludir su letra, so pretexto de penetrar su
espíritu”).
Provechosa: Debe ser útil para la sociedad.
Obligatoria: Debe ser coercible ya que de lo contrario su cumplimiento “voluntario” no
estará garantizado.
LEY FORMAL Y LEY MATERIAL
Según la teoría unitaria no cabe distinción alguna entre leyes materiales y leyes
formales, en tanto sus seguidores manejan el concepto según el cual “Ley es toda
norma de derecho dictada por el poder legislativo y que por ello tiene carácter de
regla superior”.
Solo son leyes las que emanan del Poder Legislativo.
Según los defensores de la teoría dualista debe distinguirse entre la ley en sentido
formal y la ley en sentido material.
Para precisar esta distinción es necesario tener en cuenta si el acto del Poder
Legislativo tiene o no carácter de generalidad. En atención a este carácter, se
dividen todavía las opiniones.
PRIMERA OPINIÓN:
Son leyes "materiales" los actos del Poder Legislativo que establecen normas
jurídicas de carácter general.
Son leyes formales, aquellos actos del mismo poder "que no crean Derecho
objetivo y sólo contienen actos concretos de administración o de autoridad", por
ejemplo, el acto por el que la Asamblea Nacional aprueba un Convenio
Internacional celebrado por el Ejecutivo Nacional conforme al articulo 154 de la
Constitución.
SEGUNDA OPINIÓN:
Otros autores, por el contrario, consideran que es necesaria la existencia de este
elemento material, es decir, la generalidad del mandato, para determinar el
concepto propio de ley como norma jurídica.
Según esta opinión, que entre las teorías dualistas parece la más común, se puede
llegar a la siguiente definición:
Ley formal es el mandato de carácter general emanado del órgano del Estado a quien
corresponde la función legislativa mediante el proceso señalado en la Constitución.
Los actos legislativos que contienen aprobaciones o mandatos no generales serían únicamente
"actos de autoridad".
Nuestra Constitución vigente, siguiendo la orientación expresada en las anteriores
Constituciones, parece que se adhiere a la teoría unitaria de la ley y establece en su artículo
202: "Ley es el acto sancionado por la Asamblea Nacional como cuerpo legislador "
Como podemos observar no se hace ninguna distinción entre ley formal y material.
Irretroactividad de la ley
Artículo 3 CC: La Ley no tiene efecto retroactivo.
Artículo 24 CRBV: Ninguna disposición legislativa tendrá efecto retroactivo, excepto cuando
imponga menor pena.…Cuando haya dudas se aplicará la norma que beneficie al reo o rea.
Irrenunciabilidad de las leyes
Art. 5 CC: La renuncia de las leyes en general no surte efecto.
Art. 6 CC: No pueden renunciarse ni relajarse por convenios particulares las leyes en
cuya observancia están interesados el orden público o las buenas costumbres.
APLICACIÓN DE LA LEY
Ámbito de aplicación de la ley:
Principio personal
Principio territorial
Art. 8 CC: La autoridad de la ley se extiende a todas las personas nacionales o
extranjeras que se encuentren en la república.
(Principio personal y principio territorial)
DEROGACIÓN DE LA LEY
Por causa interna prevista en la misma ley o por causa externa (otras leyes o
referendos).
Artículo 7 CC: Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar
contra su observancia el desuso, ni la costumbre o práctica en contrario, por antiguos y
universales que sean.
Artículo 218 CRBV: Las leyes se derogan por otras leyes y se abrogan por referendo,
salvo las excepciones establecidas en esta Constitución. Podrán ser reformadas total o
parcialmente. La ley que sea objeto de reforma parcial se publicará en un solo texto
que incorpore las modificaciones aprobadas.
Derogar: Dejar sin efecto por la entrada en vigencia de una nueva ley.
DEFINICIÓN DE DEROGACIÓN: Es "la supresión de una ley o reglamento por una nueva
norma jurídica, lo que trae como consecuencia que los primeros dejen de ser
aplicables”
CLASES DE DEROGACIÓN:
Interna: la ley se puede derogar por una causa interna de la
misma ley. Esto ocurre cuando la ley se ha dictado para un tiempo o para un
caso determinado; cuando transcurre el tiempo o se resuelve el caso, la ley
queda automáticamente derogada.
Externa: la ley externamente puede ser derogada: a) por otras
leyes (Art. 7° CC), b) por la costumbre jurídica abrogatoria, es decir, cuando hay
una ley que prescribe una conducta y surge una costumbre oí contra de ella; y
también por el desuso de la ley, cuando todos han dejado de cumplirla. No
obstante, en rigor la costumbre contra la ley y el desuso no son formas de
derogación sino de pérdida de vigencia social de la norma.
Abrogar: anular una ley.
DEFINICIÓN DE ABROGACIÓN:
Es un procedimiento mediante el cual, con base en una consulta a la población, la
mayoría decide dejar sin vigencia una ley.
Para ello se convoca a un referendo abrogatorio según lo dispone el artículo 74 de la
CRBV.
Artículo 74 CRBV. Serán sometidas a referendo, para ser abrogadas total o
parcialmente, las leyes cuya abrogación fuere solicitada por iniciativa de un número no menor
del diez por ciento de los electores o electoras inscritos o inscritas en el registro civil y electoral
o por el Presidente o Presidenta de la República en Consejo de Ministros.
También podrán ser sometidos a referendo abrogatorio los decretos con fuerza
de ley que dicte el Presidente o Presidenta de la República en uso de la atribución prescrita en
el numeral 8 del artículo 236 de esta Constitución, cuando fuere solicitado por un número no
menor del cinco por ciento de los electores o electoras inscritos o inscritas en el registro civil y
electoral.
Para la validez del referendo abrogatorio será indispensable la concurrencia del
cuarenta por ciento de los electores y electoras inscritos en el registro civil y electoral.
No podrán ser sometidas a referendo abrogatorio las leyes de presupuesto, las
que establezcan o modifiquen impuestos, las de crédito público y las de amnistía, así como
aquellas que protejan, garanticen o desarrollen los derechos humanos y las que aprueben
tratados internacionales. No podrá hacerse más de un referendo abrogatorio en un período
constitucional para la misma materia.
IMPORTANCIA DE LA LEGISLACIÓN
Paulatino predominio de la ley (transición de la costumbre a la ley) bajo la influencia
determinante de:
Nacimiento del Estado Moderno.
Ideas nacionalistas de la Ilustración.
Ideas del Liberalismo.
LA CODIFICACIÓN
Diferencias entre los “códigos” (antigüedad clásica) o “recopilaciones” (siglos XVII y
XVIII), los cuales contenían diversas materias en un solo volumen, y los modernos
“códigos” que abarcan solo una materia. Código Penal, Código Civil, etc.
Artículo 202 CRBV: La ley es el acto sancionado por la Asamblea Nacional como cuerpo
legislador. Las leyes que reúnan sistemáticamente las normas relativas a determinada materia
se podrán denominar códigos.
TEMA 15 - LA JURISPRUDENCIA
ETIMOLOGÍA: el término jurisprudencia viene de las expresiones latinas “jus”: derecho
y “prudencia”: sabiduría, ciencia o conocimiento.
Modernamente se entiende por jurisprudencia el derecho que se desprende de las
sentencias de los tribunales, es decir de la actividad de los jueces al aplicar el derecho.
ORIGEN DE LA JURISPRUDENCIA
Las normas jurídicas imponen una conducta determinada que normalmente se cumple
de manera espontánea
En caso de violación el poder jurisdiccional interviene para lograr coactivamente que se
cumplan.
Esta intervención consiste en un “proceso” que finaliza con un determinado
pronunciamiento del juez o “sentencia” que contiene una “norma jurídica
individualizada” (se aplica solo en el caso debatido y tiene vigencia hasta su
cumplimiento).
Actividad del juez: interpreta la norma general → completa la ley (suple lagunas) →
aplica la norma general a un caso concreto.
En definitiva se crean “nuevas normas” que suelen aplicarse a casos semejantes, y es
por ello que se le considera como fuente de derecho a las “normas jurídicas generales”,
vinculantes en algunos casos y no vinculantes en otros aunque referenciales en la
mayoría de los casos.
DEFINICION
Conjunto de normas jurídicas que emanan de las sentencias dictadas por los
tribunales”.
Nota: algunos autores sostienen que las sentencias no son “normas jurídicas” sino
“actos de aplicación del derecho” en tanto no son “generales” (recordar caracteres
externos de la ley), sin embargo la doctrina moderna admite las “normas jurídicas
individualizadas” en el sentido expuesto.
CONCEPTOS JURÍDICOS PROCESALES BÁSICOS.
La actividad jurisdiccional (o de los tribunales) tiene como finalidad la administración
de justicia, es decir, resolver eventuales conflictos de intereses.
Artículo 253. La potestad de administrar justicia emana de los ciudadanos y
ciudadanas y se imparte en nombre de la República por autoridad de la ley.
Corresponde a los órganos del Poder Judicial conocer de las causas y asuntos
de su competencia mediante los procedimientos que determinen las leyes, y ejecutar o
hacer ejecutar sus sentencias.
El sistema de justicia está constituido por el Tribunal Supremo de Justicia, los
demás tribunales que determine la ley, el Ministerio Público, la Defensoría Pública, los
órganos de investigación penal, los o las auxiliares y funcionarios o funcionarias de
justicia, el sistema penitenciario, los medios alternativos de justicia, los ciudadanos o
ciudadanas que participan en la administración de justicia conforme a la ley y los
abogados autorizados o abogadas autorizadas para el ejercicio.
Artículo 254. El Poder Judicial es independiente y el Tribunal Supremo de
Justicia gozará de autonomía funcional, financiera y administrativa. A tal efecto, dentro
del presupuesto general del Estado se le asignará al sistema de justicia una partida
anual variable, no menor del dos por ciento del presupuesto ordinario nacional, para
su efectivo funcionamiento, el cual no podrá ser reducido o modificado sin
autorización previa de la Asamblea Nacional. El Poder Judicial no está facultado para
establecer tasas, aranceles, ni exigir pago alguno por sus servicios.
Artículo 255. El ingreso a la carrera judicial y el ascenso de los jueces o juezas
se hará por concursos de oposición públicos que aseguren la idoneidad y excelencia de
los o las participantes y serán seleccionados o seleccionadas por los jurados de los
circuitos judiciales, en la forma y condiciones que establezca la ley. El nombramiento y
juramento de los jueces o juezas corresponde al Tribunal Supremo de Justicia. La ley
garantizará la participación ciudadana en el procedimiento de selección y designación
de los jueces o juezas. Los jueces o juezas sólo podrán ser removidos o suspendidos de
sus cargos mediante los procedimientos expresamente previstos en la ley.
La ley propenderá a la profesionalización de los jueces o juezas y las
universidades colaborarán en este propósito, organizando en los estudios universitarios
de Derecho la especialización judicial correspondiente.
Los jueces o juezas son personalmente responsables, en los términos que
determine la ley, por error, retardo u omisiones injustificados, por la inobservancia
sustancial de las normas procesales, por denegación, parcialidad, y por los delitos de
cohecho y prevaricación en que incurran en el desempeño de sus funciones.
Artículo 256. Con la finalidad de garantizar la imparcialidad y la independencia
en el ejercicio de sus funciones, los magistrados o las magistradas, los jueces o las
juezas, los fiscales o las fiscalas del Ministerio Público; y los defensores públicos o las
defensoras públicas, desde la fecha de su nombramiento y hasta su egreso del cargo
respectivo, no podrán, salvo el ejercicio del voto, llevar a cabo activismo político
partidista, gremial, sindical o de índole semejante, ni realizar actividades privadas
lucrativas incompatibles con su función, ni por sí ni por interpuesta persona, ni ejercer
ninguna otra función pública a excepción de actividades educativas.
Los jueces o juezas no podrán asociarse entre sí.
Conflicto de Intereses
Entre particulares (justicia particular conmutativa)
Entre particulares y el estado (justicia particular distributiva)
JURISDICCIÓN
Paso de la “justicia del más fuerte” al de la justicia” por parte del Estado.
Esto nos lleva al concepto de jurisdicción: “La potestad conferida por el Estado a determinados
órganos para resolver, mediante una sentencia, las cuestiones litigiosas que le sean
presentadas y hacer cumplir sus propias resoluciones.
También puede entenderse la jurisdicción como “límite territorial”.
Jurisdicción
Ordinaria
Especial
El concepto de competencia se encuentra muy ligado a la “jurisdicción” ya que para ejercer
ésta se debe poseer aquella.
Artículo 259. La jurisdicción contencioso administrativa corresponde al Tribunal
Supremo de Justicia y a los demás tribunales que determine la ley. Los órganos de la
jurisdicción contencioso administrativa son competentes para anular los actos administrativos
generales o individuales contrarios a derecho, incluso por desviación de poder; condenar al
pago de sumas de dinero y a la reparación de daños y perjuicios originados en responsabilidad
de la Administración; conocer de reclamos por la prestación de servicios públicos; y disponer lo
necesario para el restablecimiento de las situaciones jurídicas subjetivas lesionadas por la
actividad administrativa.
Artículo 260. Las autoridades legítimas de los pueblos indígenas podrán aplicar en su
hábitat instancias de justicia con base en sus tradiciones ancestrales y que sólo afecten a sus
integrantes, según sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a esta
Constitución, a la ley y al orden público. La ley determinará la forma de coordinación de esta
jurisdicción especial con el sistema judicial nacional.
Artículo 261. La jurisdicción penal militar es parte integrante del Poder Judicial, y sus
jueces o juezas serán seleccionados o seleccionadas por concurso. Su ámbito de competencia,
organización y modalidades de funcionamiento, se regirán por el sistema acusatorio y de
acuerdo con lo previsto en el Código Orgánico de Justicia Militar. La comisión de delitos
comunes, violaciones de derechos humanos y crímenes de lesa humanidad, serán juzgados por
los tribunales ordinarios. La competencia de los tribunales militares se limita a delitos de
naturaleza militar.
La ley regulará lo relativo a las jurisdicciones especiales y a la competencia,
organización y funcionamiento de los tribunales en cuanto no esté previsto en esta
Constitución.
ÓRGANOS DEL PODER JUDICIAL O DE LA JURISDICCIÓN
Órganos Jurisdiccionales
En sentido objetivo (tribunal, juzgado)
En sentido subjetivo (magistrado, juez)
Órganos Jurisdiccionales
Por su número
o ÚNICO O EXCLUSIVO Ej: Tribunal Supremo de Justicia
o NO EXCLUSIVO Ej: Tribunal de Primera Instancia en lo Civil
Por su estructura interna
o Unipersonal
o Colegiado
Por el grado de jurisdicción
o SUPERIORES (de segunda instancia, de alzada, de apelación)
o INFERIORES (de primera instancia, de primer grado)
Por el grado de su especialidad
o ORDINARIOS (civiles, mercantiles)
o ESPECIALES (tránsito, laborales, de menores)
EL PROCESO
EL PROCESO (juicio, litigio, pleito):
Es la progresiva secuencia de actos desarrollados para resolver un conflicto sometido a
la autoridad jurisdiccional mediante una discusión de ésta, y puede ser escrito u oral.
PROCEDIMIENTO:
Es la simple secuencia de los actos del proceso. (en nuestro medio generalmente, los
términos proceso y procedimiento son utilizados como sinónimos)
ESCRITURA Y ORALIDAD
SUJETOS DEL PROCESO
Los sujetos fundamentales del proceso son:
El juez (recusación, inhibición)
Las partes (demandante y demandado en materia civil, acusador y acusado en
materia penal)
FASES DEL PROCESO
Primera instancia (ESQUEMA DEL PROCESO)
Segunda instancia (apelación o alzada)
Casación (recurso extraordinario, no se apela sino que se recurre) (la ley prohíbe el
recurso de casación en ciertos casos)
ESQUEMA FUNDAMENTAL DEL PROCESO CIVIL
Interpretación
Creadora y de integración (en caso de lagunas, imprecisiones o casos no previstos en la
legislación)
Adaptación (adecuación de los criterios de aplicación de la ley a condiciones sociales
nuevas)
Unificación (criterio uniforme y constante en las decisiones)
NOCIÓN DE LA JURISPRUDENCIA ANGLOSAJONA
En contraposición del llamado “sistema continental” (según el cual la jurisprudencia no
es fuente formal directa del derecho), encontramos al denominado “sistema anglosajón”.
El SISTEMA ANGLOSAJÓN (common law o derecho común) se fundamenta en el
precedente judicial anterior.
DERECHO
La norma jurídica es el núcleo fundamental del Derecho considerado en su aspecto
objetivo.
Por su parte, la “relación jurídica” es el núcleo fundamental del Derecho considerado
en su aspecto subjetivo.
Por tanto, “norma” y “relación jurídica” son los dos pilares fundamentales sobre los
cuales se estructura el Derecho.
RELACIONES
1) No humanas
2) Humanas
a) DIRECTAMENTE ENTRE PERSONAS CON REFERENCIA A UN OBJETO
b) INDIRECTAMENTE ENTRE PERSONAS A TRAVES DE UN OBJETO
ELEMENTO PERSONAL
PERSONA: Es todo ente susceptible de tener derechos o deberes jurídicos
PERSONA: es todo ente susceptible de figurar como término subjetivo en una relación jurídica
PERSONA: es todo ente susceptible de ser sujeto activo o pasivo en una relación jurídica
• La relación jurídica se establece entre personas (naturales o jurídicas), sujetos de
derecho generalmente determinados.
• Casos aparente de relación entre personas y seres inferiores.
• Casos de sujetos de derecho “temporalmente inciertos” (ejemplo dos personas que
aspiran ganar un juicio de tránsito) o de los sujetos de derechos “momentáneamente
inexistentes” (ejemplo derechos específicos de los “concebidos”)
-normalmente determinados-
PERSONA:
ES TODO ENTE SUSCEPTIBLE
DE SER SUJETO ACTIVO O PASIVO EN UNA RELACIÓN JURÍDICA
• Según la posición que ocupen los sujetos de derecho en la relación jurídica pueden ser:
SUJETO ACTIVO (pretensor o legitimado)
SUJETO PASIVO (obligado).
ELEMENTO SUBJETIVO
• Es la correlatividad de situaciones entre el “derecho subjetivo” del “sujeto activo” y el
“deber jurídico” del sujeto pasivo”.
• Casos de relaciones jurídicas “recíprocas” en la que un mismo sujeto de derecho es a
la vez “activo” y “pasivo”.
Por ejemplo:
La compraventa.
ELEMENTO CONDICIONANTE
Es el hecho que genera la “relación jurídica”
Pueden ser:
VOLUNTARIOS (contrato de arrendamiento).
INVOLUNTARIOS (mayoría de edad o muerte de una persona) .
LÍCITOS (venta).
ILÍCITOS (homicidio).
ELEMENTO OBJETIVO
• Es el objeto sobre el cual versa la relación jurídica que tiene lugar entre los sujetos de
derecho, cosas de la naturaleza, seres vivos distintos al hombre y servicios del hombre
(el hombre nunca puede ser objeto de la relación).
OBJETO DE LA RELACIÓN
EN SENTIDO IMPROPIO OBJETO DE DERECHO, MATERIA O COSA
EN SENTIDO PROPIO PRESTACIÓN DAR, HACER, O NO HACER
PRESTACIÓN: Es el contenido del “deber” del sujeto pasivo y del “poder” del sujeto activo.
ELEMENTO COACTIVO
• Por cuanto el Derecho le interesa garantizar el cumplimiento de la prestación, surge el
“elemento coactivo” como mecanismo eficaz para obligar al sujeto pasivo a ejecutarla
en caso de que no lo haga espontáneamente.
• En el derecho privado generalmente es el sujeto activo a quien corresponde promover
la coacción.
ELEMENTO CAUSAL
• Lo constituye el determinado “interés social” que objetivamente considerado resulta
ser la “causa” por la cual el Derecho al darle tutela jurídica (dada la importancia),
establece un “poder”, un “deber” y una “coacción” en la relación jurídica.
Entonces, ese “poder”, “deber” y “coacción” se establecen para garantizar el “interés
social”.
ELEMENTO FORMAL
Lo constituye la “norma jurídica”.
• Es precisamente la “norma jurídica” la que otorga “investidura formal” a las relaciones
humanas consideradas importantes para el Derecho.
Recordemos el concepto estudiado en el Tema 10:
LAS NORMAS JURÍDICAS SON “JUICIOS DE VALOR EN MODO IMPERATIVO ABSOLUTO
QUE EXPRESAN UNA RELACIÓN DE NECESIDAD MORAL”, O, EN OTROS TÉRMINOS, LA REGLA
OBLIGATORIA QUE PRESUME UN DEBER.
CONCLUSIÓN
• LECTURA EN CLASE DE LA PÁGINA 261 DEL LIBRO ¨INTRODUCIÓN AL DERECHO¨ DEL
PADRE OLASO
• LECTURA COMPLEMENTARIA (CASA) DE LAS PÁGINAS 177 A 186 DEL LIBRO ¨NOTAS DE
INTRODUCCIÓN AL DERECHO¨ DE MANUEL SIMÓN EGAÑA
CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN
Entre los múltiples criterios de clasificación encontramos aquel que divide a los sujetos
jurídicos en individuales y colectivos.
Nuestro Código Civil acoge tal criterio cuando señala:
Artículo 15.- Las personas son naturales o jurídicas.
Existen otros criterios de clasificación, como por ejemplo, la nacionalidad (en nuestro caso:
venezolanos y extranjeros)
Artículo 24.- Las personas son venezolanas o extranjeras.
En definitiva, son determinantes, a los efectos de la clasificación de las personas, los “deberes”
y “derechos” que puedan poseer.
Por ejemplo:
Artículo 26.- Las personas extranjeras gozan en Venezuela de los mismos derechos civiles que
las venezolanas, con las excepciones establecidas o que se establezcan. Esto no impide la
aplicación de las leyes extranjeras relativas al estado y capacidad de las personas en los casos
autorizados por el Derecho Internacional Privado.
CAPACIDAD
En términos generales, la capacidad puede ser entendida como la “aptitud para ser titular de
derechos y deberes, sumada a la posibilidad de ejercer derechos y deberes.
CAPACIDAD
DE OBRAR O DE EJERCICIO
JURÍDICA O DE GOCE
TEORÍAS NEGATIVAS
TEORÍA DE LA FICCIÓN
Su principal representante ha sido el jurista alemán SAVIGNY, y parte del supuesto de
que sólo los individuos de la especie humana son personas y por tanto las personas
jurídicas colectivas (para nosotros “personas jurídicas”) no son más que una ficción del
legislador que se ha visto obligado a otorgarles capacidad jurídica dada la
“proliferación” de esos “grupos” y la “necesidad” de que estos puedan ejercer sus
derechos colectivamente.
TEORÍA DE LOS DERECHOS SIN SUJETO
Según esta teoría que principalmente expone BRINZ, los derechos y las obligaciones de
las personas colectivas no son de un sujeto sino de un patrimonio, y por lo tanto
niegan la “personalidad” a las llamadas personas complejas.
TEORÍA DEL SUJETO COLECTIVIDAD O DEL INSTRUMENTO
Se afirma que los verdaderos sujetos de derecho de las personas complejas son sus
destinatarios ya que aquella es un “instrumento” destinado a remediar la falta de
determinación de los miembros del todo social.
TEORÍA DEL SUJETO COLECTIVIDAD O DEL INSTRUMENTO
IHERING afirma que, por ejemplo, los enfermos son los sujetos de derecho de una
fundación destinada a prestar servicios en el área de la salud, al igual que los pobres en
otra destinada a la beneficencia.
TEORÍA DE LA PROPIEDAD COLECTIVA
BERTHELEMY, sostiene que las personas jurídicas complejas son “clases de bienes” y no
“clases de personas”, por lo que aquellas son solo una forma de explicar las reglas de la
propiedad colectiva.
TEORÍAS POSITIVAS
TEORÍA DE LA VOLUNTAD
Según ZITELMAN, la voluntad de las personas colectivas constituye una “voluntad
nueva” que el resultado de la suma de las voluntades individuales de las personas que
la forman, y es ese, precisamente, el fundamento de la personalidad jurídica de las
personas colectivas.
TEORÍA ORGÁNICA
GIERKE sostiene que la persona colectiva no se contrapone a sus miembros como un
“tercero”, sino que está ligada “orgánicamente” con ellos.
TEORÍAS DEL INTERES
Según MICHAUD, el fundamento de la personalidad de las personas jurídicas complejas
no esta en la “voluntad” sino en el “interés” que determina el acto de voluntad y su
contenido.
TEORÍA DE LA REALIDADJURÍDICO SOCIAL
FERRARA trata de conciliar varias tendencias, y considera que las persona compleja es
una “forma jurídica”, pero no entendida como “ficción legal” o “invención jurídica”,
sino de la proyección de una idea ya elaborada en la vida social
TEORÍA DE LA REALIDAD JURÍDICO NORMATIVO
Partiendo de que la persona compleja al igual que la persona jurídica individual
carecen de existencia real o natural, KELSEN, afirma que la persona compleja es una
“expresión unitaria” que refleja un conjunto de deberes y derechos conformado por los
deberes y derechos de los individuos que la componen.
DERECHO SUBJETIVO
Podemos entender el “derecho subjetivo” en sentido amplio y en sentido restringido.
En sentido amplio: “es la facultad o poder de hacer, poseer o exigir algo conforme a la
norma jurídica.
De aquí se desprenden dos elementos: uno interno y otro externo.
Ejemplo Derecho de propiedad
ELEMENTO INTERNO Posibilidad de hacer
ELEMENTO EXTERNO Posibilidad de exigir a otro
2.1 PRINCIPALES
2.2 ACCESORIOS
POR SU CONTENIDO
1. PRIVADOS:PATRIMONIALES, NO PATRIMONIALES
2. PÚBLICOS: DE LIBERTAD, POLÍTICOS, CÍVICOS.
Tema 20
De los sujetos
DEBEMOS RECORDAR QUE EL ESTADO PUEDE ACTUAR COMO PODER PÚBLICO O COMO
PARTICULAR, ES DECIR, REVESTIDO O NO DE AUTORIDAD.
García Máynez, siguiendo a Jellinek, considera que los Derechos Subjetivos Públicos (de los
particulares frente al Estado) son:
En este sentido, Mario Álvarez engloba a estos tres grupos de Derechos Subjetivos Públicos en
lo que denomina DERECHOS FUNDAMENTALES o DERECHOS HUMANOS, que se plasman en la
Constitución de un Estado.
• DERECHO A LA VIDA
Artículo 43. El derecho a la vida es inviolable. Ninguna ley podrá establecer la pena de muerte,
ni autoridad alguna aplicarla. El Estado protegerá la vida de las personas que se encuentren
privadas de su libertad, prestando el servicio militar o civil, o sometidas a su autoridad en
cualquier otra forma.
Artículo 46. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física, psíquica y
moral…
Artículo 49. El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas…
Artículo 50. Toda persona puede transitar libremente y por cualquier medio por el territorio
nacional, cambiar de domicilio y residencia, ausentarse de la República y volver…
Artículo 57. Toda persona tiene derecho a expresar libremente sus pensamientos, sus ideas u
opiniones de viva voz, por escrito o mediante cualquier otra forma de expresión, y de hacer uso
para ello de cualquier medio de comunicación y difusión, sin que pueda establecerse censura….
Artículo 58. La comunicación es libre y plural, y comporta los deberes y responsabilidades que
indique la ley. Toda persona tiene derecho a la información oportuna, veraz e imparcial, sin
censura…
Artículo 59. El Estado garantizará la libertad de religión y de culto…. El padre y la madre tienen
derecho a que sus hijos o hijas reciban la educación religiosa que esté de acuerdo con sus
convicciones.
Artículo 60. Toda persona tiene derecho a la protección de su honor, vida privada, intimidad,
propia imagen, confidencialidad y reputación…
Derechos al Voto
Artículo 62. Todos los ciudadanos y ciudadanas tienen el derecho de participar libremente en
los asuntos públicos, directamente o por medio de sus representantes elegidos o elegidas…
Artículo 67. Todos los ciudadanos y ciudadanas tienen el derecho de asociarse con fines
políticos, mediante métodos democráticos de organización, funcionamiento y dirección… No se
permitirá el financiamiento de las asociaciones con fines políticos con fondos provenientes del
Estado…
Artículo 68. Los ciudadanos y ciudadanas tienen derecho a manifestar, pacíficamente y sin
armas, sin otros requisitos que los que establezca la ley.
Derechos al Trabajo
Artículo 83. La salud es un derecho social fundamental, obligación del Estado, que lo
garantizará como parte del derecho a la vida…
Artículo 86. Toda persona tiene derecho a la seguridad social como servicio público de carácter
no lucrativo, que garantice la salud y asegure protección en contingencias de maternidad,
paternidad, enfermedad, invalidez, enfermedades catastróficas, discapacidad, necesidades
especiales, riesgos laborales, pérdida de empleo, desempleo, vejez, viudedad, orfandad,
vivienda, cargas derivadas de la vida familiar y cualquier otra circunstancia de previsión social
…
Artículo 87. Toda persona tiene derecho al trabajo y el deber de trabajar. El Estado garantizará
la adopción de las medidas necesarias a los fines de que toda persona puede obtener
ocupación productiva, que le proporcione una existencia digna y decorosa…
En íntima relación con los Derechos Subjetivos Públicos encontramos la ¨responsabilidad
patrimonial del Estado por daños imputables a la Administración¨, establecida de manera
expresa en nuestra Constitución Nacional.
Artículo 140. El Estado responderá patrimonialmente por los daños que sufran los o las
particulares en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesión sea imputable al
funcionamiento de la administración pública.
Artículo 49. El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas;
en consecuencia:
1. La defensa…
Los jueces o juezas son personalmente responsables, en los términos que determine la ley, por
error, retardo u omisiones injustificados, por la inobservancia sustancial de las normas
procesales, por denegación, parcialidad, y por los delitos de cohecho y prevaricación en que
incurran en el desempeño de sus funciones.
Si el titular de los derechos de primera generación era el ser humano aislado, y los
protagonistas de los derechos de segunda generación eran los seres humanos en grupos, las
nuevas circunstancias actuales exigen que la titularidad de los derechos corresponda, solidaria
y universalmente, a todos los hombres.
El individuo y los grupos resultan insuficientes para responder a las agresiones actuales que
afectan a toda la humanidad.
Nos referimos por ejemplo al derecho a la libre determinación de los pueblos, a los derechos
de las minorías étnicas, de los trabajadores y las trabajadoras inmigrantes a condiciones de
vida dignas, al respeto al medio ambiente, etc.
ACEPCIONES
SUSCEPTIBILIDAD JURÍDICA
3. QUE SEA REAL Y JURÍDICAMENTE APROPIABLE (distinguir entre “cosa natural” y “cosa
jurídica”).
o COSA ≠ BIEN
BIENES O COSAS
DE DOMINIO PÚBLICO
DE USO PÚBLICO
DE USO PRIVADO
DE DOMINIO PRIVADO
DE LA NACIÓN
DE LOS PARTICULARES
PATRIMONIO
Según Ruggiero:
En otras palabras:
o Patrimonio bruto
o Patrimonio neto
COSAS
COSA
MUEBLES E INMUEBLES Muebles: pueden ser movidas por sí mismas o por una fuerza
exterior Inmuebles: suelos, etc aquellos que la ley estime como tales art. 527 y ss CC
DINERO
Las cosas pueden reunirse entre sí, generando una serie de relaciones, a veces de
“coordinación” y otras veces de “subordinación” o “dependencia”.
En estas últimas podemos diferenciar entre cosas con mayor o menor importancia y de
allí la siguiente clasificación:
NO ESENCIALES
ESENCIALES
3. COSAS ACCESORIAS: “son aquellas que por voluntad de los interesados se incorpora a
una principal sin tener unidad económica por destino con ésta, ni tampoco una
relación de permanencia”.
LOS FRUTOS
FRUTOS
1) POR SU NATURALEZA
2) POR SU SITUACIÓN
“Son aquellos documentos que posee un derecho incorporado, el cual solo puede ser
ejercido con su presentación”
CARACTERES:
PROPIEDAD INTELECTUAL
La consumibilidad puede variar según su uso (vino para beber o para una exposición).
• Estos últimos son el conjunto de circunstancias necesarias para que una norma jurídica
sea aplicable. Ej.: venta por parte de un menor (venta, minoridad, capacidad, etc.)
CAUSALIDAD JURÍDICA
– Si es A debe ser B
– Si no es B será S
La ineficacia del orden jurídico o de sus medios de coacción (existe pero no se cumple)
Otros
Por su contenido
Por su complejidad
Simples: Consisten en un suceso único, por ejemplo el nacimiento.
Complejos: Consisten en dos o más sucesos, por ejemplo el contrato de sociedad, etc. (de igual
valor, de distinto valor)
Por su duración
ACTOS JURÍDICOS
El acto jurídico es un “hecho” humano exterior, voluntario y consciente, que produce
un efecto jurídico previsto en el ordenamiento jurídico.
CLASIFICACIÓN
Actos Jurídicos
Lícitos: Actos conformes con el ordenamiento jurídico
Ilícitos: Actos no conformes con el ordenamiento jurídico
• NEGOCIO JURÍDICO
• TEMA 23
• HECHOS
o Hechos jurídicos
o Actos jurídicos
o Negocio jurídico
• EL NEGOCIO JURÍDICO
Importancia:
• NEGOCIO JURÍDICO
Definición:
Ojo: Actos complejos colectivos, por ej. La Sociedad → en general los intereses
concurren y puede entenderse como un negocio jurídico unilateral.
2. Causales y formales, según la causa del negocio forme parte integrante del mismo,
quedando la validez de este subordinado a aquella. (Venta → causa lícita o ilícita)
• CLASIFICACIÓN DE LOS
NEGOCIOS JURÍDICOS
8. Directos e indirectos. En los primeros el efecto jurídico se logre mediante una vía recta
(venta), mientras que en los segundos el efecto jurídico se logra mediante una vía
oblicua.
La voluntad
El objeto
La causa
• La voluntad
• La voluntad
Error
Dolo
Violencia
Error
ERROR
ACCIDENTAL
ESENCIAL
El error
• El error puede tener como efecto la eventual invalidez del negocio jurídico.
Dolo
Es todo artificio, engaño o fraude (maquinaciones fraudulentas) tendiente a producir
un error que induce a una persona a otorgar un negocio jurídico que de otro modo no hubiera
consentido.
Violencia
Violencia
Exteriorización de la voluntad
EXTERIORIZACIÓN DE LA VOLUNTAD
1.Expresas: Se revela por medios sensibles, palabra oral, escrita, señas (Ej: Firma de
una contrato de venta).
Según su destinatario
• El objeto
Objeto
La causa
Es el fin, objetivo, específico y abstracto del negocio jurídico (según las teorías
objetivistas) al cual debe sumársele la finalidad concreta perseguida por las partes (teorías
subjetivistas).
La forma
1º El papel en que esté escrito el testamento, o por lo menos el que le sirva de cubierta,
estará cerrado y sellado de manera que el testamento no pueda extraerse sin ruptura o
alteración del pliego, o se hará cerrar y sellar de esa misma manera en presencia del
Registrador y de tres testigos.
• ELEMENTOS NATURALES
Por ejemplo: la transmisión del uso, goce y disposición en la venta, y la obligación del
saneamiento, el cual, en caso de buen funcionamiento se puede excluir.
• ELEMENTOS ACCIDENTALES
Elementos Accidentales
• Modo o carga
• Condición
• Plazo o término
Condición
Es una determinación accesoria agregada a un negocio jurídico, mediante la cual se
hace depender de un hecho futuro e incierto la producción o la extinción de los efectos de
aquél.
Condición
• Resolutoria: De cual depende la cesación del efecto jurídico. Ej.: Hasta que te gradúes.
El plazo o término
Plazo O Término
• Suspensivo o inicial: Señala el momento a partir del cual surten los efectos jurídicos
• Resolutorio, final o extintivo: Señala el momento hasta el cual surten los efectos
jurídicos.
• Modo o carga
Declaración de voluntad
1) Personal
2) Representada
REPRESENTACIÓN DIRECTA
Según el Padre Olaso: Es el medio por el cual una persona realiza un acto jurídico a
nombre de otra, para que los efectos se produzcan exclusiva e inmediatamente en la persona
del representado.
EXTINCIÓN DE LA REPRESENTACIÓN
Representación Legal
o Representación voluntaria
Clases de interpretación
1) Literal
2) De la voluntad
a) De la voluntad interna
b) De la voluntad declarada
Pruebas
1) Fundadas en la experiencia
2) Fundadas en el testimonio
a) Legales
b) Judiciales
Ineficacia
1) Sobrevenida:
o Conclusión resolutoria
o Resolución de un contrato
o Retractación unilateral
2) Inicial
3) Absoluta
4) Relativa
a) Anulabilidad o rescisión
• Hacer eficaz un negocio jurídico que inicialmente adolecía de algún vicio o defecto.
• Clases:
– Confirmación
– Prescripción Sanatoria
– Conversión
– PAGO
– NOVACIÓN
– COMPENSACIÓN
– CONFUSIÓN
– PÉRDIDA DE LA COSA
– PRESCRIPCIÓN
CÓDIGO CIVIL
TÍTULO PRELIMINAR
DE LAS LEYES Y SUS EFECTOS, Y DE LAS REGLAS GENERALES PARA SU APLICACIÓN
CÓDIGO CIVIL
TÍTULO PRELIMINAR DE LAS LEYES Y SUS EFECTOS, Y DE LAS REGLAS GENERALES PARA SU
APLICACIÓN
… Artículo 8.- La autoridad de la Ley se extiende a todas las personas nacionales o
extranjeras que se encuentren en la República.
CÓDIGO CIVIL
TÍTULO PRELIMINAR DE LAS LEYES Y SUS EFECTOS, Y DE LAS REGLAS GENERALES PARA SU
APLICACIÓN
… Artículo 9.- Las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas obligan a
los venezolanos, aunque residan o tengan su domicilio en país extranjero.
TEMA 25 - LA INTERPRETACIÓN DEL DEREHO
LA INTERPRETACIÓN DEL DERECHO
Interpretar, en términos generales significa descifrar el sentido de una expresión.
Jurídicamente, la interpretación ha sido vista como un proceso intelectivo a través del
cual, partiendo de las normas lingüísticas contenidas en los actos normativos, se llega
a la determinación de su contenido normativo.
PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA INTERPRETACIÓN DEL DERECHO
Uso de la forma escrita en los sistemas jurídicos modernos. De allí derivan las primeras
dificultades de interpretación, es decir, las dificultades lingüísticas de la interpretación.
Ambigüedad del lenguaje o diverso significado de las palabras.
Erróneo uso de la sintaxis o inadecuado ordenamiento de las palabras y signos de
puntuación.
REGLAS BÁSICAS DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA
Respetar las reglas gramaticales y acepciones técnico – jurídico de las palabras.
Respetar el sentido de la ley.
MÉTODOS DE INTERPRETACIÓN JURÍDICA
Para descifrar el sentido de la ley existen dos posiciones fundamentales y extremas,
que según el Prof. Mario Álvarez son: La Filosófico-Histórica y la Lógico-Sistemática.
José Rafael Hernández señala otras posiciones para descifrar el sentido de la ley (págs. 288-
289-290), y entre ellas:
Escuela de la exégesis.
Escuela de la libre investigación científica.
Escuela del derecho libre.
Tesis de Luís Recasens.
PAUTAS INTERPRETATIVAS O PARÁMETROS DE INTERPRETACIÓN
Son específicas de cada ordenamientito jurídico y generalmente vienen dadas
mediante un conjunto de normas de carácter instrumental que guían al intérprete.
PAUTAS INTERPRETATIVAS O PARÁMETROS DE INTERPRETACIÓN EN VENEZUELA
En Venezuela, las pautas interpretativas o parámetros de interpretación están
claramente establecidos en el artículo 4 del Código Civil.
PAUTAS INTERPRETATIVAS O PARÁMETROS DE INTERPRETACIÓN EN VENEZUELA SEGÚN EL
ARTÍCULO 4 DEL CÓDIGO CIVIL VENEZOLANO
En principio, y según lo establece el artículo 4 del Código Civil, ¨A la Ley debe
atribuírsele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, según la
conexión de ellas entre sí y la intención del legislador.¨
En todo caso, y según el mismo artículo 4 del Código Civil, ¨Cuando no hubiere disposición
precisa de la Ley, se tendrán en consideración las disposiciones que regulan casos semejantes o
materias análogas; y, si hubiere todavía dudas, se aplicarán los principios generales del
derecho.¨
CLASES DE INTERPRETACIÓN
Judicial: La hace el Juez y generalmente solo tiene valor entre las partes.
Doctrinal, científica o privada: La hacen los abogados, estudiosos del derecho,
consultores, etc.
Autentica: La hace el legislador al legislar mediante otra ley.
MECANISMOS DE INTEGRACIÓN
El artículo 4º del Código Civil señala las fuentes subsidiarias del derecho, pero la mayoría de los
autores consideran que constituyen verdaderos mecanismos de integración.
ANALOGÍA
La analogía, en sentido amplio, es el procedimiento mediante el cual se atribuye a un caso no
previsto por el legislador mismo régimen dado a un caso regulado.
CLASES DE ANALOGÍA
Legis
Iuris
ANALOGÍA LEGIS
ANALOGÍA LEGIS:
Es la aplicación extensiva de una norma a un caso no previsto por el legislador, pero que sí
presenta igualdad jurídica esencial con uno regulado.
ANALOGÍA LEGIS
Ejemplo:
“Prohibición de utilización de teléfonos celulares en el salón”
¿Puede alguien utilizar un radio de dos vías en el salón? → No (aplicando la
analogía).
Entre el teléfono celular y el radio existe una semejanza relevante.
La razón suficiente pudiera ser, entre otras, evitar las molestias que el uso de
esos aparatos ocasiona en clase.
CLASES DE ANALOGÍA
ANALOGÍA IURIS: Es el procedimiento de integración que consiste en extraer de todo o
parte del sistema jurídico una serie de principios (referidos a materias análogas) para
conformar una regla aplicable al caso no previsto por el legislador.
Para algunos autores la analogía iuris emplea formas y procedimientos similares a los
principios generales del derecho.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Son el conjunto de criterios orientadores de carácter lógico y axiológico insertos en
todo sistema jurídico, cuyo objeto es dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y, en su caso,
suplir las insuficiencias o ausencias de la ley o de otras fuentes formales (lagunas o vacíos).
Los principios generales del derecho suelen plasmarse en aforismos o adagios, y pueden ser:
Lógicos: Enunciados expresamente en la ley.
Axiológicos: Valores o paradigmas de justicia no enunciados expresamente.