INTRODUCCIÓN

Para poder comprender la importancia del derecho comparado efectuaremos un

estudio de derecho comparado dentro del derecho penal.
Dentro de las normas del derecho positivo de los Estados que pertenecen a la
Familia Romano Germánico, se prevén y sancionan delitos, estando reunidas las
normas en un cuerpo normativo que se denomina Código Penal, y dentro de los
Códigos pueden existir delitos en su tipo básico, delito agravado, delito atenuado,
entre otras variedades de cada delito, es decir, los Códigos Penales generalmente
dedican varios artículos a cada delito. Además es necesario precisar que en todos
los Estados no se encuentran previstos y penados todos los delitos de la misma
manera.
Es necesario precisar que los delitos pueden estar previstos no sólo en el Código
Penal sino también en otras leyes, ya que el derecho penal, no es sólo derecho
codificado, sino también derecho no codificado, pero tienen que estar previstos en
la Ley, conforme al Principio de Legalidad previsto en el artículo II del Título
Preliminar del Código Penal Peruano, en el cual se establece que nadie será
sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la Ley vigente al
momento de su comisión, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se
encuentren establecidas en ella.
Dentro del libro II del Código Penal Peruano se prevé y sanciona diversos delitos
los cuales son agrupados como delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, delitos
contra el patrimonio, entre otros delitos. Sin embargo, como se precisó
anteriormente cada Código Penal de cada Estado prevé y sanciona no siempre los
mismos delitos, por lo cual es posible que determinada actividad humana en un
Estado sea delito y en otro Estado no sea delito.
Otro ejemplo es el caso del derecho civil en el cual podemos determinar que los
diferentes sistemas jurídicos no regulan los mismos derechos reales, en tal sentido
podemos determinar que dentro de la familia romano germánica el derecho
positivo de cada Estado determina cuales son los derechos reales en cada Estado,
para lo cual se tendrá que tener en cuenta el Código Civil pertinente si se trata de
los derechos reales en algunos Estados.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que respecto de diversos sistemas
jurídicos existen semejanzas y diferencias que determinan que algunos sistemas
jurídicos sean parecidos entre sí, y otros sistemas jurídicos sean diferentes entre
sí, dejando constancia que los sistemas jurídicos cuando son parecidos se los
agrupa en familias jurídicas, de lo cual nos ocupamos mas adelante con mayor
detalle.
 DERECHO PENAL COMPARADO

I. ANTECEDENTES

En toda sede conviene estudiar los antecedentes del tema estudiado a

efecto de poder comprender el mismo en la historia del derecho, siendo
ésta última una disciplina jurídica, la cual es materia de estudio por parte de
algunos tratadistas a los cuales se les conoce o denomina como
historiadores del derecho o historiadores jurídicos, los cuales buscan o
estudian o dicho de otra forma investigan los antecedentes del tema
estudiado, como es por cierto el derecho comparado, al menos en esta
sede.
El derecho comparado tiene pocos antecedentes, sin embargo, algunos se
retrotraen a las doce tablas, sin embargo, esto es muy discutible en la
doctrina, lo cual debe merecer los correspondientes estudios por parte de la
indicada, y en este sentido es claro que debe merecer los estudios de los
tratadistas. Es decir, en la doctrina muchos temas son debatidos o
discutidos, lo cual motiva la publicación de trabajos explicando o citando las
diversas opiniones y en este sentido es claro que ha merecido muchas
publicaciones por parte de los tratadistas.
El derecho comparado tiene ciertos antecedentes, dentro de los cuales
podemos citar el primer congreso internacional de París de 1900, entre
otros.
Otros antecedentes son los libros de derecho comparado, dentro de los
cuales destaca el trabajo de CONSTANTINESCO, el cual debe ser materia
de estudio por parte de los tratadistas del derecho comparado, los cuales
son conocidos como comparatistas o comparativistas.
En el derecho peruano podemos citar como antecedente el libro de esta
disciplina jurídica de Julio AYASTA GONZALES, el cual constituye un gran
aporte en toda la historia del derecho comparado peruano, por lo cual
esperamos que los lectores e investigadores del presente tengan acceso a
dicha fuente de información.
Existen algunos otros antecedentes sobre o a cerca del derecho
comparado, lo cual debe merecer los estudios por parte de los
comparatistas que se dedican al estudio de su historia o antecedentes, el
cual no es un tema igual que los antecedentes legislativos, sino que se trata
de otro tema como es por cierto los antecedentes del derecho comparado.
En la parte final del libro de René DAVID se ha citado algunas fuentes de
información sobre derecho comparado, sin embargo, esto no ha rendido los
frutos correspondientes, por ello, esperamos que los comparatistas
aprovechen este apoyo para poder publicar libros de derecho comparado,
 de tal forma que el mismo progrese en un medio en el cual existen pocas
publicaciones sobre esta disciplina jurídica.
Habiendo estudiado los antecedentes del derecho comparado podemos
abordar el estudio de otros temas de esta disciplina jurídica.

I. DEFINICIÓN
Para Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone,
por medio de la investigación analítica crítica y comparativa de las
legislaciones vigentes, descubrir los principios fundamentales y el fin de
las instituciones jurídicas y coordinarlos en un sistema positivo actual.
Este autor define al derecho como una disciplina y hace referencia a
dos métodos de investigación que son el método comparativo y el método
analítico (que no son los únicos métodos pero el método más importante en
el estudio del derecho comparado es el método comparativo), y hace
referencia a la legislación, es decir, al derecho positivo, es decir, dicha
definición otorga un valor considerable a la legislación dentro del derecho
comparado, ya que dentro de los estudios del derecho comparado la
legislación no es lo único que se estudia, porque puede estudiarse las
instituciones jurídicas o la jurisprudencia, o las ejecutorias o la costumbre
jurídica. No se hace referencia a que el derecho comparado busca
encontrar las semejanzas y diferencias entre los distintos sistemas jurídicos.
Para Solá de Cañizares el derecho comparado consiste en la comparación
científica de sistemas jurídicos distintos o de un aspecto de los mismos y de
las causas que los han producido y los efectos que han resultado en
los medios sociales respectivos.
En esta definición se toma en cuenta no sólo la legislación de los Estados
sino que se hace referencia a los sistemas jurídicos, pero no se hace
referencia a que el derecho comparado busca encontrar las semejanzas y
diferencias entre los diferentes sistemas jurídicos.
Para Arminjon, Nolde y Wolff el derecho comparado coteja y compara las
reglas y las instituciones de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el
mundo.
Esta definición es una definición más amplia por que hace referencia a la
comparación de las reglas y de las instituciones de diversos Estados sin
hacer referencia a la legislación, jurisprudencia, ejecutorias y costumbre
jurídica.
Para Julio Ayasta Gonzales el derecho comparado tiene como objeto la
confrontación de los sistemas jurídicos de diversos países, para determinar
lo que hay de común y diferencial entre ellos y determinar sus causas.
En esta definición se hace referencia que el derecho comparado se toma en
cuenta la parte principal del derecho comparado que es encontrar las
semejanzas y diferencias entre los sistemas jurídicos, y también a que tiene
como objetivo determinar las causas de tales diferencias o semejanzas.
Para Guillerno Cabanellas el derecho comparado es la rama de la
ciencia general del derecho que tiene como objeto el examen sistematizado
del derecho positivo vigente en los diversos países, ya con
el carácter general o en alguna de sus instituciones, para establecer
analogías y diferencias.
En esta definición se hace referencia al derecho positivo, sin embargo, el
derecho comparado no estudia ni compara sólo el derecho positivo de los
diferentes Estados, y en la definición no se hace referencia a las causas de
las analogías y diferencias. Dejando constancia que en esta definición se
hace referencia al derecho comparado como una rama del derecho pero es
necesario precisar que el derecho comparado no es una rama del derecho,
sino que consiste en la aplicación del método comparativo al derecho.
Para Juan Ramirez Gronda el derecho comparado es la rama de
la ciencia del derecho que tiene por objeto el estudio sistemático de las
instituciones jurídicas de los diversos países.
En esta definición se hace referencia al derecho comparado como rama del
derecho pero como se precisó anteriormente el derecho comparado no es
una rama del derecho y consiste no sólo en el estudio de las instituciones
jurídicas, sino que consiste en la aplicación del método comparativo para
efectuar estudios comparativos también de la legislación, de la
jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre jurídica.
Para Alberto Justo al proceso de descubrir y examinar las semejanzas y
diferencias entre dos o más sistemas jurídicos se denomina derecho
comparado.
Esta es una definición bastante amplia del derecho comparado pero se
hace referencia que sólo se puede comparar sistemas jurídicos lo que no es
correcto por que también se puede comparar parte de sistemas jurídicos, y
al momento de determinar las semejanzas y diferencias importa también
determinar las causas de tales diferencias y semejanzas.
Para Enrique Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se
propone, por medio de la investigación analítica, crítica y comparativa de las
legislaciones vigentes, descubrir los principios fundamentales relativos y el
fin de las instituciones jurídicas y coordinarlos en un sistema positivo actual.
Para este autor se hace referencia al derecho comparado como una
disciplina, sin embargo, el derecho no sólo investiga las legislaciones, sin
embargo, hace referencia que busca descubrir los principios fundamentales
relativos y el fin de las instituciones jurídicas y hace referencia que busca
coordinarlos en sistema positivo actual.
Para Edouard Lambert el derecho comparado no es una ciencia, sino
un arte, o más bien una técnica con cuyo auxilio -y mediante la
comparación de diferentes legislaciones-, habrá de extraerse el fondo
común de las instituciones jurídicas.
En esta definición se precisa que el derecho comparado es un arte o una
técnica, y hace referencia sólo a legislación sin tomar en cuenta la
jurisprudencia, las ejecutorias, y la costumbre jurídica, y tampoco se hace
referencia a encontrar las diferencias entre los diferentes sistemas jurídicos
así como las causas de las semejanzas y diferencias.
En el Vocabulario Jurídico realizado bajo la dirección de Henri Capitant se
determinó que el derecho comparado es la rama de la ciencia del derecho
que tiene por objeto la comparación sistemática de las instituciones
jurídicas de los diversos países.
En esta definición se precisa que el derecho es una rama del derecho pero
como se precisó anteriormente el derecho comparado no es una rama del
derecho, además se hace referencia solamente a la comparación de
instituciones jurídicas, sin embargo, el derecho comparado también puede
efectuarse respecto de normas jurídicas (puede efectuarse comparaciones
de Códigos de diferentes Estados por ejemplo cuando se compara
el Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942, o de
Códigos de un mismo Estado, por ejemplo cuando se compara el Código
Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936), de
jurisprudencia, de ejecutorias, y de costumbre jurídica. Dejando constancia
que son varios autores que definen al derecho comparado como una rama
del derecho.
García Máynez sobre el derecho comparado precisa lo siguiente: como su
nombre lo indica, esta disciplina consiste en el estudio comparativo de
instituciones o sistemas jurídicos de diversos lugares o épocas, con el fin de
determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen, y
derivar de tal examen conclusiones sobre la evolución de tales instituciones
o sistemas y criterios para su perfeccionamiento y reforma.
Es decir, en esta definición del derecho comparado podemos advertir que
se hace referencia a las semejanzas y diferencias de los sistemas jurídicos,
no se hace referencia a la determinación de las causas, pero se hace
referencia al aporte del derecho comparado que consiste en conclusiones
sobre la evolución de tales instituciones o sistemas y criterios para su
perfeccionamiento y reforma. También es necesario hacer referencia a que
el derecho comparado compara instituciones o sistemas jurídicos, sin
embargo el derecho comparado también compara jurisprudencia,
ejecutorias, normas jurídicas, y costumbres jurídicas.
Es decir, luego del estudio de las definiciones anteriores de derecho
comparado podemos concluir que existen mayor cantidad de autores
extranjeros dedicados al estudio del derecho comparado que autores
nacionales.
De todas las definiciones anteriormente estudiadas que han servido
para poder comprender y estudiar el derecho comparado así como su
importancia, podemos afirmar que el derecho comparado no es una rama
del derecho, consiste en la aplicación del método comparativo y abarca no
sólo al estudio comparativo de las legislaciones, máxime que en no todos
los sistemas jurídicos la ley prima como fuente del derecho, sino tan sólo
en la familia romano germánica, a la cual pertenece el sistema jurídico
peruano en el cual para muchos autores es tomada como fuente para
diferentes investigaciones jurídicas los Códigos (como el Código Penal, el
Código Civil, el Código Procesal Civil, el Código
de Procedimientos Penales, el Código Procesal Penal u otros Códigos), u
otras normas del derecho positivo como la Ley General del Sistema
Concursal o la Ley del Procedimiento Administrativo General o la Ley de
Municipalidades, o la Ley General de Sociedades o la Ley de
Títulos Valores. Es decir, el estudio del derecho comparado no sólo puede
referirse al estudio comparativo de las legislaciones sino también al estudio
comparativo de la jurisprudencia, las ejecutorias, las instituciones jurídicas y
la costumbre jurídica.
Luego de haber citado y estudiado la definición del derecho comparado de
diversos autores nacionales y extranjeros, puedo afirmar que el derecho
comparado es la disciplina que se dedica a la aplicación del método
comparativo al estudio del derecho.
II. MÉTODO COMPARATIVO
Para Guillermo Cabanellas método es el procedimiento científico para la
investigación y enseñanza de la verdad. Es decir, los métodos a los que nos
referimos son los métodos utilizados en la investigación científica dentro del
derecho.
Para proceder a la investigación existen diversos métodos a los cuales se
denomina métodos de investigación entre los cuales podemos citar el
método inductivo, deductivo, de análisis y de síntesis (que son los métodos
de investigación mas conocidos por parte de los investigadores, ya que son
considerados como métodos generales de investigación, es decir, que no
sólo son utilizados en el estudio del derecho, sino también en otras áreas
del conocimiento), pero también existen otros métodos de investigación
propios del derecho entre los cuales podemos citar el método histórico, el
método exegético, el método sistemático, el método sociológico y también
existe el método comparativo que no se encuentra muy desarrollado en
nuestro medio, y teniendo en cuenta que el presente trabajo se refiere al
derecho comparado nos referiremos a continuación a dicho método de
investigación del derecho, es decir, a continuación nos referiremos al
método comparativo.
Para Guillermo Cabanellas el método comparativo en el estudio del derecho
es el que se apoya en la exposición de las diferencias entre las diversas
instituciones jurídicas, para apreciar su coherencia o precisar sus
peculiaridades.
El método comparativo consiste en el estudio de sistemas jurídicos o de
familias jurídicas o de parte de sistemas jurídicos de Estados diferentes, o
del mismo Estado para poder determinar sus semejanzas y diferencias, así
como las causas de tales semejanzas y diferencias. En tal sentido podemos
afirmar que el método comparativo es el método de investigación utilizado
por los comparatistas o comparativistas.
En tal sentido podemos afirmar que el estudio del derecho comparado no
sólo se refiere al estudio de derechos de Estados diferentes, sino que
también se refiere al estudio de derecho de un mismo Estado, por ejemplo
cuando se efectúa un estudio comparativo de las excepciones dentro del
derecho peruano, o cuando se efectúa un estudio comparativo de los
medios probatorios dentro del derecho argentino o dentro del
derecho español, o cuando se efectúa un estudio comparativo de las vías
procedimentales dentro del derecho procesal peruano, o cuando se efectúa
un estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código
Civil Peruano de 1936, o cuando se efectúa un estudio comparativo del
Código Procesal Civil Peruano de 1993 con el Código de Procedimientos
Civiles de 1912.
Es necesario dejar constancia que el método comparativo es poco
estudiado y poco conocido por parte de los estudiosos del derecho, lo que
no ocurre con otros métodos como son el método inductivo, método
deductivo y método de análisis y de síntesis, que son los métodos de
investigación mas conocidos por parte de los investigadores jurídicos.
En tal sentido podemos afirmar que el método comparativo podemos
utilizarlo para efectuar comparaciones entre el derecho peruano y el
derecho romano, o sólo en lo referido a los derechos reales o en lo referido
a las personas jurídicas. También pueden efectuarse comparaciones entre
el derecho francés y el derecho peruano, o sólo en lo relativo al derecho
real de propiedad, o al derecho real de posesión o al contrato de
compra venta o al contrato de fianza.
En nuestro medio el método comparativo no se encuentra muy desarrollado
por parte de los estudiosos del derecho y por parte de los metodólogos.
Juan Carlos Gardella estudia la metodología comparada del derecho y
precisa que la comparación jurídica interviene al lado de otros
procedimientos, para proporcionar mas seguridad a las conclusiones de
cada método básico, además precisa que la fuerza de convicción que un
determinado modo de interpretar una norma tenga en la jurisprudencia de
un país se refuerza si se comparan esos resultados hermenéuticos con los
logrados a partir de una norma semejante en la jurisprudencia de otro país.
Por lo que dejamos constancia que lo precisado respecto de la
jurisprudencia es aplicable también a las ejecutorias y a la costumbre
jurídica. Es decir, aplicar el método comparativo refuerza los resultados
obtenidos en la investigación jurídica con otros métodos de investigación.
También es necesario precisar que a nuestro criterio para poder utilizar el
método comparativo los estudios deben haber sido profundizados con
anterioridad por lo que es difícil admitir que se utilice el método comparativo
en el derecho cuando recién se inicia una investigación sobre determinada
tema o materia de investigación, por ejemplo el estudio de los derechos
reales en el derecho de dos Estados, consideramos que sólo es
 conveniente cuando ya se ha investigado sobre los derechos reales. Lo
mismo ocurre cuando se efectúa un estudio comparativo de las
excepciones procesales en el derecho procesal civil peruano y en el
derecho procesal civil argentino, ya que en dicho caso se requiere un
estudio previo de las excepciones procesales en el derecho peruano
cuando nos encontramos realizando la investigación tomando como
referencia el derecho peruano. Lo mismo ocurre cuando se efectúa un
estudio comparativo de dos Códigos por ejemplo el estudio comparativo del
Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942 o del
Código Civil Peruano de 1936 con el Código Civil Peruano de 1852, o del
Código Penal Peruano de 1991 con el Código Penal Peruano de 1924, o del
Código Procesal Civil Peruano de 1993 con el Código de Procedimientos
Civiles Peruano de 1912, o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código
Civil Alemán de 1900, o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código
Civil Francés de 1804, requiere un previo estudio del Código que tomamos
como punto de partida. Sin embargo, para los estudiosos familiarizados con
el estudio del derecho comparado nada impide que el estudio comparativo
se realice sin un conocimiento previo de ninguno de los dos derechos a
comparar, por ejemplo es posible que para un estudioso del derecho
argentino le resulte factible realizar un estudio del Código Civil Alemán de
1900 con el Código Civil Francés de 1804 y con el Código Civil Italiano de
1942, estudio que sería un estudio macrocomparativo externo.

III. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS Y DERECHO COMPARADO

Es necesario diferenciar los antecedentes legislativos de una norma del
derecho positivo de un Estado con el derecho comparado por que los
antecedentes legislativos se refieren a las normas que se han tenido en
cuenta para la aprobación de una norma, pudiendo ser del derecho positivo
nacional como del derecho extranjero, por ejemplo respecto del delito de
estelionato que es un delito previsto y penado por el Código Penal Peruano
de 1991 encontramos como antecedentes legislativos la regulación de dicho
delito en el Código Penal Peruano de 1924 otro ejemplo es el caso del
Código Civil Peruano de 1984 que ha tenido como antecedente legislativo al
Código Civil Italiano de 1942.
Mientras que el derecho comparado se refiere a la utilización del método
comparativo al estudio del derecho que no tiene como objetivo buscar
ubicar los antecedentes legislativos del derecho positivo de los Estados sino
las semejanzas en el derecho de varios Estados o las diferencias así como
las causas de tales semejanzas y diferencias.
 En tal sentido podemos afirmar que los antecedentes legislativos no se
refieren a lo mismo a lo que se refiere el derecho comparado, sin embargo,
en todas las ramas del derecho podemos efectuar estudios de derecho
comparado y en todas las ramas del derecho también podemos estudiar los
antecedentes legislativos de las diversas normas o de las instituciones
jurídicas.
Dejando constancia que los estudios de derecho comparado no siempre se
efectúan tomando como referencia los antecedentes legislativos de las
normas de derecho positivo. Es decir, existen y pueden efectuarse estudios
de derecho comparado de sistemas jurídicos que no han sido tomados
como fuente entre si y que tampoco ha existido recepción externa entre
dichos sistemas jurídicos.

IV. EL DERECHO COMPARADO NO ES UNA RAMA DEL DERECHO

El derecho y el derecho positivo se divide en dos grandes ramas que son
el derecho público y el derecho privado (dejando constancia que algunos
tratadistas se encuentran en contra de la división del derecho en derecho
público y derecho privado), y estas ramas del derecho se dividen en varias
ramas, dejando constancia que las principales ramas del derecho son las
siguientes: derecho constitucional, derecho civil, derecho
comercial, derecho administrativo, derecho laboral, derecho tributario, entre
otras ramas del derecho. Y de estas ramas del derecho es necesario dejar
constancia que algunas ramas del derecho se ubican dentro del derecho
público y otras ramas del derecho se ubican dentro del derecho privado.
Por lo cual es necesario precisar que el derecho comparado no es una
rama del derecho sino que consiste en la aplicación de un método de
investigación del derecho al cual se le denomina método comparativo, que
lo que importa es determinar la semejanza y diferencia de los distintos
sistemas jurídicos.
Sin embargo, es necesario precisar que para algunos autores el derecho
comparado es una rama del derecho lo que dejamos constancia para un
mejor estudio y entendimiento del derecho comparado que consiste en la
aplicación del método comparativo al derecho.
El estudio comparado es necesario dejar constancia que puede efectuarse
efectuando un estudio comparativo del sistema jurídico de un Estado con el
sistema jurídico de otro Estado, sin embargo, no necesariamente dentro de
la misma rama del derecho, e incluso pueden efectuarse comparaciones
dentro de un mismo Estado de una rama del derecho a otra rama del
 derecho, por ejemplo el estudio comparativo de las excepciones dentro del
derecho procesal civil peruano con el derecho procesal penal peruano.
Teniendo en cuenta que el derecho comparado no es una rama del derecho
ni una rama del derecho positivo, ya que no podemos ubicarlo dentro del
derecho público ni tampoco dentro del derecho privado, mas bien el
derecho comparado consiste en el estudio comparativo de sistemas
jurídicos, de normas jurídicas, de códigos, de instituciones, de ejecutorias o
de jurisprudencia, o al estudio de la costumbre jurídica, y en algunos
supuestos se refiere sólo al estudio comparativo dentro de determinada
rama del derecho. Pero el derecho comparado no se ubica dentro de alguna
ninguna rama del derecho,
Es decir, el derecho comparado no es una rama del derecho como si son
ramas del derecho el derecho constitucional, derecho administrativo,
derecho civil, derecho penal entre otras ramas del derecho citadas
anteriormente.
V. FINES DEL DERECHO COMPARADO
Conforme lo precisa Rene David, los fines del derecho comparado son tres
lo cual se detalla a continuación:
a) Unificación del derecho, sobre todo en materia comercial, a través de
la lex mercatoria en el comercio internacional, se habla de unificación
jurídica y también de armonización.
b) Entendimiento internacional, porque nos hace comprender la razón
de ser de las normas en los distintos estados, por lo cual es
necesario precisar que los diplomáticos es necesario sean formados
además en derecho comparado, de lo contrario sería compleja la
aplicación de las convenciones internacionales entre los diferentes
sujetos del derecho internacional.
c) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando
el método comparativo se puede estudiar con mayor detalle los
defectos legislativos y los aciertos legislativos.
Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir,
cuando realizamos estudios aplicando el método comparativo al derecho,
los juristas pueden conocer mejor el derecho, porque ya no se estudia las
instituciones jurídicas o normas jurídicas, o jurisprudencia, o ejecutorias, o
costumbre jurídica, dentro de un sistema jurídica, sino dentro de diferentes
sistemas jurídicas lo que hace que la perspectiva sea mayor, ya que el
vértice con el que se estudia el derecho es mayor, por ejemplo ya no se
estudia el delito de estelionato en un sistema jurídico solamente, sino se
estudia el delito de estelionato en diferentes sistemas jurídicas, lo mismo
ocurre cuando se estudia otro tema como las excepciones procesales, ya
que no se estudia las excepciones procesales en un sistema jurídico
solamente, sino en diferentes sistemas jurídicos, incluso en algunos
supuestos se estudia un determinado tema en sistemas jurídicos que
pertenecen a diferentes familias jurídicas, por ejemplo cuando se estudia el
jurado en el derecho procesal.
Incluso cuando se efectúa comparaciones jurídico internas el investigador
alcanza un dominio mayor del tema investigado por que no sólo lo conoce
el tema dentro un determinada rama del derecho sino en diferentes ramas
del derecho, lo que amplía el conocimiento del tema materia de
investigación, por ejemplo cuando se estudia las excepciones procesales no
sólo dentro del derecho procesal civil peruano sino dentro del derecho
procesal peruano.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que para efectuar estudios de
derecho comparado el investigador debe tener mucha experiencia en la
investigación jurídica (es decir, en lo que se refiere a la aplicación de otros
métodos de investigación al estudio del derecho) y un mayor conocimiento
del derecho.
Cuando se realizan investigaciones aplicando diversos métodos de
investigación se conoce mejor el derecho nacional, pero cuando se realizan
investigaciones aplicando el método comparativo al derecho se domina aun
mas el tema materia de investigación por que generalmente se requiere un
estudio previo del tema investigado en un sistema jurídico, que
generalmente es el sistema jurídico nacional.
Para Sujiyama las finalidades asignadas al derecho comparado son tres
conforme se detalla a continuación:
1. Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evolución.
2. Investigar el mismo derecho positivo, ya sea comparando diversos
sistemas jurídicos, distintos grupos de sistemas o diferentes conceptos
jurídicos, ordenados por categorías.
3. Hacer efectivos los progresos del derecho positivo.
VI. DERECHO COMPARADO Y LEGISLACIÓN COMPARADA
Es necesario dejar constancia que el derecho comparado muchas veces se
confunde con la legislación comparada, lo que no debe ocurrir por que la
legislación comparada no toma en cuenta parte importante del derecho
como es la jurisprudencia y tampoco la costumbre jurídica.
En todo caso es necesario precisar que el estudio del derecho comparado
tiene mayor amplitud que el estudio de la legislación comparada, lo que
hacemos referencia porque es importante determinar que existe diferencia
entre ambas, es decir, es importante determinar que existe diferencia entre
el derecho comparado y la legislación comparada.
En tal sentido el derecho comparado no es lo mismo que la legislación
comparada, lo que dejamos constancia para una mejor comprensión del
derecho comparado, asimismo la legislación comparada es mas utilizada
dentro de los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia romano
germánica, que respecto de otras familias jurídicas.
También es necesario precisar que los estudios de derecho comparado
pueden en algunos casos comprender estudios de legislación comparada, y
en otros casos pueden comprender estudios de jurisprudencia comparada,
o de ejecutorias comparadas, o de costumbre jurídica comparada. Es decir,
en algunos casos puede compararse la legislación y en otros casos puede
compararse otras partes del derecho como la jurisprudencia, las ejecutorias,
o la costumbre jurídica. Pudiendo efectuarse comparaciones de legislación
de un mismo Estado (comparación jurídico interna), o comparaciones de
legislación de Estados diferentes (comparación jurídico externa).
Cuando nos referimos a comparación de legislación de un mismo Estado un
supuesto puede ser cuando comparamos el Código Civil Peruano de 1984
con el Código Civil Peruano de 1936, y cuando nos referimos a
comparación de legislación de Estados diferentes un supuesto puede ser
cuando comparamos el Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil
Italiano de 1942.
VII. MICROCOMPARACIÓN Y MACROCOMPARACIÓN.
Dentro del derecho comparado los estudios normalmente se efectúan a dos
niveles que son los siguientes la macrocomparación y la microcomparación,
los que merecen un estudio para comprender y estudiar los estudios que se
efectúan al aplicar el método comparativo al derecho.
La microcomparación es el estudio comparativo de temas específicos como
el estudio comparativo del derecho real de posesión o del contrato de
compra venta en dos diferentes Estados, o en el mismo Estado pero en dos
normas jurídicas distintas generalmente la vigente y la derogada en lo que
respecta a los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia del derecho
romano germánico, mientras que la macrocomparación es el estudio
comparativo de temas genéricos como el estudio de dos Códigos de dos
Estados diferentes, pudiendo ser el estudio de dos Códigos Civiles, de dos
Códigos Penales, de dos Códigos Procesales Civiles, de dos Códigos
Procesales Penales, de dos Códigos de Ejecución Penal, de dos Códigos
Tributarios, entre otros. Dejando constancia que el estudio de derecho
comparado puede consistir en el estudio del derecho de varios Estados o
del derecho de un solo Estado, por ejemplo el estudio comparativo del
Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, que
sería un estudio macrocomparativo.
Cuando se compara un sistema jurídico con otro sistema jurídico o una
familia jurídica con otra familia jurídica estamos ante un estudio
macrocomparativo.
También es necesario dejar constancia que el estudio microcomparativo
puede limitarse a un estudio de una parte del derecho por ejemplo Estudio
comparativo de la jurisprudencia relativa al Contrato de Arrendamiento en el
Código Civil Peruano de 1984 y en el Código Civil Peruano de 1936, o el
estudio comparativo de la jurisprudencia relativa a la reivindicación en el
derecho peruano y en el derecho argentino, o el estudio comparativo de la
jurisprudencia relativa al delito de estelionato dentro del derecho penal
peruano y dentro del derecho penal español.
Tanto la microcomparación como la macrocomparación, se dedican al
estudio de todo el derecho de un Estado o de varios Estados respecto de
una institución jurídica o sólo de una parte del derecho por ejemplo puede
efectuarse una comparación en el derecho comparado sólo tomando en
 cuenta la legislación, o la costumbre, o la jurisprudencia o las ejecutorias, o
la costumbre.

VIII. CLASES DE COMPARACIÓN

El derecho comparado es de diversas clases, entre las cuales estan la total,
parcial, interna, externa, internacional, dentro de la misma rama del
derecho, de diferentes ramas del derecho, dentro de la misma fuente del
derecho, de diferentes fuentes del derecho, lo cual debe ser materia de
estudio por los comparatistas, a través de libros publicados de derecho
comparado y en este orden de ideas es claro que debe merecer la atención
por parte de los juristas que se dedican al estudio de la disciplina jurídica
materia de estudio. Es decir, cada una de estas clases de comparación
puede originar diversos trabajos de investigación y publicaciones jurídicos,
con lo cual se desarrollará o comprenderá este tema como es por cierto las
clases de comparación y en este orden de ideas es claro que debe ser
materia de estudio en diversas sedes y por diversos autores. Si un abogado
comprende este tema es claro que comprende un tema importante dentro
del derecho comparado, pero si no lo comprende es claro que no conoce un
tema crucial dentro de la disciplina jurídica estudiada, por lo cual se debe
desarrollar y conocer diversos temas cuando se estudia el derecho
comparado. Sin embargo, no es el único tema, sino que existen diversos
temas, dentro de los cuales podemos citar la comparación, recepción y
transplante, pero, estos tres, no son los únicos, lo cual es importante y en
este orden de ideas es claro que debe motivar publicaciones de derecho
comparado, las cuales deben ser realizadas por comparatistas o dicho de
otra forma por comparativistas, los cuales son juristas especializados en el
estudio del derecho comparado.
a) COMPARACIÓN TOTAL
La comparación total es cuando se comparan dos o más objetos
jurídicos en su integridad, por lo cual son supuestos de esta los
siguientes: comparación total entre códigos, instituciones jurídicas,
jurisprudencias, ejecutorias, costumbres, realidades sociales, entre
otras fuentes del derecho, lo cual debe ser materia de estudio por
parte de los comparatistas.
b) COMPARACIÓN PARCIAL
La comparación parcial es cuando se comparan dos o más objetos
jurídicos parcialmente, por lo cual son supuestos de esta los
siguientes: comparación parcial de códigos, leyes y otras fuentes del
 derecho, entre las cuales podemos citar jurisprudencia, ejecutorias,
costumbre, doctrina, realidad social, principios generales del
derecho, principios específicos de cada rama del derecho, es decir,
se trata de un tema bastante interesante.
c) COMPARACION INTERNA
La comparación interna es cuando se comparan dos o más objetos
jurídicos del estado peruano, para los peruanos, y en este orden de
ideas podemos citar los siguientes supuestos: comparación de dos
códigos peruanos, constituciones peruanas, jurisprudencias,
ejecutorias, costumbres, doctrina, entre otras fuentes del derecho,
pero todas las mencionadas peruanas, cuando el lugar de estudio es
el derecho peruano.
d) COMPARACIÓN EXTERNA
La comparación externa es cuando se comparan dos o más objetos
jurídicos del extranjero, entre los cuales podemos tener en cuenta las
fuentes del derecho o ramas del derecho pero que sean extranjeras,
lo cual puede motivar los correspondientes estudios por parte de los
tratadistas.
e) COMPARACIÓN INTERNACIONAL
La comparación internacional es cuando se comparan dos o mas
objetos jurídicos de diferentes estados, por ejemplo cuando se
compara dos constituciones de diferentes países, o dos o mas
costumbres de diferentes países, o jurisprudencias en dos o mas
países, o ejecutorias en dos o mas países, o ley en dos o mas
países, o comparación de jurisprudencia de un país con costumbre
de otro país y con ley de un tercer país, entre otros tantos supuestos.
f) COMPARACIÓN DENTRO DE LA MISMA RAMA DEL DERECHO
La comparación dentro de la misma rama del derecho puede ser
interna o externa o internacional. Por ejemplo cuando se compara el
derecho de sociedades en dos o mas países, o el derecho bancario
en un país, o el derecho cartular en dos países, o el derecho
cambiario en dos o mas países, u otra rama del derecho.
g) COMPARACIÓN DE DIFERENTES RAMAS DEL DERECHO
La comparación de diferentes ramas del derecho es cuando se
compara por ejemplo el derecho societario con el derecho cambiario,
el derecho civil con el derecho procesal civil, o el derecho bursátil con
 el derecho bancario, o el derecho penal con el derecho procesal
penal, o el derecho procesal penal con el derecho procesal civil, lo
cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.
h) COMPARACIÓN DE LA MISMA FUENTE DEL DERECHO
La comparación de la misma fuente del derecho es cuando se
compara una fuente del derecho, por ejemplo la ley, doctrina,
realidad social, costumbre, principios generales del derecho,
principios específicos del derecho, jurisprudencia, ejecutorias, entre
otras. Dejando constancia que las fuentes del derecho son más de
veinte las cuales hemos estudiado en otra sede en la cual
estudiamos o desarrollamos la enseñanza del derecho comparado.
i) COMPARACIÓN DE DISTINTAS FUENTES DEL DERECHO
La comparación de distintas fuentes del derecho es cuando se
compara distintas fuentes del derecho, por ejemplo la ley con la
doctrina, la costumbre con la realidad social, la doctrina con la
costumbre, la costumbre con la ley, los principios generales del
derecho con la ley, la ley con los principios específicos del derecho,
entre otros supuestos.

IX. RECEPCIÓN
La recepción es cuando se toma en cuenta el derecho de otro estado, o de
otra rama del derecho, o dentro de la misma rama del derecho.
Es decir, es cuando se incluye estas partes del derecho de otro estado o de
otra rama del derecho.
La recepción no sólo es de legislación o derecho positivo, en tal sentido
también pueden recepcionarse otras fuentes o partes del derecho.

a. RECEPCIÓN INTERNA
La recepción interna es cuando se toma en cuenta el derecho de otra
rama del derecho o de la misma rama del derecho dentro de un
mismo estado. Por ejemplo cuando se recepciona del derecho
procesal civil peruano al derecho procesal penal peruano.

b. RECEPCIÓN EXTERNA.
La recepción externa es cuando se toma en cuenta el derecho de
otro estado. Por ejemplo son supuestos de recepción externa los dos
códigos comerciales peruanos ya que tomaron como fuente
el derecho comercial español.
X. ÁREAS DEL DERECHO COMPARADO
El derecho tiene diversas áreas o ramas a las cuales se les denomina
ramas del derecho, por lo que es necesario precisar que el derecho
comparado tiene diversas áreas a las cuales nos referiremos a
continuación.
Teniendo en cuenta que el derecho comparado tiene diversas áreas,
podemos clasificar las áreas del derecho comparado de la siguiente
manera:
1. Derecho Civil Comparado.
2. Derecho Penal Comparado.
3. Derecho Procesal Civil Comparado.
4. Derecho Procesal Penal Comparado.
5. Derecho Constitucional Comparado.
6. Derecho Tributario Comparado.
7. Derecho Laboral Comparado.
8. Derecho Administrativo Comparado.
9. Derecho Registral Comparado.

Es decir, dentro del derecho comparado podemos comparar el derecho de

Estados diferentes pero puede efectuarse la comparación generalmente
sólo dentro de una misma rama del derecho (por ejemplo estudio
comparativo de las excepciones en el derecho procesal civil en el derecho
civil peruano, en el derecho procesal civil colombiado, en el derecho
procesal civil argentino y en el derecho procesal civil español), lo que no
constituye óbvice para que la comparación se realice de una rama del
derecho a otra rama del derecho por ejemplo puede estudiarse los medios
probatorios en el derecho procesal civil y en el derecho procesal penal
dentro del derecho peruano. O los medios impugnatorios en el derecho
procesal civil y en el derecho procesal penal dentro del derecho peruano, o
cualquiera de ambos temas en el derecho de dos o más Estados.
En tal sentido podemos afirmar que el derecho comparado se desenvuelve
en distintos escenarios.
XI. DERECHO COMPARADO COMO FUENTE DEL DERECHO
El derecho comparado es necesario dejar constancia que también debe ser
considerado como fuente del derecho, ya que para la aprobación de nuevas
normas en los sistemas jurídicas del derecho romano germánico puede
tomarse en cuenta la legislación o el derecho de otros Estados aún cuando
 los Estados a los cuales pertenezcan el derecho se ubiquen o no dentro de
las mismas familias jurídicas, por lo cual es necesario dejar constancia que
puede tomarse como fuente tanto el derecho de la misma familia jurídica
como el derecho de una familia jurídica distinta.
Por lo cual podemos afirmar que el derecho comparado es una fuente del
derecho no entendida como derecho extranjero, ya que el derecho
comparado no es lo mismo que el derecho extranjero.

1. Definición
2. Método comparativo
3. Antecedentes legislativos y Derecho comparado
4. Familias jurídicas
5. El Derecho comparado no es una rama del Derecho
6. Comparatistas
7. Fines del Derecho comparado
8. Derecho comparado y legislación comparada
9. Microcomparación y macrocomparación.
10. Comparación jurídico externa e interna
11. Áreas del Derecho comparado
12. Derecho comparado como fuente del Derecho
13. Enseñanza del Derecho comparado
14. Derecho comparado y ramas del Derecho
15. Recepción externa e interna
16. Congreso Internacional de Derecho comparado
17. Instituto de Derecho comparado de la Universidad Complutense de
Madrid