DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO

30 – 01 – 18
Los jueces a partir de su intelecto – la solución de los problemas
Nuestro derecho procesal trata hoy de hacer realidad esos postulados y lo trata de
hacer realidad con 2 aspectos fundamentales que es lo que Garcia Enterria llama
“el rompimiento de ese paradigma” y la justicia administrativa, la justicia
administrativa, el derecho procesal administrativo y en general el derecho procesal
ya no pretende concretamente hacer efectiva la ley y simplemente situarse en ese
plano se analizar los supuestos de hecho, subsumirlos en la hipótesis de la norma
y aplicar como solución la consecuencia que la misma norma establece, ese no es
el objeto. Naturalmente si eso que se hace, en principio y de manera primigenia
soluciona el conflicto de conformidad a los fines del Estado social y a los valores
que protege pues no hay problema, al contrario, si eso sucede ….. prevaricando…
pero si al hacer eso no se satisfacen esos fines, se violan derechos fundamentales
no se cumple con la protección de esos valores y esos principios contenidos en la
constitución a título de derechos, realmente el juez tendrá que pasar a lo que se
denomina “ese activismo judicial” y darle solución al problema el mismo, dejando la
regla en lo que se denomina: “-precedente-“, o si ustedes quieren ya vamos a ver
después la diferencia, esa unificación de la jurisprudencia.
En concreto esa transformación que se da del sistema de la justicia administrativa,
es la de pasar de un contencioso objetivo a un contencioso subjetivo, ¿Qué quiero
decir con esto?: quiero decir que ya el juez no se debe limitar simplemente a
establecer si una norma está o no está conforme a la ley, sino que va más allá, y
tiene la potestad de solucionar el problema conforme a la ley y a la constitución, y
el problema es muy simple, dentro del origen del derecho administrativo pues
ustedes deben saber que este obtuvo como cuna de nacimiento: Francia
(naturalmente), y tuvo cuna de nacimiento precisamente por esa sustitución artificial
que se hizo de la soberanía, donde se traspasa esa soberanía que tiene el monarca
a la soberanía de la ley o la expresión de la voluntad del pueblo, o si se quiere más
allá, pero, entendiendo el tema de que el concepto de soberanía: una soberanía
popular, pero consagrada o que reside en esa asamblea legislativa, ese origen del
derecho administrativo, en principio, no tuvo mucho problema, entonces, se
entendía muy parecido a la justicia ordinaria y simplemente la justicia ordinaria era
la que resolvia los problemas, hasta que la administración tiene que intervenir dentro
de esos conflictos y la administración entonces empieza a generar dentro de los
ciudadanos o dentro de los administrados conflictos que tienen que resolverse y que
se dice los resuelve la misma administración, en uso de su propia potestad y en uso
de su autoridad, autoridad se supone reconocida por el pueblo porque el pueblo es
quien los elige, es quien los designa, y en ese orden de ideas, siendo el pueblo
quien los elige, quien los designa, pues mal podría haber una responsabilidad por
parte de la administración, la administración o la asamblea legislativa o los jueces
causar daño a los administrados, fíjense que nisiquiera son ciudadanos, en ese
concepto de autoridad son administrados por el mismo Estado y ese concepto de
autoridad pues es absoluto; ¿Cómo puedes pensar que yo que soy tu gobernante,
tu que me has elegido, te haga daño?, en ese orden de ideas, esos conflictos, si
bien tienen que resolverse naturalmente como podrían resolverse los conflictos
sobre la propiedad o los particulares, en concreto, pues, los resuelve la misma
administración, y entonces se crea lo que se denomina en su momento ese “consejo
de Estado”, que viene a hacer una congregación de personas que van a aconsejar
a la administración como es que tienen que resolverse, pero fíjense que son
solamente conceptos, son solamente resolución de consultas que no resultan
obligatorias para la administración, pero que la administración en ultimas termina
teniendo la libertad o si quiere la libertad o si quiere la arbitrariedad para resolver
esas situaciones o conflicto como ese consejo de Estado le dice o como él quiera,
puede hacerle o no hacerle caso alfin y al cabo no es obligatorio.
Con posterioridad, esa justicia retenida de la administración, ella no se la entrega a
nadie, no se la entrega a la justicia ordinaria, la toma para si, esos jueces ordinarios
no se meten, la administración no tiene porque rendir cuentas, los que tienen que
rendir cuentas son los particulares entre si, y el –juez- puede resolver ese problema
porque ellos si están en igualdad de condiciones, están en igualdad de armas,
mientras que yo soy superior al administrado, yo soy el administrador del ciudadano,
es el Estado el que le otorga los derechos, es la ley la que le otorga los derechos,
usted no los tiene, mientras yo ley no se los otorgue; una mujer no va a menajer su
propio patrimonio hasta que la ley le diga que lo puede manejar, el trabajador no
tendrá prestaciones sociales hasta que la ley no le otorgue las prestaciones
sociales, seguridad social, salud, etc. y asi, al retener esa justicia, yo mismo
la_______________ a través de los consejos que me dan, en un momento dado
surge la posibilidad, o la necesidad (mejor), no la posibilidad, de que ese consejo
de Estado a pesar de estar dentro de la administración sea independiente, es decir,
se le otorgue la posibilidad de que el a través de sus decisiones termine
solucionando el conflicto, ya no como consejo sino como decisión, entonces, esa
justicia retenida pasa a ser una justicia delegada en alguien, pero en alguien que
depende de mi, al que yo nombro, entonces, no es tan independiente, la figura de
la confirmación surge allí para darle estabilidad a esa persona que nombre, esos
jueces empiezan a fallar en contra de mi actividad y cuando empiezan a fallar en
contra de mi actividad pues yo lo saco, lo separo, para que haya una permanencia
de eso.. esos nombramientos de jueces hay que confirmarlos ¿confirmarlos que
quiere decir?: que les da una estabilidad temporal.

En Francia, surge entonces, también la carrera administrativa, la carrera judicial y

los jueces van a ser nombrados, en ese momento, los jueces terminan diciendo:
¡hombre!, no me traigan todos los conflictos acá, yo estoy aburrido de que me
traigan esos conflictos, vayan primero a la administración y si allá no les
solucionan el problema, vengan acá, pero primero hagan allá el reclamo, ¿Cómo
se llama eso, cuando yo le digo al ciudadano usted tiene que ir primero a la
administración antes