LOIS ET DÉCRETS

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 LOIS ET DÉCRETS
par
Louis BACH
Professeur émérite à la Faculté de droit de l’Université de Caen-Basse-Normandie
Doyen honoraire

DIVISION
Généralités, 1-3. § 1. – Protection du domaine réglementaire, 69-73.
CHAP. 1. – Définition de la notion de loi, 4-83. § 2. – Protection du domaine législatif, 74-78.
SECT. 1. – Lois au sens formel et lois au sens matériel, SECT. 5. – Autorité respective de la loi et du règlement,
5-7. 79-83.
SECT. 2. – Lois au double sens formel et matériel, 8-28. CHAP. 2. – Place de la loi dans la hiérarchie géné-
ART. 1. – LOIS À VALEUR CONSTITUTIONNELLE, 9-20.
rale des normes, 84-146.
§ 1. – Loi constitutionnelle ou Constitution, 10-18.
SECT. 1. – Hiérarchie des normes, 84-94.

§ 2. – Lois organiques, 19-20.

SECT. 2. – Primauté de la Constitution sur les traités et
accords internationaux et sur le droit com-
ART. 2. – LOIS ORDINAIRES, 21-28. munautaire, 95-100.
§ 1. – Lois habituelles, 22. ART. 1. – PRIMAUTÉ DE LA CONSTITUTION SUR LES TRAITÉS ET
ACCORDS INTERNATIONAUX, 95-99.
§ 2. – Lois particulières, 23-28.
ART. 2. – PRIMAUTÉ DE LA CONSTITUTION SUR LE DROIT COM-
SECT. 3. – Lois au seul sens matériel : les règlements,
MUNAUTAIRE, 100.
29-60.
SECT. 3. – Primauté de la Constitution sur les lois or-
ART. 1. – LES DIFFÉRENTES CATÉGORIES DE RÈGLEMENTS,
30-52.
ganiques et de la Constitution et des lois
organiques sur les lois internes ordinaires,
§ 1. – Règlements d’exécution ou d’application des lois, 101-106.
31-43.
SECT. 4. – Primauté des engagements internationaux
§ 2. – Règlements autonomes pris en application de l’ar- sur les lois internes ordinaires, 107-141.
ticle 37 de la Constitution, 44-45.
ART. 1. – CONFORMITÉ DES LOIS INTERNES ORDINAIRES AUX
§ 3. – Règlements pris en application des articles 38 et 11 TRAITÉS ET ACCORDS INTERNATIONAUX, 108-117.
et décisions prises en conséquence de l’article 16
de la Constitution, 46-52. ART. 2. – CONFORMITÉ DES LOIS INTERNES ORDINAIRES AU
DROIT COMMUNAUTAIRE, 118-130.
ART. 2. – LES DÉTENTEURS DU POUVOIR RÉGLEMENTAIRE,
ART. 3. – CONFORMITÉ DES LOIS INTERNES ORDINAIRES AU
53-60.
DROIT INTERNATIONAL DES DROITS DE L’HOMME,
§ 1. – Pouvoir réglementaire général du Président de la 131-141.
République et du Premier ministre, 54-55.
SECT. 5. – Hiérarchie propre aux règlements, 142-146.
§ 2. – Pouvoir réglementaire des ministres, 56.
ART. 1. – RÈGLEMENTS DANS LE DOMAINE DE LA LOI (LOCO LE-
§ 3. – Pouvoir réglementaire de certaines autorités admi- GIS), 144.
nistratives, 57.
ART. 2. – RÈGLEMENTS ADMINISTRATIFS, 145-146.
§ 4. – Pouvoir réglementaire de certaines institutions pu-
bliques ou privées, 58-60. CHAP. 3. – Vie de la loi, 147-256.
SECT. 4. – Domaine respectif de la loi et du règlement, SECT. 1. – Création de la loi, 148-237.
61-78. ART. 1. – ÉLABORATION DE LA LOI, 149-168.
ART. 1. – DISTINCTION DES DOMAINES, 62-67. § 1. – Constitution, 150.
ART. 2. – PROTECTION DES DOMAINES, 68-78. § 2. – Lois organiques, 151.

septembre 2004 - 1 - Rép. civ. Dalloz

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§ 3. – Lois ordinaires, 152-157. § 2. – Sanctions instituées comme récompense d’une ac-

tion ou d’une abstention souhaitée par le législa-
§ 4. – Ordonnances de l’article 38 de la Constitution, 158-
teur, 280.
165.
§ 5. – Décrets et arrêtés, 166-168.
SECT. 3. – Différences entre les lois en fonction de leur
domaine d’application dans l’espace, 281-
ART. 2. – PROMULGATION DE LA LOI, 169-191. 288.
§ 1. – Lois soumises à promulgation, 171-173. ART. 1. – DROIT INTERNATIONAL PRIVÉ, 282-284.
§ 2. – Autorité chargée de la promulgation, 174-179. ART. 2. – DROIT LOCAL D’ALSACE ET DE MOSELLE, 285.
§ 3. – Forme de la promulgation, 180-191. ART. 3. – DROIT APPLICABLE OUTRE-MER, 286-288.
ART. 3. – PUBLICATION DE LA LOI, 192-237. CHAP. 5. – Contrôle de la validité de la loi, 289-322.
§ 1. – Formes de la publication, 194-195. SECT. 1. – Rôle du Conseil constitutionnel, 290-303.
§ 2. – Date d’entrée en vigueur de la loi, 196-216. ART. 1. – LOI, 293-302.
§ 3. – Présomption de connaissance de la loi, 217-221. § 1. – Le Conseil constitutionnel, juge de la conformité,
§ 4. – Errata, 222-225. 294-301.
§ 5. – Entrée en vigueur et applicabilité de la loi, 226-233. § 2. – Le Conseil constitutionnel, juge de la recevabilité,
302.
§ 6. – Codification des lois, 234-237.
ART. 2. – RÈGLEMENT, 303.
SECT. 2. – Disparition de la loi, 238-256.
SECT. 2. – Rôle des juridictions ordinaires, 304-322.
ART. 1. – ABROGATION DE LA LOI, 239-255.
ART. 1. – LOI, 305-306.
§ 1. – Abrogation expresse, 242.
ART. 2. – RÈGLEMENT, 307-322.
§ 2. – Abrogation tacite, 243-252.
§ 1. – Juridictions administratives, 308-316.
§ 3. – Abrogation par désuétude, 253-255.
§ 2. – Juridictions judiciaires, 317-322.
ART. 2. – ANNULATION DE LA LOI, 256.
CHAP. 6. – Interprétation de la loi, 323-355.
CHAP. 4. – Force obligatoire de la loi, 257-288.
SECT. 1. – Nécessité d’une interprétation, 324-330.
SECT. 1. – Différence entre les lois en fonction de la
contrainte exprimée par leurs prescriptions, SECT. 2. – Méthodes d’interprétation, 331-355.
263-268. ART. 1. – MÉTHODE DE L’EXÉGÈSE, 332-344.
ART. 1. – LOIS IMPÉRATIVES OU PROHIBITIVES, 264-266. § 1. – Interprétation d’un texte obscur, 334-337.
ART. 2. – LOIS SUPPLÉTIVES OU INTERPRÉTATIVES, 267-268. § 2. – Recherche de la règle de droit en cas d’insuffisance
SECT. 2. – Différence entre les lois en fonction de la na- des textes, 338-344.
ture de la sanction attachée à la violation de ART. 2. – MÉTHODES DITES SCIENTIFIQUES, 345-348.
leurs prescriptions, 269-280.
ART. 3. – RECOURS À DES PRINCIPES D’INTERPRÉTATION, 349-
ART. 1. – NÉCESSITÉ D’UNE SANCTION, 270-273. 352.
ART. 2. – DIVERSITÉ DES SANCTIONS, 274-280. ART. 4. – RECOURS À DES PROCÉDÉS PARTICULIERS
D’INTERPRÉTATION, 353.
§ 1. – Sanctions instituées en réaction contre certaines
actions ou abstentions réprouvées par le législa- ART. 5. – RÔLE PRATIQUE DES MÉTHODES D’INTERPRÉTATION,
teur, 276-279. 354-355.

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Rép. civ. Dalloz -2- septembre 2004


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p. 70 (Interprétation des règles écrites par le juge). – J. RIVE-
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Généralités.
1. Cette rubrique qui suit les divisions énoncées en son début
par le Sommaire général de l’édition Lois et décrets du Journal
officiel de la République française (JO), lequel y ajoute les ar-
rêtés et les circulaires comme le fera aussi le contenu de cette
rubrique qui aura également à traiter des ordonnances, mérite
que l’on aborde la matière composite qui en est l’objet qu’après
avoir évoqué rapidement ce vaste ensemble de prescriptions de
conduites humaines qu’est l’ordonnancement juridique.
2. L’ordonnancement juridique est composé de deux sortes de
dispositions. D’une part, des règles de droit, ou, selon la termi-
nologie kelsennienne (H. KELSEN, Théorie pure du droit, 1962,
Dalloz), des normes juridiques générales, dispositions générales
et abstraites donc impersonnelles, car édictées en considéra-
tion, non de personnes déterminées, mais d’une situation dans
laquelle pourront se trouver un nombre indéterminé de sujets de
CHAPITRE 1er
Définition de la notion de loi.
4. Le mot « loi » exige d’être défini, car on peut l’entendre de plu-
sieurs façons. Dans un sens générique, la loi désigne un acte
émanant de la volonté étatique, pris à la suite d’une procédure
déterminée. Par cela la loi se distingue de la coutume, ensemble
de règles élaborées lentement (long et constant usage) par le mi-
lieu social qui les accepte comme s’imposant à lui (opinio juris).
Mais, envisagée ainsi, la loi appelle une définition encore plus
précise, car on peut l’entendre dans un sens formel ou dans un
sens matériel.
SECTION 1re
Lois au sens formel et lois au sens matériel.
5. Au sens formel, la loi est définie par l’organe qui l’élabore et
désigne toute décision votée par le Parlement selon la procé-
dure législative définie par la Constitution, à quoi il faut ajouter,
Rép. civ. Dalloz
chron. 259. – J. ROCHFELD, Nouvelle piqûre de rappel d’ac-
cès au droit et de codification, RTD civ. 2000.656. – P. SABOU-
RIN, Le Conseil d’État face au droit communautaire, RD publ.
1993.397. – P. SARGOS, Les principes généraux du droit pri-
vé dans la jurisprudence de la Cour de cassation, JCP 2001.
I. 306. – Ch. SIRAT, La loi organique et la Constitution de 1958,
D. 1960, chron. 153. – J.-Cl. SOYER, Loi nationale et Conven-
tion EDH, Mélanges Foyer, 1999, PUF, p. 125. – G. TAORMINA,
La codification est-elle encore utile ? Éléments pour une mé-
thodologie historique, RRJ 2002/1, p. 21. – F. TERRÉ, Le rôle
actuel de la maxime « Nul n’est censé ignorer la loi », Et. dr.
contemp., Travaux de l’Institut de droit comparé de l’Université
de Paris, XXX, p. 91. – F. TERRÉ et A. OUTIN-ADAM, Codifica-
tion. – L’année d’un bicentenaire, D. 2004, chron. 12. - TOUF-
FAIT, Traité et loi postérieure, Études M. Ancel, 1975, Pédone,
t. I, p. 379. – G. VEDEL, De l’arrêt Septfonds à l’arrêt Barinstein,
JCP 1948. I. 682.
D. DE BÉCHILLON, Hiérarchie des normes et hiérarchie des
fonctions normatives de l’État, thèse Paris, 1996. -P. FLEURY,
Contribution à l’analyse normative des conflits de lois dans le
temps en droit privé interne, thèse dactyl., Caen, nov. 2003. –
N. MOLFESSIS, Le Conseil constitutionnel et le droit privé, thèse
Paris II, 1997. – J.-L. QUERMONE, L’évolution de la hiérarchie
des actes juridiques en droit public français, thèse Caen, 1952.
droit (par ex. C. civ. ; art. 212 ; imposant l’obligation de fidéli-
té entre époux), alors même que, en fait, une seule personne
à la fois serait concernée (par ex., C. civ., art. 171 habilitant le
Président de la République à autoriser la célébration d’un ma-
riage après le décès de l’un des ex-futurs époux). D’autre part,
des décisions ou normes juridiques individuelles, dispositions
concrètes et personnelles, visant une situation particulière im-
pliquant un nombre déterminé et arrêté de personnes (par ex.,
le décret par lequel le Président de la République autorise, par
application de l’article 171 du code civil, la célébration, à titre
posthume, de tel mariage).
3. Les normes composant l’ordonnancement juridique français
procèdent de plusieurs sources formelles, internationales et na-
tionales, qui entremêlent leurs eaux et dont la première, au plan
interne, est la loi au sens large laquelle postule une définition.
en vertu de la Constitution de 1958, les dispositions adoptées
directement par le peuple français par voie de référendum. Au
sens formel, la loi est donc susceptible de comprendre aussi bien
des dispositions générales et impersonnelles (normes juridiques
générales) que des décisions individuelles (normes juridiques in-
dividuelles). Par exemple, est une loi au sens formel, mais au
seul sens formel, la décision prise par le Parlement d’exonérer
des droits de mutation par décès la succession de tel citoyen
nommément désigné (par ex. L. no 70-1206 du 23 déc. 1970,
portant exonération des droits de mutation sur la succession du
général de Gaulle, JO 24 déc.). Constitue aussi une loi au sens
formel, la loi votée par le Parlement concernant des personnes
formant une catégorie close, même si celles-ci ne sont pas dési-
gnées nommément (par ex. la loi amnistiant les auteurs de telle
infraction par hypothèse consommée).
-4- septembre 2004

6. C’est dans le sens formel que l’on entend, en général, le mot
« loi » dans la pratique et que l’emploie la Constitution.
7. Au sens matériel, la loi est définie par son contenu et désigne
toute disposition générale et impersonnelle prise par un organe
étatique ayant compétence pour le faire, autrement dit toute
règle de droit (norme juridique générale) quelle qu’en soit l’ori-
gine, Parlement (exceptionnellement peuple français par voie de
referendum) ou pouvoir réglementaire. Ainsi, sont des lois, bien
qu’émanant du pouvoir réglementaire, le décret no 2003-466 du
30 mai 2003 (JO 31 mai) portant statut particulier des greffiers
des services judiciaires, et l’arrêté du 29 avril 2003 (JO 2 mai)
portant création de l’École supérieure de l’éducation nationale ;
mais ce ne sont des lois qu’au sens matériel (sur la généralité
de la loi, V. H. DUPEYROUX, Mélanges Carré de Malberg,
1933, p. 137 et s.).
SECTION 2
Lois au double sens formel et matériel.
8. De nombreuses lois le sont au double sens du mot, parce
que, votées par le Parlement ou adoptées par référendum, elles
ne contiennent que des règles de droit (normes juridiques géné-
rales). Parmi elles, on distingue les lois à valeur constitutionnelle
et les lois ordinaires.
ART. 1er. – LOIS À VALEUR CONSTITUTIONNELLE.
9. Ce sont la Loi constitutionnelle ou Constitution, située au som-
met de la hiérarchie des règles de droit et les lois organiques
auxquelles la Constitution reconnaît formellement cette qualité
et qui la complètent sur des points importants.
§ 1er. – Loi constitutionnelle ou Constitution.
10. De tout temps, le développement des États a été accompa-
gné par la mise en œuvre de règles ayant pour objet la dévo-
lution et l’exercice du pouvoir et s’exprimant sous la forme, soit
d’une Constitution coutumière (par ex. les Lois fondamentales
du Royaume dans notre Ancienne France), soit d’une Constitu-
tion écrite comme ce fut le cas pour les différentes Constitutions
françaises depuis celle du 3 septembre 1791 jusqu’à la Consti-
tution actuelle du 4 octobre 1958. Mais pour qu’il y ait Constitu-
tion écrite, point ne suffit que la Constitution soit rédigée, encore
faut-il qu’elle soit l’œuvre d’un pouvoir éminent, le pouvoir consti-
tuant, distinct des pouvoirs subordonnés qu’il crée et organise.
11. Approuvée par référendum le 28 septembre 1958, la Consti-
tution qui a donné naissance à la Ve République a été promul-
guée le 4 octobre 1958. Mais elle n’est aujourd’hui qu’un élément
de ce que l’on appelle le « bloc de constitutionnalité ». Celui-ci
comprend, en effet, outre les articles de la Constitution (numéro-
tés de 1 à 89, mais certains ont été multipliés par l’utilisation d’in-
dices, cependant que d’autres ont été abrogés), le préambule de
celle-ci et, à travers lui, la Déclaration des droits de l’homme et
du citoyen du 26 août 1789 ainsi que le préambule de la Consti-
tution de 1946 incluant les « principes fondamentaux reconnus
par les lois de la République » (V. infra, no 13) ; auxquels on peut
ajouter, dans une acception large, les lois organiques (V. infra,
no 19 et s.). En revanche, les traités considérés par l’article 55
de la Constitution comme ayant une autorité supérieure à celle
des lois, sont exclus du bloc de constitutionnalité par le Conseil
constitutionnel lorsqu’il apprécie la constitutionnalité de celles-ci
(V. infra, no 117 et s.) ; mais ils demeurent sources de la léga-
lité à laquelle est soumise l’Administration (V. infra, no 258). La
Constitution ne peut être révisée que dans les conditions de ses
articles 11 et 89 (V. infra, no 150).
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
12. L’extension croissante du « bloc de constitutionnalité » pro-
cède tout d’abord de ce que, alors que sous la Constitution de
1946, la jurisprudence tendait à n’imposer le respect du préam-
bule de celle-ci qu’en tant qu’il exprimait des principes généraux
du droit (CE 7 juill. 1950, Dehaene, RD publ. 1950.691, concl.
Gazier, note Waline ; 7 juin 1957, Condamine, RD publ. 1958.98,
note Waline), le Conseil constitutionnel, depuis une décision du
16 juillet 1971 (D. 1972.685), reconnaît pleine valeur constitu-
tionnelle, donc de droit positif au préambule de la Constitution
de 1958. Aussi bien, la décision la plus marquante fut-elle celle
du 16 janvier 1982 (D. 1983.169, note L. Hamon, Grandes dé-
cisions du Conseil constitutionnel [GDCC], Dalloz, no 31) par la-
quelle le Conseil constitutionnel affirma, sur le fondement des
principes énoncés par la Déclaration des droits de l’homme et du
citoyen de 1789 à laquelle se réfère le préambule de la Consti-
tution de 1958, la valeur constitutionnelle du droit de propriété et
précisa les conditions auxquelles la puissance publique pouvait
procéder à des nationalisations, lesdits principes ayant « pleine
valeur constitutionnelle, tant en ce qui concerne le caractère fon-
damental du droit de propriété dont la conservation constitue l’un
des buts de la société politique et qui est mis au même rang
que la liberté, la sûreté et la résistance à l’oppression, qu’en ce
qui concerne les garanties données aux titulaires de ce droit et
les prérogatives de la puissance publique » (V. J. MESTRE, Le
Conseil constitutionnel, la liberté d’entreprendre et la propriété,
D. 1984, chron. 1 ; F. BOUYSSOU, Les garanties supra-législa-
tives du droit de propriété, D. 1984, chron. 231 ; R. LEGEAIS, Le
Conseil constitutionnel français protecteur du droit de propriété,
Mélanges Flattet, 1985, p. 61 et s. ; H. PAULIAT, Le droit de pro-
priété devant le Conseil constitutionnel et la Cour européenne
des droits de l’homme, RD publ. 1995.1445 ; N. MOLFESSIS,
obs. RTD civ. 1998.796 ; sur les précisions fournies depuis par
le Conseil constitutionnel en ce qui concerne les limitations qui
peuvent être apportées à l’exercice du droit de propriété, V. Dé-
cis. Cons. const. no 2000-434 du 20 juill. 2000 [loi relative à
la chasse], M MATHIEU et M. VERPEAUX, JCP 2001. I. 350,
no 23).
13. De même, le Conseil constitutionnel, dans sa décision préci-
tée du 16 juillet 1971, a reconnu valeur de droit positif au préam-
bule de la Constitution de 1946 (auquel se réfère le préambule
de la Constitution de 1958), lorsque celui-ci vise les principes
fondamentaux reconnus par les lois de la République (PFRLR),
notion qui ne manque pas de susciter la question de la déter-
mination de son contenu, laissée, en réalité, à la discrétion du
Conseil constitutionnel ! Eux aussi font, aujourd’hui, partie du
« bloc de constitutionnalité » (V. supra, no 11). Ainsi, ont été
considérés comme des principes à valeur constitutionnelle : la
liberté d’association (Décis. Cons. const. no 71-44 du 16 juill.
1971, Rec. Cons. const., p. 29), la liberté de l’enseignement et la
liberté de conscience (Décis. Cons. const. no 77-87 du 23 nov.
1977, Rec. Cons. const., p. 42), l’indépendance de la juridiction
administrative (Décis. Cons. const. no 80-119 du 22 juill. 1980,
Rec. Cons. const., p. 46), le principe faisant de l’autorité judi-
ciaire le gardien de la propriété immobilière (Décis. Cons. const.
no 89-256 du 25 juill. 1989, Rec. Cons. const., p. 53), le res-
pect des droits de la défense devant les juridictions répressives
(Décis. Cons. const. no 99-416 du 23 juill. 1999, Rec. Cons.
const., p. 100 ; J. RIVERO, Les principes fondamentaux recon-
nus par les lois de la République, D. 1972, chron. 265 ; B. MA-
THIEU et M. VERPEAUX, La reconnaissance et l’utilisation des
principes fondamentaux reconnus par les lois de la République
par le juge : la contribution de l’arrêt Koné du Conseil d’État à
l’analyse de la hiérarchie des normes en matière de droits fon-
damentaux, D. 1997, chron. 219).
14. De même, il convient de relever l’utilisation par le Conseil
constitutionnel du concept « d’objectif à valeur constitutionnelle »
-5- Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
(Décis. Cons. const. no 82-141 du 27 juill. 1982, Rec. Cons.
const., p. 48 ; Décis. Cons. const. no 98-401 du 10 juin 1998,
Rec. Cons. const., p. 258 ; Décis. Cons. const. no 98-407 du
14 janv. 1999, Rec. Cons. const., p. 21 ; Décis. Cons. const.
no 99-421 du 16 déc. 1999, Rec. Cons. const., p. 136 [accessi-
bilité et intelligibilité de la loi] ; Décis. Cons. const. no 99-423 du
13 janv. 2000, Rec. Cons. const., p. 33). C’est ainsi que, à pro-
pos de la loi du 13 décembre 2000 relative à la solidarité et au
renouvellement urbain (SRU), le Conseil constitutionnel a jugé
que la possibilité pour toute personne d’obtenir un logement dé-
cent était un objectif à valeur constitutionnelle autorisant le légis-
lateur à imposer des obligations particulières aux bailleurs ; mais
le Conseil s’est efforcé de ménager les droits de ceux-ci quant
à la durée du bail, qu’ils n’avaient signé que pour une durée dé-
terminée, ce qui interdisait d’en imposer la prorogation (Décis.
Cons. const. no 2000-436 du 7 déc. 2000, Rec. Cons. const.,
p. 176, JCP 2001. I. 350, no 28, note B. Mathieu et M. Verpeaux).
15. Et, tout récemment, on a pu stigmatiser la réécriture par
le Conseil constitutionnel de la loi sur le pacte civil de solidari-
té (PACS), au mépris pourtant des pouvoirs du Parlement, du
Gouvernement et de l’autorité judiciaire (N. MOLFESSIS, La ré-
écriture de la loi relative au PACS par le Conseil constitutionnel,
JCP 2000. I. 210).
16. En revanche, le Conseil constitutionnel ne s’est pas en-
core cru habilité à apprécier la conformité à la Constitution d’une
révision constitutionnelle (Décis. Cons. const. no 2003-469
du 26 mars 2003, JO 29 mars, Petites affiches 8 avr. 2003,
p. 17, note J.-E. Schoetter, JCP 2003. II. 10066, note J.-C. Zar-
ka, D. 2003.1099, Point de vue par H. Moutouh ; LIBCHABER,
RTD civ. 2003.563).
17. L’extension des normes auxquelles se réfère le Conseil
constitutionnel, parce qu’elle affecte des règles et des principes
intéressant les droits et les libertés, est susceptible d’avoir des
incidences dans de nombreux domaines et de conduire à une
« constitutionnalisation du droit » (L. FAVOREU, Mélanges
Drago, 1996, p. 25 et s. ; V. aussi, du même auteur, L’influence
de la jurisprudence du Conseil constitutionnel dans les di-
verses branches du droit, Mélanges L. Hamon 1982, p. 235 ;
G. LYON-CAEN, La jurisprudence du Conseil constitutionnel
intéressant le droit du travail, D. 1989, chron. 289 ; J. LE CAL-
VEZ, Les principes constitutionnels en droit pénal, JCP 1985.
I. 3198 ; J. FOYER, De l’influence de la Constitution sur le droit
privé, RID comp. 1981.539 ; N. MOLFESSIS, Le Conseil consti-
tutionnel et le droit privé, thèse Paris II, 1997 ; adde : C. ATIAS,
La civilisation du Conseil constitutionnel, Journ. des Econom.
et des Études Humaines, oct. 1990, p. 337 ; J.-Y. CHÉROT,
Les rapports du droit civil et du droit constitutionnel, eod. loc.
p. 511 ; sur l’influence du droit constitutionnel sur la procédure
civile, V. Décis. Cons. const. no 77-99 du 20 juill. 1977 [sur
la Cour de cassation], Rec. Cons. const., p. 63, et sur le droit
commercial : Décis. Cons. const. no 86-207 des 25 et 26 juin
1986 [sur les privatisations et les prix], Rec. Cons. const., p. 61,
GDCC, no 39 ; adde, sur la « surprenante » résurrection des
principes fondamentaux reconnus par les lois de la République,
par le Conseil d’État et les juridictions judiciaires, notamment la
Cour de cassation, V. N. MOLFESSIS, obs. RTD civ. 1997.787).
18. L’extension des règles constitutionnelles procède aussi de
l’interprétation que donne de celles-ci le Conseil constitutionnel
dans l’exercice du contrôle de constitutionnalité des lois qui lui
sont déférées (V. infra, no 294 et s.), car cette interprétation tend,
en pratique, à s’incorporer aux textes constitutionnels.
§ 2. – Lois organiques.
19. Les lois organiques, auxquelles la Constitution de 1958 re-
connaît formellement cette qualité et dont elle exige l’intervention
Rép. civ. Dalloz
dans certaines matières qu’elle énumère limitativement, com-
plètent la Constitution sur des points importants ; par ex. : moda-
lités d’application de l’article 6 concernant l’élection du Président
de la République ; durée des pouvoirs de chaque assemblée,
nombre de ses membres, leurs indemnités, leurs conditions d’éli-
gibilité (Const., art. 23 ; V., par ex., L. org. no 2003-696 du 30 juill.
2003 portant réforme de la durée du mandat et de l’âge d’éligi-
bilité des sénateurs ainsi que de la composition du Sénat, JO
31 juill.) ; précisions et compléments pouvant être apportés à
l’énumération des matières législatives au sens strict (art. 34) ;
vote de la loi de finances (art. 47) ; vote de la loi de finance-
ment de la sécurité sociale (art. 47-1) ; règles d’organisation et
de fonctionnement du Conseil constitutionnel et procédure suivie
devant lui, notamment délais ouverts pour le saisir de contesta-
tions (art. 63) ; statut de la magistrature (art. 64 ; V., par ex.,
L. org. no 2003-153 du 26 févr. 2003 relative aux juges de proxi-
mité [JO 27 févr.], modifiant l’ordonnance no 58-1270 du 22 déc.
1958 portant loi organique relative au statut de la magistrature) ;
conditions d’application de l’article 65 concernant le Conseil su-
périeur de la magistrature ; conditions d’application de l’article
88-3 relatif au droit de vote et d’éligibilité aux élections munici-
pales pouvant être accordé aux citoyens de l’Union résidant en
France. De même, les articles 72 à 74 de la Constitution relatifs
aux collectivités territoriales, exigent, en diverses circonstances,
le vote d’une loi organique.
20. Les lois organiques, votées selon une procédure particu-
lière fixée par les articles 46, 61, alinéa 1er et 88-3, de la Consti-
tution (V. infra, no 151), ont une autorité inférieure à celle de
la Constitution qu’elles ne peuvent modifier, mais supérieure à
celle des lois ordinaires : une loi ordinaire qui contredirait une
loi organique pourrait être jugée contraire à la Constitution par le
Conseil constitutionnel, ce qui en interdirait la promulgation. Bien
qu’ayant une valeur inférieure à celle de la Constitution, les lois
organiques font aussi partie du « bloc de constitutionnalité » au
sens large, car le Conseil constitutionnel s’y réfère pour contrôler
les lois ordinaires (F. HAMON et M. TROPER, Droit constitution-
nel, 28e éd., LGDJ, p. 733 et s.).
ART. 2. – LOIS ORDINAIRES.
21. Il convient de distinguer parmi elles : les lois habituelles et
les lois particulières.
§ 1er. – Lois habituelles.
22. Ce sont les dispositions générales et impersonnelles, c’est-
à-dire les règles de droit (normes juridiques générales) votées
par le Parlement (Const., art. 34) ou adoptées par voie de réfé-
rendum (Const., art. 11 ; sur les lois référendaires qui ne consti-
tuent pas une catégorie particulière de lois et qui peuvent être
modifiées ou abrogées de la même manière que les lois parle-
mentaires, V. infra, no 48 et s.). Applicables en métropole, elles
le sont aussi dans les départements et régions d’outre-mer ainsi
que dans les collectivités d’outre-mer, au besoin après adapta-
tions (V. infra, no 286 et s.).
§ 2. – Lois particulières.
23. Sont des lois particulières : les lois de finances et les lois
de financement de la Sécurité sociale, les lois de programme,
les lois de plan, les lois d’orientation, et d’autres encore, notam-
ment les « Lois du pays » de Nouvelle-Calédonie et de Polynésie
française.
A. – Lois de finances et lois de financement de la Sécurité sociale.
24. Les lois de finances « déterminent les ressources et les
charges de l’État », et les lois de financement de la Sécurité so-
ciale, « les conditions générales de son équilibre financier et,
-6- septembre 2004

compte tenu de leurs prévisions de recettes, fixent ses objec-
tifs de dépenses ». Ces lois doivent être votées, d’une part,
« dans les conditions et sous les réserves prévues par une loi
organique » (Const., art. 34, al. 5 et 6 et art. 42, al. 5 de l’Ord.
no 59-2 du 2 janv. 1959 portant loi organique relative aux lois de
finances, JO 3 janv., rect. 11 janv. ; V. aussi L. org. no 2001-692
du 1er août 2001 [D. 2001.2474], art. 40, dont l’entrée en vigueur
de principe est fixée au 1er janvier 2005 [art. 67] et qui abroge-
ra à cette date l’ordonnance de 1959), et d’autre part, dans les
conditions prévues par l’article 47 de la Constitution pour les lois
de finances et par l’article 47-1 pour les lois de financement de
la Sécurité sociale. Pour les deux catégories de lois, le projet
de loi doit être soumis en premier lieu à l’Assemblée nationale
(Const., art. 39, al. 2).
B. – Lois de programme et lois de plan.
25. Les lois de programme (V., par ex., L. no 2003-660 du 21 juill.
2003 de programme pour l’outre-mer, JO 22 juill.) « déterminent
les objectifs de l’action économique et sociale de l’État » (Const.,
art. 34, al. 7). En réalité, elles ne constituent qu’un engagement
de l’État envers lui-même et non envers les tiers, car ces lois ne
peuvent permettre d’engager l’État à l’égard de ceux-ci que dans
les limites des autorisations de programmes contenues dans la
loi de finances de l’année (Ord. 2 janv. 1959 portant loi or-
ganique relative aux lois de finances, art. 2, al. 5, et art. 34 II
4o L. préc. du 1er août 2001). Des lois de programme, il faut
rapprocher les lois de plan, lesquelles semblent avoir un objectif
plus lointain dans la prévision (V. L. no 82-653 du 29 juill. 1982
sur la procédure d’élaboration des lois de plan, JO 30 juill.). Tout
plan ou tout projet de loi de programme à caractère économique
ou social doit être soumis pour avis au Conseil économique et
social (Const., art. 70).
C. – Lois d’orientation.
26. Elles ne font l’objet d’aucune disposition dans la Consti-
tution. Utilisée pour la première fois, depuis 1958, avec la loi
d’orientation agricole no 60-808 du 5 août 1960 (JO 7 août, rect.
26 août ; V. depuis L. no 80-502 du 4 juill. 1980, JO 5 juill., rect.
JO 18 juill.), l’expression a été reprise lors du vote de plusieurs
autres lois (Loi no 67-1253 du 30 déc. 1967 d’orientation fon-
cière, JO 3 janv. ; Loi no 68-978 du 12 nov. 1968, JO 13 nov.,
d’orientation de l’enseignement supérieur ; Loi no 73-1193 du
27 déc. 1973, JO 30 déc., d’orientation du commerce et de l’ar-
tisanat ; Loi no 89-486 du 10 juill. 1989, JO 14 juill., d’orientation
sur l’éducation ; Loi no 95-73 du 21 janv. 1995 d’orientation et de
programmation relative à la sécurité, JO 24 janv. ; Loi no 98-657
du 29 juill. 1998, JO 31 juill., d’orientation relative à la lutte contre
les exclusions ; Loi no 2001-602 du 9 juill. 2001, JO 11 juill.,
d’orientation sur la forêt ; Loi no 2002-1138 du 9 sept. 2002, JO
10 sept., rect. 24 déc., d’orientation et de programmation pour la
justice ; Loi no 2002-1094 du 29 août 2002, JO 30 août, d’orien-
tation et de programmation pour la sécurité intérieure, mod. par
L. no 2003-239 du 18 mars 2003 pour la sécurité intérieure, JO
19 mars, rect. 5 juin). Ayant pour finalité de servir de fonde-
ment à une politique nouvelle dans un secteur déterminé, elles
contiennent, tout à la fois, des règles de droit directement ap-
plicables et des principes d’orientation pour la législation à venir
qui s’imposent au pouvoir réglementaire.
D. – Autres catégories de lois particulières.
27. Il est permis de citer : les lois relatives à l’organisation des
collectivités territoriales et les lois relatives aux instances repré-
sentatives des Français établis hors de France, pour lesquelles
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
le projet de loi doit être « soumis en premier lieu au Sénat »
(Const., art. 39, al. 2), les lois-cadres, qui contiennent des dispo-
sitions ne se suffisant pas à elles-mêmes et qui auront donc be-
soin d’être complétées par le législateur (mais toute loi n’est-elle
pas congénitalement, peu ou prou, une loi-cadre appelant pré-
cisions et compléments, in fine de la part du juge ? V. jurispru-
dence). Sont aussi des lois particulières les lois portant diverses
dispositions d’ordre social (DDOS) ou d’ordre fiscal (DDOF) (par
ex. L. no 98-546 du 2 juill. 1998, JO 3 juill., rect. 9 juill., por-
tant diverses dispositions d’ordre économique et financier), les-
quelles constituent les réceptacles de dispositions hétérogènes,
ce pourquoi l’usage a pu en être critiqué, alors même que « la
commodité de cette pratique [interdirait] de la proscrire complè-
tement » (Rép. min. du Premier ministre, JOAN 11 janv. 1993).
Il est permis d’ajouter à la liste, la loi no 2001-1168 du 11 dé-
cembre 2001 portant mesures urgentes de réformes à caractère
économique et financier (MURCEF) (JO 12 déc.), ainsi que les
lois à caractère expérimental (Const., art. 37-1 : « La loi et le
règlement peuvent comporter, pour un objet et une durée limi-
tés, des dispositions à caractère expérimental » ; V., par ex.,
dès avant que la possibilité en soit prévue par la Constitution :
L. Veil no 75-17 du 17 janv. 1975, JO 18 janv. supprimant, pour
cinq années, la répression de l’avortement).
28. Il faut ajouter aujourd’hui aux lois particulières, les « Lois
du pays » de Nouvelle Calédonie. En effet, la Nouvelle-Calédo-
nie bénéficie d’un statut spécial dont les règles sont fixées par
la loi organique no 99-209 du 19 mars 1999 (JO 21 mars, rect.
16 avr.) prise en application du titre XIII de la Constitution dont le
contenu actuel résulte d’une loi de révision no 98-610 du 20 juillet
1998 (JO 21 juill.). Ces règles dérogent, sur nombre de points,
au principe de l’unité de la République. En effet, l’organe déli-
bérant de la Nouvelle-Calédonie (le Congrès) peut adopter des
actes législatifs (les « lois du pays ») dans plusieurs matières
(art. 99 de la loi organique) qui selon l’article 34 de la Constitu-
tion, relèveraient normalement de la compétence du Parlement
de la République (assiette et recouvrement des impôts, principes
fondamentaux du droit du travail, du droit syndical et de la sécu-
rité sociale ; état et capacité des personnes, etc.). Ces « lois »
sont soumises au contrôle du Conseil constitutionnel, mais se-
lon une procédure particulière qui déroge à celle prévue par l’ar-
ticle 61, alinéa 2 de la Constitution pour les lois de la métropole.
Constituent aussi des lois particulières les « lois du pays » de
la Polynésie française, collectivité d’outre-mer dont l’autonomie
est régie par l’article 74 de la Constitution, qui dérogent plus en-
core que les précédentes au principe de l’unité de la République
(L. no 2004-192 du 27 févr. 2004 portant statut d’autonomie de la
Polynésie française et L. no 2004-193 du 27 févr. 2004 complé-
tant le statut d’autonomie de la Polynésie française, JO 2 mars).
SECTION 3
Lois au seul sens matériel : les règlements.
29. Ce sont des règles de droit (normes juridiques générales),
mais émanant du pouvoir réglementaire (par ex. arrêté municipal
fixant les règles de stationnement dans la commune). Il en existe
plusieurs catégories entre les mains des divers détenteurs du
pouvoir réglementaire.
ART. 1er. – LES DIFFÉRENTES CATÉGORIES DE RÈGLEMENTS.
30. Une distinction fondamentale s’impose, renforcée par la
Constitution de 1958, entre les règlements d’exécution ou d’ap-
plication des lois et les règlements autonomes de l’article 37 de
-7- Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
la Constitution. Mais il faut ajouter à la liste des moyens légaux
d’expression du pouvoir réglementaire les ordonnances que ce-
lui-ci peut prendre en application des articles 38 et 11 et les dé-
cisions que le Président de la République peut prendre en appli-
cation de l’article 16 de la Constitution.
§ 1er. – Règlements d’exécution ou d’application des lois.
31. Ce sont les décrets et arrêtés « d’exécution » (si l’on y voit
l’instrument pour le pouvoir réglementaire d’assurer sa mission
d’exécuter les lois [Const., art. 21]), ou d’« application », si on
les considère comme outils de création de droit nouveau par
les précisions et compléments qu’ils apportent (sur les mesures
d’application, V. VÉNEZIA, Mélanges Chapus 1992, p. 673 et s.,
qui distingue les mesures prises pour l’application, les mesures
prises en application et les mesures prises par application), et
les circulaires réglementaires.
A. – Décrets et arrêtés d’exécution ou d’application.
32. Depuis 1789, la tradition constitutionnelle française assu-
rait la suprématie de la loi parlementaire sur le règlement en ne
reconnaissant au Gouvernement que la mission d’assurer l’exé-
cution des lois. Mais c’était laisser au Parlement la mission im-
possible de régler par lui-même tous les détails et d’assurer, de
la même manière, les prolongements des textes votés. Aussi
bien, dès la Constitution de l’an VIII, fut affirmé le pouvoir ré-
glementaire du Gouvernement (« Le Gouvernement propose les
lois et fait les règlements nécessaires pour assurer leur exécu-
tion »), réaffirmé par toutes les constitutions successives, au-
jourd’hui par la Constitution de 1958 (art. 21 : « Le Premier mi-
nistre assure l’exécution des lois »).
33. Procéder à l’exécution et à l’application des lois n’est pas
seulement une faculté ; c’est, pour le pouvoir réglementaire, une
obligation (J.-M. AUBY, L’obligation gouvernementale d’assurer
l’exécution des lois, JCP 1953. I. 1080 ; adde : J. CARBON-
NIER, Effectivité et ineffectivité de la règle de droit, Année socio-
logique 1957-1958, p. 3 et Flexible droit, 10e éd., 2001, p. 136),
que la loi considérée ait ou non renvoyé expressément à des rè-
glements pour l’application de ses dispositions. En effet, si elle
ne l’a pas fait, le pouvoir réglementaire est chargé par l’article
21 de la Constitution de prendre en tout état de cause les dis-
positions réglementaires qui s’imposent. Pour la même raison,
même si les autorités réglementaires ne sont pas, en principe,
obligées de respecter le délai fixé parfois par la loi, lequel n’a
qu’une valeur indicative (CE 23 oct. 1992, Diemert, Union na-
tionale des organisations syndicales des transporteurs routiers
automobiles, p. 374, D. 1992.511, concl. Legal) le défaut d’édic-
tion des règlements d’application dans un délai raisonnable, est
susceptible d’engager la responsabilité de l’État, au besoin sous
astreinte (CE 11 mars 1994, JCP 1994, II. 22333, note Lascombe
et Vandendriessche ; 3 oct. 1997, JCP 1998.161, no 1170, obs.
M.-C. Rouault ; 28 juill. 2000, Assoc. France Nature Environ-
nement, Petites affiches 17 nov. 2000, p. 34, note Laquièze :
condamnation de l’État français, sous astreinte de 1 000 F par
jour, à édicter, dans un délai de six mois, certains décrets d’ap-
plication de la loi Littorale du 3 janvier 1986, après 14 années de
retard !).
34. Le législateur, en prévoyant des règlements d’application,
peut préciser que l’entrée en vigueur de la loi sera retardée jus-
qu’à la publication de ceux-ci. Dans ce cas, les tribunaux ne
peuvent appliquer le texte tant qu’il est en attente de ses règle-
ments (Cass. 3e civ. 3 oct. 1980, Bull. civ. III, no 145 ; Cass.
soc. 5 nov. 1981, Bull. civ. V, no 864 ; 25 mai 1982, Bull. civ.
V, no 330). En revanche, en l’absence d’une telle précision, la
Rép. civ. Dalloz
Cour de cassation considère que la loi est immédiatement appli-
cable, même si elle prévoit des actes réglementaires pour son
application (Cass. 2e civ. 1er avr. 1987, Bull. civ. II, no 6, p. 40),
mais à la condition que la loi se suffise à elle-même (Civ. 13 janv.
1943, S. 1943. II. 74 ; Cass. soc. 22 mars 1989, Bull. civ. V,
no 242 ; Cass. 3e civ. 2 déc. 1981, Bull. civ. III, no 199 ; 4 nov.
1987, Gaz. Pal. 1988. I. 394 ; Cass crim. 1er mars 1990, Bull.
crim., no 102 ; 18 sept. 1990, ibid. no 315, solutions consa-
crées par l’Ord. no 2004-164 du 20 févr. 2004, JO 21 févr. ;
V. infra, no 199 et s. ; sur la possible incertitude de la solution,
V. J.-P. CLÉMENT, À propos de la date d’applicabilité de l’article
1er de la loi du 31 décembre 1989 (loi Daubin) aux contrats de
franchise, Gaz. Pal. 1992. I. doctr. 126 ; C. CHARBONNAUD,
La loi du 31 décembre 1989 et la protection des franchisés, Mé-
langes Derruppé, Litec, p. 121 ; adde : CA Paris, 7 avr. 1993,
D. 1995, somm. 75, 5e esp., obs. Ferrier).
35. Une autre catégorie de règlements existait autrefois : les rè-
glements d’administration publique pris sur l’invitation du législa-
teur en vue de l’application d’une loi. On les considérait comme
situés au sommet de la hiérarchie des actes administratifs, et l’on
pensait même, à l’origine, qu’ils procédaient d’une délégation lé-
gislative qui les rendait insusceptibles d’un recours pour excès
de pouvoir. Depuis un arrêt du 6 décembre 1907, Compagnie
des chemins de fer de l’Est (p. 913, concl. Tardieu, D. 1909.3.57,
concl. Tardieu) le Conseil d’État, mettant l’accent sur leur carac-
tère d’acte émanant d’une autorité administrative, soumettait les
règlements d’administration publique au contrôle du juge admi-
nistratif. Les lois organiques des 7 et 21 juillet 1980, consacrant
la pratique du renvoi à des « décrets en Conseil d’État » sou-
mis à une procédure moins solennelle (l’avis d’une seule section
administrative du Conseil d’État suffit, alors que la consultation
de l’Assemblée générale s’imposait pour les règlements d’admi-
nistration publique) supprimèrent la catégorie et la remplacèrent
par celle des décrets en Conseil d’État, auxquels le législateur
renvoie désormais.
36. Les textes concernant l’exécution et l’application des lois fi-
gurent essentiellement dans la Constitution. Mais sans doute
faudrait-il y ajouter certaines dispositions du titre préliminaire du
code civil : l’article 1er relatif à la promulgation et à l’exécution
des lois, l’article 2 réglementant leur application dans le temps,
l’article 3 relatif à leur application dans l’espace, l’article 4 qui
assure le prolongement possible de la loi par le juge en interdi-
sant à celui-ci de refuser de juger « sous prétexte du silence, de
l’obscurité ou de l’insuffisance de la loi », l’article 5 qui contribue
à assurer la défense du domaine de la loi en interdisant aux juges
de « prononcer par voie de disposition générale et réglementaire
sur les causes qui leur sont soumises », c’est-à-dire de rendre
des arrêts de règlement (V. jurisprudence, no 160 et s.), l’article
6 qui interdit de déroger aux lois qui intéressent l’ordre public et
les bonnes mœurs ; mais aussi le décret du Gouvernement de la
Défense nationale à Paris du 5 novembre 1870 qui réglemente la
publication des lois et décrets, ainsi que, ayant le même objet, les
ordonnances du 27 novembre 1816 et du 18 janvier 1817, textes
aujourd’hui abrogés par l’ordonnance no 2004-164 du 20 février
2004 (V. infra, no 199 et s.).
B. – Circulaires réglementaires.
37. Il existe deux sortes de circulaires (instructions ou direc-
tives) : les circulaires interprétatives et les circulaires réglemen-
taires. Elles sont les unes et les autres soumises à publication
depuis une loi no 78-753 du 17 juillet 1978 (JO 18 juill., art. 9),
les plus importantes étant publiées au Journal officiel de la Répu-
blique française (V., par ex., Instruction générale relative à l’état
civil du 11 mai 1999, mod. par Instr. gén. du 29 mars 2002 ;
-8- septembre 2004

Circ. du 7 janv. 2004 portant manuel d’application du code des
marchés publics, JO, annexe du no 6, p. 37031).
38. Les premières, instruments d’information à l’intérieur de l’Ad-
ministration, ont pour but, notamment, de faire connaître l’inter-
prétation que, selon le ministre ou l’autorité hiérarchique concer-
née, il convient de donner à un texte plus ou moins obscur.
S’adressant aux agents des services, elles constituent, tant pour
la Cour de cassation (Cass. req. 11 janv. 1816, S. 1816. I. 366 ;
13 mars 1901, D. 1901. I. 161 ; 15 mai 1923 et 7 avr. 1925,
DP 1926. I. 168 ; Cass. com. 23 oct. 1950, D. 1951.4, GAJC
11e éd., no 7, p. 39 ; Cass. 3e civ. 26 mai 1992, Bull. civ. III,
no 167) que pour le Conseil d’État des mesures internes, inop-
posables aux particuliers, lesquels ne peuvent corrélativement
en réclamer l’application à leur profit, ni les attaquer devant le
juge administratif. De ces circulaires, il faut rapprocher certaines
directives ministérielles (V., par ex., Directive nationale d’orien-
tation du 1er oct. 2003 relative au plan d’action gouvernemental
en faveur de l’assiduité scolaire et de la responsabilisation des
familles, JO 18 oct.).
39. Les secondes, les circulaires réglementaires, contiennent de
véritables règles de droit (V., par ex., Circ. 16 mai 2003 relative
à la négociation commerciale entre fournisseurs et distributeurs,
JO 25 mai, D. 2003.1483, et D. FERRIER, La circulaire dite « Du-
treil » du 16 mai 2003 : une nouvelle approche de la négocia-
tion entre fournisseur et distributeur, D. 2003/ref, chron. 1751)
et constituent, mais pour le Conseil d’État seulement, des règle-
ments dont les administrés peuvent se réclamer et à l’encontre
desquels ils peuvent former un recours en annulation.
40. Mais le Conseil d’État entend parfois de manière très stricte
la notion de circulaire réglementaire et a recours à celle de cir-
culaires directives dont la validité ne peut être appréciée par le
juge que lors d’un recours dirigé contre les décisions auxquelles
elles ont servi de fondement (CE 11 déc. 1970, Crédit foncier
de France, p. 750, concl. Bertrand, D. 1971.673, note Loschak,
RDPA 1971.1224, note Waline, JCP 1972. II. 17232, note Fro-
mont, GAJA 11e éd., no 7, p. 39 et s.).
41. En outre, en ce qui concerne les circulaires réglementaires,
le Conseil d’État déclare que « l’interprétation que l’autorité ad-
ministrative donne au moyen de dispositions impératives à ca-
ractère général, des lois et règlements qu’elle a pour mission
de mettre en œuvre n’est susceptible d’être directement déférée
au juge de l’excès de pouvoir que si et dans la mesure où cette
interprétation méconnaît le sens et la portée des prescriptions
législatives ou réglementaires qu’elle se propose d’expliciter ou
contrevient aux exigences inhérentes à la hiérarchie des normes
juridiques » (CE 9 oct. 2002, Petites affiches 4 mars 2003, p. 18,
note G. Koubi ; V. aussi, P. COMBEAU, Une avancée dans le
contrôle juridictionnel des circulaires ?, Petites affiches 23 juin
2003, p. 19 et s.)
42. Certaines circulaires contiennent, tout à la fois, des dispo-
sitions interprétatives et des dispositions réglementaires (V., par
ex., Circ. du 17 mars 2003 relative à l’entrée en vigueur du rè-
glement communautaire no 1346/2000 du 29 mai 2000 relatif aux
procédures d’insolvabilité, JO 30 juill. ; V. aussi Circ. 18 mai 2004
relative à la mise en œuvre de la loi no 2004-228 du 15 mars 2004
encadrant, en application du principe de laïcité, le port de signes
ou de tenues manifestant une appartenance religieuse dans les
écoles, collèges et lycées publics [JO 22 mai] qui occupe plus
de trois colonnes du Journal officiel alors que dans la loi [JO
17 mars] l’interdiction du port de ces signes ou tenues n’occupe
que sept lignes !). Considérées comme mixtes, un recours à
leur encontre n’est recevable qu’en ce qui concerne leurs dis-
positions réglementaires. Mais il n’est pas toujours facile, pour
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
le juge, de distinguer entre circulaire interprétative et circulaire
réglementaire, car le passage d’un caractère à l’autre peut être
insensible (CE 29 janv. 1954, Institution Notre-Dame du Kreis-
ker, p. 64, RPDA 1954.50, concl. Tricot, GAJA 12e éd., no 80).
43. Des circulaires interprétatives, il faudrait rapprocher les Ré-
ponses ministérielles aux questions écrites posées par des par-
lementaires en vue d’être informés sur l’interprétation d’une loi
ou d’un décret (V. B. OPPETIT, Les questions ministérielles aux
questions écrites des parlementaires et l’interprétation des lois,
D. 1974, chron. 107, réédité in Droit et modernité 1998, p. 137
et s.). Bien que généralement émises « sous la réserve de l’ap-
préciation souveraine des tribunaux » (que de toute manière
elles ne lient pas, V., par ex., Cass. soc. 29 janv. 1981, JCP
1981.4.125), elles ont un effet incitatif certain, principalement au-
près des professionnels qu’elles dissuadent de s’opposer à l’Ad-
ministration, notamment en matière fiscale. Les réponses mi-
nistérielles évoquent les rescrits par lesquels les empereurs ro-
mains répondaient à des demandes de consultations juridiques,
et on a cru pouvoir évoquer, de nos jours, une « résurgence
du rescrit » (B. OPPETIT, La résurgence du rescrit, D. 1991,
chron. 105, réédité in Droit et modernité, p. 153 et s. ; adde
LIBCHABER, RTD civ. 1998.216), par exemple le rescrit fiscal
instauré par la loi no 87-502 du 8 juillet 1987 modifiant les pro-
cédures fiscales et douanières (JO 9 juill., art. 19) et l’instruc-
tion du 16 décembre 1988 (LPF, art. L. 64 B et L. 80) qui per-
met au contribuable de solliciter l’appréciation de l’administration
des impôts sur une situation fiscale au regard d’un texte dont
les conséquences, une fois acceptées, ne pourront plus être re-
mises en cause. V., dans le même esprit, le règlement no 90-07,
homologué par arrêté du ministre de l’Économie et des finances
du 5 juillet 1990, par lequel la Commission des opérations de
bourse, aujourd’hui disparue en tant que telle (V. infra, no 59), a
admis que, « consultée par écrit préalablement à la réalisation
d’une opération et sur une question relative à l’interprétation de
ses règlements », elle pourrait rendre un avis précisant qu’une
opération projetée ne leur est pas contraire, l’accord donné met-
tant l’intéressé à l’abri de contestations futures (P. LE CANNU,
Le rescrit de la COB, un nouvel instrument d’interprétation du
droit boursier, Bull. Joly Sociétés 1990.927 ; M. GALLIMARD,
Le rescrit boursier, Journ. not. 1990.1209 et s. ; N. DECOOP-
MAN, Le rescrit boursier, Rev. soc. 1991.449). Aussi bien, la loi
no 78-753 du 17 juillet 1978 portant diverses mesures d’amé-
lioration des relations entre l’Administration et le public et di-
verses dispositions d’ordre administratif, social et fiscal, a-t-elle
prévu que « font l’objet d’une publication régulière : 1) les direc-
tives, instructions, circulaires, notes et réponses ministérielles
qui comportent une interprétation du droit positif ou une descrip-
tion des procédures administratives ».
§ 2. – Règlements autonomes pris en application de
l’article 37 de la Constitution.
44. S’écartant délibérément de la tradition constitutionnelle fran-
çaise issue de la Révolution de 1789 qui assurait la supréma-
tie du Parlement, la Constitution du 4 octobre 1958, poursuivant
un processus amorcé sous la IVe République avec une loi du
17 août 1948, a réparti le pouvoir législatif entre le Parlement
(art. 34 ; V. infra, no 61 et s.) et le Gouvernement (art. 37), en
admettant, de surcroît, une extension possible du domaine régle-
mentaire dans ses articles 38, 11 et 16 (V. infra, no 46 et s.), si l’on
fait abstraction de l’article 92, qui figurait au titre XVII (abrogé par
la loi constitutionnelle no 95-880 du 4 août 1995, JO 5 août), et
qui, à titre transitoire (jusqu’au 4 févr. 1959), autorisait le Gou-
vernement à prendre, par ordonnances ayant force de loi bien
que non soumises à ratification par le Parlement, les mesures
législatives nécessaires, notamment, à la mise en place des ins-
titutions et au fonctionnement des pouvoirs publics.
-9- Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
45. Les règlements pris en application de l’article 37, le sont
dans des matières réservées au pouvoir réglementaire, les-
quelles constituent un véritable domaine réglementaire par
nature, protégé contre les intrusions de la loi parlementaire. Ces
matières sont définies négativement : ce sont toutes celles que
ne réserve pas expressément au pouvoir législatif du Parlement
l’article 34, alinéa 1er : « Les matières autres que celles qui sont
du domaine de la loi ont un caractère réglementaire ». Il en ré-
sulte que la compétence législative du pouvoir réglementaire du
Gouvernement est aujourd’hui techniquement une compétence
de droit commun, le Parlement n’ayant plus qu’une compétence
d’attribution, celle qui lui est expressément attribuée par l’article
34. Ces « règlements autonomes » n’échappent cependant pas
au principe de légalité (R. CHAPUS, De la soumission au droit
des règlements autonomes, D. 1960, chron. 119). Ils constituent
une catégorie d’actes administratifs susceptibles d’un recours
en annulation devant le juge administratif (CE 12 févr. 1960, Sté
Eky, D. 1960.263, note L’Huillier, S. 1961.131, concl. Kahn) et
sont soumis au respect, non seulement des règles constitution-
nelles, mais aussi des principes généraux du droit (CE 26 juin
1959, Synd. général des ingénieurs conseils, D. 1959.541, note
L’Huillier, S. 1959.202, note R. Drago).
§ 3. – Règlements pris en application des articles
38 et 11 et décisions prises en conséquence de
l’article 16 de la Constitution.
A. – Ordonnances prises en application de l’article 38 de la Constitution.
46. L’ancienne pratique des décrets-lois, courante dans les der-
nières années de la IIIe République et opérant délégation de
pouvoir par le Parlement, a été consacrée sous le nom d’ordon-
nance par la Constitution de 1958, sans qu’aucune matière ne
soit soustraite à cette possibilité. L’article 38 de la Constitution
dispose, en effet, que : « Le Gouvernement peut, pour l’exécu-
tion de son programme, demander au Parlement l’autorisation
de prendre par ordonnances, pendant un délai limité, des me-
sures qui sont normalement du domaine de la loi » (V., par ex.,
L. no 2003-591 du 2 juill. 2003 habilitant le Gouvernement à sim-
plifier le droit, JO 3 juill. et Ord. no 2003-1235 du 22 déc. 2003
relative à des mesures de simplification en matière fiscale et sup-
primant le droit de timbre devant les juridictions administratives,
JO 24 déc. et Décr. [d’application] no 2003-1257 du 26 déc.
2003 relatif à la suppression du droit de timbre devant les juri-
dictions administratives et modifiant la partie réglementaire du
code de la justice administrative, JO 28 déc. La loi précitée du
2 juillet 2003 a aussi permis au Gouvernement de procéder à
l’adoption et à la rectification de la partie législative de plusieurs
codes [art. 30 à 34]).
47. Les ordonnances, prises en Conseil des ministres après avis
du Conseil d’État, sont signées par le Président de la République
(Const., art. 13, al. 1er) et entrent en vigueur dès leur publication
au Journal officiel de la République française (Const., art. 38,
al. 2). Elles ont un caractère réglementaire entre le moment de
leur édiction et la date limite de l’habilitation, et le conservent
tant que le Gouvernement n’a pas, dans le délai qui lui est im-
parti par la loi d’habilitation, obtenu du Parlement leur ratification
ou, du moins déposé devant le Parlement le projet de loi de ra-
tification, à défaut de quoi elles seraient caduques (Cass. soc.
10 juin 2003, Bull. civ. V, no 194, p. 191). Une fois ratifiées, elles
acquièrent valeur législative (sur la procédure de leur création,
V. infra, no 158 et s.). Tous les gouvernements ont eu abondam-
ment recours à cette faculté, au mépris, il faut le dire, de l’équi-
libre des pouvoirs (L. LEVENEUR, Quarante-six transpositions
par ordonnances : où va-t-on ?, Contrats, conc, consom. févr.
2001.3 ; N. MOLFESSIS, obs. RTD civ. 2001.695).
Rép. civ. Dalloz
B. – Ordonnances référendaires prises en application de
l’article 11 de la Constitution.
48. L’article 11 de la Constitution dispose que : « Le Président de
la République, sur proposition du Gouvernement pendant la du-
rée des sessions ou sur proposition conjointe des deux assem-
blées, publiées au Journal officiel, peut soumettre au référendum
tout projet de loi portant sur l’organisation des pouvoirs publics,
sur des réformes relatives à la politique économique ou sociale
de la Nation et aux services publics qui y concourent, ou ten-
dant à autoriser la ratification d’un traité qui, sans être contraire
à la Constitution, aurait des incidences sur le fonctionnement des
institutions (al. 1er). Le domaine des lois référendaires est donc
plus limité que celui des ordonnances de l’article 38, lesquelles
peuvent porter sur toute matière relevant du domaine de la loi.
Lorsque le référendum est organisé sur proposition du Gouver-
nement, celui-ci fait, devant chaque assemblée, une déclaration
qui est suivie d’un débat (al. 2). Lorsque le référendum a conclu
à l’adoption du projet de loi, le Président de la République pro-
mulgue la loi référendaire dans les quinze jours qui suivent la
proclamation des résultats de la consultation (al. 3) ».
49. Il arrive qu’une loi référendaire, à l’instar des lois d’habili-
tation de l’article 38, autorise le Gouvernement ou le Président
de la République à prendre par ordonnances, pendant un cer-
tain délai, des mesures qui sont normalement du domaine de la
loi (V., par ex., la loi adoptée par référendum du 13 avr. 1962,
disposant [art. 2] que jusqu’à la mise en place en Algérie de
l’organisation politique nouvelle, le Président de la République
pourrait arrêter par voie d’ordonnances ou de décrets pris en
Conseil des ministres, toutes mesures législatives ou réglemen-
taires relatives à l’application des déclarations gouvernemen-
tales du 19 mars 1962 [accords d’Évian]). Les ordonnances
prises dans ces conditions ont, en raison de la qualité de leur au-
teur une nature administrative (CE 19 oct. 1962, Canal, p. 552).
C. – Décisions prises en conséquence de l’article 16 de la Constitution.
50. Selon l’article 16 de la Constitution : « Lorsque les institu-
tions de la République, l’indépendance de la Nation, l’intégrité
de son territoire ou l’exécution de ses engagements internatio-
naux sont menacées d’une manière grave et immédiate et que
le fonctionnement régulier des pouvoirs publics constitutionnels
est interrompu, le Président de la République prend les mesures
exigées par ces circonstances, après consultation officielle du
Premier ministre, des présidents des assemblées ainsi que du
Conseil constitutionnel... ».
51. Les décisions prises en vertu de l’article 16 ont un carac-
tère réglementaire lorsqu’elles n’interviennent pas dans les do-
maines réservés à la loi par l’article 34, ce qui les rend sus-
ceptibles d’un recours pour excès de pouvoir ; sinon, elles ont
force de loi et échappent alors au contrôle du Conseil d’État (CE
2 mars 1962, Rubin de Servens et autres, p. 143, D. 1962.307).
52. La décision de recourir à l’article 16 est un acte de Gou-
vernement dont il n’appartient au Conseil d’État ni d’apprécier la
légalité, ni de contrôler la durée d’application (CE 2 mars 1962,
préc.). Le général de Gaulle, Président de la République, a eu
recours à l’article 16, en avril 1961, lors des événements d’Algé-
rie.
ART. 2. – LES DÉTENTEURS DU POUVOIR RÉGLEMENTAIRE.
53. Il faut distinguer plusieurs niveaux : celui du Président de
la République et du Premier ministre, lesquels disposent d’un
pouvoir réglementaire général, celui des ministres, celui de cer-
taines autorités administratives et celui de certaines institutions
publiques ou privées habilitées par la loi.
- 10 - septembre 2004

§ 1er. – Pouvoir réglementaire général du Président de
la République et du Premier ministre.
54. Confié au Président de la République sous la IIIe République,
puis au président du Conseil sous la IVe, le pouvoir réglemen-
taire général est partagé aujourd’hui par la Constitution de 1958,
entre le Président de la République et le Premier ministre qui
l’exercent par voie de décrets. Le Premier ministre est même
l’autorité de droit commun en la matière (art. 21), sous la ré-
serve, cependant, que c’est le Président de la République qui
signe les « ordonnances et les décrets délibérés en Conseil des
ministres » (art. 13, al. 1er). Mais il arrive que le Président de la
République signe des décrets qui n’ont pas été délibérés de la
sorte. Dans ce cas, si le Premier ministre et les ministres dont le
contreseing est requis l’ont contresigné, le décret est considéré
comme valable et comme étant l’œuvre du Premier ministre (CE
27 avr. 1962, Sicard, p. 279). En revanche, lorsque le Président
de la République a signé un décret délibéré en Conseil des mi-
nistres, celui-ci est considéré comme un décret du Président de
la République, alors même qu’aucun texte n’imposait cette déli-
bération, et celui-ci reste compétent pour le modifier ou l’abroger
(CE 10 sept. 1992, Meyet, Rec. CE, p. 328, concl. Kessler).
55. Il existe trois sortes de décrets : les décrets simples signés
en principe par le Premier ministre et exceptionnellement par
le Président de la République avec le contreseing d’un ou de
plusieurs ministres ; les décrets en conseil des ministres signés
par le Président de la République après délibération en Conseil
des ministres et avec le contreseing de tous les ministres ; enfin,
les décrets en Conseil d’État, pris après avis du Conseil d’État.
§ 2. – Pouvoir réglementaire des ministres.
56. Ceux-ci ne disposent pas d’un pouvoir réglementaire géné-
ral ; ils ne disposent du pouvoir réglementaire que dans deux
cas où ils peuvent alors intervenir par voie d’arrêtés : d’une part,
lorsqu’en certains domaines, ce pouvoir leur est expressément
attribué (par une loi ou par un décret du Premier ministre leur
déléguant certaines de ses compétences), d’autre part, en tant
qu’ils détiennent « comme tout chef de service » un pouvoir de
réglementation interne de l’administration placée sous leur auto-
rité (CE 7 févr. 1936, Jamart, p. 172, S. 1937.3.113, note Rivero).
§ 3. – Pouvoir réglementaire de certaines autorités
administratives.
57. Certaines autorités administratives (préfets, maires)
peuvent, dans les limites de la compétence qui leur est dévolue
par la loi, prendre, par arrêtés, des dispositions de portée géné-
rale (par ex., arrêté préfectoral fixant les dates d’ouverture et de
clôture de la chasse dans le département ou arrêté municipal
réglementant le stationnement dans la commune). De même, le
président du Conseil général dispose d’un pouvoir réglementaire
en matière de police du domaine départemental et pour assurer
la réglementation interne des services qui sont placés sous son
autorité. Naguère, il fallait ajouter à la liste les délibérations
des assemblées des territoires d’outre-mer, en réalité les déli-
bérations de l’assemblée territoriale de Polynésie française qui
seules, depuis la révision constitutionnelle du 20 juillet 1998,
constituaient des actes réglementaires de portée législative,
car la Nouvelle-Calédonie ayant changé de statut, les actes de
ses assemblées ont clairement une nature législative (V. su-
pra, no 28 et L. FAVOREU et alii, Droit constitutionnel, 5e éd.,
2002, Précis Dalloz, no 1186 et s.). Mais il en est de même,
aujourd’hui, pour la Polynésie française « pays d’outre-mer au
sein de la République », devenue collectivité d’outre-mer dont
l’autonomie est régie par l’article 74 de la Constitution et dont
les actes de l’Assemblée ont aussi une nature législative (L. org.
septembre 2004 - 11 -
LOIS ET DÉCRETS
no 2004-192 du 27 févr. 2004, portant statut d’autonomie de la
Polynésie française, JO 2 mars).
§ 4. – Pouvoir réglementaire de certaines institutions
publiques ou privées.
58. Certains organismes publics, plus ou moins indépendants,
ont reçu délégation de la loi pour édicter des règlements (J. CHE-
VALLIER, Réflexions sur l’institution des autorités administra-
tives indépendantes, JCP 1986. I. 3254 ; J.-L. AUTIN, Du juge
administratif aux autorités administratives indépendantes : un
autre mode de régulation, RD publ. 1988.1213 ; Réflexions sur
les Autorités administratives indépendantes, Rapport du Conseil
d’État 2001, p. 253 et s. ; M. COLLET, Le contrôle juridictionnel
des actes des autorités administratives indépendantes, Petites
affiches, sept. 2003, p. 6).
59. Sont des Autorités Administratives Indépendantes (AAI), par
exemple, la Commission nationale de l’informatique et des liber-
tés (CNIL) (L. no 78-17 du 6 janv. 1978, JO 7 janv.), laquelle
dispose du pouvoir réglementaire (art. 6) notamment lorsqu’elle
édicte des « normes simplifiées » ou des « règlements types »
destinés à assurer la sécurité des systèmes informatiques ; le
Conseil supérieur de l’audiovisuel (CSA), investi d’une fonction
très large de régulation de la communication audiovisuelle pu-
blique et privée ; la Commission nationale des clauses abusives
(C. consom., art. L. 132-2 et s.) ; le Conseil de la concurrence
(C. com., art. L. 461-1 et s.) ; l’Autorité des marchés financiers
(AMF) issue de la fusion de la Commission des opérations de
bourse (COB) et du Conseil des marchés financiers (CMF), ins-
tituée par la loi no 2003-706 du 1er août 2003 de sécurité finan-
cière (JO 2 août) et dont les moyens sont renforcés par rap-
port à ceux de la COB et les attributions précisées par l’article
8 de la loi (édiction d’un règlement général déterminant un cer-
tain nombre de règles notamment de pratique professionnelle,
publié au Journal officiel après homologation par arrêté du mi-
nistre chargé de l’économie et instructions et recommandations
aux fins de préciser l’interprétation du règlement général) ; l’Au-
torité de régulation des télécommunications (ART) (art. L. 36 et
s. et D. 97-4 C. p. et T.) ; la Commission de régulation de l’élec-
tricité (CRE) (L. 10 févr. 2000) ; la Commission d’examen des
pratiques commerciales (C. com., art. L. 440-1), etc.
60. De même, certaines autorités publiques ou privées ont re-
çu le pouvoir d’édicter des dispositions générales. Ainsi en est-il
pour les assemblées parlementaires en ce qui concerne leurs rè-
glements dont la Constitution veut qu’ils soient, avant leur mise
en application, « soumis au Conseil constitutionnel qui se pro-
nonce sur leur conformité à la Constitution » (art. 61). De même,
le règlement intérieur d’entreprise, document écrit émanant du
chef d’entreprise, contient les mesures d’application de la ré-
glementation en matière d’hygiène et de sécurité, ainsi que les
règles générales et permanentes relatives à la discipline (C. trav.,
art. L. 122-33 et s. et R. 122-12 et s.). La Cour de cassation a
affirmé le caractère d’acte réglementaire de droit privé du règle-
ment intérieur (Cass. soc. 25 sept. 1991, Bull. civ. V, no 381,
D. 1991, IR 241, Dr. soc. 1992.24, note J. Savatier) et déclaré
que la juridiction judiciaire de droit commun avait compétence
pour connaître d’une action principale en annulation d’une ou
plusieurs clauses de ce règlement (Cass. soc. 16 déc. 1992,
Bull. civ. V, no 602, D. 1993.334, obs. X. Prétot). De même,
les associations et les sociétés sont habilitées par la loi à éta-
blir, en vue de leur fonctionnement, des dispositions générales
dans leur statut. De même, certains organismes profession-
nels sont habilités à établir des règles de déontologie à destina-
tion de leurs membres (par ex., Conseil national de l’ordre des
médecins et code de déontologie médicale, Décr. no 95-1000
du 6 sept. 1995, JO 8 sept.). Il est permis de citer aussi les
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
Conventions collectives du travail qui ont pour objet l’aménage-
ment des conditions d’emploi et de travail des salariés et leurs
garanties sociales, et qui procèdent d’un contrat passé entre une
ou plusieurs organisations syndicales de salariés et une ou plu-
sieurs organisations syndicales d’employeurs ; mais leurs dispo-
sitions peuvent être rendues obligatoires pour tous les salariés et
employeurs compris dans le champ d’application de la conven-
tion par arrêté du ministre chargé du travail (C. trav., art. 133-8,
al. 1er), ce qui a conduit à s’interroger sur leur nature juridique.
SECTION 4
Domaine respectif de la loi et du règlement.
61. Depuis 1789, la tradition constitutionnelle française assu-
rait la suprématie de la loi parlementaire sur le règlement en ne
reconnaissant au Gouvernement que la mission d’assurer l’exé-
cution des lois. D’où le nom de pouvoir exécutif utilisé pour dé-
signer ses fonctions. Seul le Parlement était investi du pouvoir
législatif, car seul il représentait la volonté générale dont la loi
devait être l’expression. Les règlements tendaient seulement à
l’application des lois et étaient, par conséquent, subordonnés à
celles-ci, qu’ils ne pouvaient contredire, cette subordination étant
garantie par un contrôle, par les juridictions administratives, de
la légalité des décrets et arrêtés d’application. Sans doute, la
pratique constitutionnelle française s’était-elle éloignée de cette
tradition, d’une part, par l’admission des règlements autonomes
qui régissaient les matières qui n’avaient encore donné lieu à
aucune disposition législative, d’autre part, par le recours aux
décrets-lois. Cependant, la suprématie du Parlement subsistait.
Pour les règlements autonomes, elle se manifestait par l’inter-
diction faite au Pouvoir réglementaire de modifier ou a fortiori
d’abroger une loi, et pour les décrets-lois par la nécessité d’une
habilitation préalable et d’une ratification données par le Parle-
ment. Quant au domaine de la loi et du règlement, la règle était
simple : le Pouvoir réglementaire ne pouvait intervenir ni dans
les matières réservées au Parlement, ni, en principe, dans les
autres matières si elles avaient déjà fait l’objet d’une loi. En re-
vanche, le Parlement pouvait toujours modifier ou abroger un
règlement, même s’il était pris dans une matière considérée (de-
puis une loi du 17 août 1948) comme relevant du pouvoir régle-
mentaire. C’est dire que le domaine de la loi parlementaire avait
une vocation de principe à s’étendre à l’infini. Ces règles ont
été complètement bouleversées par la Constitution du 4 octobre
1958 qui, après avoir distingué le domaine de la loi et celui du
règlement, s’est efforcé d’assurer la protection de chacun de ces
domaines.
ART. 1er. – DISTINCTION DES DOMAINES.
62. La Constitution énumère, dans son article 34, les matières
législatives au sens strict, c’est-à-dire les matières réservées au
Parlement, de sorte qu’est attribué au pouvoir réglementaire gé-
néral (décrets du Premier ministre) tout ce qui n’est pas expres-
sément attribué au pouvoir législatif (art. 37 ; V. supra, no 44
et s.). Mais les matières législatives visées à l’article 34 sont
de deux sortes (L. HAMON, Les domaines de la loi et du rè-
glement à la recherche d’une frontière, D. 1960, chron. 253 ;
J. L’HUILLIER, La délimitation des domaines de la loi et du rè-
glement dans la Constitution du 4 octobre 1958, D. 1959, chron.
173).
63. La première catégorie est composée de matières à caractère
intégralement législatif (« La loi fixe les règles concernant... »),
en ce sens que ces matières relèvent du Parlement pour tout ce
qui les concerne, c’est-à-dire aussi bien pour leurs principes fon-
damentaux que pour l’aménagement technique de ceux-ci. Ce
Rép. civ. Dalloz - 12 -
sont, d’une manière générale, en ce qui concerne le droit pri-
vé : les matières qui mettent en jeu la condition des personnes
(par ex., la nationalité, l’état et la capacité) et les rapports de
famille (par ex., les régimes matrimoniaux, les successions et
les libéralités). De même, est de la compétence de la loi : la
détermination des crimes et des délits (mais non des contraven-
tions), ainsi que des peines qui leur sont applicables (V. aussi,
C. pén., art. 111-2), la procédure pénale (mais non la procédure
civile), l’amnistie, la création de nouveaux ordres de juridiction,
le statut des magistrats, mais aussi les droits civiques et les ga-
ranties fondamentales accordées aux citoyens pour l’exercice
des libertés publiques ; les sujétions imposées par la Défense
nationale aux citoyens en leur personne et en leurs biens (réqui-
sitions), l’amnistie, le taux et les modalités de recouvrement des
impositions de toute nature, le régime électoral des assemblées
parlementaires et des assemblées locales, la création des ca-
tégories d’établissements publics, les garanties fondamentales
accordées aux fonctionnaires civils et militaires de l’État, les na-
tionalisations d’entreprises et les transferts de propriété d’entre-
prises du secteur public au secteur privé.
64. Les autres matières de caractère législatif ne relèvent de la
loi que pour ce qui est de leurs principes fondamentaux (« La loi
détermine les principes fondamentaux... »), leur aménagement
technique étant abandonné au pouvoir réglementaire. Entrent
dans cette catégorie des matières importantes du droit privé, par
exemple, le régime de la propriété, des droits réels et des obli-
gations civiles et commerciales, la procédure civile (le nouveau
code de procédure civile procède d’un décret : Décr. no 75-1123
du 5 déc. 1975, JO 9 déc.) et l’administration de la preuve, le
droit du travail, le droit syndical et la sécurité sociale (sur la dé-
cadence de la loi dans la Constitution de la Ve République, V.
p. DURAND, JCP 1959. I. 1470, et Colloque d’Aix-en-Provence,
Vingt ans d’application de la Constitution de 1958 : le domaine
de la loi et du règlement, 2e éd., PU Aix-Marseille, 1978).
65. En ce qui concerne les matières du premier groupe, le Par-
lement est seul compétent. Mais il peut charger le pouvoir ré-
glementaire, comme il a toujours pu le faire et comme il l’a tou-
jours fait, de préciser les détails d’application des lois qu’il édicte
par décrets et arrêtés subordonnés à celles-ci. En revanche,
en ce qui concerne les matières du second groupe, le Parle-
ment n’est compétent que pour poser les principes fondamen-
taux, les règles concernant leur mise en œuvre relevant de la
compétence propre du pouvoir réglementaire. Mais la distinc-
tion entre principes fondamentaux et modalités de leur aména-
gement technique n’est pas toujours facile à opérer.
66. En outre, le domaine réglementaire peut se trouver excep-
tionnellement étendu, d’une part, par application de l’article 38
de la Constitution qui permet au Gouvernement de demander
au Parlement l’autorisation de prendre par ordonnances, pen-
dant un temps limité, « des mesures qui sont normalement du
domaine de la loi » (V. supra, no 46 et s.), d’autre part, par appli-
cation de l’article 11 (loi référendaire autorisant le Gouvernement
ou le Président de la République à prendre par ordonnances, des
mesures qui sont normalement du domaine de la loi (V. supra,
no 49), et enfin, en conséquence de l’article 16 (droit pour le Pré-
sident de la République de prendre les mesures que pourraient
nécessiter des événements périlleux pour la France et ses insti-
tutions) (V. supra, no 50 et s.).
67. En revanche, l’article 34 ne se flatte pas d’avoir fait œuvre
définitive ; il réserve les précisions et compléments qui pourraient
être apportés par le Parlement, par voie de loi organique, à l’énu-
mération qu’il contient. Cette disposition ouvre donc la voie à
une extension possible du pouvoir législatif du Parlement, à l’ini-
tiative de celui-ci, à la suite, soit d’une interprétation différente
septembre 2004

de dispositions semblant manquer de clarté, soit d’une volonté
pure et simple d’étendre la liste des matières totalement ou par-
tiellement législatives. Mais cette voie n’a jamais été utilisée.
ART. 2. – PROTECTION DES DOMAINES.
68. Dès lors que la loi et le règlement avaient chacun leur do-
maine propre, il était nécessaire d’en assurer la protection, afin
que ni le Parlement ni le Gouvernement n’excèdent les limites
fixées. C’est ce qu’a tenté de réaliser la Constitution de 1958.
S’agissant de questions qui relèvent du droit constitutionnel, il
suffira d’indiquer combien la protection du domaine réglemen-
taire est assurée de manière plus efficace que celle du domaine
législatif.
§ 1er. – Protection du domaine réglementaire.
69. Elle est assurée, en premier lieu, par l’irrecevabilité que peut,
au cours de la procédure législative, opposer le Gouvernement
à la discussion d’une proposition ou d’un amendement qui serait
du domaine du règlement ou qui serait contraire à une déléga-
tion accordée en vertu de l’article 38 de la Constitution En cas
de désaccord entre le Gouvernement et le président de l’assem-
blée intéressée, le Conseil constitutionnel doit être saisi, à la de-
mande de l’un ou de l’autre, pour dire, dans le délai de huit jours,
si la matière est du domaine de la loi ou de celui du règlement
(Const., art. 41). Mais en l’absence d’opposition du Gouverne-
ment, le Conseil constitutionnel, invoquant les articles 37, alinéa
2 (V. infra, no 71), et 41, de la Constitution, ne se reconnaît pas
compétent pour déclarer la loi contraire à la Constitution (Décis.
Cons. const. no 82-143 du 30 juill. 1982, Rec. Cons. const.,
p. 57 ; GDCC, no 33 : La Constitution « n’a pas entendu frap-
per d’inconstitutionnalité une disposition de nature réglementaire
contenue dans une loi, mais a voulu, à côté du domaine réser-
vé de la loi, reconnaître à l’autorité réglementaire un domaine
propre et conférer au Gouvernement par la mise en œuvre des
procédures spécifiques des articles 37, alinéa 2, et 41, le pou-
voir d’en assurer la protection contre d’éventuels empiétements
de la loi »).
70. La protection du domaine réglementaire est assurée aus-
si par la possibilité d’un recours au Conseil constitutionnel si un
texte empiétant sur le domaine réglementaire venait à être vo-
té sans être encore promulgué. Le Conseil constitutionnel doit
alors statuer dans le délai d’un mois, ou même de huit jours à la
demande du Gouvernement en cas d’urgence (Const., art. 61,
al. 2 et 3 : V. infra, no 303 et s.).
71. Enfin, la protection du domaine réglementaire peut être as-
surée dans le cadre de l’article 37, alinéa 2, de la Constitution
lequel prévoit une procédure spéciale pouvant être utilisée par le
Gouvernement même après que la loi qui empiète sur le domaine
réglementaire ait été promulguée. Le Gouvernement peut, en
effet, modifier alors cette loi par décret, voire l’abroger si toutes
ses dispositions excèdent le domaine législatif, mais après que
le Conseil constitutionnel, qu’il aura saisi, aura déclaré que la loi
empiète effectivement sur le domaine réglementaire.
72. Tels sont les seuls recours possibles. En effet, la tradition
constitutionnelle française ignore le contrôle juridictionnel, c’est-
à-dire par les tribunaux (administratifs ou judiciaires) de la consti-
tutionnalité des lois (Cass. crim. 26 févr. 1974, D. 1974.273,
concl. Proc. gal Touffait ; 12 juin 1989, D. 1989.585 ; Rapp.
J. SOUPPE, note F. Derrida ; Cass. 1re civ. 1er oct. 1986, JCP
1987. II. 20894 : les juges ne peuvent accueillir l’exception d’in-
constitutionnalité, ni relever d’office l’inconstitutionnalité d’une
loi ; V. aussi : CE 8 déc. 1995, Mouvement de défense des auto-
mobilistes, et 31 juill. 1996, Épx Feldkirchner, D. 1997.287, note
septembre 2004 - 13 -
LOIS ET DÉCRETS
W. Sabète). Toute autre est la tradition américaine, car la Cour
suprême des États-Unis accepte de se faire juge de la constitu-
tionnalité des lois qu’il lui faut appliquer.
73. Il résulte de la solution française que si aucune de ces voies
n’a été adoptée, la loi entre ou reste en vigueur. Aussi bien,
le juge administratif refusera-t-il d’apprécier la légalité de l’acte
administratif dont il sera saisi et qui tirera son vice d’inconstitu-
tionnalité de cette loi en application de laquelle il aura été pris,
en invoquant le fait que celle-ci fait écran entre cet acte et la
Constitution (théorie dite de la « Loi écran »). Cependant, mal-
gré sa forme législative qui la rend susceptible d’un contrôle de
constitutionnalité par le Conseil constitutionnel, la loi n’a que la
valeur d’un décret, de sorte que le Gouvernement pourra, s’agis-
sant d’une loi entrée en vigueur depuis la Constitution de 1958,
la modifier ou l’abroger par un acte de même nature, si toutefois
le Conseil constitutionnel a préalablement constaté que la ma-
tière était bien de nature réglementaire (Const., art. 37, al. 2),
opérant ainsi délégalisation du texte.
§ 2. – Protection du domaine législatif.
74. Aucune procédure n’existe qui permette au Parlement de
saisir le Conseil constitutionnel ou qui habilite celui-ci à statuer,
si le Gouvernement veut prendre un règlement alors qu’une loi
serait nécessaire. Si la situation vient à se présenter, le règle-
ment anticonstitutionnel entre en vigueur, et il le restera tant que
la juridiction administrative, saisie par un administré d’un recours
pour excès de pouvoir, n’en aura pas prononcé l’annulation, la-
quelle s’imposera alors à tous (Cass. soc. 7 déc. 1993, JCP
1994. II. 22245, note P. Waquet : toute déclaration d’illégalité
d’un texte réglementaire par le juge administratif, même décidée
à l’occasion d’une autre instance, s’impose au juge civil qui ne
peut faire application de ce texte illégal ; V. aussi Cass. com.
20 févr. 2001, Bull. civ. IV, no 43 ; Cass. 3e civ. 17 déc. 2003,
Bull. civ. III, no 240. Sur l’effet de l’annulation par le Conseil
d’État de l’art. 173 du décret du 27 déc. 1985 dont le contenu
a été repris à l’identique par l’art. L. 627-1 C. com. annulation
déclarée sans incidence sur ce dernier, V. Cass. 1re civ. 13 nov.
2003, Bull. civ. I, no 232). Les annulations contentieuses des
décrets réglementaires, autrefois non publiées, sont aujourd’hui
mentionnées au Journal officiel.
75. La solution serait la même si le règlement destiné à régir
une matière réglementaire, empiétait incidemment sur une ma-
tière législative, par exemple en créant une incapacité au mépris
de l’article 1123 du code civil. En effet, le principe de la sépara-
tion des pouvoirs interdit aux tribunaux de l’ordre judiciaire de
se prononcer sur la régularité des actes émanant du Pouvoir
réglementaire : les tribunaux de l’ordre judiciaire doivent sur-
seoir à statuer (T. confl. 16 juin 1923, Septfonds, S. 1923.3.49,
note Hauriou, DP 1924.3.41, concl. Matter), c’est-à-dire refuser
de se prononcer avant que la juridiction administrative ne l’ait
fait elle-même. Du moins en est-il ainsi, si l’exception d’illégali-
té présente un caractère sérieux et porte sur une question dont
la solution est nécessaire au règlement au fond du litige (Cass.
1re civ. 19 juin 1985, D. 1985.426, rapp. et note P. Sargos ;
25 avr. 1990, JCP 1990, table juris. p. 234 ; comp. Cass. 1re civ.
24 janv. 1961, Bull. civ. I, no 57, p. 46, rapp. Lenoan ; sur le ca-
ractère perpétuel de l’exception d’illégalité soulevée contre les
actes réglementaires, V. CE 29 mai 1908, p. 580, D. 1910.3.17 ;
6 août 1910, p. 710 ; solution étendue, aujourd’hui, aux actes
individuels : CE 27 sept. 1985, D. 1986.442, note J.-Y. Plouvin).
76. Cependant, il est admis d’une part que, saisies d’une ex-
ception d’illégalité par un plaideur, les juridictions répressives
doivent refuser d’appliquer les peines prévues par un règlement
irrégulier, serait-il autonome car pris en application de l’article 37
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
de la Constitution (elles ne sauraient, par ex., condamner une
personne pour infraction à un arrêté illégal concernant le sta-
tionnement des véhicules). La solution, autrefois affirmée par la
jurisprudence, l’est expressément, depuis 1994, par le nouveau
code pénal (art. 111-5 : « Les juridictions pénales sont compé-
tentes pour interpréter les actes administratifs réglementaires ou
individuels et pour en apprécier la légalité, lorsque de cet exa-
men, dépend la solution du procès pénal qui leur est soumis »).
Mais en aucun cas, les juridictions répressives ne sauraient pro-
noncer elles-mêmes la nullité de l’acte illégal.
77. Il est admis d’autre part, que les juridictions civiles peuvent
se prononcer sur la régularité d’un règlement dans des matières
très exceptionnelles, traditionnellement réservées à l’apprécia-
tion du pouvoir judiciaire (atteintes à la liberté individuelle, à l’in-
violabilité du domicile ou au respect dû au droit de propriété :
T. confl. 30 oct. 1947, Barinstein, D. 1947.476, note P. L. J.,
JCP 1947. II. 3966, note Fréjaville ; Cass. 1re civ. 15 janv. 1975,
D. 1975.671, note Drago). Il en de même lorsque le règlement
concerne les impôts ou les taxes indirectes (Cass. com. 25 avr.
1989, Bull. civ. IV, no 134, p. 89).
78. Ces exceptions se justifient par l’idée que les juridictions
judiciaires sont traditionnellement considérées comme les gar-
diennes de la liberté individuelle et de la propriété.
SECTION 5
Autorité respective de la loi et du règlement.
79. Elle est tributaire de la distinction opérée par l’article 34 de
la Constitution entre les matières à caractère intégralement lé-
gislatif et celles qui ne relèvent de la loi que pour ce qui est de
leurs principes fondamentaux.
80. Les décrets et arrêtés réglementaires pris en application
d’une loi (art. 21) demeurent subordonnés à celle-ci. S’ils
peuvent la préciser, parce que le Parlement ne peut jamais
entrer dans tous les détails d’application des lois qu’il édicte (V.,
par ex., l’art. 1341 C. civ. laissant à un décret [Décr. no 80-533
CHAPITRE 2
Place de la loi dans la hiérarchie générale des normes.
SECTION 1re
Hiérarchie des normes.
84. Les diverses normes juridiques générales et individuelles
qui composent l’ordonnancement juridique n’ont pas toutes la
même autorité. Du sommet à la base de la pyramide, les normes
doivent respecter celles qui leur sont supérieures et s’imposent
elles-mêmes à celles des échelons inférieurs. Les contraintes de
la légalité s’accroissent donc au fur et à mesure que l’on descend
dans la hiérarchie. Et c’est cette hiérarchie qui fait, par exemple,
que l’on peut et doit apprécier différemment le commandement
d’un pirate de la route intimant l’ordre au voyageur de lui remettre
de l’argent et celui du percepteur réclamant à un redevable le
paiement d’un impôt. La différence tient au fait que le comman-
dement du premier n’est pas valide au regard de l’ordonnance-
ment juridique, car il n’est pas fondé sur une norme qui l’auto-
riserait (ce comportement est même contraire à la loi pénale),
alors que le commandement du second tire sa validité de la loi
qui habilite le percepteur à réclamer le paiement des impôts (sur
la hiérarchie des normes, V. BEIGNIER et MOUTON, La Consti-
tution et la Convention européenne des droits de l’homme, rang
et fonction, D. 2001, chron. 1636 ; DUBOUIS, Le juge français
Rép. civ. Dalloz
du 15 juill. 1980, mod. par Décr. no 2001-476 du 30 mai 2001,
JO 30 juin] le soin de fixer la somme au-delà de laquelle un écrit
est nécessaire pour faire la preuve d’un acte juridique), ils ne
peuvent pas modifier la loi. Celle-ci, au contraire, peut toujours
modifier ou abroger les textes pris pour son application.
81. À l’inverse, les décrets pris par le pouvoir réglementaire
en application de l’article 37, sont des règlements autonomes,
parce que non subordonnés à la loi. L’article 37 en tire la consé-
quence que les lois intervenues avant l’entrée en vigueur de la
Constitution dans les matières de la compétence aujourd’hui du
pouvoir réglementaire, peuvent être modifiées par décret ; mais
la Constitution exige que ces décrets soient pris après avis du
Conseil d’État (art. 37, al. 2).
82. Le Gouvernement dispose donc, dans l’exercice de son
pouvoir réglementaire autonome, d’une liberté qui s’apparente à
celle du Parlement puisque, par définition, il n’existe aucune loi
régissant la matière et, que, comme pour celui-ci, il n’y a au-des-
sus de lui que la Constitution (bloc de constitutionnalité) et les
règles procédant des traités internationaux ou qui constituent le
droit communautaire dérivé. Mais sa décision demeure un acte
du pouvoir exécutif, et est, comme tel, soumis au contrôle du juge
administratif (CE 26 juin 1959, Synd. général des ingénieurs-
conseils, GAJA no 83 ; 12 févr. 1960, Sté Eky, D. 1960.263).
83. Entre les deux sortes de règlements, se situent les décrets
intervenant dans des matières à propos desquelles l’article 34
n’attribue au Parlement que le pouvoir de fixer les principes fon-
damentaux. Le Gouvernement dispose, évidemment, dans ces
matières d’une large autonomie, mais à la condition de respecter
ceux-ci. Cependant, il est parfois délicat de marquer nettement
la différence entre principes fondamentaux et modalités de leur
aménagement technique (sur la difficulté suscitée par la ques-
tion de savoir si la compétence pour assortir d’une peine d’em-
prisonnement les contraventions aux règlements, appartenait au
législateur, ainsi que le prétendait le Conseil constitutionnel, ou
au pouvoir réglementaire, ainsi que l’affirmaient le Conseil d’État
et la Cour de cassation, V. J. RIVERO, Peines de prison et pou-
voir réglementaire, AJDA 1974.229).
et le conflit entre norme constitutionnelle et norme européenne,
Mélanges Boulouis, 1991, Dalloz ; GRANET, Perturbation dans
la hiérarchie des normes, Études P. Catala, 2001, Litec, p. 41 ;
SOYER, Loi nationale et Convention EDH, Mélanges J. Foyer,
1997, PUF, p. 125 ; TOUFFAIT, Traité et loi postérieure, Études
M. Ancel, 1975, Pédone, t. 1, p. 379 ; M. MONIN, 1989 : Ré-
flexions à l’occasion d’un anniversaire : trente ans de hiérarchie
des normes, D. 1990, chron. 27 ; PUIG, Hiérarchie des normes :
du système au principe, RTD civ. 2001.749 ; D. DE BÉCHILLON,
Hiérarchie des normes et hiérarchie des fonctions normatives de
l’État, thèse Paris, 1996).
85. Utilisée d’abord par la doctrine, notamment par le grand
juriste Hans KELSEN (V., aussi, QUERMONE, thèse Caen,
1952), l’expression « hiérarchie des normes » est accueillie de
nos jours, de plus en plus souvent, en législation (V., par ex.,
L. no 99-1071 du 16 déc. 1999 [JO 22 déc.] portant habilitation
du Gouvernement à procéder par ordonnances à la codification,
à droit constant, de la partie législative de certains codes, et
précisant que « les dispositions codifiées sont celles en vigueur
au moment de la publication des ordonnances, sous la seule
réserve des modifications qui seraient rendues nécessaires pour
assurer le respect de la hiérarchie des normes et la cohérence
- 14 - septembre 2004

rédactionnelle des textes ainsi rassemblés et harmoniser l’état
du droit » [art. 1er, al. 3] ; V., aussi, formulant la même réserve,
L. no 2003-591 du 2 juill. 2003 [préc. supra, no 46] habilitant le
Gouvernement à simplifier le droit [art. 32 et 33]).
86. On dit souvent que le respect d’une norme supérieure par
celle qui la suit postule une obligation de conformité de la se-
conde à la première. En réalité, l’obligation n’est, le plus sou-
vent, que de non-contrariété, car, à chaque niveau, l’autorité qui
édicte une norme dispose généralement d’une certaine latitude
quant au contenu de celle-ci, n’étant le plus souvent liée qu’en ce
qui concerne sa compétence et la procédure qu’elle doit suivre.
C’est ainsi que le Parlement est habilité, par la Constitution, à
voter les lois selon une procédure définie, sans que le contenu
de celles-ci ait été prédéterminé de façon précise par la Constitu-
tion. De même, le pouvoir réglementaire doit agir dans le cadre
des lois, sans que celles-ci aient défini, en tous points, le conte-
nu des règlements à venir. De même, un contrat doit seulement,
en principe, ne pas contenir de clauses contraires aux lois et aux
règlements, car le principe, en la matière, est celui de la liberté
(pour une application en matière de conventions matrimoniales,
V. C. civ., art. 1387).
87. La hiérarchie des normes est principalement fonction de
l’autorité de leurs auteurs ; notamment la hiérarchie des règles
écrites dépend avant tout d’un critère formel prenant en compte
la plus ou moins grande autorité de ceux qui les édictent. C’est
pourquoi, sauf à admettre l’existence d’un jus cogens constitué
de normes impératives de droit international dont la violation,
lors de la conclusion de traités ou d’accords internationaux, en-
traînerait leur nullité, ce qui limiterait la liberté conventionnelle
des États et conduirait à admettre la primauté de ce droit sur la
Constitution de chaque État (sur le jus cogens, V. F. TERRÉ, In-
troduction générale au droit, 6e éd., 2003, Précis Dalloz, no 215,
p. 210, et VIRALLY, Réflexions sur le jus cogens, in le Droit inter-
national en devenir, Essais écrits au fil des ans, 1990, p. 147 et
s.), on trouve au sommet de la pyramide : la Constitution, suivie
par les lois organiques, les traités internationaux, les lois ordi-
naires et, enfin, les règlements au sein d’une hiérarchie qui leur
est propre.
88. La hiérarchie des normes impose donc de préciser la pri-
mauté de la Constitution sur les traités et accords internationaux
et sur le droit communautaire, la primauté de la Constitution sur
les lois organiques et de la Constitution et des lois organiques
sur les lois internes ordinaires et, enfin, celle des engagements
internationaux sur les lois internes ordinaires, avant d’examiner
la hiérarchie propre aux règlements.
89. Mais au préalable, il convient de rappeler les conditions
de l’entrée en vigueur d’un traité en France, subordonnée à sa
ratification (V., par ex., L. no 2003-555 du 26 juin 2003 autori-
sant la ratification du traité entre la République française et le
Royaume d’Espagne relatif à la coopération transfrontalière en
matière policière et douanière, JO 27 juin) ou à son approba-
tion lorsqu’il s’agit d’un accord en forme simplifiée (V., par ex.,
L. no 2003-1223 du 22 déc. 2003 autorisant l’approbation de
l’accord entre le Gouvernement de la République française et le
Gouvernement de la République italienne relatif à une coopéra-
tion sur l’observation de la terre, JO 23 déc.), et à sa publication.
90. Le pouvoir de négocier puis de ratifier ou d’approuver les
traités est dévolu au Président de la République (Const., art. 52).
Mais lorsque le traité porte sur des matières très importantes pré-
cisées par la Constitution (par ex. état des personnes) ou mo-
difie une loi, mais aussi lorsqu’il s’agit d’un traité de paix, d’un
septembre 2004 - 15 -
LOIS ET DÉCRETS
traité de commerce, ou d’un traité ou accord relatif à l’organisa-
tion internationale ou qui engage les finances de l’État, ou qui
comporte cession, échange ou adjonction de territoire, le Pré-
sident de la République ne peut le ratifier ou l’approuver qu’après
y avoir été autorisé par une loi votée par le Parlement ou adop-
tée par référendum (Const., art. 53 ; V., par ex., L. no 86-1275
du 16 déc. 1986 autorisant la ratification de l’Acte unique eu-
ropéen, JO 17 déc. et L. référendaire no 92-1017 du 24 sept.
1992 autorisant la ratification du Traité sur l’Union européenne,
JO 25 sept. ; sur la nécessité d’autoriser par une loi l’approba-
tion d’un traité ou d’un accord international relevant de l’art. 53
de la Constitution pour pouvoir procéder à sa publication, V. CE
23 févr. 2000, JDI 2001.81, note Dehaussy). Pour la Cour de
cassation, « il appartient aux tribunaux de l’ordre judiciaire de
vérifier la régularité de la ratification des traités internationaux »
(Cass. 1re civ. 29 mai 2001, Bull. civ. I, no 149, Gaz. Pal. 2001,
somm. 2023, obs. Niboyer, revenant sur Cass. 1re civ. 25 janv.
1977, D. 1977.685, note E. Mezger). De même, le Conseil d’État
se reconnaît, aujourd’hui, le pouvoir d’apprécier la régularité de
la procédure de ratification ou d’approbation (CE, ass., 18 déc.
1998, SARL du Parc d’activité de Blotzheim et autres, Rec. CE,
p. 484, concl. Bachelier, D. 1999, IR 56, Petites affiches 23 mai
2000, p. 6, note G. Béquain ; CE 23 févr. 2000, M. Bamba Dieng
et autres, D. 2000, IR 145, RFD adm. 2000.478, revenant sur
une jurisprudence contraire constante depuis CE 5 févr. 1926,
Dame Caraco, DP 1927.3.1, note J. Devaux ; adde : CE 8 juill.
2002, JCP 2003. II. 10021, note Ondoua : contrôle de constitu-
tionnalité et contrôle de conventionnalité).
91. Quant à la publication au Journal officiel de la République
française, elle intègre de plein droit les traités internationaux
dans l’ensemble des règles de droit que doivent respecter les
sujets de droit et appliquer les tribunaux, et ce, y compris dans
leurs dispositions qui leur confèrent un caractère rétroactif (CE
8 avr. 1987, M. Procopio c/ Min. de la justice, AJDA 1987.472,
concl. Schrameck ; Cass. crim. 5 nov. 1986, Bull. civ., no 325).
92. Cependant, l’intégration des traités n’a lieu que sous réserve
du principe de réciprocité, l’autorité du traité étant subordonnée
à son application par l’autre partie (Const., art. 55, 88-2 et 88-3 ;
V. infra, no 108). Outre son caractère très formel, il faut noter que
la clause de réciprocité est inapplicable aux pactes ou conven-
tions sur les droits de l’homme et aussi au droit communautaire
(V. M.-F. CHRISTOPHE-TCHAKALOFF et O. GOHIN, La Consti-
tution est-elle encore la norme fondamentale de la République ?,
D. 1999, chron. 120, not. p. 126 et 127 ; adde : sur la condition
de réciprocité : P. LAGARDE, L’application des traités interna-
tionaux : son appréciation par le juge interne, Rev. crit. DIP
1975.39 ; R. PINTO, L’application du principe de réciprocité et
des réserves dans les conventions interétatiques concernant les
droits de l’homme, Mélanges G. Levasseur, p. 83 ; J.-F. THÉRY,
concl. sous CE 29 mai 1981, Rekhou, D. 1981, IR 530, obs.
Delvolvé).
93. Par ailleurs, le Conseil d’État, abandonnant sa position tra-
ditionnelle, se reconnaît aujourd’hui le pouvoir d’interpréter lui-
même les dispositions d’un traité sans avoir à renvoyer cette in-
terprétation au ministre des Affaires étrangères et sans être lié
par cet avis s’il décidait de le solliciter (CE 29 juin 1990, Gisti,
AJDA 1990.621, concl. Abraham, note Teboul ; 25 nov. 1998,
Mme Teytaud, Rec. CE, p. 436).
94. La Cour de cassation, opérant le même revirement, s’est
reconnue compétente pour interpréter les traités internationaux
sans prendre l’avis du ministre des Affaires étrangères (Cass.
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
soc. 29 avr. 1993, Bull. civ. V, no 120, p. 83 ; Cass. 1re civ.
19 déc. 1995, Bull. civ. I, no 470).
SECTION 2
Primauté de la Constitution sur les traités et accords
internationaux et sur le droit communautaire.
ART. 1er. – PRIMAUTÉ DE LA CONSTITUTION SUR LES
TRAITÉS ET ACCORDS INTERNATIONAUX.
95. L’article 54 de la Constitution qui interdit toute contradiction
entre un engagement international et la Constitution, dispose
qu’un tel engagement non encore ratifié ou approuvé peut être
déféré au Conseil constitutionnel par le Président de la Répu-
blique, le Premier ministre, le président de l’une ou de l’autre as-
semblée ou encore (depuis la révision constitutionnelle du 25 juin
1992) par soixante députés ou soixante sénateurs.
96. Si le Conseil constitutionnel déclare que l’engagement inter-
national comporte une clause contraire à la Constitution, l’autori-
sation de le ratifier ou de l’approuver ne peut intervenir « qu’après
révision de la Constitution » (Const., art. 54 ; V., par ex., Décis.
Cons. const. no 92-308 du 9 avr. 1992, Traité de Maastricht, sur
saisine du Président de la République, Rec. Cons. const., p. 55 ;
Décis. Cons. const. no 97-394 du 31 déc. 1997, Traité d’Am-
sterdam, sur saisine conjointe du Président de la République et
du Premier ministre, Rec. Cons. const., p. 344, GDCC no 45,
23 bis, p. 799 [existence dans les deux cas de clauses décla-
rées non conformes à la Constitution en raison d’atteintes pos-
sibles aux conditions essentielles d’exercice de la souveraineté
nationale], et la loi autorisant la ratification n’a pu être adoptée
qu’après révision de la Constitution. En revanche, la ratification
de la convention a été abandonnée à la suite de la Décision du
15 juin 1999 [D. 1999.598, note J.-M. Larralde] qui avait déclaré
contraires à la Constitution plusieurs clauses de la « Charte eu-
ropéenne des langues régionales ou minoritaires »).
97. Et pour le cas où il n’aurait pas été fait application de la
procédure de l’article 54, la loi parlementaire de ratification (mais
non une loi référendaire) pourrait encore être déférée au Conseil
constitutionnel après son adoption par le Parlement, mais avant
sa promulgation, dans le cadre de la procédure de l’article 61,
alinéa 2 (Décis. Cons. const. no 80-116 du 17 juill. 1980, Rec.
Cons. const., p. 36).
98. En revanche, les actes communautaires dérivés (règlements
et directives) n’étant pas soumis à ratification, ne constituent pas
des engagements internationaux au sens de l’article 54 et ne
sont donc pas soumis au contrôle de constitutionnalité prévu par
cet article (V. F. HAMON et M. TROPER, Droit constitutionnel,
28e éd., 2003, LGDJ, p. 767).
99. La supériorité de la Constitution et « des dispositions de
nature constitutionnelle » (par ex. une loi organique) sur les
traités et engagements internationaux a été affirmée, tant par
le Conseil d’État (CE, ass., 30 oct. 1998, Sarran, Levacher, et
autres, RD publ. 1999.919, note J.-F. Flauss, D. 2000.152, note
E. Aubin, RTD civ. 1999.232, obs. N. Molfessis ; adde : pour la
soumission d’un traité à un principe fondamental reconnu par
les lois de la République : CE, ass., 3 juill. 1996, M. Koné,
AJDA 1996, chron. 722), que par la Cour de cassation (Ass.
plén. 2 juin 2000, Mlle Fraisse, D. 2000.865, note Mathieu et
Verpeaux, RTD civ. 2000.672, obs. R. Libchaber ; V. aussi
X. PRÉTOT, La Cour de cassation, la Constitution et les trai-
tés, RD publ. 2000.1037, et « La norme internationale en droit
français », Rapport du Conseil d’État, 2000, La Documentation
française ; V. aussi B. BEIGNIER et S. MOUTON, La Constitu-
tion et la Convention européenne des droits de l’homme, rang
Rép. civ. Dalloz - 16 -
et fonctions, D. 2001, chron. 1636) Ces deux arrêts (Sarran et
Fraisse) ont été critiqués par une partie de la doctrine qui in-
voque leur contradiction avec les arrêts antérieurs Sté Jacques
Vabre et Nicolo (V. infra, no 113 et s.). Mais y-a-t-il eu vraiment
contradiction ? En effet, la Cour de cassation comme le Conseil
d’État pouvaient difficilement prétendre que les traités prévalent
sur la Constitution en vertu d’une disposition même de celle-ci
(l’art. 55) qui ne prévoit expressément la prévalence du traité
que sur la loi ordinaire.
ART. 2. – PRIMAUTÉ DE LA CONSTITUTION SUR LE
DROIT COMMUNAUTAIRE.
100. Le droit communautaire, y compris le droit communautaire
dérivé, occupe dans la hiérarchie des normes juridiques fran-
çaises, un rang inférieur à celui de la Constitution. Dès lors, si
une contradiction apparaissait entre l’évolution de ce droit et nos
prescriptions constitutionnelles, cette contradiction devrait être,
soit invoquée par la France pour refuser la transcription dans
son droit interne des nouvelles normes communautaires, soit ré-
sorbée par une révision de la Constitution. Toute atteinte à un
principe de valeur constitutionnelle (notamment au principe de la
souveraineté nationale) pourrait être critiquée devant le Conseil
constitutionnel dans les formes prévues par les articles 54 et 61
de la Constitution (art. 54 : dans l’hypothèse d’un nouveau trai-
té contraire à la Constitution ; art. 61 : dans l’hypothèse d’une
loi autorisant la ratification d’un traité contraire à la Constitution
ou transposant une directive anticonstitutionnelle). Cette voie
de recours a été rappelée en 1976 par le Conseil constitution-
nel (Décis. no 76-71 du 30 déc. 1976 évoquée dans Rép. QE
no 32432, JOAN [Q] 24 sept. 1990, p. 4454 ; V. aussi F. CHE-
VALLIER, L’exception d’inconstitutionnalité, l’État de droit et la
construction de la Communauté européenne, D. 1989, chron.
255).
101. Mais la prévalence de la Constitution sur le droit com-
munautaire se trouve largement battue en brêche depuis la
décision qu’a rendue le Conseil constitutionnel le 10 juin 2004
(V. Le Monde du 17 juin 2004, p. 8 et 22, et B. MATHIEU, Le
Conseil constitutionnel conforte la construction européenne
en s’appuyant sur les exigences constitutionnelles nationales,
D. 2004.1739, Point de vue). En effet, saisi à propos de la loi
no 2004-575 du 21 juin 2004 (JO 22 juin) pour la confiance dans
l’économie numérique, adoptée le 13 mai par le Parlement, le
Conseil y affirme que, depuis la révision constitutionnelle du
25 juin 1992, préalable à la ratification du Traité de Maastricht,
qui a introduit dans la Constitution française un article 88-1
selon lequel « La République participe aux Communautés
européennes et à l’Union européenne, constituées d’États qui
ont choisi librement, en vertu des traités qui les ont instituées,
d’exercer en commun certaines de leurs compétences », il
n’est plus habilité à censurer une loi française transposant
une directive communautaire lorsqu’elle se borne « à tirer les
conséquences nécessaires des dispositions inconditionnelles et
précises » de celle-ci. Mais le Conseil a balisé cette évolution
jurisprudentielle, en se réservant le droit de censurer une loi de
transposition « en raison d’une disposition expresse contraire de
la Constitution » ; et l’on a pu songer, pour éclairer cette réserve,
à une directive qui imposerait une discrimination ethnique pour
entrer dans la fonction publique en contradiction avec l’article 6
de la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen auquel se
réfère le préambule de la Constitution de 1958. En revanche,
selon le Conseil constitutionnel, « en l’absence d’une telle
disposition, il n’appartient qu’au juge communautaire, saisi le
cas échéant à titre préjudiciel, de contrôler le respect par une
directive communautaire, tant des compétences définies par les
traités que des droits fondamentaux garantis par l’article 6 du
traité de l’Union européenne » (V. réaffirmant la solution : Décr.
septembre 2004

no 2004-497 DC du 1er juill. 2004, JO 10 juill., à propos de la loi
no 2004-669 relative aux communications électroniques et aux
services de communication audiovisuelle du 9 juill. 2004, JO
10 juill.). Mais ce faisant le Conseil constitutionnel ne remet-il
pas en cause la primauté de la Constitution sur le droit com-
munautaire ? Certains le nieront sans doute, en invoquant le
fait que cette solution a été voulue par la Constitution française
elle-même. Mais si cette analyse était exacte, il ne resterait
plus qu’à souhaiter que le constituant français n’aille pas plus
avant dans les abandons de souveraineté (à moins d’accepter
l’instauration d’un État fédéral européen), ce qui s’avérera, sans
doute, difficile si le projet de Constitution européenne est ratifié
qui affirme (art. 10-1) que « la Constitution et le droit adopté
par les institutions de l’Union dans l’exercice des compétences
qui lui sont attribuées ont la primauté sur le droit des États », y
compris donc sur celui issu de leur Constitution, solution déjà
affirmée par le juge communautaire (CJCE 17 déc. 1970, In-
ternationale Handelsgesellschaft, Rec. CJCE, p. 1125 ; 10 oct.
1973, Variola, Rec. CJCE, p. 981 ; 9 mars 1978, Simmenthal,
Rec. CJCE, p. 609).
SECTION 3
Primauté de la Constitution sur les lois organiques
et de la Constitution et des lois organiques sur
les lois internes ordinaires.
102. La Constitution prime les lois organiques, lesquelles ont
pour objet de fixer les modalités d’organisation et de fonctionne-
ment des pouvoirs publics (V. supra, no 19 et s.). La garantie de
leur conformité à la Constitution tient au caractère obligatoire de
l’intervention du Conseil constitutionnel en ce qui les concerne
(V. infra, no 151). En revanche, comme la Constitution, les lois
organiques ont une force juridique supérieure à celle des lois or-
dinaires. Une loi ordinaire qui ne serait pas conforme à une loi
organique serait contraire à la Constitution.
103. La finalité du contrôle de la constitutionnalité des lois a été
précisée par le Conseil constitutionnel, dans une décision ren-
due le 23 août 1985 (GDCC, no 38) à propos de l’évolution de
la Nouvelle-Calédonie. Le Conseil y affirme que l’un des buts
du contrôle de constitutionnalité est « de permettre à la loi vo-
tée, qui n’exprime la volonté générale que dans le respect de la
Constitution, d’être sans retard amendée à cette fin ».
104. Mais le domaine du contrôle de constitutionnalité a évo-
lué. Pendant longtemps, on a pensé que le Conseil constitution-
nel n’était compétent que pour veiller au respect des articles 34
et 37 de la Constitution, c’est-à-dire pour assurer la protection
du domaine réglementaire contre les empiétements possibles
du Parlement (V. supra, no 69 et s.). Mais force est d’admettre
que cette protection n’a pas toujours été assurée de manière sa-
tisfaisante, ainsi qu’on a pu le relever, par suite d’une certaine
complaisance du Gouvernement à l’égard de la majorité parle-
mentaire (V. F. TERRÉ, Introduction générale au droit, 6e éd.,
2003, Précis Dalloz, no 211, p. 205).
105. Aujourd’hui, le domaine du contrôle de constitutionnali-
té des lois s’est élargi et est alors efficacement assuré. Ainsi,
le Conseil constitutionnel s’est prononcé sur la conformité des
lois au principe de non-discrimination et à celui du respect des
croyances (Const., art. 1er), à la règle de l’égalité des suffrages
(Const., art. 3), à l’obligation de protection de la liberté indivi-
duelle confiée à la garde de l’autorité judiciaire (Const., art. 66),
etc. (sur la légitimité de la jurisprudence du Conseil constitution-
nel, V. Colloque Rennes, 1998 ; adde : Ph. ARDANT, Le Conseil
constitutionnel d’hier à demain, Mélanges F. Terré 1999, p. 731
et s.).
septembre 2004 - 17 -
LOIS ET DÉCRETS
106. Pourtant, alors qu’il ne devrait y avoir de lois en vigueur
que conformes à la Constitution, il n’en est pas toujours ain-
si, et cela, pour plusieurs raisons : d’abord parce que la pro-
mulgation d’une loi la fait échapper à tout contrôle de constitu-
tionnalité. Cette exclusion concerne toutes les lois hâtivement
promulguées, ainsi que celles qui ont été promulguées avant
l’entrée en vigueur de la Constitution de 1958. Cependant, le
Conseil constitutionnel a facilité le contrôle de constitutionnali-
té de ces lois en déclarant que « la régularité au regard de la
Constitution des termes d’une loi promulguée peut être utilement
contestée à l’occasion de l’examen de dispositions législatives
qui la modifient, la complètent ou affectent son domaine » (Dé-
cis. Cons. const. no 85-187 du 25 janv. 1985, État d’urgence
en Nouvelle-Calédonie, Rec. Cons. const., p. 43, GDCC, no 37
et les références). Une loi peut aussi échapper à tout contrôle
de constitutionnalité par suite du caractère facultatif et de la na-
ture fondamentalement politique de la saisine du Conseil consti-
tutionnel en ce qui concerne les lois ordinaires (le Conseil ne
peut être saisi que par certaines personnes [V. infra, no 297] ;
ce qui permet de faire échapper à tout contrôle de constitution-
nalité certaines lois de consensus). Un troisième facteur d’ex-
clusion procède du refus du Conseil constitutionnel de contrô-
ler la constitutionnalité des lois référendaires au motif qu’elles
sont l’« expression directe de la souveraineté nationale » (Dé-
cis. Cons. const. no 62-20 du 6 nov. 1962, Rec. Cons. const.,
p. 27, GDCC, no 14 et les références, à propos de l’élection du
Président de la République au suffrage universel direct, et Dé-
cis. no 92-313 du 23 sept. 1992, à propos du traité de Maastricht,
GDCC, no 45-III et les références). Enfin, une loi peut échapper
au contrôle de constitutionnalité, en raison de l’absence de toute
procédure de contrôle juridictionnel par voie d’exception (V. in-
fra, no 297). Il en résulte qu’une loi peut constituer un élément
de l’ordonnancement juridique tout en étant inconstitutionnelle,
faute d’être passée au crible du Conseil constitutionnel (sur l’en-
semble de la question, V. M.-F. CHRISTOPHE-TCHAKALOFF et
O. GOHIN, article préc. supra, no 92).
SECTION 4
Primauté des engagements internationaux sur
les lois internes ordinaires.
107. Elle postule la conformité (en réalité, la non-contrariété :
V. supra, no 86) des lois internes, aux traités et accords inter-
nationaux, au droit communautaire et au droit international des
droits de l’homme.
ART. 1er. – CONFORMITÉ DES LOIS INTERNES ORDINAIRES
AUX TRAITÉS ET ACCORDS INTERNATIONAUX.
108. La supériorité des traités (mais non de la coutume inter-
nationale : CE 6 juin 1997, Aquarone, Rec. CE, p. 439, JCP
1997. II. 22945, note G. Teboul) sur les lois internes avait été
affirmée par l’article 28 de la Constitution du 27 octobre 1946
en réaction contre le vote par la IIIe République de lois en to-
tale contradiction avec des traités par lesquels la France avait
engagé sa parole, attitude contre laquelle la jurisprudence avait
cependant réagi par application de la « doctrine Matter » (Civ.
4 févr. 1936, S. 1936. I. 257, note Raynaud : toute loi nouvelle
contraire aux dispositions d’un traité doit s’entendre comme ré-
servant le jeu de celui-ci). La supériorité des traités sur les lois in-
ternes est aujourd’hui affirmée, dans son article 55, par la Consti-
tution du 4 octobre 1958 qui, sans évoquer expressément une
dénonciation toujours possible du traité, opérée en vertu d’une
clause conventionnelle, d’une clause de caducité ou d’une répu-
diation sans doute de nature à entraîner la responsabilité inter-
nationale de l’État, ajoute la condition de réciprocité, l’application
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
de « chaque accord ou traité » étant subordonnée à son « ap-
plication par l’autre partie » (V. supra, no 92). Mais cette réserve
ne vaut, semble-t-il, que pour les traités bilatéraux, non pour les
traités multilatéraux, notamment ceux concernant les droits de
l’homme (R. PINTO, L’application du principe de réciprocité et
des réserves dans les conventions interétatiques concernant les
droits de l’homme, Mélanges G. Levasseur, p. 83 ; V. cependant
contra : F. TERRÉ, op. cit., no 217 p. 212).
109. Cependant pour la Cour de cassation, il n’appartient pas
aux tribunaux de l’ordre judiciaire, en se fondant sur l’article 55
de la Constitution, de retenir une absence de réciprocité pour
mettre obstacle à l’application en France d’un traité ou d’un ac-
cord international (Cass. 1re civ. 6 mars 1984, Bull. civ. I, no 85 ;
15 nov. 1989, Bull. civ. I, no 346 ; 16 févr. 1994, Bull. civ. I, no 65,
Rev. crit. DIP 1995.51, 1re espèce, note P. Lagarde ; 23 mars
1994, Bull. civ. I, no 106, Rev. crit. DIP 1995.51, 2e espèce, note
P. Lagarde ; V. aussi, P. LAGARDE, La condition de réciprocité
dans l’application des traités internationaux : son appréciation
par le juge interne, Rev. crit. DIP 1975.39 et infra, no 138).
110. En revanche, le Conseil d’État estime que l’exception d’in-
exécution, lorsqu’elle est soulevée devant lui, doit être renvoyée
à l’appréciation du ministre des Affaires étrangères (CE, ass.,
29 mai 1981, Rekhou, Rev. crit. DIP 1982.62, concl. J.-F. Théry,
note P. Lagarde, D. 1981, IR 530, obs. P. Delvolvé ; CE 27 févr.
1987, Nguyen Van Giano, Rec. CE, p. 77 ; 9 avr. 1999, Mme
Chevrol-Benkeddach, RFD adm. 1999.937, note Lachaume, JDI
2001.81, 1re espèce, note J. Dehaussy ; V. aussi Cour EDH
13 févr. 2003, Chevrol c/ France, D. 2003.931, note Moutouh,
RTD civ. 2003.572, obs. R. Libchaber, mettant en cause la pra-
tique du renvoi préjudiciel au ministre des Affaires étrangères
en vue d’apprécier la condition de réciprocité pour l’application,
en France, des traités internationaux et critiquant, au nom de
l’exigence de procès équitable, l’autorité absolue conférée par
le Conseil d’État à l’avis du ministre des Affaires étrangères).
111. Mais comment doit être sanctionnée la supériorité du trai-
té ? par la simple responsabilité de l’État français en cas de
violation d’un traité par une loi ou par le pouvoir donné au juge
français de faire prévaloir le traité sur la loi ?
112. Assez tôt, la Cour de cassation a cru pouvoir invoquer l’ar-
ticle 55 de la Constitution pour faire prévaloir un traité sur une loi
contraire antérieure (Cass. crim. 7 janv. 1972, D. 1972.497, note
J. Rideau ; Cass. soc. 14 janv. 1987, Bull. civ. V, no 19 ; 16 févr.
1987, Bull. civ. V, no 77). En effet, la solution n’offre guère de
difficulté soit que l’on considère que le traité a pour effet d’abro-
ger, explicitement ou implicitement, la loi antérieure, soit que l’on
considère qu’il rend celle-ci inapplicable (sur les deux analyses
possibles, V. p. FRYDMANN, concl. sous CE, ass., 20 oct. 1989,
Nicolo, JCP 1989. II. 21371, GAJA, no 98).
113. Mais la Cour de cassation finit par adopter la même solution
en ce qui concerne les lois postérieures (Cass. ch. mixte 24 mai
1975, Sté des Cafés Jacques Vabre, D. 1975.497, à propos du
Traité de Rome du 25 mars 1957, et reprenant la motivation d’un
arrêt de la Cour de justice des communautés européennes du
15 juillet 1964, Costa, invoquant l’intégration dans l’ordre juri-
dique des États membres de l’ordre juridique propre institué par
ce traité [V. infra, no 119], D. 1975.497, concl. Touffait, Grands
arrêts juris. civ., t. 1, 11e éd., no 2, JCP 10975. II. 18180 bis,
concl. Touffait et Cass. 1re civ. 4 juin 1985, Bull. civ. I, no 178,
p. 161, à propos de la Convention européenne de sauvegarde
des droits de l’homme et des libertés fondamentales ; adde :
Cass. crim. 5 déc. 1983, Bull. crim. no 352 ; Cass. 1re civ. 4 juin
1985, Bull. civ. I, no 17 ; 30 oct. 1985, Bull. civ. I, no 278 ; Cass.
com. 24 juin 1986, Bull. civ. IV, no 134 ; 5 mai 1987, Bull. civ.
IV, no 109 ; Cass. crim. 3 juin 1998, Bull. crim., no 246).
Rép. civ. Dalloz
114. Mais, la solution adoptée par les juridictions judiciaires ne
conduit-elle pas à soumettre le pouvoir législatif à un contrôle
contraire à la séparation des pouvoirs législatif et judiciaire affir-
mée par l’article 10 de la loi des 16-24 août 1790 d’où procède
l’interdiction pour les juges de faire obstacle à l’application des
lois ?
115. Le Conseil d’État, en revanche, après avoir adopté la même
solution que la Cour de cassation en ce qui concerne les lois
antérieures (CE, ass., 7 juill. 1978, Klaus Croissant, p. 292 ;
CE 15 févr. 1980, Gabor-Winter, Rec. CE, p. 87 ; 22 janv.
1982, Conseil régional de Paris de l’ordre des experts-comp-
tables, Rec. CE, p. 28), refusa longtemps de juger de la compa-
tibilité ou de l’incompatibilité d’une loi postérieure avec un traité
(CE 1er mars 1968, Synd. général des fabricants de semoule de
France, p. 149, D. 1968.285, note M. L., AJDA 1968.235, concl.
Questiaux ; 22 oct. 1979, Union démocratique du travail, p. 383,
RD publ. 1980.531 ; 23 nov. 1984, Roujansky et autres, p. 383).
Mais la Haute juridiction opéra un revirement de jurisprudence
par un arrêt Nicolo rendu le 20 octobre 1989 (D. 1990.135, note
P. Sabourin, RFD adm. 1989.813, concl. Frydman, note B. Ge-
nevois), en acceptant de contrôler la conformité d’une loi électo-
rale au traité du 25 mars 1957 instituant la Communauté écono-
mique européenne. Par cet arrêt, le Conseil d’État s’est aligné
sur la jurisprudence que la Cour de cassation observait depuis
1972 et 1975 : les traités internationaux prévalent sur les lois
françaises tant antérieures que postérieures. La solution adop-
tée par la Cour de cassation et le Conseil d’État procède pour-
tant d’un raisonnement sujet à discussion. Certes, la Constitu-
tion oblige l’État à respecter les traités qu’il signe, de sorte qu’en
cas de violation de cette obligation sa responsabilité peut être
engagée. Mais nulle part l’article 55 n’entend restreindre la sou-
veraineté de l’État en lui interdisant d’édicter une loi contraire à
un traité (en ce sens, B. BEIGNIER et C. BLÉRY, Manuel d’in-
troduction au droit, 2004, PUF, no 92, p. 151 ; adde L. LEMAS-
SON, La Constitution française face au droit international, pour
une défense du principe de souveraineté, RRJ 2003-2, p. 1165,
not. p. 1178 ; sur la question de savoir s’il faut tenir compte d’une
éventuelle incompatibilité apparue postérieurement à l’adoption
de la loi, V. CE, sect., 2 juin 1999, M. Meyet, Rec. CE, p. 161,
AJDA 1999.560).
116. Aujourd’hui, seul le Conseil constitutionnel refuse de sanc-
tionner la primauté des traités sur les lois internes (c’est ainsi
qu’il a refusé de vérifier si la loi sur l’interruption volontaire de
grossesse était ou non contraire à la Convention des droits de
l’homme et des libertés fondamentales, Décis. Cons. const.
15 janv. 1975, D. 1975.529, note L. Hamon, AJDA 1975.134,
note J. Rivero, GDCC, no 23), au motif que l’article 61 de la
Constitution ne lui conférait pas un pouvoir d’appréciation gé-
nérale et que sa mission se limitait à vérifier la conformité des
lois à la Constitution et non aux traités internationaux ; mais en
relevant aussi que le principe de la supériorité du traité sur la
loi posé par l’article 55 de la Constitution n’avait qu’un carac-
tère relatif et contingent en raison de la condition de réciprocité
qui oblige à ménager la possibilité d’appliquer une loi contraire
à un traité en cas de non-réciprocité, ce qui conduit à interdire
toute annulation a priori et générale de la loi. Le Conseil consti-
tutionnel n’a apporté une exception à sa jurisprudence qu’en tant
que juge de l’élection, c’est-à-dire lorsqu’il est saisi par applica-
tion de l’article 59 de la Constitution (Décis. Cons. const. du
21 oct. 1988, D. 1989.285, note F. Luchaire). Il ne s’est pas
départi, depuis, de sa jurisprudence (V., par ex., Décis. Cons.
const. 29 déc. 1989, 23 juill. 1991 et 24 juill. 1991, Chronique
de jurisprudence, RD publ. 1992.62 et s. ; Décis. Cons. const.
no 96-375 du 9 avr. 1996, Rec. Cons. const., p. 60 ; no 99-416
du 23 juill. 1999, Rec. Cons. const., p. 100, à propos de la loi
créant la couverture maladie universelle : « Il n’appartient pas
au Conseil constitutionnel, saisi en application de l’article 61 de
- 18 - septembre 2004

la Constitution, d’examiner la conformité à un traité de la loi qui
lui est déférée »).
117. Le Conseil constitutionnel évite ainsi d’accroître de manière
excessive le bloc de constitutionnalité auquel il peut se référer
lorsqu’il est appelé à contrôler la constitutionnalité des lois (sur la
conformité des lois internes aux traités et accords internationaux,
V. F. TERRÉ, op. cit., no 217 à 240, p. 212 à 234).
ART. 2. – CONFORMITÉ DES LOIS INTERNES ORDINAIRES
AU DROIT COMMUNAUTAIRE.
118. Ce qui, dans le droit communautaire, est antérieur à la
Constitution de 1958 (notamment le Traité de Rome), c’est-à-dire
à une époque où il n’existait pas de contrôle de constitutionnali-
té des traités internationaux (sous la Constitution de 1946), est,
selon le Conseil constitutionnel, entré « dans le champ d’appli-
cation de l’article 55 de la Constitution » (Décis. Cons. const.
19 juin 1970, Rec. Cons. const., p. 15), et a donc une autorité
supérieure à celle des lois, faute de pouvoir soumettre rétroac-
tivement les traités antérieurs au contrôle de constitutionnalité
instauré par la Constitution de 1958. Mais il en est de même pour
les traités et décisions communautaires ratifiés et publiés depuis
1958, qu’ils aient ou non fait l’objet d’un contrôle de constitution-
nalité (V. supra, no 96).
119. La question pouvait offrir, en revanche, plus de difficulté
en ce qui concerne le droit communautaire dérivé, c’est-à-dire
les règles établies par les institutions communautaires en appli-
cation des traités fondateurs. En effet, celui-ci est immédiate-
ment et directement applicable dans les États membres (CJCE
15 juill. 1964, Costa : « À la différence des traités internatio-
naux ordinaires, le traité de la CEE a institué un ordre juridique
propre intégré au système juridique des États membres lors de
l’entrée en vigueur du traité et qui s’impose à leurs juridictions »
(Rec. CJCE, p. 1141 et Décis. 9 mars 1978, Simmenthal, Rec.
CJCE, p. 609 ; V. aussi : Cass. ch. mixte 24 mai 1975, Sté Ca-
fés Jacques Vabre, D. 1975.497, concl. Touffait, Grands arrêts
juris. civ., no 2, qui, après avoir reconnu au Traité de la CEE une
autorité supérieure à celle de la loi en vertu de l’article 55 de la
Constitution, déclare que cette convention « institue un ordre ju-
ridique propre intégré à celui des États membres ; qu’en raison
de cette spécificité, l’ordre juridique qu’il a créé est directement
applicable aux ressortissants de ces États et s’impose à leurs
juridictions » ; adde : Décis. Cons. const. 30 déc. 1977, RTD
eur. 1979.142, note G. Isaac et J. Molinié ; Cass. crim. 16 juin
1983, JCP 1983. II. 20044, note A. Decocq).
120. Il en résulte que l’intégration du droit communautaire dans
le droit français et sa primauté ne passent pas, faute de ratifica-
tion ou d’approbation dans l’ordre interne, par le canal de l’article
55 de la Constitution (CJCE 10 oct. 1973, Variola, Rec. CJCE,
p. 981). Mais cette primauté n’en est pas moins certaine (V. infra
pour les règlements et les directives).
121. Par conséquent, rompant avec la solution traditionnelle en
droit international qui consiste à laisser à chaque ordonnance-
ment juridique le soin de situer en lui-même la place du droit in-
ternational, on a laissé le droit communautaire fixer lui-même sa
place en droit interne (sur le déclin de la souveraineté des États
membres, V. J.-L. HALPERIN, L’Union européenne, un État en
voie de constitution ?, D. 2004, Point de vue, p. 219).
122. Le droit communautaire dérivé se différencie donc du
droit international traditionnel à un double titre : d’une part,
il est supra-national, car il peut résulter de décisions qui ne
sont pas prises à l’unanimité (sur le souci du commissaire du
Gouvernement FRYDMAN d’écarter, en ce qui concerne le droit
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
communautaire, la logique de supranationalité qu’avait suivie la
Cour de justice des Communautés européennes [arrêt CJCE
15 juill. 1954, Costa, préc. supra, no 119], V. concl. sous l’arrêt
CE 20 oct. 1989, Nicolo, JCP 1989. II. 21371) ; d’autre part,
le droit communautaire est transnational, car il est directement
applicable dans l’ordre juridique de tous les États membres
(F. TERRÉ, op. cit., no 249, p. 244). Et il ne semble pas que ces
caractères puissent être efficacement atténués, en pratique, par
l’application du principe de subsidiarité introduit dans la version
consolidée du traité instituant la Communauté européenne
(art. 5, al. 2 : « Dans les domaines qui ne relèvent pas de sa
compétence exclusive, la Communauté n’intervient, conformé-
ment au principe de subsidiarité, que si et dans la mesure où
les objectifs de l’action envisagée ne peuvent pas être réalisés
de manière suffisante par les États membres et peuvent donc,
en raison des dimensions ou de l’action envisagée, être mieux
réalisés au niveau communautaire »).
123. Cette évolution pouvant être ressentie légitimement comme
une atteinte à la souveraineté nationale, deux révisions constitu-
tionnelles du 25 juin 1992 et du 25 janvier 1999 (Const., art. 88-4)
ont imposé au Gouvernement de soumettre à « l’Assemblée na-
tionale et au Sénat, dès leur transmission au Conseil de l’Union
européenne, les projets ou propositions d’actes des Communau-
tés européennes et de l’Union européenne comportant des dis-
positions de nature législative », c’est-à-dire intervenant dans le
domaine législatif au sens de l’article 34 de la Constitution. Mais
il est prévu que le Gouvernement « peut également leur sou-
mettre les autres projets ou propositions d’actes ainsi que tout
document émanant d’une institution de l’Union européenne »
(V. par ex. : JO 22 juin 2004, p. 11268). Les deux assemblées
se prononcent, selon des modalités fixées par le règlement de
chacune, sur « ces projets, propositions ou documents » par des
« résolutions » qui peuvent être « votées, le cas échéant, en de-
hors des sessions ». Mais l’intégration des textes communau-
taires n’exige pas, pour autant, l’accord des deux assemblées !
124. Autrement, les règlements ne posent pas de problèmes
particuliers. Selon l’article 249, alinéa 2, du traité instituant la
Communauté européenne : le règlement « est obligatoire dans
tous ses éléments et il est directement applicable dans tout État
membre ». Les règlements entrent en vigueur après leur publi-
cation au Journal officiel de l’Union européenne « à la date qu’ils
fixent ou, à défaut, le vingtième jour suivant leur publication »
(art. 254, al. 1er du traité). À partir de là, tout administré peut
s’en prévaloir, et une loi interne postérieure ne saurait être in-
compatible avec lui (CE 24 sept. 1990, Boisdet, Rec. CE, p. 251,
AJDA 1990.906, RFD adm. 1991.172, note Dubouis). Le projet
de Constitution européenne substitue au terme de « règlement »
celui de « loi européenne » (art. I-32 du Titre V ; sur l’ensemble
des modifications proposées, V. P.-Y. MONJAL, Les instruments
normatifs de l’Union dans le projet de Constitution européenne :
les limites de la simplification, AJDA 2003.2177).
125. Les directives, en revanche, qui fixent « un résultat à at-
teindre, tout en laissant aux instances nationales la compétence
quant à la forme et aux moyens » (Traité CE, art. 249, al. 3),
mais qui doivent être transposées dans les États membres (V.,
par ex., Décr. no 2003-1237 du 22 déc. 2003 relatif à la transpo-
sition de la IVe directive sur l’assurance automobile et modifiant
le code des assurances [partie réglementaire], JO 24 déc.), ont
fait problème en raison, notamment, de l’incertitude quant à leur
applicabilité directe que ne prévoit pas expressément, comme
il le fait pour les règlements, le traité instituant la Communau-
té européenne. Cet effet direct ne fait cependant aucun doute,
tant pour la Cour de justice des Communautés européennes que
pour le Conseil d’État et la Cour de cassation (V. D. SIMON, La
directive européenne, 1997, Dalloz, Connaissance du droit).
- 19 - Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
126. La Cour de justice des Communautés européennes en a
tiré plusieurs conséquences, notamment la possibilité, pour les
particuliers, d’invoquer une directive même non transposée si
elle est suffisamment précise et inconditionnelle (CJCE 8 oct.
1987, Kolpinghuis Nijmegen BV, JCP 1988. II. 20934, obs. Bou-
tard-Lagarde ; et 25 juill. 1991, Rec. CJCE, I. 4047) ; l’obliga-
tion, pour le juge national, d’interpréter son droit national à la
lumière du texte et de la finalité d’une directive (CJCE 13 nov.
1990, Marleasing SA et Comercial International de Alimenta-
ción, JCP 1991. II. 21658, obs. Level, en vue, en l’espèce,
d’empêcher la déclaration de nullité d’une société anonyme pour
une cause autre que celles énumérées à son article 11 ; adde :
CJCE 14 juill. 1994, Paola Faccini Dori c/ Recreb Srl, JCP 1995.
II. 22358, note Level) ; la possibilité, pour une juridiction, d’appré-
cier d’office la conformité d’une réglementation nationale avec
une directive non transposée dans les délais, même lorsqu’un
justiciable n’a pas invoqué le bénéfice de cette directive (CJCE
11 juill. 1991, A. Verhalen e. a. c/ Sociale Verzekeringsbank,
Rec. CJCE I. 3757) ; l’obligation, pour un État membre, de répa-
rer les dommages découlant pour les particuliers de la non-trans-
position d’une directive (CJCE 19 nov. 1991, Francovich, Rec.
CJCE, p. 1489, JCP 1992.21783, note A. Barav ; 5 mars 1996,
SA Brasserie du Pêcheur et Factorame, Rec. CJCE. I. 1029) ;
la possibilité de condamner un État pour manquement à l’obli-
gation de transposition d’une directive (CJCE 13 mars 1997,
Comm. CEE c/ France, JCP 1997. I. 22939, note J.-L. Clerge-
rie : maintien dans l’article L. 213-1 du C. trav. de l’interdiction du
travail de nuit des femmes dans l’industrie contredisant le prin-
cipe d’égalité de traitement entre hommes et femmes en ce qui
concerne l’accès à l’emploi) ; mieux encore, obligation, pour les
États membres, même pendant le délai de transposition d’une
directive, de s’abstenir de prendre des dispositions de nature à
compromettre sérieusement le résultat prescrit par cette direc-
tive (CJCE 18 déc. 1997, Rec. I, p. 7437). D’où, pour remédier
aux inconvénients des retards accumulés des transpositions, la
loi no 2001-1 du 3 janv. 2001, JO 4 janv., portant habilitation
du Gouvernement à transposer, par ordonnances, des directives
communautaires et à mettre en œuvre certaines dispositions du
droit communautaire (V. L. LEVENEUR, Quarante-six transposi-
tions par ordonnances : où va-t-on ?, Contrats, conc., consom.
2001.3 ; N. MOLFESSIS, obs. RTD civ. 2001.695).
127. De la même façon, le Conseil d’État a affirmé la primauté
des directives communautaires sur les lois nationales (CE 28 fé-
vr. 1992, Sté Arizona, Rec. CE, p. 78, concl. Mme Laroque ;
28 févr. 1992, Rothman, JCP 1992. II. 21859 note G. Teboul
Gaz. Pal 1992. II 741, concl. Mme Laroque : une loi française
incompatible avec une directive communautaire est inapplicable
même si elle est postérieure ; adde : CE, ass., 1er déc. 1996, des
arrêtés d’ouverture de la chasse au gibier d’eau pris par le minis-
tère de l’Environnement en méconnaissance des objectifs défi-
nis par les dispositions d’une directive concernant les oiseaux
sauvages, encourent l’annulation ; V. aussi, sur la transposi-
tion des directives : CE 11 mars 1994, Union des transporteurs
en commun de voyageurs des Bouches-du-Rhône, D. 1995.49,
note Pastorel, traduisant une extension de l’effet obligatoire de
celles-ci : les autorités d’un État ne peuvent légalement édicter
des dispositions réglementaires qui seraient contraires aux ob-
jectifs définis par une directive.
128. Le Conseil d’État est même allé jusqu’à juger qu’un arrêt
de la Cour de justice des Communautés européennes qui avait
condamné la France pour manquement à ses obligations com-
munautaires, par suite de la contrariété d’un règlement national
à une directive, avait pour conséquence de rendre ce règlement
de plano inapplicable (CE 23 mars 1992, Sté Klochner France,
Rec. CE, p. 133 ; V. aussi, P. SABOURIN, Le Conseil d’État face
au droit communautaire, RD publ. 1993.397 ; J.-P. COSTA, La
prise en compte du droit international et communautaire dans
Rép. civ. Dalloz
la jurisprudence du Conseil d’État, Mélanges Plantey, 1995, Pe-
done, p. 45 et s. ; V. aussi, sur la situation dérogatoire dans la-
quelle se trouve le juge administratif des référés aux regard des
règles européennes : B. LE BAUT-FERRARÈSE, L’office du juge
administratif des référés face à la règle européenne, Petites af-
fiches 25 févr. 2004, p. 4 ; adde : I. PINGEL, La responsabilité
de l’État pour violation du droit communautaire par une juridic-
tion suprême [à propos de l’arrêt Köbler de la CJCE du 30 sept.
2003, Gaz. Pal. 3-4 mars 2003, 1, p. 2]).
129. Après avoir affirmé que la non-transposition d’une direc-
tive dans le droit français entraînait la responsabilité sans faute
de l’État (CE, ass., 28 mars 1984, Sté Alivar, AJ 1984.396, note
Genevois), le Conseil d’État admet aujourd’hui implicitement qu’il
s’agit d’une responsabilité pour faute (CE, ass., 28 févr. 1992,
Sté Arizona, AJDA 1992.210, concl. Mme Laroque ; R. KOVAR,
Le Conseil d’État et le droit communautaire : des progrès mais
peut mieux faire, D. 1992, chron. 207). La primauté des direc-
tives communautaires sur le droit national est aussi affirmée par
la Cour de cassation (Cass crim. 17 oct. 1994, Hilbrand, Bull.
crim., no 332).
130. Comme toute règle de droit, les règles communautaires
pouvant poser des problèmes d’interprétation lorsqu’elles sont
invoquées devant une juridiction nationale, celle-ci peut renvoyer
cette interprétation à la Cour de justice des Communautés eu-
ropéennes (Traité CE, art. 234, al. 2 ; V., par ex., CJCE 21 nov.
2002 sur question préjudicielle d’un TGI français à propos de la
compatibilité du délai de forclusion prévu par l’article L. 311-37 du
code la consommation (JCP 2003. II. 10082, note G. Plaisant :
la cour a jugé la solution du droit français incompatible avec la di-
rective ce qui a eu pour effet de lier dorénavant tout juge national
(CJCE 27 mars 1963, Da Costa, Rec., p. 59). Mais le renvoi de-
vient une obligation pour les juridictions suprêmes (Cour de cas-
sation et Conseil d’État) lorsque la question est soulevée dans
une affaire pendante devant elles (art. 234 : lorsqu’une question
de la compétence de la Cour de justice « est soulevée dans une
affaire pendante devant une juridiction nationale dont les déci-
sions ne sont pas susceptibles d’un recours juridictionnel de droit
interne, cette juridiction est tenue de saisir la Cour de justice »).
Le Conseil d’État, longtemps réticent à l’égard de cette obliga-
tion, a, aujourd’hui, abandonné sa position (CE 26 oct. 1990,
Fédér. nationale du commerce extérieur des produits alimen-
taires, Rec. CE, p. 294, D. 1990.972).
ART. 3. – CONFORMITÉ DES LOIS INTERNES ORDINAIRES AU
DROIT INTERNATIONAL DES DROITS DE L’HOMME.
131. La Charte des Nations Unies avait, en 1945, proclamé
la « foi dans les droits fondamentaux de l’homme, dans la di-
gnité et la valeur de la personne humaine, dans l’égalité des
droits des hommes et des femmes ». Cette affirmation devait
conduire, trois ans plus tard, à la Déclaration universelle des
droits de l’homme adoptée par l’Assemblée générale des Na-
tions Unies le 10 décembre 1948 reconnaissant aux individus
un certain nombre de droits et de libertés (droit à la vie, à la re-
connaissance de sa personnalité juridique, droit d’asile, droit à
une nationalité, droit à la propriété, droit à la liberté de pensée,
de conscience, de religion, etc.).
132. Pour mettre en œuvre les dispositions de cette déclaration
qui n’a qu’une valeur morale, deux pactes internationaux ont été
élaborés par l’ONU en 1960, entrés en vigueur en 1976, aux-
quels la France a adhéré en 1980 et qui ont été publiés en 1981 :
le premier, relatif aux droits civiques et politiques (droit à la vie, à
l’intégrité corporelle, à la liberté et à la sécurité de la personne,
droit de quitter n’importe quel pays, y compris le sien, droit de la
famille à la protection de la société et de l’État (V. FLAUSS [sous
la dir.], Petites affiches, 25 mai 2000, no spécial : La France et
- 20 - septembre 2004

le Pacte de New York relatif aux droits civils et politiques) ; le se-
cond, relatif aux droits économiques, sociaux et culturels (droit
de jouir de conditions de travail justes et favorables, droit de toute
personne à la sécurité sociale, à un niveau de vie suffisant, etc.).
133. Mais le contrôle du respect des engagements n’est pas ju-
ridictionnel ; il est effectué sur rapports que s’engagent à présen-
ter les États sur les mesures adoptées et les progrès accomplis
en vue d’assurer le respect des divers droits. Le pacte sur les
droits civils et politiques prévoit aussi un contrôle sur plainte, y
compris individuelles, pour violation du pacte, qui est assuré par
un Comité des droits de l’homme, mais celui-ci n’est pas investi
d’un pouvoir de contrainte. De même, une Convention relative
aux droits de l’enfant a été signée à New York le 26 janvier 1990
et ratifiée par la France par application d’une loi no 90-548 du
2 juillet 1990 (JO 5 juill. ; V. G. RAYMOND, La Convention des
Nations unies sur les droits de l’enfant et le droit français de l’en-
fance, JCP 1990.12363). Mais la Cour de cassation a jugé que
les dispositions de cette convention ne pouvaient être invoquées
devant les tribunaux puisque celle-ci ne créant des obligations
qu’à la charge des États parties, n’est pas directement appli-
cable en droit interne (Cass. 1re civ. 10 mars 1993, Bull. civ.
I, no 203, D. 1993.361, note Massip, JCP 1993. I. 3688, no 4,
obs. Rubellin-Devichi, Rev. crit. DIP 1993.449, note Lagarde).
De même, pour le Conseil d’État, certaines dispositions de la
Convention qui ne produisent pas d’effets directs à l’égard des
particuliers, ne peuvent être utilement invoquées pour appuyer
une demande d’annulation d’une décision individuelle ou régle-
mentaire (CE 23 avr. 1997, Rec. CE, 142, D. 1998.15, concl.
Abraham). Sont-ce là, la manifestation d’une volonté d’éviter une
extension débridée de la jurisprudence Sté des Cafés Jacques
Vabre et Nicolo ? (V. supra, no 113 et s.). Rien n’interdit de le
penser.
134. En revanche, pour le Conseil d’État, certaines dispositions
bénéficient de l’effet direct, par exemple l’article 16 relatif à la
protection de la vie privée et de l’honneur (CE 10 mars 1995,
Rec. CE, p. 610, D. 1995.617note Benhamou), ; l’article 3 relatif
à l’attention primordiale qui doit être portée à l’intérêt supérieur
de l’enfant dans toute décision le concernant (CE 22 sept. 1997,
Rec. CE, p. 320, D. 1998, somm. 297, obs Desnoyer, JCP 1998.
II. 10052, note Gouttenoire-Cornut).
135. De même, avait été affirmée la nécessaire défense des
droits de l’homme et des libertés fondamentales par l’acte final
des accords d’Helsinki du 1er août 1975. Mais celui-ci n’a pas la
valeur d’un traité.
136. Au contraire, mérite une attention toute particulière la
Convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme
et des libertés fondamentales dont en pratique le titre utilisé
est souvent abrégé en « Convention européenne des droits
de l’homme », signée à Rome le 4 novembre 1950 par les
États fondateurs du Conseil de l’Europe entrée en vigueur le
3 septembre 1953 et ratifiée par la France en 1974, qui établit
entre les démocraties parlementaires, membres du Conseil
de l’Europe (quarante et un États ont actuellement adhéré
à la Convention), un mécanisme de protection des droits de
l’homme assez efficace, surtout pour celles des démocraties qui
ont accepté (dont la France depuis 1981) la clause facultative
reconnaissant le droit de recours individuel contre un État de-
vant la Cour européenne des droits de l’homme (à propos d’une
limitation envisagée des recours individuels, V. F. BENOIT-ROH-
MER, Il faut sauver le recours individuel, D. 2003chron. 2584),.
Cette convention garantit dans son texte de base et ses divers
protocoles un certain nombre de droits et de libertés (droit de
toute personne à la vie [art. 2], à la liberté et à la sûreté [art. 5]),
liberté d’expression et libertés qui en découlent (par ex. liberté
d’opinion), liberté de pensée, de conscience et de religion
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
(art. 9), liberté de réunion et d’association (art. 11) (pour une
application récente, V. Cass. 3e civ. 12 juin 2003, D. 2004.367,
note C.-M. Bénard : nullité absolue de la clause d’un bail
commercial obligeant le preneur à adhérer à une association de
commerçants et à maintenir son adhésion pendant la durée du
bail), respect de sa vie privée et familiale, de son domicile et de
sa correspondance (Conv., art. 8 ; V. infra, no 139). De même, la
Convention entend garantir le droit de se marier et de fonder une
famille (art. 12) (mais non le droit au divorce), le droit au respect
des biens d’une personne physique ou morale, donc au droit
de propriété (CEDH, 13 juin 1979, Marckx c/ Belgique, Série
A no 31). Tous ces droits doivent être assurés en respectant
la toile de fond que constitue le principe de non-discrimination
(Conv., art. 14 ; sur la répression des infractions racistes,
antisémites ou xénophobes, V. L. no 2003-88 du 3 févr. 2003,
JO 4 févr. ; F. LE GUHENEC, Institution d’une circonstance
aggravante de racisme, JCP 2003, actualité, p. 252 ; V. aussi,
mais en ce qui concerne l’Union européenne, A. GRUBER, Le
principe d’égalité et de non-discrimination dans le droit interne
des États candidats à l’Union européenne, Petites affiches
no 236 du 26 nov. 2003, p. 4). Il en est de même pour le droit
à un procès équitable, pièce maîtresse du droit européen des
droits de l’homme (Conv., art. 6 : « Toute personne a droit à
ce que sa cause soit entendue équitablement, publiquement
et dans un délai raisonnable, par un tribunal indépendant et
impartial ») (V. infra, no 138).
137. Les règles procédant de la Convention européenne des
droits de l’homme et des libertés fondamentales s’intègrent dans
l’ordre juridique français à hauteur des traités ou accords inter-
nationaux en vertu de l’article 55 de la Constitution, sauf que l’on
s’accorde pour dire que, s’agissant d’une convention multilaté-
rale (plus précisément d’un traité-loi ou traité normatif dont l’objet
est de poser des règles de droit), l’exigence de réciprocité prévue
à l’article 55 n’a pas lieu d’être. Cette intégration va jusqu’à se
trouver parfois consacrée par l’abandon bien docile de ses solu-
tions par la Cour de cassation après condamnation de la France
par la Cour européenne des droits de l’homme le 25 mars 1992
(Bull. inf. C. cass. 15 juill. 1992, no 1228 ; Ass. plén. 11 déc.
1992, JCP 1993. II. 21991, concl. Jéol, note G. Mémeteau, GA-
JC, no 23, à propos de la mention du sexe physiologique des
transsexuels sur leurs actes de l’état civil, alors que l’interven-
tion du législateur, fût-ce à l’aide d’une loi rétroactive, aurait pu
régler le problème sans obliger la Cour de cassation à se déju-
ger par rapport à : Cass. 1re civ. 21 mai 1990 [4 arrêts] JCP
1990. II. 21588, rapp. Massip, concl. avocat général Flipo).
Aussi bien, la Cour de cassation déclare-t-elle qu’il est de l’office
du juge du fond de statuer sur la compatibilité d’une disposition
de droit interne avec les dispositions de la Convention des droits
de l’homme et des libertés fondamentales, de sorte qu’est inap-
plicable la procédure de demande d’avis de la Cour de cassation
(Cass. avis 16 déc. 2002, Bull. civ., no 6). La compatibilité des
lois internes avec les dispositions de la Convention européenne
des droits de l’homme peut être appréciée par toutes les juridic-
tions, opérant, selon l’expression consacrée, un « contrôle de
conventionnalité ».
138. Le droit à un procès équitable et les obligations qui en dé-
coulent pour les États, introduits par la loi no 2000-516 du 15 juin
2000 (JO 16 juin, rect. 8 juill.) dans le code de procédure pénale
dans un article préliminaire (al. 1er : « La procédure pénale doit
être équitable et contradictoire et préserver l’équilibre des droits
des parties »), motivent nombre de décisions de justice. C’est
ainsi qu’il a été jugé à propos de l’application de l’article 6-1o de
la Convention, selon lequel toute personne a droit à ce que sa
cause soit entendue par un tribunal impartial, que violait ce texte
la cour d’appel qui avait statué dans une composition comportant
un magistrat qui avait déjà connu du même litige en participant
en première instance à une décision de caractère juridictionnel
- 21 - Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
(Cass. 3e civ. 27 mars 1991, D. 1991, somm. 129, obs. Julien ;
V. aussi, Cass. crim. 10 déc. 2002, Bull. crim., no 221, déclarant
irrecevable le mémoire d’un procureur général à l’appui de son
pourvoi parvenu tardivement à la Cour de cassation ; V., égal.,
Cass. ass. plén. 6 nov. 1998, D. 1999.1, concl. J.-F. Burge-
lin et 24 janv. 2003, Bull. Ass. plén. no 2, p. 2 ; CEDH 6 juin
2000, Morel c/ France, D. 2001.339 ; 27 nov. 2003, D. 2004, IR
32 condamnant la présence de l’avocat général au délibéré de
la Cour de cassation et J.-F. BURGELIN, La paille et la poutre,
D. 2004, chron. 1249 ; adde : C. GOYET, Remarques sur l’im-
partialité du tribunal [opérant distinction entre impartialité objec-
tive et impartialité subjective], 2001, chron. 328 ; B. BEIGNIER
et C. BLÉRY, L’impartialité du juge, entre apparence et réalité,
D. 2001, chron. 2427 ; V. aussi, sur la condamnation, sur le fon-
dement de l’article 6, du « référé diplomatique » [renvoi préjudi-
ciel d’un traité international au ministre des Affaires étrangères
admis par la jurisprudence du Conseil d’État ; V. supra, no 109 ;
CEDH 13 févr. 2003, Mme Chevrol c/ France, D. 2003.931, note
H. Moutouh]).
139. De même, les solutions apportées par le droit français au
problème des écoutes téléphoniques fournissent un exemple de
l’intégration dans notre droit des règles et solutions découlant
de la Convention européenne. Alors que les juridictions fran-
çaises avaient multiplié les garanties contre les atteintes à la li-
berté individuelle résultant d’une pratique débridée des écoutes
téléphoniques (V., par ex., Cass. ass. plén. 24 nov. 1989,
D. 1990.34 ; Cass. crim. 27 févr. 1996, JCP 1996. II. 22629,
note M.-L. Rassat), la France ne s’en est pas moins trouvée
condamnée pour violation de l’article 8 de la Convention euro-
péenne des droits de l’homme pour précision et donc prévisibilité
insuffisantes de sa réglementation (CEDH 24 avr. 1990, Huvig
et Kruslin, D. 1990.353, note J. Pradel). Cette condamnation
a contribué à susciter de la part du législateur français l’édic-
tion de règles plus précises par une loi no 91-646 du 10 juillet
1991 (JO 13 juill., rect. 10 août) relative au secret des corres-
pondances émises par la voie des télécommunications (V. C. pr.
pén., art. 100 à 100-7 et aussi C. pén., art. 226-1, 226-2 et
226-15 ; adde : la directive CE no 2002-58 du 12 juill. 2002
concernant le traitement des données à caractère personnel et
la protection de la vie privée dans le secteur des communica-
tions électroniques, JOCE 31 juill. 2002 L. 37, D. 2002.2312).
140. De même, il a été jugé que viole l’article 8 de la Conven-
tion européenne des droits de l’homme la filature organisée par
un employeur pour contrôler et surveiller l’activité d’une salariée
travaillant à l’extérieur de l’entreprise (Cass. soc. 26 nov. 2002,
D. 2003, somm. 394, RTD civ. 2003.58, obs. Hauser).
141. La Convention européenne des droits de l’homme trouve
aujourd’hui sa consécration et un prolongement dans la Charte
des droits fondamentaux de l’Union européenne du 18 dé-
cembre 2000, proclamée à l’issue du Conseil européen tenu à
Nice du 7 au 9 décembre 2000 (JOCE no C 364 du 18 déc.).
Cette convention a, cependant, moins l’ambition d’affirmer
de nouveaux droits que de rassembler les droits exprimés
jusque-là dans diverses conventions, pactes ou déclarations
(F. BENOIT-ROHMER, La Charte des droits fondamentaux
de l’Union européenne, D. 2001.1483). Aussi bien, peu de
domaines peuvent-ils aujourd’hui échapper à la férule des
droits de l’homme armant le bras du juge (V. D. GUTMAN, Les
droits de l’homme sont-ils l’avenir du droit ?, Mélanges Terré,
1999, Dalloz, PUF, Juris-classeur, p. 329 et s. ; A. DEBET,
L’influence de la CEDH sur le droit civil français, 2002, Dalloz,
coll. « Bibliothèque des thèses » ; V. aussi J.-C. SOYER, La loi
nationale et la Convention européenne des droits de l’homme,
Mélanges Foyer, PUF 1997, p. 125 et s. ; R. HOSTIOU, Les
incidences de la CEDH sur le droit administratif des biens,
AJDA 2003.2123). Du reste ne faut-il pas voir dans les multiples
Rép. civ. Dalloz - 22 -
possibilités offertes au juge national par le droit européen dans
le cadre d’un contrôle de conventionnalité, l’une des raisons du
peu d’empressement de celui-ci à souhaiter pouvoir contrôler la
constitutionnalité des lois ?
SECTION 5
Hiérarchie propre aux règlements.
142. Les règlements sont eux-mêmes hiérarchisés. D’une part,
qu’il s’agisse de règlements pris en application d’une loi ou de rè-
glements autonomes, ils sont subordonnés à la loi, à la Constitu-
tion, aux traités et aux principes généraux du droit. D’autre part,
les règlements sont hiérarchisés entre eux. Ils le sont en fonc-
tion des autorités dont ils émanent ; ainsi le règlement pris par
une autorité supérieure prime celui que prend une autorité su-
bordonnée, laquelle ne peut y déroger, et il existe des moyens
juridiques pour faire respecter cette hiérarchie (par ex. recours
pour excès de pouvoir devant le Conseil d’État). Les règlements
sont aussi hiérarchisés en fonction de la forme dans laquelle ils
ont été pris ; ainsi, un décret pris en Conseil des ministres prime
un décret en Conseil d’État, lequel prime un décret simple.
143. Mais pour appréhender la hiérarchie propre aux règle-
ments, il convient de distinguer entre ceux qui interviennent dans
le domaine de la loi et les règlements administratifs.
ART. 1er. – RÈGLEMENTS DANS LE DOMAINE DE LA LOI (LOCO LEGIS).
144. Ce sont : les ordonnances du Président de la République
prises par application de l’article 38 de la Constitution ; les dé-
crets (en conseil des ministres) du Président de la République
pris dans le cadre de l’art. 37 ; enfin, les décrets autonomes du
Premier ministre pris aussi dans le cadre de l’article 37 (sans
être subordonnés à la loi, les « règlements autonomes » n’en
sont pas moins subordonnés aux règles constitutionnelles et à
tout ce qui se trouve à l’étage de la loi, notamment aux principes
généraux du droit [A. DE LAUBADÈRE et Y. GAUDEMET, Traité
de droit administratif, t. 1, 16e éd. 2001, LGDJ, no 1184 ; V., affir-
mant la subordination des règlements autonomes aux principes
généraux du droit : CE 26 juin 1959, Synd. général des ingé-
nieurs-conseils, D. 1959.541, note L’Huillier, S. 1959.202, note
Drago, GAJA, no 87]).
ART. 2. – RÈGLEMENTS ADMINISTRATIFS.
145. Ils comprennent : les décrets d’application pris par le Pre-
mier ministre en vertu de l’article 21 de la Constitution ; les arrê-
tés interministériels ; les arrêtés ministériels ; les arrêtés préfec-
toraux ; les arrêtés du président du Conseil général, les arrêtés
municipaux pris par le maire de la commune, ainsi que les divers
règlements pouvant être pris par les autres détenteurs du pou-
voir réglementaire (V. supra, no 58 et s.).
146. Chaque autorité ne peut que compléter, mais non les
contredire, les règlements de l’autorité supérieure. Et aucune
autorité ne peut déroger par un acte individuel à une règle
générale posée par l’autorité supérieure compétente, cette
subordination de l’acte individuel à la règle générale constituant
une garantie fondamentale de sécurité pour les administrés.
De manière plus générale, entre deux actes de même nature
(réglementaire ou individuelle), celui pris par une autorité subor-
donnée est toujours lié par celui pris par l’autorité supérieure.
De même, chaque autorité doit, au sein des actes de même
nature qu’elle pose, respecter la hiérarchie tenant à la plus ou
moins grande solennité des formes (ainsi, un règlement pris en
Conseil d’État s’impose aux décrets réglementaires ordinaires,
bien que tous soient pris par le Premier ministre).
septembre 2004

CHAPITRE 3
Vie de la loi.
147. La vie de la loi, dont le début de l’applicabibilité ne coïn-
cide pas toujours avec la date de son entrée en vigueur (V. in-
fra, no 226 et s.), correspond à la période durant laquelle la loi
fait partie intégrante de l’ordonnancement juridique, et doit donc
être obéie par les sujets de droit et appliquée par les organes
d’application du droit, notamment les tribunaux. Cette période
débute avec l’achèvement de la création de la loi et se termine
avec la disparition de celle-ci.
SECTION 1re
Création de la loi.
148. La création de la loi commence par l’élaboration de celle-ci,
suivie de sa promulgation et de sa publication.
ART. 1er. – ÉLABORATION DE LA LOI.
149. La procédure d’élaboration de la loi diffère selon qu’il s’agit
de lois constitutionnelles, de lois organiques, de lois ordinaires
ou d’ordonnances prises en application de l’article 38 de la
Constitution, de décrets ou d’arrêtés.
§ 1er. – Constitution.
150. La Constitution actuelle, qui a donné naissance à la Ve Ré-
publique, a été adoptée, par référendum, le 28 septembre 1958.
Elle ne peut être révisée, en principe, que dans les conditions
de son article 89. Elle l’a été exceptionnellement et pourrait
l’être éventuellement de nouveau dans celles de son article 11
(V. F. HAMON et M. TROPER, Droit constitutionnel, 28e éd.,
2003, LGDJ, p. 491 et s.).
§ 2. – Lois organiques.
151. Au lendemain de l’entrée en vigueur de la Constitution de
1958, la plupart des lois organiques ont été prises sous forme
d’ordonnances par application de l’article 92 de la Constitution
qui accordait des pouvoirs exceptionnels au Gouvernement pour
la mise en place des nouvelles institutions. La procédure prévue
depuis en la matière et précisée par l’article 46 de la Constitu-
tion diffère à plusieurs égards de la procédure législative ordi-
naire. D’une part, le projet ou la proposition de loi n’est « sou-
mis à la délibération et au vote de la première assemblée saisie
qu’à l’expiration d’un délai de quinze jours après son dépôt »
(Const., art. 46, al. 2). D’autre part, « faute d’accord entre les
deux assemblées, le texte ne peut être adopté par l’Assemblée
nationale en dernière lecture qu’à la majorité absolue de ses
membres » (art. 46, al. 3 ; V., par ex., L. org. no 2001-419 du
15 mai 2001, JO 16 mai, modifiant la date d’expiration des pou-
voirs de l’Assemblée nationale). En troisième lieu, « les lois or-
ganiques relatives au Sénat doivent être votées dans les mêmes
termes par les deux assemblées » (art. 46, al. 4), et il en est
de même pour les lois organiques fixant les conditions dans les-
quelles les citoyens de l’Union européenne peuvent bénéficier du
droit de vote et d’éligibilité aux élections municipales (art. 88-3).
Sont considérées comme « relatives au Sénat », les lois fixant
le nombre des sénateurs, la durée de leur mandat ou leur statut,
mais non pas, selon l’interprétation restrictive du Conseil consti-
tutionnel, les lois qui affectent indirectement le Sénat (F. HAMON
et M. TROPER, op. cit., p. 491). Enfin, les lois organiques « ne
peuvent être promulguées qu’après déclaration par le Conseil
constitutionnel de leur conformité à la Constitution » (art. 46, al. 5
et 61, al. 1er).
septembre 2004 - 23 -
LOIS ET DÉCRETS
§ 3. – Lois ordinaires.
152. Selon l’article 39, alinéa 1er, de la Constitution, l’initiative
des lois ordinaires « appartient concurremment » au Premier mi-
nistre qui établit un projet de loi délibéré en Conseil des ministres
après avis du Conseil d’État, et aux membres du Parlement (dé-
putés et sénateurs), lesquels peuvent présenter une proposition
de loi précédée d’un exposé des motifs. Neuf lois sur dix ont
pour origine un projet de loi.
153. Les projets sont déposés sur le bureau de l’une ou l’autre
des deux assemblées en conséquence d’un décret de présenta-
tion que le Conseil d’État considère comme un acte de Gouver-
nement. La règle est différente, cependant, pour les projets de
lois de finances qui doivent être soumis en premier lieu à l’As-
semblée nationale qui, élue au suffrage universel, est considé-
rée comme devant avoir priorité pour établir l’impôt que devra
payer le citoyen et prévoir les dépenses et il en est de même pour
les projets de lois de financement de la sécurité sociale (art. 39,
al. 2 ; V. supra, no 24). De même, les projets de lois ayant pour
principal objet l’organisation des collectivités territoriales et les
projets de lois relatifs aux instances représentatives des Fran-
çais établis hors de France (V. supra, no 27) doivent être soumis
en premier lieu au Sénat (art. 39, al. 2).
154. Les propositions de loi (pour lesquelles l’avis du Conseil
d’État n’a pas à être sollicité, ce qui peut conduire à de graves im-
perfections techniques, V. par ex., L. no 99-944 du 15 nov. 1999
relative au pacte civil de solidarité) sont déposées sur le bureau
de l’Assemblée à laquelle son ou ses auteurs appartiennent.
Avant d’être réparties entre les commissions pour instruction, les
propositions de loi font l’objet d’un examen de recevabilité des-
tiné à s’assurer du respect des prescriptions de la Constitution
dans ses articles 40 (irrecevabilité de la proposition « lorsque son
adoption aurait pour conséquence, soit une diminution des res-
sources publiques, soit la création ou l’aggravation d’une charge
publique » (afin d’empêcher une proposition démagogique ; par
ex. une proposition tendant à faciliter l’adoption des enfants na-
turels a été déclarée irrecevable parce que son adoption pouvait
entraîner une diminution des ressources publiques au titre de
l’impôt sur les successions, V. F. HAMON et M. TROPER, op.
cit., p. 720), et 41 (irrecevabilité que peut opposer le Gouverne-
ment à une proposition qui n’est pas du domaine de la loi ou qui
est contraire à une délégation accordée en vertu de l’article 38
de la Constitution).
155. L’assemblée saisie confie l’étude du projet ou de la proposi-
tion, soit, en principe, à l’une des six commissions permanentes
qui existent au sein de chaque assemblée (Const., art. 43) (par
ex. au sein de l’Assemblée nationale : Commission des lois
constitutionnelles, de la législation et de l’Administration géné-
rale, Commission des affaires étrangères, Commission de la Dé-
fense nationale), soit, exceptionnellement, à une commission
spécialement créée à cet effet. Un rapporteur désigné au sein
de la commission par les membres de celle-ci, est chargé de pré-
senter ses conclusions devant l’assemblée, en séance publique
(les rapports, sources précieuses d’informations pour l’interpré-
tation des textes, sont publiés par les éditions du Journal officiel).
156. Le projet ou la proposition ayant été inscrit à l’ordre du jour
de l’assemblée saisie, le vote a lieu en séance publique, après
une discussion d’ensemble portant sur les motifs et l’opportunité
du projet ou de la proposition, suivie par un examen, article par
article, du texte ainsi que des amendements, c’est-à-dire des
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
modifications proposées par le Gouvernement, par la commis-
sion ou par des parlementaires.
157. Le texte voté est alors transmis à l’autre assemblée où il
fera l’objet d’un second vote (Const., art. 42, al. 2). En cas de
désaccord de la seconde assemblée, le texte revient devant la
première : c’est ce qu’on appelle « la navette », à laquelle le
Premier ministre peut mettre fin (après deux lectures par chaque
assemblée ou même après une seule lecture en cas d’urgence)
en provoquant la réunion d’une commission mixte paritaire com-
posée de sept députés et de sept sénateurs désignés par leurs
collègues, laquelle tentera d’élaborer un texte commun. À dé-
faut de pouvoir y parvenir, ou si le texte commun ne recueille
pas l’adhésion des deux assemblées, le Gouvernement peut,
après une nouvelle lecture par l’Assemblée nationale et par le
Sénat, demander à l’Assemblée nationale de statuer définitive-
ment (V., par ex., L. no 2001-1062 du 15 nov. 2001 relative à
la sécurité quotidienne, JO 16 nov.), celle-ci pouvant dans ce
cas reprendre, soit le texte élaboré par la commission mixte, soit
le dernier texte voté par elle, modifié le cas échéant par un ou
plusieurs amendements votés par le Sénat (Const., art. 45 ; sur
l’ensemble de la question, V. F. HAMON et M. TROPER, op. cit.,
p. 718 et s. ; L. FAVOREU et alii, op. cit., no 1155 et s., p. 710 et
s.). De même, pour accélerer le processus, le Premier ministre
peut, après délibération du Conseil des ministres, engager la res-
ponsabilité du Gouvernement devant l’Assemblée nationale sur
le vote d’un texte, lequel sera considéré comme adopté sauf si
une motion de censure, déposée dans les vingt-quatre heures
qui suivent, est votée (Const., art. 49, al. 3), ce qui ne laisse aux
députés que le choix de voter le texte en bloc ou de censurer le
Gouvernement !
§ 4. – Ordonnances de l’article 38 de la Constitution.
158. En autorisant le Gouvernement à demander au Parlement
« pour l’exécution de son programme », l’autorisation de prendre
par ordonnances, pendant un temps limité, des mesures qui sont
normalement du domaine de la loi, l’article 38 de la Constitution
prévoit la possibilité de modifier temporairement la délimitation
des domaines législatif et réglementaire, au profit du Pouvoir ré-
glementaire du Gouvernement (V. supra, no 46 et s.). De là, la
nécessité d’un encadrement de l’action gouvernementale par le
Parlement qui se manifeste à travers une loi d’habilitation, et une
loi de ratification votées par celui-ci.
159. L’autorisation de légiférer par ordonnances ne peut être
sollicitée que par le Gouvernement, d’où la nécessité que la
demande fasse l’objet d’un projet de loi d’habilitation. Celui-ci
doit être déposé par le Gouvernement « pour l’exécution de son
programme », ce qui implique, selon le Conseil constitutionnel,
l’obligation pour le Gouvernement « d’indiquer avec précision la
finalité des mesures qu’il se propose de prendre » (Décis. Cons.
const. no 76-72 du 12 janv. 1977, Rec., p. 31 ; Décis. Cons.
const. no 2003-473 du 26 juin 2003, JO 2003 p. 11205), ainsi
que le domaine d’intervention de celles-ci (Décis. Cons. const.
no 86-207 des 25/26 juin 1986, Privatisations, Rec. Cons. const.,
p. 61).
160. La procédure se poursuit par le vote par le Parlement, se-
lon la procédure législative ordinaire, d’une loi d’habilitation qui
doit indiquer, d’une part, le délai de l’habilitation, c’est-à-dire le
délai (limité dans le temps, mais sans que la Constitution ait fixé
un délai maximum) pendant lequel le Gouvernement sera habi-
lité à prendre des ordonnances, et d’autre part, le délai maxi-
mum imposé au Gouvernement pour saisir le Parlement des or-
donnances prises, en vue de leur ratification. La loi d’habilita-
tion peut être déférée au Conseil constitutionnel (Const., art. 61,
al. 2), appelé à vérifier qu’elle comporte bien toutes les indica-
tions prescrites, notamment quant aux délais. Mais le Conseil
Rép. civ. Dalloz - 24 -
constitutionnel s’autorise parfois à énoncer, à l’occasion de cette
vérification, des « réserves d’interprétation » par lesquelles il
précise les conditions que devront respecter les ordonnances
pour être conformes à la Constitution (par ex. à propos de la loi
no 86-825 du 11 juill. 1986 autorisant le Gouvernement à délimi-
ter par ordonnances les circonscriptions électorales, JO 12 juill. ;
Décis. Cons. const. no 86-208 des 1er et 2 juill. 1986, Rec.,
p. 78, JO 3 juill. : obligation pour celui-ci de fonder cette délimi-
tation sur des bases essentiellement démographiques).
161. Les projets d’ordonnance sont élaborés par le Gouverne-
ment qui les soumet pour avis au Conseil d’État, avant qu’ils
ne soient adoptés en Conseil des ministres. Quant aux ordon-
nances, elles doivent être signées par le Président de la Répu-
blique, sans faire cependant l’objet d’une promulgation. Le texte
de l’ordonnance se termine par l’indication que : « Le Premier
ministre, le ministre... (suit la liste des ministres concernés) sont
chargés chacun en ce qui le concerne de l’exécution de la pré-
sente ordonnance qui sera publiée au Journal officiel de la Répu-
blique française ». Une variante récente dispose que les mêmes
« sont responsables, chacun en ce qui le concerne, de l’applica-
tion de la présente ordonnance » (V. par ex., Ord. no 2003-1059
du 6 nov. 2003 relative aux mesures de simplification pour les
emplois du spectacle et modifiant le code du travail, JO 8 nov.).
162. Mais le Président de la République peut-il discrétionnai-
rement refuser de signer une ordonnance ? La question a fait
débat en 1986 après le refus du Président Mitterrand de signer
des ordonnances proposées par le Gouvernement Chirac. Le
Conseil constitutionnel ne fut pas en mesure de répondre à cette
question faute d’une procédure permettant de le saisir.
163. Enfin, le Gouvernement doit, sous peine de caducité, dé-
poser auprès du Parlement le projet de loi de ratification dans
le délai fixé par la loi d’habilitation. La ratification peut être ex-
presse, c’est-à-dire résulter de l’adoption par le Parlement du
projet de loi de ratification (V. par ex., L. préc. [supra, no 46] du
2 juill. 2003 habilitant le Gouvernement à simplifier le droit et
ratifiant plusieurs ordonnances dans ses articles, art. 30 et 31)
ou implicite dès lors qu’elle résulte « d’une manifestation de vo-
lonté implicitement mais clairement exprimée par le Parlement »
(Décis. Cons. const. no 72-73 du 29 févr. 1972, Participation
des salariés, RJC II-48 ; V. aussi, CE 17 mai 2002, M. Hoffer et
autres, RTD civ. 2002.592, obs. N. Molfessis : « La ratification
[...] peut résulter d’une loi qui, sans avoir cette ratification pour
objet direct, l’implique nécessairement ». Mais en pratique, le
Gouvernement, après avoir déposé le projet de loi de ratifica-
tion (ce dépôt a, à lui seul, pour effet de maintenir en vigueur
les ordonnances prises en tant qu’actes réglementaires), le fait
rarement discuter et voter par le Parlement.
164. Les ordonnances ont un caractère réglementaire tant
qu’elles ne sont pas ratifiées par le Parlement. Elles peuvent
donc être attaquées sur la voie d’un recours pour excès de pou-
voir à la suite duquel elles pourront être annulées, par exemple
pour non-respect des limites fixées par la loi d’habilitation ou
pour violation d’un principe constitutionnel ou d’un principe gé-
néral du droit. En revanche, une fois ratifiées, les ordonnances
acquièrent valeur de loi dans leurs dispositions qui sont de la
compétence du Parlement selon l’article 34 de la Constitution, et
elles ne peuvent donc plus faire l’objet d’un recours pour excès
de pouvoir (CE 24 nov. 1961, Fédér. nationale des syndicats de
police, D. 1962.424, note Fromont).
165. Le contrôle des ordonnances de l’article 38 est de la com-
pétence du Conseil d’État tant qu’elles ne sont pas ratifiées, car
elles demeurent alors des actes administratifs susceptibles de
recours pour excès de pouvoir, et le contrôle des lois d’habilita-
tion et de ratification est de la compétence du Conseil constitu-
tionnel.
septembre 2004

§ 5. – Décrets et arrêtés.
166. Contrairement aux normes législatives, aucune condition
de forme ou de procédure déterminées n’est, en principe, exigée
pour l’édiction des normes réglementaires.
167. Cependant, pour les décrets (que seuls peuvent prendre
le Président de la République et le Premier ministre ; V. supra,
no 54 et s.), certaines formalités sont parfois exigées : avis du
Conseil d’État en Assemblée ou en Section (par ex. décrets mo-
difiant ou abrogeant une loi intervenue avant l’entrée en vigueur
de la Constitution dans l’une des matières devenues de la com-
pétence du pouvoir réglementaire), avis du Conseil économique
et social, délibération en Conseil des ministres, contreseing des
ministres intéressés. Pour les autres actes réglementaires (ar-
rêtés ministériels, préfectoraux, municipaux, etc.), la procédure
est généralement simplifiée.
168. Enfin, il faut signaler, en conséquence de la réforme
constitutionnelle du 28 mars 2003 (L. no 2003-276 du 28 mars
2003 relative à l’organisation décentralisée de la République,
JO 29 mars ; Const., art. 72-1, al. 2), la faculté donnée aux
collectivités territoriales, par la loi organique no 2003-705 du
1er août 2003 relative au référendum local (JO 2 août), de sou-
mettre à la décision des électeurs, par voie de référendum, des
projets de délibérations ou d’actes relevant de leur compétence.
Le vote des citoyens a alors valeur de décision, contrairement
à ce qui se passe en cas de consultation des citoyens lorsqu’il
est envisagé de créer une collectivité locale dotée d’un statut
particulier ou d’en modifier l’organisation, car alors le résultat
du référendum ne s’impose pas au Gouvernement (Const.,
art. 72-1, al. 3), comme ce fut le cas pour le référendum relatif
à l’organisation administrative de la Corse (L. no 2003-486
du 10 juin 2003 organisant une consultation des électeurs de
Corse sur la modification de l’organisation institutionnelle de la
Corse, JO 11 juin). La loi organique no 2004-192 du 27 février
2004 portant statut d’autonomie de la Polynésie française (JO
2 mars) contient une réglementation particulière concernant le
référendum local dans cette collectivité d’outre-mer (art. 159 et
s.).
ART. 2. – PROMULGATION DE LA LOI.
169. La promulgation est l’acte qui atteste l’existence de la loi et
par lequel est donné l’ordre aux autorités publiques de l’observer
et de la faire observer (CE, ass., 8 févr. 1974, Cne de Montory,
p. 93, JCP 1974. II. 17703 [2e esp.], note Liet-Veaux). Elle a lieu
après vérification que la loi a été régulièrement établie. La pro-
mulgation (acte juridique) authentifie, en quelque sorte, le texte
de la loi. La promulgation est l’œuvre du Président de la Répu-
blique (Const., art. 10). L’acte de promulgation n’a d’autre date
que celle de sa signature, bien qu’il ne prenne effet, comme la loi
elle-même, qu’après avoir été publié dans les conditions fixées
par les lois et règlements (CE, ass., 8 févr. 1974, préc.). Une
fois promulguée, la loi est exécutoire.
170. On a vu dans la promulgation la reprise des règles po-
sées sous l’Ancien Régime par la chancellerie pour la certifica-
tion du texte des édits et des ordonnances à transmettre aux
cours de justice pour enregistrement (J. LAFERRIÈRE, De l’au-
thenticité des textes des lois publiées au Journal officiel, RD publ.
1949.113, 130 et 157-7). De fait, la promulgation a toujours été
considérée comme une nécessité par les constituants français
(Const., 3 sept. 1791, Titre III, Chap. IV, sect. I, art. 1er : « De la
promulgation des lois » ; Const. 5 fructidor An III, art. 128 et s. ;
Const. 22 frimaire An VIII, art. 41 ; Chartes 4 juin 1814, art. 22 et
14 août 1830, art. 18 ; Const. 4 nov. 1848, art. 56 et s. ; Const.
14 janv. 1852, art. 10 ; Lois constitutionnelles 25 févr. 1875,
art. 3 et 16 juill. 1875, art. 7 ; Const. 27 oct. 1946, art. 36). À
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
l’étranger, l’obligation d’une promulgation est très souvent impo-
sée (par ex. en Allemagne, en Italie, en Belgique, mais non pas
en Angleterre).
§ 1er. – Lois soumises à promulgation.
171. En France, seules les lois au seul sens formel et aux sens
formel et matériel font l’objet d’une promulgation. Les règle-
ments n’y sont pas soumis. Ils doivent seulement être publiés.
172. Sont soumises à promulgation, selon la Constitution de
1958 : les lois votées par le Parlement (art. 10), y compris les
lois de finances (art. 47, al. 4), les lois organiques (art. 61, al. 1er),
ainsi que les lois constitutionnelles adoptées en Congrès ou par
référendum, bien que l’article 89 de la Constitution garde le si-
lence à leur sujet (V., en ce sens, H. PUGET et J.-Cl. SÈCHE,
La promulgation et la publication des actes législatifs en droit
français, Rev. adm. 1959.239 et s., not. p. 242 ; V., ayant
fait l’objet d’une promulgation, par ex. la loi constitutionnelle
no 2003-267 du 25 mars 2003 relative au mandat d’arrêt euro-
péen, JO 26 mars). De même, sont soumises à promulgation
les lois, autres qu’organiques, adoptées par référendum (art. 11,
al. 3).
173. En revanche, ne sont pas soumises à promulgation : les
ordonnances des articles 11 et 38, ainsi que 47 (ordonnances
prises pour assurer la mise en œuvre des dispositions du pro-
jet de loi de finances dans le cas où le Parlement ne se serait
pas prononcé dans un délai de soixante-dix jours) ; de même,
les décisions prises par le Président de la République en appli-
cation de l’article 16 de la Constitution ne font pas l’objet d’une
promulgation, tout comme aussi les traités et accords internatio-
naux, sauf que, si ceux-ci font partie des traités et accords qui ne
peuvent être ratifiés ou approuvés qu’en vertu d’une loi (Const.,
art. 53), la loi autorisant la ratification ou l’approbation est, elle,
soumise à promulgation comme toute loi ordinaire.
§ 2. – Autorité chargée de la promulgation.
174. La promulgation est faite par le Président de la République
par la voie d’un décret, contresigné au moins par le Premier mi-
nistre. Selon l’article 10 de la Constitution : « Le Président de la
République promulgue les lois dans les quinze jours qui suivent
la transmission au Gouvernement de la loi définitivement adop-
tée ». La Constitution de 1958 n’a donc pas repris les délais ré-
duits, en cas d’urgence déclarée par l’Assemblée nationale, pré-
vus par les lois constitutionnelles de 1875 (3 jours) et la Consti-
tution de 1946 (5 jours).
175. Le délai est considéré comme un délai franc ne compre-
nant ni le jour de l’arrivée de la loi au Gouvernement, ni le jour
d’échéance. Il a pour point de départ la date de transmission
de la loi au Gouvernement, c’est-à-dire, en pratique, au Secré-
tariat général du Gouvernement. Pour les lois adoptées par ré-
férendum, le délai a pour point de départ la proclamation, par le
Conseil constitutionnel, des résultats définitifs de celui-ci ; pour
les révisions constitutionnelles adoptées par la voie parlemen-
taire, le délai a pour point de départ la transmission de la loi au
Président de la République par le président du Congrès. Enfin,
pour les lois organiques, le délai de promulgation de quinze jours
(non expressément prévu par la Constitution mais respecté en
pratique) a pour point de départ la décision du Conseil constitu-
tionnel déclarant la loi conforme à la Constitution (Ch. DEBBASH
et alii, Droit constitutionnel et institutions politiques, 4e éd., 2001,
Economica, p. 737 et s.).
176. Le délai fixé pour la promulgation est interrompu en cas de
saisine du Conseil constitutionnel par l’une des autorités habili-
tées à y procéder, dont le Président de la République ; de même
- 25 - Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
en cas de demande d’une nouvelle délibération par celui-ci. Le
Président de la République dispose donc d’une certaine latitude
pour allonger la durée du délai, mais aussi pour choisir l’instant
de la promulgation au sein de ce délai, latitude dont il pourrait
se servir pour restreindre le temps pendant lequel la saisine du
Conseil constitutionnel est possible.
177. L’article 10 de la Constitution ajoute que le Président de
la République peut, avant l’expiration du délai de quinze jours,
« demander au Parlement une nouvelle délibération de la loi ou
de certains de ses articles. Cette nouvelle délibération ne peut
lui être refusée » (V. par ex., Décr. du 13 juill. 1983 soumet-
tant la loi sur l’Exposition universelle de 1989 à une nouvelle
délibération du Parlement, JO 16 juill. ; Décr. 4 avr. 2003 sou-
mettant l’article 4 de la loi relative à l’élection des conseils ré-
gionaux et des représentants au Parlement européen ainsi qu’à
l’aide publique aux partis politiques, à une nouvelle délibération,
JO 5 avr.). Et le Conseil constitutionnel a admis que le Pré-
sident de la République pouvait exiger cette nouvelle délibéra-
tion, même lorsque, par l’effet d’une décision du Conseil consti-
tutionnel, il est apparu que certaines dispositions de la loi étaient
non conformes à la Constitution, la nouvelle délibération ayant
précisément pour objet de substituer à celles-ci des dispositions
conformes (Décis. Cons. const. no 85-197 du 23 août 1985, ren-
due à propos de la loi sur l’évolution de la Nouvelle-Calédonie,
D. 1986.47, note F. Luchaire). La demande d’une nouvelle déli-
bération doit être contresignée au moins par le Premier ministre
(Décis. Cons. const. préc.). On admet qu’aucune promulgation
partielle ne peut intervenir avant la nouvelle délibération deman-
dée au Parlement pour certains articles de la loi (eod. loc.), mais
qu’il est possible d’utiliser successivement, pour un même texte,
les deux voies : demande d’une nouvelle délibération et saisine
du Conseil constitutionnel (eod. loc.).
178. Le décret de promulgation n’est pas susceptible de recours
pour excès de pouvoir, car il est considéré, par la jurisprudence
administrative, comme un acte de gouvernement (CE 3 nov.
1933, Desreumeaux, DP 1934.3.36, note Gros, S. 1934.3.9,
note critique Alibert).
179. La Constitution ne dit pas expressément que promulguer
les lois est une obligation pour le Président de la République,
mais la coutume constitutionnelle l’admet. Cependant, le refus
du chef de l’État ne pourrait aboutir qu’à une crise politique tant
une sanction juridique à son encontre paraît illusoire. Le refus
du Président de la République serait d’autant plus préjudiciable
que la Constitution ne prévoit pas de compétence subsidiaire au
profit du Président de l’Assemblée nationale en cas de carence
de sa part, comme ce fut le cas dans les Constitutions de 1848
(art. 59) et de 1946 (art. 36 al. 3).
§ 3. – Forme de la promulgation.
180. La forme du décret de promulgation est précisée par le dé-
cret no 59-635 du 19 mai 1959 (JO 20 mai), modifié par le décret
no 90-218 du 8 mars 1990 (JO 11 mars) afin d’adapter la formule
de la promulgation à la procédure utilisée pour l’élaboration de
la loi. La formule ordinaire est la suivante :
- « L’Assemblée nationale et le Sénat ont adopté, le Président
de la République promulgue la loi dont la teneur suit... (suit le
texte de la loi) » ;
- « La présente loi sera exécutée comme loi de l’État » ;
- « Par le Président de la République (signature), le Premier mi-
nistre (signature du Premier ministre et du ou des ministres inté-
ressés) ».
181. Mais, selon les circonstances de l’élaboration de la loi,
d’autres formules de promulgation sont prévues :
Rép. civ. Dalloz - 26 -
182. Lorsqu’une loi votée par le Parlement est une loi organique,
la formule de promulgation est complétée par l’insertion, après
les mots « L’Assemblée nationale et le Sénat ont adopté », de la
mention : « Le Conseil constitutionnel a déclaré conforme à la
Constitution » (V., par ex., L. org. du 26 févr. 2003 relative aux
juges de proximité, préc. supra, no 19).
183. Lorsque la loi adoptée par le Parlement a été soumise à
l’examen du Conseil constitutionnel en application de l’article 61,
alinéa 2, de la Constitution, la formule de promulgation est com-
plétée par l’insertion, après les mots « l’Assemblée nationale et
le Sénat ont adopté », de la mention : « Vu la décision du Conseil
constitutionnel no ... en date du... ».
184. Lorsque la loi autorise la ratification ou l’approbation d’un
engagement international dont le Conseil constitutionnel, en ap-
plication de l’article 54 de la Constitution, a constaté la conformité
à la Constitution, la mention de la décision du Conseil constitu-
tionnel doit figurer en tête de la formule de promulgation sous la
forme : « Vu la décision du Conseil constitutionnel no ... en date
du... ».
185. Lorsque la loi a été soumise au référendum en application
de l’article 11 de la Constitution, le début de la formule de pro-
mulgation est remplacé par la formule suivante :
« Le Président de la République a soumis au référendum » ;
« Le Conseil constitutionnel a proclamé le... les résultats du ré-
férendum ; le peuple français a adopté ».
186. Lorsque la loi a été votée par l’Assemblée nationale seule, à
défaut d’accord avec le Sénat, le décret de promulgation débute
par la formule :
- « L’Assemblée nationale et le Sénat ont délibéré » ;
- « L’Assemblée nationale a adopté » ;
- « Le Président de la République promulgue la loi dont la teneur
suit » (V., par ex., L. du 15 nov. 2001 relative à la sécurité quoti-
dienne, préc. supra, no 157).
187. Enfin, lorsqu’il s’agit de lois constitutionnelles, la pratique,
en l’absence de dispositions dans les décrets de 1959 et de
1990, suit au plus près l’élaboration de la loi en indiquant : « Le
Congrès a adopté » (en cas de modification de la Constitution
par la voie parlementaire ; V., par ex., L. no 2003-267 du 25 mars
2003 relative au mandat d’arrêt européen, préc. supra, no 172)
ou (en cas de recours au référendum) : « Le Président de la
République, conformément aux dispositions de l’article 11 de la
Constitution, a soumis au référendum » ; « Le peuple français,
ainsi qu’il ressort de la proclamation faite le... par le Conseil
constitutionnel des résultats du référendum, a adopté... » (V.,
par ex., L. no 62-1292 du 6 nov. 1962 relative à l’élection du Pré-
sident de la République au suffrage universel, JO 7 nov.).
188. La promulgation a trois effets : elle constate l’élaboration
régulière de la loi conformément à la procédure législative ; elle
confère au texte (« la teneur de la loi ») un caractère authentique ;
elle constitue l’ordre d’exécution de la loi (« La présente loi sera
exécutée comme loi de l’État »).
189. Par ailleurs, l’usage est de considérer que la date d’une loi
est celle de son décret de promulgation. C’est ainsi que la loi
portant réforme des régimes matrimoniaux, votée définitivement
le 30 juin 1965, promulguée le 13 juillet 1965 et publiée au Jour-
nal officiel du 14 juillet, a pour date le 13 juillet 1965. De même,
la loi relative à la dévolution du nom de famille, votée définitive-
ment le 4 juin 2003, promulguée le 18 juin 2003 et publiée au
Journal officiel du 19 juin, a pour date le 18 juin 2003.
190. En outre, pour mieux les situer et éviter les confusions
lorsque plusieurs lois sont promulguées le même jour, les lois
septembre 2004

portent un numéro d’ordre dont les premiers chiffres corres-
pondent au millésime et les chiffres suivants au numéro de
classement de promulgation de la loi. C’est ainsi que la loi
du 13 juillet 1965 portant réforme des régimes matrimoniaux
porte le numéro 65-570 pour indiquer qu’il s’agit de la 570e loi
promulguée en 1965. De même, la loi du 18 juin 2003 relative
à la dévolution du nom de famille porte le numéro 2003-516
(sur la nécessité de distinguer entre les lois en raison des
risques possibles de confusion : V. la loi no 94-653 du 29 juill.
1994 (JO 30 juill.) relative au respect du corps humain et la loi
no 94-654, également du 29 juillet 1994 (JO 30 juill.), relative au
don et à l’utilisation des éléments et produits du corps humain, à
l’assistance médicale à la procréation et au diagnostic prénatal).
Le même usage s’est imposé pour les décrets réglementaires
(ainsi un décret du 23 juin 2003 venu modifier le code de l’orga-
nisation judiciaire porte le numéro 2003-542). Comme facteur
d’identification des lois et décrets, il faut ajouter, à leur numéro
et à leur date, leur titre qui peut se révéler utile lorsqu’il s’agit de
les interpréter (sur le titre des lois, V. N. MOLFESSIS, Les titres
de la loi, Mélanges Catala, 2001, Litec, p. 47 et s.).
191. Mais l’ordre d’exécuter la loi ne s’impose aux sujets de droit
que par la publication de celle-ci.
ART. 3. – PUBLICATION DE LA LOI.
192. Alors que la promulgation est le dernier acte de la procé-
dure législative, la publication est la condition de l’opposabilité
de la loi aux sujets de droit (Décr. 5 nov. 1870). La publication
(acte matériel) a pour but (mais non pas, à vrai dire, pour résul-
tat assuré) de porter la loi à la connaissance des sujets de droit.
La publication, qui détermine la date d’entrée en vigueur de la
loi mais pas toujours celle de son applicabilité (V. infra, no 226 et
s.), obéit à des règles de forme précises.
193. Celles-ci viennent d’être modifiées par une ordonnance
no 2004-164 du 20 février 2004 (JO 21 févr.) prise en applica-
tion de la loi du 2 juillet 2003 (préc. supra, no 46) habilitant le
Gouvernement à simplifier le droit et notamment de son article
4. Cette ordonnance s’inspire largement des propositions faites
par le Conseil d’État dans l’étude qu’il a consacrée à la question
à la demande du Premier ministre formulée dans une lettre de
mission en date du 9 novembre 2000 (Étude sur la publication
et l’entrée en vigueur des lois et de certains actes administratifs,
adoptée par l’Assemblée générale du Conseil d’État le 27 sep-
tembre 2001). Elle est entrée en vigueur (art. 7) « le premier
jour du quatrième mois suivant sa publication au Journal officiel
de la République française », soit le 1er juin 2004 si l’on admet
que c’est par inadvertance que le législateur a modifié la formule
habituelle en ne précisant pas que le texte entrera en vigueur
le premier jour du quatrième mois suivant « celui » de sa pu-
blication. L’ordonnance ne concerne ni les actes des collectivi-
tés territoriales et des autorités déconcentrées de l’État (V. infra,
no 204), ni les actes individuels, et elle ne comporte, à dessein,
aucune disposition relative à l’outre-mer car, d’une part, confor-
mément au principe d’assimilation législative, le régime nouveau
est destiné à s’appliquer, tel quel, aux départements et régions
d’outre-mer, et d’autre part, il ne pourra être rendu applicable
dans les collectivités d’outre-mer à statut spécial (Mayotte, Nou-
velle-Calédonie, Polynésie française, Saint-Pierre-et-Miquelon,
Terres australes et antarctiques françaises, îles Wallis-et-Futu-
na) qu’en vertu d’une disposition spéciale. Jusque-là, ces col-
lectivités resteront donc soumises au régime actuel de la publi-
cation et de l’entrée en vigueur des actes. Les modifications
résultant de l’entrée en vigueur de l’ordonnance seront insérées
à leur place dans le texte de la présente rubrique (V. C. BLÉRY,
Les nouvelles règles d’entrée en vigueur des lois et de certains
actes administratifs, Rev. Lamy Droit civil, no 5, mai 2004, p. 47
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
et s. ; O. GUILLAUMONT, La réforme des règles d’entrée en vi-
gueur des lois et règlements. Ord. no 2004-164 du 20 févr. 2004,
JCP 10 mars 2004, p. 433, Aperçu rapide).
§ 1er. – Formes de la publication.
194. La publication implique la reproduction, dans un document
officiel, du texte de la loi. Elle s’opère normalement par insertion
au Journal officiel de la République française (JO) lequel a rem-
placé le Bulletin des lois (Décr. du 5 nov. 1870, art. 1er) qui a
cependant continué à remplir un rôle subsidiaire en matière de
publication jusqu’à sa suppression par une loi du 19 avril 1930
(DP 1930.4.200). C’est sous l’autorité du Premier ministre que
doit être assurée l’insertion des textes au Journal officiel, laquelle
constitue une mission de service public incombant à l’État (CE
17 déc. 1997, Ordre des avocats à la Cour de Paris, Rec. CE,
p. 491). Mais la publication ne se limite pas à l’insertion de la loi
au Journal officiel ; elle comprend aussi l’écoulement du délai im-
posé par la loi (Civ. 26 janv. 1938, DH 1938.147 ; 13 avr. 1948,
Bull. civ. no 343 : « La publication comprend l’ensemble des faits
qui ont pour objet de porter à la connaissance du public le texte
de loi, savoir son insertion au Journal officiel et l’expiration du
délai d’un jour franc après l’arrivée de celui-ci au chef-lieu d’ar-
rondissement » ; V. aussi : CE 19 juin 1959, Cazes, D. 1959.370,
concl. Braibant). Aussi bien, a-t-il été jugé (Cass. 3e civ. 1er juin
1994, Bull. civ. III, no 111) que la mention dans une loi (L. 13 janv.
1989, art. 3 : étalement de la hausse des loyers) de sa date de
publication, devait s’entendre comme visant le jour de son en-
trée en vigueur et non le jour de sa parution au Journal officiel.
195. L’insertion au Journal officiel, du moins lorsque la loi n’a
pas prévu un mode spécial de publicité (V., par ex., CE 26 juill.
1950, Rec. CE, p. 465), concerne aussi les décrets, qu’ils soient
réglementaires (V., par ex., CE 12 avr. 1972 [1er arrêt], Brier,
D. 1973.228, note Delvolvé ; Cass. 1re civ. 31 janv. 1989, Bull.
civ. I, no 50) ou individuels, la loi (le décret du 5 novembre 1870)
n’opérant aucune distinction entre les décrets. Cependant, la
jurisprudence semble admettre que les décrets individuels ne
sont pas soumis à l’exigence d’une publication au Journal offi-
ciel (V. en ce sens, par ex., CE 26 nov. 1943, Rec. CE, p. 272),
mais ils restent soumis à l’exigence d’une mesure de publicité,
car ils doivent à tout le moins avoir été notifiés pour pouvoir pro-
duire leurs effets à l’égard de leurs destinataires, ce que ne pour-
rait pas remplacer, du reste, leur publication (CE 24 oct. 1934,
Moreau, p. 952 ; 16 mars 1951, Deprez, p. 167 ; 29 juin 1951,
Lavandier et autres, p. 380 ; 28 janv. 1966, Braeckmann, p. 66, à
propos d’un décret ayant la nature d’une mesure individuelle). La
solution devrait demeurer inchangée car l’ordonnance du 20 fé-
vrier 2004 exclut de son champ d’application « les actes indivi-
duels » (art. 1er devenu l’article 1er du code civil).
§ 2. – Date d’entrée en vigueur de la loi.
A. – Solution de principe.
196. Le décret de 1870 (art. 2) disposait que « Les lois et décrets
seront obligatoires à Paris un jour franc après la promulgation (le
texte confondant promulgation et publication, il fallait lire « publi-
cation » ; en ce sens : CE 27 juin 2001, D. 2001, IR 2873), et par-
tout ailleurs, dans l’étendue de chaque arrondissement, un jour
franc après que le Journal officiel qui les contient sera parvenu
au chef-lieu de la circonscription », c’est-à-dire de l’arrondisse-
ment et non du département (contrairement à : Cass. 2e civ.
28 juin 2001, Bull. civ. II, no 124, p. 83, RTD civ. 2002.173, obs.
R. Libchaber). On entend par « jour franc » un jour entier de 0
heure à minuit, sans qu’il soit tenu compte, par conséquent, ni
du jour de la parution du Journal officiel, ni du jour de l’arrivée
de celui-ci. Ainsi, une loi dont le texte avait été inséré au Journal
- 27 - Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
officiel du 15 novembre n’était obligatoire à Paris qu’à partir du
17 novembre à 0 heure (le 16 novembre de 0 h à 24 h constituant
le jour franc), et à Caen, si l’on suppose que le Journal officiel
n’y était arrivé le 16 novembre, qu’à partir du 18 novembre à 0
heure (le 17 novembre de 0 h à 24 h constituant le jour franc).
197. Les lois et les décrets n’entrant en vigueur que par l’effet
de leur publication au Journal officiel il a été jugé que, sont enta-
chés d’excès de pouvoir les textes fixant pour leur exécution une
date antérieure à celle résultant des prescriptions légales (CE
12 avr. 1972, D. 1973.228, note P. Delvolvé). Mais si l’applica-
tion d’une loi nouvelle était subordonnée à l’arrivée du Journal
officiel qui la contenait au chef-lieu de l’arrondissement (Cass.
soc. 30 juin 1949, Bull. civ. III, no 626 ; Ass. plén. 1er mars
1950, D. 1950.363), elle ne l’était pas à la condition que l’arrivée
du Journal officiel fût constatée sur un registre ouvert à cet effet
(Cass. 1re civ. 6 janv. 1994, JCP 1994. II. 22216, note Y. Gau-
demet, cassant CA Montpellier, 8 févr. 1993, D. 1993.306, note
Vidal ; dans le même sens, V. Cass. crim. 21 juin 1995, Bull.
crim., no 232). La mise à disposition du public étant une ques-
tion de fait, sa preuve peut être rapportée par tout moyen par
celui qui s’en prévaut (Cass. crim. 14 déc. 1932, DH 1933.38 ;
Cass. civ. 26 janv. 1938, DH 1938.147 ; Cass. 1re civ. 6 janv.
1994, préc.) et ne peut être soulevée pour la première fois de-
vant la Cour de cassation (Cass. com. 1er févr. 1960, Bull. civ.
III, no 44).
198. La loi publiée au Journal officiel de la République française
entre en vigueur dans les mêmes conditions qu’en métropole
dans les départements et régions d’outre-mer ainsi qu’à Mayotte.
En revanche, en Nouvelle-Calédonie, en Polynésie française,
dans les territoires des îles Wallis-et-Futuna et des Terres aus-
trales et antarctiques françaises, la règle résultant de textes par-
ticuliers à chacun de ces territoires, mais identique, est, sauf en
ce qui concerne les lois de souveraineté, c’est-à-dire celles qui
ont vocation par nature à s’appliquer sur tout le territoire de la Ré-
publique, que la loi publiée au Journal officiel de la République
française n’entre en vigueur qu’à compter de sa publication au
Journal officiel particulier au territoire, laquelle doit être assurée
par le représentant de l’État dans ce territoire (pour la Polyné-
sie française, V., art. 167 L. org. no 2004-192 du 27 févr. 2004
[préc. supra, no 28] portant statut d’autonomie de la Polynésie
française).
199. L’ordonnance du 20 février 2004 (préc. supra, no 193),
abandonnant le système du jour franc en vue de rendre les textes
publiés au Journal officiel applicables partout au même instant,
pose dans son article 1er destiné à être codifié dans l’article 1er du
code civil, que « les lois et lorsqu’ils sont publiés au Journal of-
ficiel de la République française, les actes administratifs entrent
en vigueur à la date qu’ils fixent, ou, à défaut le lendemain de leur
publication ». En l’absence de mention expresse dans l’acte,
c’est donc la règle de l’entrée en vigueur le lendemain de l’in-
sertion au Journal officiel qui s’applique. « Toutefois, [ajoute le
texte], l’entrée en vigueur des lois et décrets publiés au Journal
officiel dont l’exécution nécessite des mesures d’application est
reportée à la date d’entrée en vigueur de ces mesures ».
200. L’ordonnance du 20 février 2004 détermine dans son ar-
ticle 2 les catégories d’actes qui devront être publiées au Jour-
nal officiel ; ce sont « les lois, les ordonnances, les décrets et,
lorsqu’une loi le prévoit, les autres actes administratifs », cette
dernière mention visant notamment ceux des actes des autorités
administratives indépendantes qui doivent être publiés au Jour-
nal officiel (Rapport au Président de la République). Mais pen-
dant longtemps on s’est demandé si le délai de recours contre
ces actes commençait à courir à compter de leur date d’entrée
en vigueur (CE 8 févr. 1929, Sieur Otto et autres, p. 172) ou de
leur insertion dans le Journal officiel. C’est la seconde solution
Rép. civ. Dalloz - 28 -
qui a prévalu (CE 3 mars 1915, Mme Memmi et M. Zimmermann,
p. 120).
201. L’ordonnance du 20 février 2004 précise aussi les forma-
lités requises pour assurer l’entrée en vigueur des textes. Une
publication concomitante sur papier et par voie électronique (ce
qui est déjà la solution de fait avec Légifrance) est devenue juri-
diquement nécessaire, étant précisé que l’authenticité des deux
versions, diffusées en même temps, sera également assurée,
comme l’est déjà en matière de preuve dans le cadre des rela-
tions contractuelles l’écrit sous forme électronique et l’écrit sur
support papier (C. civ., art. 1316-1). La mise à disposition de la
version électronique sera, de surcroît, gratuite et permanente,
l’obligation de permanence conduisant à conserver une possibi-
lité d’accès à tout numéro du Journal officiel publié après l’entrée
en vigueur de l’ordonnance (V. Rapport au Président de la Ré-
publique, JO 2004, p. 3512).
202. Par ailleurs, l’article 4 de l’ordonnance du 20 février 2004
confie à un décret en Conseil d’État le soin d’exclure de la pu-
blication par voie électronique certains actes individuels, afin
de prévenir le risque que des données à caractère personnel
puissent faire l’objet de traitements automatisés illicites (V. Décr.
no 2004-459 du 28 mai 2004 fixant les catégories d’actes indivi-
duels ne pouvant faire l’objet d’une publication sous forme élec-
tronique au Journal officiel de la République française, JO 29 mai
2004 : décrets portant changement de nom, décrets d’acquisi-
tion de la nationalité française, ou de naturalisation, ou de ré-
intégration dans la nationalité française, ou encore de perte ou
de déchéance de la nationalité française, décrets de francisation
de nom ou de prénoms, etc. (art. 1er) ; de même : demandes de
changement de nom et annonces judiciaires et légales mention-
nant les condamnations pénales (art. 2). Cette précaution avait
déjà conduit à ce que certains de ces textes ne soient pas acces-
sibles sur le site Légifrance : le décret du 28 mai 2004 impose
désormais cette solution (art. 3).
203. De même, l’article 5 de l’ordonnance du 20 février 2004
confie à un décret en Conseil d’État le soin de définir « les ca-
tégories d’actes administratifs dont, eu égard à leur nature, à
leur portée et aux personnes auxquelles elles s’appliquent, la
publication au Journal officiel sous forme électronique suffit à
assurer l’entrée en vigueur », organisant ainsi leur « dématé-
rialisation » (V. Décr. no 2004-617 du 29 juin 2004 relatif aux
modalités et effets de la publication sous forme électronique de
certains actes administratifs, au Journal officiel de la République
française (JO 30 juin) énumérant d’une part, les actes dont la
publication sous forme électronique suffit à assurer leur entrée
en vigueur (art. 1er), par exemple, « les actes réglementaires
des autorités administratives indépendantes et des autorités pu-
bliques indépendantes dotées de la personnalité morale, autres
que ceux qui intéressent la généralité des citoyens » ; d’autre
part, « les décisions individuelles et l’ensemble des autres actes
dépourvus de valeur réglementaire [...] dont une loi ou un décret
prévoit la publication au Journal officiel », et faisant exclusive-
ment l’objet d’une publication sous forme électronique (art. 2) ;
enfin, les décisions individuelles pour lesquelles la publication
sous forme électronique fait courir le délai du recours ouvert aux
tiers contre elles (art. 3).
204. Aucune disposition d’ensemble n’a été édictée, en re-
vanche, en ce qui concerne les règlements autres que les
ordonnances et les décrets (arrêtés ministériels, préfectoraux,
municipaux, etc.). Bien évidemment, ceux-ci ne sont obliga-
toires qu’à la condition d’avoir été au préalable l’objet d’une
mesure de publicité par ex., insertion dans le Journal officiel
mais sans que ce mode de publication leur soit, en principe,
imposé (Civ. 24 juin 1918, DP 1922. I. 89, 13e espèce, S. 1920.
I. 148 ; V., cependant, contra : CE 21 oct. 1949, Rec. CE,
septembre 2004

p. 428 ; 9 juill. 1956, p. 312) ; cependant, un souci de sécurité
juridique conduit souvent les autorités centrales à prévoir la
publication au Journal officiel d’un nombre important d’arrêtés
ministériels et de circulaires. De même, peut valoir publicité
appropriée l’insertion dans les recueils administratifs ou dans
une note de service (CE 20 janv. 1950, p. 49 ; 10 nov. 1953,
p. 601), ou une publication par affiches ou même dans la
presse (CE 19 mai 1954, p. 281 ; 24 févr. 1999, D. 1999, IR
97). Seules existent des prescriptions particulières. C’est ainsi
que les arrêtés réglementaires du maire n’étaient obligatoires
qu’après avoir été portés à la connaissance des intéressés par
voie de publication ou d’affiches (C. communes, art. L. 122-29,
aujourd’hui abrogé depuis l’entrée en vigueur du code général
des collectivités territoriales, lequel prévoit [art. L. 2122-29]
que, dans les communes de 3 500 habitants et plus, les arrêtés
municipaux à caractère réglementaire sont publiés dans un
recueil des actes administratifs dans des conditions fixées par
décret en Conseil d’État ; en ce qui concerne les collectivités
locales, adde : CGCT art. L. 3131, L. 3131-1 et L. 4141-1).
De même, en ce qui concerne la signalisation routière, l’article
R. 441-25 du code de la route prévoit la fixation par arrêté mi-
nistériel publié au Journal officiel de la République française des
conditions dans lesquelles est établie cette signalisation pour
porter à la connaissance des usagers la réglementation édictée
par l’autorité compétente (V. J.-P. GRIDEL, Le signe et le droit,
les bornes, les uniformes, la signalisation routière et autres,
thèse Paris II, 1979, p. 207 et s.). La publication ou l’affichage
des actes des collectivités territoriales peut « également être
organisée à titre complémentaire mais non exclusif sur support
magnétique » (art. 6 L. no 2002-276 du 27 févr. 2002, JO 28 fé-
vr., rect. JO 24 déc. relative à la démocratie de proximité). Mais
la présomption de connaissance ne concerne que les actes
réglementaires publiés au Journal officiel. Les autres modes de
publication ne bénéficient, en principe, d’aucune présomption
analogue. Aussi bien, de nombreuses autorités administratives
indépendantes ont-elles vu le législateur prévoir que leurs actes
devraient, en totalité ou en partie, faire l’objet d’une publication
au Journal officiel (V. auj., Décr. no 2004-617 du 29 juin 2004
précité, imposant, à tout le moins, publication au Journal officiel
sous forme électronique, pour assurer leur entrée en vigueur,
des actes réglementaires des autorités administratives indé-
pendantes et des autorités publiques indépendantes dotées
de la personnalité morale, autres que ceux qui intéressent la
généralité des citoyens.
205. Lorsque les textes sont muets ou imprécis, le Conseil d’État
retenant le « principe général selon lequel les actes administra-
tifs ne sont opposables aux tiers que lorsqu’ils ont été effecti-
vement publiés » (concl. G. BRAIBANT sur CE 19 juin 1959,
D. 1959.372), recherche si l’acte en cause a reçu une publicité
suffisante et appropriée compte tenu des circonstances de l’es-
pèce et notamment de la qualité de ses destinataires (V., par ex.,
pour des arrêtés préfectoraux : publication dans la presse locale
admise : CE 11 juill. 1947, Dame Vve Mayade, p. 314, mais non
pas en cas d’insertion au recueil des actes administratifs du dé-
partement : CE 9 déc. 1953, Dlle Larne, ibid., p. 532). La Cour
de cassation formule les mêmes exigences (V., par ex., Cass.
crim. 5 mars 1991, Bull. crim., no 111 : la seule insertion d’un
acte au recueil des actes administratifs du département n’établit
pas que cet acte ait été porté à la connaissance des intéressés ;
CA Paris, 3 oct. 1986, D. 1987.149, note H. Groutel : ne commet
aucune faute l’automobiliste qui a laissé son véhicule en station-
nement sur le bord d’une voie urbaine empruntée par une course
cycliste, alors qu’il n’avait pas été informé des dispositions muni-
cipales interdisant le stationnement durant l’épreuve ; V. aussi :
Cass. soc. 12 déc. 2000, Bull. civ. V, no 419 : la notification in-
dividuelle aux personnes concernées peut constituer la publicité
appropriée).
septembre 2004 - 29 -
LOIS ET DÉCRETS
206. Telles sont les règles de principe gouvernant l’entrée en
vigueur des lois et des décrets. Mais il existe deux exceptions
à la règle (supplétive) qu’exprimait l’article 2 du décret du 5 no-
vembre 1870 et qu’exprimait, aujourd’hui, l’ordonnance du 20 fé-
vrier 2004 : le législateur peut avancer la date d’entrée en vi-
gueur de la loi ou la retarder.
B. – Entrée en vigueur avancée.
207. Une ordonnance du 27 novembre 1816 complétée par une
ordonnance du 18 janvier 1817 prévoiyait une procédure accé-
lérée pour les lois à propos desquelles il y avait une particulière
urgence à ce qu’elles entrent en vigueur (sur la publication d’ur-
gence, V. Civ. 4 mars 1931, DH 1931.201 ; CE 19 juin 1959,
Cazes, p. 372, D. 1959.370, concl. Braibant). Quand il en ju-
geait ainsi, le Gouvernement faisait parvenir le texte de la loi aux
préfets par les moyens les plus rapides (de nos jours : téléscrip-
teur, télégraphe, téléphone, etc.). Les préfets faisaient afficher
le texte de la loi, et celle-ci devenait obligatoire à partir du jour de
cet affichage (CE 24 nov. 1950, Leblanc, S. 1951.328, p. 571 ;
comp. Civ. 17 févr. 1932, Gaz. Pal. 1932.1.636, affirmant que la
loi devenait obligatoire le lendemain du jour où l’affichage avait
été réalisé ; V. aussi, se prononçant dans le même sens : CE
19 juin 1959, préc.). Cette procédure présentait un grand intérêt
en matière de contrôle des changes, car elle permettait d’éviter
les manœuvres des spéculateurs pendant le jour franc. Elle est
susceptible, aujourd’hui encore, de se révéler utile en matière
fiscale, douanière ou économique.
208. L’ordonnance du 20 février 2004, sans faire état expres-
sément de techniques particulières permettant une diffusion ra-
pide des textes, probablement parce que la publication par voie
électronique y pourvoira, prévoit aujourd’hui que « en cas d’ur-
gence, entrent en vigueur dès leur publication les lois dont le
décret de promulgation le prescrit ». Elle entend donc conférer
au Président de la République le pouvoir de décider de l’entrée
en vigueur immédiate de la loi « en le reliant au pouvoir de pro-
mulgation des lois que lui confère l’article 10 de la Constitution »
(Rapport au Président de la République, JO 2004, p. 3512). Mais
la faculté de décider de l’entrée en vigueur immédiate de la loi
en cas d’urgence « ne saurait évidemment permettre de modifier
une date d’entrée en vigueur fixée par une disposition expresse
de la loi » (eod. loc.). Le Président de la République ne pourrait
donc hâter l’application d’une loi dont l’entrée en vigueur aurait
été différée par le législateur.
209. De même (art. 2, Décr. 5 nov. 1870), le Gouvernement, par
une disposition spéciale, pouvait ordonner l’exécution immédiate
d’un décret (V., par ex., Décr. no 81-888 du 30 sept. 1981, JO
1er oct., sur la suppression de l’anonymat dans le commerce de
l’or [art. 2], texte aujourd’hui abrogé [Décr. no 86-744 du 21 mai
1986, JO 22 mai] ; V., aussi, Décr. no 2000-1305 du 29 déc. 2000
[JO 30 déc., rect. 20 janv. 2001] prévoyant « vu l’urgence », une
entrée en vigueur immédiate [« À compter de leur publication
au Journal officiel de la République française »] de plusieurs dé-
crets et arrêtés, JO 30 déc. ; sur la compatibilité du système avec
la Constitution et la Convention européenne de sauvegarde des
droits de l’homme et des libertés fondamentales, V. Cass. crim.
17 oct. 1991, Bull. crim., no 357, Gaz. Pal. 1992. I, chron. dr.
crim. p. 89 [à propos de l’entrée en vigueur du décret du 29 déc.
1989 élevant le maximum de la peine applicable aux contraven-
tions de 4e classe]). Et la jurisprudence administrative précisait
qu’il appartenait au seul Premier ministre d’utiliser la possibili-
té ouverte au Gouvernement d’une entrée en vigueur immédiate
des actes réglementaires.
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
210. La Cour de cassation, de son côté, interprétait strictement
la possibilité, pour le Gouvernement, d’ordonner, par une dispo-
sition spéciale, l’exécution immédiate d’un décret : elle considé-
rait que celle-ci devait être expressément et littéralement affir-
mée (Cass. 2e civ. 5 juin 1950, Bull. civ. II, no 195). Le texte
était alors applicable dès le jour de son insertion au Journal offi-
ciel (Cass. civ. 11 janv. 1936, Bull. civ., p. 18 ; CE 26 juill. 1947,
p. 355).
211. L’ordonnance du 20 février 2004 prévoit qu’« en cas d’ur-
gence, entrent en vigueur dès leur publication les actes adminis-
tratifs pour lesquels le Gouvernement l’ordonne par une disposi-
tion spéciale » (pour une première application, V. Décr. no 2004-
582 du 22 juin 2004 relatif à l’entrée en vigueur de l’arrêté du
17 juin 2004 fixant le prix et les modalités d’attribution d’actions
de la société SNECMA, JO 23 juin 2004). La solution de la juris-
prudence administrative devrait donc rester applicable qui décla-
rait qu’il appartient au seul Premier ministre de faire usage par
décret de cette possibilité comme devrait perdurer la position de
la Cour de cassation interprétant strictement la possibilité ou-
verte au Gouvernement d’une entrée en vigueur immédiate des
actes réglementaires.
C. – Entrée en vigueur différée.
212. Le législateur peut retarder la date d’entrée en vigueur
d’une loi (ou d’un règlement). Il le fait généralement afin de
laisser le temps nécessaire aux sujets de droit et aux praticiens
du droit pour étudier le texte de la loi et ses conséquences et
pour leur permettre de prendre toutes dispositions utiles. Et c’est
pourquoi ce sont, le plus souvent, les lois réalisant de grandes
réformes, bouleversant des pans entiers de la législation, qui bé-
néficient d’une entrée en vigueur différée. C’est ainsi que la loi
no 65-570 du 13 juillet 1965, portant réforme des régimes ma-
trimoniaux (JO 14 juill.) a vu son entrée en vigueur retardée au
1er février 1966, ou que la loi no 72-3 du 3 janvier 1972 sur la
filiation est entrée en vigueur le 1er août 1972 (JO 5 janv.), ou
encore que la loi no 75-617 du 11 juillet 1975 portant réforme du
divorce (JO 12 juill.) est entrée en vigueur, pour la généralité de
ses dispositions, le 1er janvier 1976. De même, la loi no 85-1372
du 23 décembre 1985 relative à l’égalité des époux dans les ré-
gimes matrimoniaux et des parents dans la gestion des biens des
enfants mineurs (JO 26 déc.), est entrée en vigueur le 1er juillet
1986. De même encore, l’entrée en vigueur du nouveau code
pénal issu de quatre lois du 22 juillet 1992 a été reportée au
1er mars 1994 (mais le législateur peut aussi profiter du report
de la date d’entrée en vigueur de la loi pour corriger ses imper-
fections, comme ce fut le cas pour la loi no 2002-304 du 4 mars
2002 [JO 5 mars] relative au nom de famille qui a dû être modi-
fiée par la loi no 2003-516 du 18 juin 2003 [JO 19 juin], relative
à la dévolution du nom de famille !). L’entrée en vigueur de la loi
est alors reportée à une date certaine.
213. Mais il arrive que le législateur reporte la date d’entrée
en vigueur de la loi à une date incertaine parce qu’il fait dé-
pendre celle-ci de la réalisation hypothétique d’un événement
futur. C’est ainsi que la loi relative au redressement judiciaire et
à la liquidation judiciaire des entreprises en difficulté comprenait
un article 243 qui précisait que ses dispositions entreraient en
vigueur à une date fixée par décret, au plus tard le 1er janvier
1986.
214. Dans les deux cas, aucune incertitude n’existe quant à la
date (du moins limite) d’acquisition par la loi de son caractère
obligatoire. En revanche, irritante est la difficulté, ou même l’im-
possibilité, d’appliquer parfois une loi par suite du seul retard,
dont on ne sait combien de temps il durera, mis par le pou-
voir exécutif à édicter les dispositions réglementaires qui condi-
tionnent son entrée en vigueur. En effet, l’Administration peut
Rép. civ. Dalloz
alors, en contradiction avec le principe de la séparation des pou-
voirs, paralyser la volonté du législateur. De fait, les exemples
ne sont pas rares de lois n’ayant pu, pour cette raison, être
appliquées qu’avec beaucoup de retard. C’est ainsi que la loi
no 75-1351 du 31 décembre 1975 relative à la protection des
occupants de locaux à usage d’habitation (JO 4 janv.) qui avait
organisé diverses mesures de protection des locataires a vu plu-
sieurs de ses dispositions suspendues jusqu’à la publication du
décret no 77-742 du 30 juin 1977 (JO 9 juill.) ; de même, les
textes réglementaires prévus par l’article 17 de la loi no 72-626 du
5 juillet 1972 (JO 9 juill.) qui avait institué un juge de l’exécution
appelé à connaître de tout ce qui a trait à l’exécution forcée des
jugements, n’ont jamais été édictés, avant que la loi no 91-650 du
9 juillet 1991 (JO 14 juill., rect. 12 mai 1992) portant réforme des
procédures civiles d’exécution, n’ait prévu, de nouveau, l’institu-
tion d’un juge de l’exécution (adde : à titre d’exemple de retard
inadmissible : CE 28 juill. 2000, Assoc. France Nature Environ-
nement, Petites affiches 17 nov. 2000, p. 14, note Laquièze :
condamnation sous astreinte de l’État français à édicter dans un
délai de six mois certains décrets d’application de la loi littorale
de 1986 après... quatorze années de retard [V. supra, no 33] ;
sur l’obligation, pour le Premier ministre, chargé d’assurer l’exé-
cution des lois [Const., art. 21], de prendre dans un délai rai-
sonnable les mesures qu’implique nécessairement l’application
de la loi, V., aussi, CE 28 juin 2002, D. 2002, IR 2236, RTD civ.
2002.785, obs. Hauser). Aussi bien, y eut-il plusieurs tentatives
pour mettre fin à cette situation (G. LARCHER, Du vote de la loi
à son application : vers une fracture réglementaire ?, RD adm.
févr. 2004.5).
215. Le législateur, en prévoyant des règlements d’application,
peut préciser que l’entrée en vigueur de la loi sera retardée jus-
qu’à la publication de ceux-ci ; dans ce cas, les tribunaux ne
peuvent appliquer le texte tant qu’il est en attente de ses règle-
ments (Cass. 3e civ. 3 oct. 1980, Bull. civ. III, no 145 ; Cass.
soc. 5 nov. 1981, Bull. civ. V, no 864 ; Cass. soc. 25 mai 1982,
Bull. civ. V, no 330 ; Cass. soc. 22 mars 1989, Bull. civ. V,
no 242 ; Cass. 3e civ. 19 nov. 2003, Bull. civ. III, no 203). En
revanche, en l’absence d’une telle précision, la Cour de cassa-
tion considère que la loi est immédiatement applicable, même si
elle prévoit des actes réglementaires pour son exécution (Cass.
civ. 18 mars 1952, Gaz. Pal. 1952.1.376 ; Cass. soc. 19 mars
1987, Bull. civ. V, no 172), à la condition cependant que la loi se
suffise à elle-même (Cass. civ. 13 janv. 1943, S. 1943. I. 74 ;
Cass. soc. 22 mars 1989, Bull. civ. V, no 242 ; Cass. 3e civ.
2 déc. 1981, Bull. civ. III, no 199 ; 4 nov. 1987, Gaz. Pal. 1988.
I. 394 ; Cass. crim. 1er mars 1990, Bull. crim., no 102 ; 18 sept.
1990, ibid., no 325 ; sur la possible incertitude de la solution,
V. J.-P. CLÉMENT, À propos de la date d’applicabilité de l’article
1er de la loi du 31 décembre 1989 [Loi Doubin] aux contrats de
franchise, Gaz. Pal. 1992. I, doctr. 126 ; C. CHARBONNAUD,
La loi du 31 décembre 1989 et la protection des franchisés, Mé-
langes Derruppé, 1991, Litec, p. 121 ; V. aussi, CA, Paris, 7 avr.
1993, D. 1995, somm. 75, obs. Ferrier).
216. L’ordonnance du 20 février 2004 confirme les solutions ju-
risprudentielles lorsqu’elle dispose (C. civ., art. 1er) que l’entrée
en vigueur des dispositions des lois et des actes administratifs
autres qu’individuels publiés au Journal officiel « dont l’exécution
nécessite des mesures d’application est reportée à la date d’en-
trée en vigueur de ces mesures ».
§ 3. – Présomption de connaissance de la loi.
217. Régulièrement publiés, les lois, ordonnances, décrets et
arrêtés sont obligatoires pour tous, même pour ceux qui, en fait,
les auraient ignorés. C’est, en effet, une maxime de notre droit
que « Nul n’est censé ignorer la loi » (Nemo legem ignorare cen-
setur ; art. 4 a contrario Décr. 5 nov. 1870 ; V. aussi CE 19 juin
- 30 - septembre 2004

1959, Cazes, p. 372, D. 1959.370, concl. Braibant, étendant le
régime de présomption de connaissance de la loi à tous les actes
réglementaires publiés au Journal officiel, même ceux pour les-
quels ce mode de publicité ne s’impose pas, comme c’est le cas
en principe, pour les arrêtés). C’est ainsi qu’il a été jugé (Cass.
2e civ. 16 févr. 1987, Bull. civ. II, no 78, p. 55) qu’un assuré
qui n’avait pas adressé, comme le lui imposait la loi, les feuilles
de maladie dans le délai voulu, ne pouvait prétendre ignorer les
sanctions attachées à son manquement, pour ne pas perdre ses
droits à remboursement ; comp. Cass. 1re civ. 1er janv. 1989,
Bull. civ. I, no 50, p. 33, affirmant qu’un particulier avait eu
nécessairement connaissance d’un décret déclarant d’utilité pu-
blique des travaux à entreprendre par une commune, puisqu’il
avait été indemnisé des dommages en résultant, de sorte que
ses ayants droit n’étaient pas fondés à soutenir que ce décret ne
leur était pas opposable en raison de son absence de publica-
tion au Journal officiel). Néanmoins, on admet que la présomp-
tion de connaissance de la loi publiée a un champ d’application
limité au territoire de la République ; elle ne concerne donc pas
les Français résidant à l’étranger, pour lesquels la loi ne devient
obligatoire que du jour où ils en ont connaissance, les tribunaux
devant déterminer, dans chaque cas, si la loi était ou non connue
d’eux (sur la maxime, V. R. GUILLIEN, « Nul n’est censé ignorer
la loi », Mélanges Roubier, t. 1, 1961, Dalloz-Sirey, Paris, p. 253 ;
F. TERRÉ, Le rôle actuel de la maxime « Nul n’est censé igno-
rer la loi », Et. dr. contemp., Trav. de l’Inst. de dr. comp. de
l’Université de Paris, XXX, p. 91).
218. Ce n’est pas sa vraisemblance qui fait l’autorité de cette
maxime, mais sa nécessité. Il y aurait anarchie si l’obéissance
à la loi pouvait être mise en échec par l’ignorance des sujets
de droit. L’autorité de la loi ne peut dépendre ni de la volon-
té, ni de la connaissance de ceux-ci (V. p. DEUMIER, La pu-
blication de la loi et le mythe de sa connaissance, Petites af-
fiches 6 mars 2000, p. 6). Encore conviendrait-il, pour justifier
cette autorité, que la publication des textes (législatifs et régle-
mentaires) s’accompagne d’une information appropriée des ci-
toyens, et que les modifications apportées aux textes existants
soient d’une lecture aisée (V., à cet égard, Décis. Cons. const.
no 99-421 du 16 déc. 1999, Rec. Cons. const., p. 136, affir-
mant l’objectif de valeur constitutionnelle d’accessibilité et d’in-
telligibilité de la loi ; M. FRISON-ROCHE et W. BARANÈS, Le
principe constitutionnel de l’accessibilité et de l’intelligibilité de
la loi, D. 2000, chron. 361 ; J.-M. LARRALDE, Intelligibilité de
la loi et accès au droit, Petites affiches 19 nov. 2002, p. 11 ;
V. LASSERRE-KIESOW, La compréhensibilité des lois à l’aube
du XXIe siècle, D. 2002, chron. 1157 ; N. MOLFESSIS, La sécu-
rité juridique et l’accès aux règles de droit, RTD civ. 2000.662, et
Les illusions de la codification à droit constant et la sécurité juri-
dique, RTD civ. 2000.186 ; H. MOYSAN, L’accessibilité et l’intel-
ligibilité de la loi. Des objectifs à l’épreuve de la pratique norma-
tive, AJDA 2001.428 ; V. aussi L. no 2000-321 du 12 avr. 2000,
JO 13 avr., relative aux droits des citoyens dans leurs relations
avec l’Administration, affirmant « la liberté d’accès aux règles de
droit applicables aux citoyens » ; Circ. du 18 avr. 1988 relative à
la présentation des dispositions modificatives, JO 21 avr. ; Circ.
du 26 août 2003 relative à la maîtrise de l’inflation normative et
à l’amélioration de la qualité de la réglementation, JO 29 août et
Circ. du 30 sept. 2003 relative à la qualité de la réglementation,
JO 2 oct. ; V. aussi, Pour une meilleure qualité de la réglemen-
tation, Rapport au Premier ministre du groupe de travail prési-
dé par B. LASSERRE, La Documentation française 2004, et, en
vue de réduire l’inflation législative, la lettre adressée aux dé-
putés par Jean-Louis DEBRÉ [extraits dans le Figaro du 4 août
2004, p. 5] : « La machine législative s’emballe... » ; adde : Circ.
20 oct. 2000, JO 31 oct., sur le décompte des alinéas composant
un article de loi ou de décret ; à noter aussi la création, par une
septembre 2004 - 31 -
LOIS ET DÉCRETS
ordonnance du 17 nov. 1958, d’un « Office parlementaire d’éva-
luation de la législation »). De fait, des circulaires, des bulletins
professionnels, des revues spécialisées, la radio, la télévision
concourent à l’information effective du public. C’est ainsi que les
automobilistes apprennent l’existence de nouvelles dispositions
les concernant dans le code de la route, davantage par les « mé-
dias » que par une lecture assidue du Journal officiel. Les juges,
de leur côté, s’efforcent de remédier à l’ignorance de la règle de
droit par les personnes non initiées, en imposant aux profession-
nels, par exemple aux notaires, une obligation de renseignement
et de conseil dont l’inexécution entraîne leur responsabilité (V.,
à cet égard, la jurisprudence abondante rapportée dans le code
civil Dalloz sous l’article 1147).
219. On ne saurait non plus ignorer, mais à destination sur-
tout des juristes professionnels, l’existence d’un « fichier législa-
tif » tenu par le Secrétariat général du Gouvernement, de même
que le site Internet Légifrance (www.legifrance. gouv.fr, que lais-
sera subsister l’entrée en vigueur de l’ordonnance du 20 févr.
2004) qui, depuis le 4 janvier 2001, donne accès gratuitement à
la totalité des lois et décrets en vigueur en version consolidée,
de même qu’au Journal officiel depuis le 1er janvier 1990, ainsi
qu’aux conventions collectives ayant fait l’objet d’un arrêté d’ex-
tension au niveau national et à tous les codes, également un
accès direct au droit communautaire ainsi qu’à la jurisprudence
du Conseil constitutionnel et de la Cour des comptes et à une
sélection de la jurisprudence du Conseil d’État et de la Cour de
cassation). Contribuent aussi grandement à la connaissance ef-
fective de la législation les différentes publications des Éditions
des Journaux officiels (www.journal-officiel.gouv.fr), notamment
l’édition « Lois et décrets », la collection « Aux sources de la
loi » donnant des informations pour mieux comprendre une loi
nouvelle (le contexte de son adoption, une sélection des dis-
cussions au Parlement et des questions parlementaires avec
réponses des ministres et son impact sur le droit en vigueur),
de même que, sur des sujets précis, les collections « Législa-
tion et réglementation » et « La loi au quotidien ». Mais il faut y
ajouter les divers recueils dus à l’initiative privée qui, en même
temps qu’ils assurent la diffusion de la jurisprudence, portent à
la connaissance de leurs lecteurs les textes nouveaux, législa-
tifs et réglementaires, assortis pour certaines revues d’un com-
mentaire : Recueil Dalloz, Juris-Classeur périodique, Gazette du
Palais, Revues trimestrielles : de droit civil, de droit commercial,
etc. (V. Jurisprudence).
220. La présomption de connaissance de la loi connaît cepen-
dant deux exceptions : d’une part, en matière pénale, selon l’ar-
ticle 4 du décret du 5 novembre 1870 (abrogé depuis l’entrée en
vigueur de l’ordonnance du 20 février 2004) lorsqu’une contra-
vention avait été commise dans le délai de trois jours francs à
compter de la publication de la loi créant l’incrimination, les tri-
bunaux pouvaient écarter la peine encourue si le contrevenant
prouvait son ignorance. Mais, en pratique, ce texte trouvait très
rarement l’occasion de s’appliquer, car le législateur diffère le
plus souvent l’entrée en vigueur des dispositions nouvelles bien
au-delà de l’expiration d’un délai de trois jours (V., par ex., CE
9 juill. 1993, Assoc. « Collectif pour la défense du droit et des
libertés », Rec. CE, p. 590, à propos d’un décret portant inter-
diction de fumer dans certains lieux, dont la date d’entrée en
vigueur avait été fixée au premier jour du sixième mois suivant
sa publication au Journal officiel ; aussi bien, l’ordonnance du
20 février 2004 ne reprend-elle pas cette exception. Mais le code
pénal contient, aujourd’hui, un texte de portée plus générale, l’ar-
ticle 122-3 qui tend à reconnaître l’irresponsabilité pénale de « la
personne qui justifie avoir cru, par une erreur sur le droit qu’elle
n’était pas en mesure d’éviter, pouvoir légitimement accomplir
l’acte », et pour une application de ce texte : Cass. crim. 17 fé-
vr. 1998, D. 1999, somm. 153, obs. Roujou de Boubée).
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
221. D’autre part, en matière civile, l’erreur de droit étant le plus
souvent assimilée à l’erreur de fait, permet d’invoquer, soit la
bonne foi à laquelle le droit attache d’importantes conséquences
(par ex. mariage nul produisant néanmoins ses effets à l’égard
des époux ayant ignoré que le lien de parenté existant entre eux
interdisait leur union en l’absence d’une dispense par le chef de
l’État), soit le vice du consentement qui peut justifier l’annula-
tion de l’acte juridique passé en conséquence d’une telle erreur
(Cass. 1re civ. 4 nov. 1975, D. 1977.105, note J. Ghestin).
§ 4. – Errata.
222. Il arrive qu’après l’insertion du texte d’une loi ou d’un règle-
ment au Journal officiel, on découvre des erreurs dans le texte
publié. Pour réparer celles-ci, le législateur peut recourir à une
nouvelle loi ou à un nouveau règlement. Mais ces nouvelles dis-
positions, sauf si elles ont été rendues expressément et vala-
blement rétroactives (ce qui ne saurait être le cas pour un rè-
glement ; V. Conflits de lois dans le temps), ne deviennent obli-
gatoires qu’à partir de leur publication. C’est pourquoi le Gou-
vernement se borne le plus souvent à insérer un erratum (au
pluriel, des errata), c’est-à-dire un rectificatif (selon la formule
habituelle : « au lieu de..., lire... »), qui corrige ou complète le
texte primitivement publié (M. FRÉJAVILLE, La pratique des er-
rata au Journal officiel et la taxe de compensation sur les locaux
insuffisamment occupés, JCP 1948. I. 677).
223. La valeur des errata a été discutée, car ils apparaissent
souvent comme l’œuvre des services ministériels intéres-
sés. Aussi bien, les solutions (nuancées) de la jurisprudence
sont-elles les suivantes :
224. Si le rectificatif est de pure forme, c’est-à-dire s’il n’a pour
but que de corriger une erreur ou une omission purement maté-
rielle que la simple lecture du texte permet de découvrir (par ex.,
faute d’orthographe ou de ponctuation), l’erratum est considéré
comme valable. Telle est la position de principe adoptée par la
Cour de cassation (Cass. civ. 18 déc. 1933, D. 1934. I. 101,
note P. Voirin ; adde : Cass. 3e civ. 12 juill. 1976, Bull. civ. III,
no 314, p. 329). L’erratum fait alors corps avec le texte rectifié
et a donc la même date d’entrée en vigueur que lui (Cass. com.
5 avr. 1960, Bull. civ. III, no 141 ; V. aussi, Cass. soc. 8 mars
1989, Bull. civ. V, no 187, p. 111 : taux de cotisation d’accidents
du travail erroné, et rectifié par la publication d’un erratum).
225. En revanche, lorsque l’erratum modifie le sens du texte pu-
blié, il faut, selon la Cour de cassation, distinguer suivant que le
texte rectifié émane du pouvoir réglementaire ou du Parlement.
Dans le premier cas (ordonnance, décret, arrêté), la Cour de
cassation dénie, en principe, toute validité au rectificatif, car rien
ne permet de vérifier que le texte rectifié est conforme au texte
original (Cass. civ. 18 déc. 1933, préc. DP 1934. I. 17, note
P. Voirin ; Cass. ch. réunies 5 févr. 1947, D. 1947.177 ; Cass.
3e civ. 12 juill. 1976, JCP 1976. IV. 300 ; Cass. com. 7 juin 1948,
Gaz. Pal. 1948.2.115 ; adde : VOIRIN, notes au DP 1930. I. 101
et DP 1934.1.17). Elle n’admet la validité du rectificatif que s’il
est conforme à une interprétation intrinsèque du texte que les
particuliers eux-mêmes auraient pu réaliser (Cass. crim. 7 févr.
1961, Gaz. Pal. 1961.1.260 et 28 mai 1968, D. 1968.509, note
Costa). Le Conseil d’État adopte une solution différente, car les
juridictions administratives, à la différence des juridictions judi-
ciaires, peuvent se faire communiquer le texte officiel original
(CE 31 déc. 1945, Gaz. Pal. 1946. I. 30). Dans le deuxième
cas, c’est-à-dire lorsque le texte qui a été rectifié émanait du Par-
lement, la Cour de cassation admet la validité du rectificatif dès
lors qu’il rétablit le texte voté tel qu’il ressort des débats parle-
mentaires publiés au Journal officiel. Elle refuse au contraire
toute valeur au rectificatif s’il modifie le texte voté (Cass. ch.
réunies 5 févr. 1947 D. 1947.177 ; Cass. civ. 15 mai 1933,
Rép. civ. Dalloz - 32 -
Gaz. Pal. 1933.2.329 ; Cass. soc., sect., 20 mai 1948, Gaz.
Pal. 1948.2.29 ; Cass. 3e civ. 5 avr. 1960, Bull. civ. III, no 141,
p. 127).
§ 5. – Entrée en vigueur et applicabilité de la loi.
226. La notion d’« entrée en vigueur » recouvre, au vrai, deux
réalités, le plus souvent confondues, mais qui méritent rationnel-
lement d’être distinguées.
227. D’une part, celle de la date de l’entrée de la loi dans l’or-
donnancement juridique à partir de laquelle la loi doit donc être
prise en considération par ses destinataires (sujets de droit et or-
ganes d’application du droit, juges notamment), afin d’examiner
sa « teneur », selon l’expression utilisée par la formule du dé-
cret de promulgation, c’est-à-dire les prescriptions de conduite
qu’elle contient. C’est cette réalité que certains auteurs appellent
la « date d’observation » de la loi (P.-A. CÔTÉ, Contribution à
la théorie de la rétroactivité de la loi, Revue Barreau canadien,
mars 1989, p. 60 et s., not. p. 68 et s. ; J. HÉRON, Le temps et la
norme, in Penser la norme, publication du Centre de recherche
sur la logique et son histoire, Université de Rennes I, 1995, et
Principes du droit transitoire, Dalloz 1996, p. 28 et s.). C’est en
ce sens qu’a été utilisée précédemment la notion d’entrée en vi-
gueur (V. supra, no 196 et s.).
228. D’autre part, celle de la date des actes de conduite humaine
que la loi a vocation à régir, et que les auteurs précités nomment
la « date d’applicabilité » de la loi.
229. Le plus souvent, les deux dates coïncident : la loi fait partie
intégrante de l’ordonnancement juridique à la date que déter-
minent les procédures de sa promulgation et de sa publication
conformément à la solution de principe prévue naguère par le
décret du 5 novembre 1870 et, aujourd’hui, par l’ordonnance du
20 février 2004 (ou que détermine seulement la procédure de sa
publication lorsqu’il s’agit d’un règlement) : insertion au Journal
officiel et, sous l’empire du décret de 1870, écoulement du délai
d’un jour franc, après l’insertion pour Paris, et après l’arrivée du
Journal officiel au chef-lieu d’arrondissement pour la province,
et le lendemain de son insertion au Journal officiel avec l’ordon-
nance du 20 février 2004. Et à partir de cette date, la loi a voca-
tion à s’appliquer à tous les actes postérieurs (la situation étant
identique lorsque le législateur décide de retarder la date d’ap-
plicabilité de la loi, car il retarde alors, par le fait même, la date
d’observation de celle-ci).
230. Mais il existe une exception à la concomitance prévue par
la loi entre les dates d’observation et d’applicabilité. Le législa-
teur peut, en effet, avancer la date d’applicabilité de la loi, jus-
qu’à décider qu’elle régira des actes antérieurs à la date de son
observation, autrement dit, de son entrée dans l’ordonnance-
ment juridique. C’est la solution de la rétroactivité. C’est ainsi
qu’un décret du 27 septembre 1914 déclara nuls tous les actes
et contrats passés depuis le 4 août 1914 par des Français avec
des sujets allemands. Ce décret n’a été observable (après publi-
cation) que postérieurement au 27 septembre 1914, mais il était
applicable aux actes passés depuis le 4 août 1914. De même,
une loi du 27 juillet 1940, publiée au Journal officiel du 29 juillet
1940, disposait que, à compter du 10 mai 1940 (date du début
de l’offensive allemande), les compagnies de chemin de fer se-
raient exonérées de toute responsabilité pour la perte des mar-
chandises qui leur avaient été confiées. Cette loi fut observable
après sa publication, c’est-à-dire postérieurement au 29 juillet
1940, mais elle fut applicable dès le 10 mai 1940.
231. C’est uniquement la date d’observation de la loi que vise, en
réalité, le législateur lorsqu’il fixe la « date d’entrée en vigueur »
d’une loi (ce qui présente pour lui, ainsi qu’on l’a fait remarquer,
septembre 2004

l’avantage de pouvoir « masquer la rétroactivité de la loi nou-
velle ») (J. HÉRON, Principes du droit transitoire, préc., no 26,
p. 31). C’est ainsi que la loi no 75-617 du 11 juillet 1975 relative
au divorce (préc. supra, no 212), entrée en vigueur le 1er jan-
vier 1976 (art. 25, al. 1er), admettait que le divorce ou la sépa-
ration de corps pourraient être demandés, dans les cas prévus
par la loi, « même si les faits [s’étaient] produits avant son en-
trée en vigueur ». De même, la loi no 2002-305 du 4 mars 2002
(JO 5 mars) relative à l’autorité parentale, venue modifier l’article
372 du code civil, a étendu à tous les parents la solution, admise
précédemment pour les seuls parents légitimes, selon laquelle :
« Les père et mère exercent en commun l’autorité parentale ».
Cette loi, faute de disposition spéciale dérogatoire au décret de
1870, est entrée en vigueur lorsque a été achevé le processus
de sa publication. Mais elle a été déclarée « applicable, aux en-
fants nés antérieurement [à son entrée en vigueur] » dès lors
qu’ils [avaient] été reconnus par leurs père et mère dans l’année
de leur naissance » (L. 4 mars 2002, art. 11-II).
232. Par conséquent, l’entrée en vigueur de la loi concerne tout
à la fois l’obligation faite aux destinataires de celle-ci de prendre
en considération dorénavant la loi nouvelle (l’observation de la
loi) et la détermination des « faits et gestes » qui se trouvent régis
par la loi nouvelle (l’applicabilité de la loi).
233. Sans doute, la notion d’entrée en vigueur rend-elle compte
parfaitement de cette double réalité lorsque les deux dates
d’observation et d’applicabilité coïncident, c’est-à-dire lorsque,
conformément au principe (C. civ., art. 2), la loi nouvelle n’est
pas rétroactive. En revanche, en cas de rétroactivité, la notion
d’entrée en vigueur de la loi n’exprime plus que la date d’ob-
servation de celle-ci, c’est-à-dire la date à partir de laquelle
ses destinataires devront prendre la loi nouvelle en considé-
ration pour l’appliquer aux faits, même antérieurs, régis par
elle. La rétroactivité apparaît donc bien comme consistant en
la rétro-applicabilité de la loi, même si cette rétro-applicabilité
est techniquement irréalisable au plan normatif, ne serait-ce
que parce que la loi nouvelle (norme générale) dont il est fait
application rétroactive s’évanouit pour laisser la place à une
série de décisions, donc de normes juridiques individuelles
(V., à ce sujet, l’excellente thèse de P. FLEURY, Contribution à
l’analyse normative des conflits de lois dans le temps en droit
privé interne, thèse dactyl., Caen, 2003, no 171 et s., p. 95 et s.).
§ 6. – Codification des lois.
234. La codification consiste à réunir en un même ouvrage des
lois (au sens large) ayant le même objet, par exemple concer-
nant une même branche du droit, dans le souci de donner à l’en-
semble ainsi constitué, unité et cohérence, et avec l’espoir de
conférer une certaine pérennité aux dispositions rassemblées.
En effet, on est moins enclin à modifier les dispositions d’un
code, à plus forte raison à l’abroger dans sa totalité, qu’à chan-
ger, même entièrement, les éléments d’un texte séparé. La co-
dification opère une certaine sacralisation du droit. En revanche,
réglementer les institutions par des textes séparés peut présen-
ter l’avantage de permettre de mieux sauvegarder l’esprit de cha-
cune. Cela dit, il n’y a pas lieu de faire de différence, quant à
leur force obligatoire, entre les textes qui sont codifiés et ceux
qui ne le sont pas (sur la pratique de la codification, V. J. GAU-
DEMET, La codification, ses formes et ses fins, Études J. Eglé-
sias, 1988, Madrid, p. 28 ; F. TERRÉ, La codification, Européan
Review of private law, 1.1993, p. 31 ; Revue Droits, La codi-
fication, 1996-1997, no 24 et 26 ; B. BEIGNIER et J. FOYER
[sous la dir., ouvrage collectif], La codification, 1996, Dalloz, ;
S. GUY, De la codification, Petites affiches 1997, no 31 ; OP-
PETIT, Essai sur la codification, 1998, PUF ; G. TAORMINA, La
codification est-elle encore utile ? Éléments pour une métho-
dologie historique, Dr. prospectif 2002.1.21 ; R. CABRILLAC,
septembre 2004 - 33 -
LOIS ET DÉCRETS
Recodifier, RTD civ. 2001.833 ; Ph. REMY, Recodification civile,
Droit 1997/26 3 ; C. LECOMPTE, De la difficulté de codifier, Pe-
tites affiches 2003, no 227).
235. Il existe deux sortes de codification : la codification clas-
sique et ce que l’on peut appeler la codification administrative
(OLIVIER, La codification administrative, thèse dactyl. Paris,
1958) qui n’est qu’une codification-compilation (J. CARBON-
NIER, Droit civil, Introduction, no 110, p. 220).
A. – Codification classique.
236. La codification classique reflétant une unité de pensée et
de style, est celle qu’avait réalisée le législateur de l’époque na-
poléonienne avec la rédaction des grands codes : code civil de
1804, code de procédure civile de 1807, remplacé en majeure
partie en 1976 par un nouveau code de procédure civile, code de
commerce en 1808, encore que l’œuvre fut très imparfaite, code
pénal de 1810, rénové sinon remplacé par un nouveau code pé-
nal en 1994, etc., et l’on évoque, aujourd’hui, l’idée d’un code ci-
vil européen dont la perspective inquiète, à juste titre, tant le droit
civil est, à maints égards, l’expression de la culture du peuple
qu’il régit (V., à ce sujet, Y. LEQUETTE, Quelques remarques à
propos du projet de code civil européen de M. Von Bar, D. 2002,
chron. 2202 ; B. FAUVARQUE-COSSON, Faut-il un code civil
européen ?, RTD civ. 2002.463 ; adde : G. CORNU, Un code ci-
vil n’est pas un instrument communautaire, D. 2002, chron. 351 ;
J. HUET, Nous faut-il un « euro » droit civil ? Propos sur la com-
munication de la commission concernant le « droit européen des
contrats » et, plus généralement, sur l’uniformisation du droit civil
au niveau européen, D. 2002, Point de vue, p. 2611 ; sur l’avenir
d’un droit civil européen, V. C. NOURISSAT, Droit civil de l’Union
européenne [second semestre 2003], D. 2004, chron. 1321).
B. – Codification administrative.
237. La codification administrative ou codification-compilation,
est apparue à la suite de la prolifération démesurée des textes
nouveaux dont on a pensé qu’ils méritaient d’être réunis pour fa-
ciliter leur recherche en vue d’une meilleure connaissance. Ces
compilations peuvent résulter d’une initiative privée comme c’est
le cas pour le code administratif Dalloz, « code d’éditeur » né en
1907 « de la volonté de mettre à la disposition des lecteurs une
sélection de textes les plus significatifs ou les plus fréquemment
utilisés » (V. préface à la vingt-sixième édition). Le plus souvent,
il s’agit de la réunion, par les pouvoirs publics eux-mêmes, de
textes épars au sein de l’ordonnancement juridique. Cette caté-
gorie tend de nos jours à s’étendre. Parmi ces nouveaux codes,
il convient de citer, tout particulièrement, en raison de son impor-
tance pour le droit civil, le code de la consommation, publié en
annexe à une loi du 26 juillet 1993. Mais il en existe une infinité
d’autres : par exemple, le code des pensions civiles et militaires
de retraite (1951), le code de la santé publique (1953), le code
des Postes et Télécommunications, le code de la famille et de
l’aide sociale (1956), le code du travail (1973), le code de l’ex-
propriation (1977), le code de l’organisation judiciaire (1978), le
Livre des procédures fiscales, le code des douanes, etc. L’avan-
tage de cette codification « à droit constant » est que l’absence
de modifications de fond des dispositions législatives permet de
procéder à la codification par voie réglementaire. Mais la mé-
thode ne manque pas d’engendrer de regrettables malfaçons
(LE NINIVIN, Les discordances de la codification par décrets,
JCP 1980. I. 2982 ; N. MOLFESSIS, Les illusions de la codifica-
tion à droit constant et la sécurité juridique, RTD civ. 2000.186).
Aussi bien, est-il regrettable que le Gouvernement tende au-
jourd’hui à obtenir souvent du Parlement l’autorisation de codifier
et plus encore de légiférer par ordonnances en invoquant l’en-
combrement de l’ordre du jour parlementaire (L. no 99-1071 du
16 déc. 1999, JO 22 déc., autorisant le Gouvernement à pro-
céder par ordonnances à l’adoption de la partie législative de
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
neuf codes importants dont le code rural, le code de l’éduca-
tion, le code de justice administrative et le code de la route et
L. no 2003-591 du 2 juill. 2003 [préc. supra, no 46 et 193] habi-
litant le Gouvernement à simplifier le droit, notamment à modi-
fier, par ordonnances, les parties législatives de plusieurs codes
[code rural et code général des collectivités territoriales, art. 32,
et à adopter la partie législative du code du patrimoine, du code
de la recherche, du code du tourisme et du code de l’organisa-
tion judiciaire, art. 33]). Pourtant, le Conseil constitutionnel n’a
pas pensé que cette habilitation pouvait méconnaître les strictes
conditions d’application de l’article 38 de la Constitution (Décis.
Cons. const. no 99-421 du 16 déc. 1999, JO 1999, p. 19041,
RTD civ. 2000.186, obs. N. Molfessis ; no 2003-473 du 26 juin
2003, JO 2003, p. 11205 affirmant même que cette codification
répond à l’objectif de valeur constitutionnelle d’accessibilité et
d’intelligibilité de la loi) (Sur l’évolution en matière de codification,
V. F. TERRÉ, Introduction générale au droit, Précis Dalloz, 6e éd.,
2003, no 339 et s., p. 337 et s., not. sur la codification adminis-
trative no 340, et sur la codification par ordonnances no 341).
Ces codes compilation comportent tous trois parties : la partie
législative (les lois) chaque numéro d’article étant précédé par
la lettre L, la partie réglementaire (les décrets), chaque article
commençant par la lettre R (décrets réglementaires) et la partie
consacrée aux arrêtés, chaque article commençant par la lettre
A. De même, le numéro de chaque article entend fournir des in-
formations sur la place de celui-ci dans le code en débutant par
trois chiffres qui indiquent le livre, le titre et le chapitre du code,
suivis par un indice indiquant le numéro de classement de l’ar-
ticle au sein du chapitre. C’est ainsi que l’article L. 131-1 du code
de l’organisation judiciaire relatif à la présidence des chambres
de la Cour de cassation figure en partie législative du code (L) et
constitue au sein du Livre Ier, dans le Titre III, plus précisément
dans le chapitre Ier de ce titre le premier article.
SECTION 2
Disparition de la loi.
238. Le mode habituel de disparition de la loi est son abroga-
tion. S’y ajoute un mode exceptionnel : l’annulation (sur la dis-
tinction entre annulation, même non rétroactive, et abrogation,
V. J. CARBONNIER, note sous Civ. 16 juill. et 18 déc. 1945,
D. 1946.322).
ART. 1er. – ABROGATION DE LA LOI.
239. On appelle abrogation l’acte par lequel la loi est privée,
pour l’avenir, de sa force obligatoire.
240. Le pouvoir d’abroger les lois suppose celui de les établir :
un décret ne peut donc pas abroger une loi. Il n’en est autre-
ment (Const., art. 37, al. 2) que lorsqu’il s’agit d’une loi interve-
nue avant l’entrée en vigueur de la Constitution de 1958 dans
l’une des matières devenues, depuis, de la compétence du pou-
voir réglementaire selon l’article 37, alinéa 1er, de la Constitution.
Mais la Constitution exige alors que ces décrets soient pris après
avis du Conseil d’État. Il en est de même si la loi a été indûment
édictée dans une matière réglementaire selon, ici aussi, l’article
37, alinéa 1er, de la Constitution. Mais il faut alors que le Conseil
constitutionnel ait préalablement déclaré la nature réglementaire
des textes contestés.
241. Il existe deux modes habituels d’abrogation : l’abrogation
expresse et l’abrogation tacite ou implicite. On discute d’un troi-
sième mode : l’abrogation par désuétude.
§ 1er. – Abrogation expresse.
242. Il y a abrogation expresse lorsque le législateur prend soin,
dans une disposition formelle, de priver de sa force obligatoire
Rép. civ. Dalloz
telle ou telle disposition législative antérieure. L’abrogation est
alors pure et simple. Le plus souvent, elle est jointe à une ré-
glementation nouvelle qui se substitue à la réglementation abro-
gée (V., par ex., art. 32-II, L. no 2003-495 du 12 juin 2003, JO
13 juin, renforçant la lutte contre la violence routière : « L’article
L. 234-10 du même code [code de la route] est abrogé » ; art. 21,
Décr. no 2002-76 du 11 janv. 2002 relatif à la discipline des avo-
cats au Conseil d’État et à la Cour de cassation, JO 18 janv.,
rect. 30 mars : « Le décret du 28 octobre 1850 [...] est abrogé » ;
art. 12, Arr. 2 août 2000 : « L’arrêté du 22 novembre 1991 [...]
est abrogé »). Une variante de l’abrogation expresse consiste à
déclarer que tel texte antérieur « est ainsi rédigé », ou « est ainsi
modifié » ou encore « est remplacé par » (V., par ex., art. 1er,
Ord. no 2004-164 du 20 févr. 2004, JO 21 févr. relative aux
modalités et effets de la publication des lois et de certains actes
administratifs : « L’article 1er du code civil est remplacé par les
dispositions suivantes »).
§ 2. – Abrogation tacite.
243. L’abrogation tacite (ou implicite) résulte, en dehors de toute
déclaration formelle, de l’incompatibilité logique de la disposi-
tion nouvelle avec l’ancienne. Comme les deux dispositions ne
peuvent être dans le même temps appliquées, il faut bien en
conclure, si l’on ne veut pas prêter au législateur une contradic-
tion, qu’il a entendu abroger la disposition ancienne (Cass. soc.
4 mars 1987, Bull. civ. V, no 104 ; Cass. crim. 21 mai 1992, Bull.
crim., no 203).
244. Il s’ensuit que la loi ancienne n’est abrogée que sous la
condition et dans la mesure de cette incompatibilité (Cass. crim.
28 mai 1964, Bull. crim., no 183 ; 22 juin 1992, Bull. crim.,
no 247) ; mais il n’est pas toujours facile d’apprécier le caractère
inconciliable des dispositions anciennes et nouvelles toutes les
fois qu’elles ne sont pas toutes deux générales ou toutes deux
spéciales. Quand les dispositions successives ne sont pas de
même nature, on tire de la nécessité d’éviter une contradiction,
la conséquence qu’une disposition particulière n’est pas abrogée
par une mesure générale nouvelle contraire parce qu’une ex-
ception n’est pas incompatible avec une règle générale (Cass.
com. 28 janv. 1992, Bull. civ. IV, no 43). De même, une dis-
position particulière nouvelle n’abroge pas une disposition gé-
nérale contraire, car l’introduction d’une exception n’est pas in-
compatible avec le maintien d’une règle générale (R. GASSIN,
Lois spéciales et droit commun, D. 1961, chron. 91). Cepen-
dant, on admet qu’une loi spéciale nouvelle déroge, même si
elle ne l’abroge pas, à une loi générale, la première prévalant
sur la seconde dans le domaine particulier de son application,
la loi générale continuant de demeurer applicable par ailleurs :
« Specialia generalibus derogant » ; par exemple, la règle gé-
nérale du régime de la communauté interdisant à chacun des
époux de disposer entre vifs, à titre gratuit, d’un bien commun
sans le consentement de son conjoint (C. civ., art. 1422) voit son
domaine d’application restreint par la règle spéciale qui permet à
chaque époux de disposer seul de ses gains et salaires (C. civ.,
art. 223). Mais la réciproque n’est pas vraie. En effet, lorsque
la loi postérieure est générale, elle ne déroge pas ipso facto à
la loi spéciale antérieure (« Legi speciali per generalem non de-
rogatur ») ; tout dépend de l’intention du législateur (Cass. civ.
21 avr. 1942, DA 1942.127).
245. Les mécanismes de l’abrogation expresse et de l’abroga-
tion tacite intéressent toutes les lois, y compris les lois tempo-
raires. Celles-ci présentent la particularité suivante : alors que
la force obligatoire de la loi est, en règle générale, permanente,
certaines lois de circonstances sont destinées à ne s’appliquer
que pendant une période déterminée (WALINE, note sous CE
16 mars 1945 D. 1946.290). Ces lois sont, en effet, souvent
édictées à titre d’essai, c’est-à-dire dans l’attente des résultats
- 34 - septembre 2004

que leur application produira, mais aussi sans doute parfois dans
le but, jamais avoué, d’accoutumer le corps social à des disposi-
tions nouvelles à l’égard desquelles on peut craindre qu’il n’ex-
prime quelque réticence ! Tel fut le cas, semble-t-il, pour la loi
no 75-17 du 17 janvier 1975 relative à l’interruption volontaire de
la grossesse (JO 18 janv.) (dont le titre édulcoré, évitant le mot
avortement, permettait de présenter la loi sous un jour plus favo-
rable !). L’article 2 de cette loi n’en avait prévu l’application que
pendant une période de cinq ans (aujourd’hui, des règles d’ap-
plication permanente lui ont été substituées par la loi no 79-1204
du 31 déc. 1979, JO 1er janv. 1980). De même, la loi no 94-654
du 29 juillet 1994, JO 30 juill., relative au don et à l’utilisation des
éléments et produits du corps humain, à l’assistance médicale à
la procréation et au diagnostic prénatal, devait faire l’objet d’un
nouvel examen par le Parlement dans un délai de cinq ans après
son entrée en vigueur.
246. Constituent aussi, en quelque sorte, des lois temporaires,
les « dispositions transitoires au sens strict » qui, écartant l’ap-
plication pure et simple de la loi nouvelle et de la loi ancienne,
prévoient, pour une période déterminée, un régime particulier qui
souvent combine l’ancien et le nouveau (V. Conflits de lois dans
le temps).
247. Lorsqu’une loi temporaire est édictée, deux situations
peuvent se présenter : ou bien le législateur a précisé que la loi
cesserait de s’appliquer à telle date (par ex. « le 31 décembre
2006 » ou « à la cessation des hostilités ») ; auquel cas,
l’arrivée du terme (certain dans le premier exemple, incertain
dans le second) entraîne abrogation expresse de la loi. Ou
bien le législateur, sans fixer un terme à l’application de la
loi, a manifestement édictée celle-ci pour des circonstances
exceptionnelles et temporaires ; auquel cas, la disparition de
ces circonstances doit, normalement, entraîner celle de la loi
par abrogation tacite.
248. Mais il arrive que des textes soient abrogés après avoir
fait l’objet, à l’identique, d’une codification (V. supra, no 234 et
s.). La jurisprudence déclare que l’abrogation de la loi à la suite
de sa codification à droit constant ne modifie ni la teneur des
dispositions transférées, ni leur portée (Cass. crim. 4 mai 1995,
Bull. crim., no 163, D. 1995, IR 181 ; 16 oct. 1996, Bull. crim.,
no 367, D. 1997, IR 24 ; Cass. com. 13 mai 1997, Bull. civ. IV,
no 138 ; Cass. civ. 1re 27 févr. 2001, Bull. civ. I, no 50, D. 2001,
AJ 1025, obs. Lienhard ; Contrats, conc., consom. 2001, no 130,
note Raymond ; comp. Cass. 1re civ. 13 nov. 2003, Bull. civ. I,
no 232 [préc. supra, no 74] ; V. aussi Cass. 3e civ. 19 mars 2003,
Bull. civ. III, no 68, malgré, en l’espèce, une nouvelle rédaction
du texte ; sur les abrogations dans le cadre d’une codification à
droit constant, adde : A. LIENHARD et C. RONDEY, D. 2000, dr.
aff., chron. 521 ; D. BUREAU et N. MOLFESSIS, Le nouveau
code de commerce ? Une mystification, D. 2001, dr. aff., chron.
361 ; Th. LE BARS, Nouvelles observations sur la codification à
droit constant. L’article 691 était abrogé [...] depuis 1991 », JCP
2000, Actualité, p. 48).
249. Par ailleurs, de même que le législateur peut différer la date
d’entrée en vigueur d’une loi, il peut différer celle de son abroga-
tion ; par exemple, prévoir que la loi par laquelle il abroge une
incrimination ne prendra effet qu’après la publication d’un décret
à venir. Dans le cas où ce décret serait prévu pour intervenir
dans un délai déterminé, il a été jugé que l’abrogation, à défaut
de décret, devient effective à l’expiration dudit délai (Cass. crim.
3 oct. 1994, Bull. crim., no 311 ; adde, à propos d’une abroga-
tion incertaine : Cass. crim. 16 janv. 2002, Bull. crim., no 6,
D. 2002.1225, note M. Dobkine, « Nul n’est censé ignorer que la
loi... est abrogée »).
250. De même, existe-t-il peut-être une nouvelle forme d’abro-
gation : l’abrogation temporaire. Il est arrivé, en effet, que le
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
législateur suspende une loi jusqu’alors en vigueur (V. N. MOL-
FESSIS, La loi suspendue, D. 2003, chron. 139, à propos de
la loi du 3 janvier 2003 portant relance de la négociation collec-
tive en matière de licenciements économiques ; I. DESBARATS,
La réforme de la modernisation sociale, D. 2003, chron. 219 ;
rappr. la possibilité qu’offre l’article 72 de la Constitution aux
collectivités territoriales et à leurs groupements, dans certains
domaines et aux conditions prévues par une loi organique, de
déroger, lorsque la loi ou le règlement l’ont prévu, à titre expé-
rimental et pour un objet et une durée limités, aux dispositions
législatives ou réglementaires qui régissent l’exercice de leurs
compétences [L. org. no 2003-704 du 1er août 2003 relative à
l’expérimentation par les collectivités territoriales, JO 2 août]).
251. Enfin, le développement aujourd’hui de la technique du
renvoi (rédaction de textes se référant à d’autres) est suscep-
tible de créer des « abrogations par ricochet », voire « par mé-
garde » (N. MOLFESSIS, RTD civ. 2001.691) Dans ce cas, on
peut, semble-t-il, hésiter entre deux solutions, suivant les cir-
constances. Si le texte auquel il est référé a été remplacé par
de nouvelles dispositions, on peut penser qu’il convient d’appli-
quer celles-ci. Lorsque le texte auquel il est référé est abrogé
sans être remplacé, on peut estimer que le texte référant conti-
nue d’avoir la teneur qui était la sienne lorsqu’il se référait au
texte aujourd’hui abrogé. Les mêmes solutions s’appliquent mu-
tatis mutandis aux règlements administratifs (Cass. crim. 4 mai
1976, D. 1976, IR 174 : les arrêtés ou règlements, légalement
pris par l’autorité compétente, revêtent un caractère de perma-
nence qui les fait survivre aux lois dont ils procèdent tant qu’ils
n’ont pas été rapportés ou qu’ils ne sont pas inconciliables avec
les règles tracées par une législation nouvelle ; V., déjà en ce
sens, Cass. crim. 20 mai 1837, Bull. crim., no 202 ; 21 janv.
1944, ibid., no 27).
252. Mais il peut y avoir aussi abrogation (expresse ou tacite)
de l’abrogation. Dans ce cas, il a été jugé que les règles édic-
tées par les textes abrogés ne peuvent pas, à défaut de disposi-
tions législatives contraires, redevenir en vigueur du seul fait de
l’abrogation ultérieure de l’abrogation ou même de la modifica-
tion des textes qui les avaient remplacées (Cass. soc. 16 mai
1979, Bull. civ. V, no 421 ; contra : CA Paris, 20 déc. 1960, JCP
1961. II. 11929, note J. Mazeaud, S. 1961.186, note Meurisse).
§ 3. – Abrogation par désuétude.
253. L’existence de ce mode de disparition de la loi est vivement
contesté : l’abrogation de la loi par désuétude, c’est-à-dire par
le seul fait qu’elle a cessé d’être obéie et sanctionnée depuis
longtemps, peut-elle être admise en droit français ? La question
est celle de la coutume contra legem, et l’on se demande si les
lois peuvent être abrogées par un usage qui leur est contraire.
254. Dans un système de droit écrit comme le nôtre, on ne peut
admettre qu’un doute soit jeté sur l’existence d’une règle légale,
sous le prétexte qu’en fait, elle n’est ni obéie, ni appliquée. C’est
la position de principe : la loi ne cesse pas d’être obligatoire
du seul fait qu’elle n’est pas respectée. C’est ainsi que la Cour
de cassation n’a pas admis que la violation, par le notariat, des
conditions que la loi du 25 ventôse an XII imposait pour la vali-
dité de certains actes notariés (présence d’un notaire en second
ou de deux témoins instrumentaires), ait pu être légitimée par
le grand nombre des contraventions constatées (Civ. 25 janv.
1841, S. 1841.109). Aussi bien, fallut-il que le législateur, par
une disposition rétroactive, valide les actes passés antérieure-
ment qui étaient menacés d’annulation (V. de même : Cass.
crim. 28 mai 1964, Bull. crim., no 183 : les lois et les règlements
ne sont abrogés que si l’abrogation est expresse ou si elle ré-
sulte implicitement de dispositions nouvelles inconciliables avec
les dispositions anciennes ; dans le même sens : Cass. crim.
- 35 - Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
22 juin 1992, Bull. crim., no 247, Crim. 12 mai 1960, JCP 1960.
II. 11765, note R. Rodière : les lois et les règlements ne peuvent
tomber en désuétude par suite d’une tolérance plus ou moins
prolongée).
255. La solution procède de l’idée qu’il existe une hiérarchie des
sources du droit (V. supra, no 84 et s.). Or, la tradition consti-
tutionnelle française, issue de la Révolution de 1789, affirme la
prééminence de la loi. Mais cette prééminence suppose que le
législateur ne fasse pas de lois inutiles (« quand il n’est pas né-
cessaire de faire une loi, il est nécessaire de ne pas en faire »,
MONTESQUIEU), et qu’il veille avec autant de soin à abroger
les lois devenues inutiles qu’à en faire de nouvelles ; enfin, lors-
qu’il en élabore de nouvelles, qu’il ne fasse pas une violence
déraisonnable au milieu social pour lequel il légifère. La désué-
tude permet, d’une part, d’éliminer les lois archaïques ou inop-
portunes non abrogées (V., par ex., Cass. 1re civ. 6 janv. 1994,
JCP 1994.22216, note Y. Gaudemet [cassant Montpellier, 8 fé-
vr. 1993, D. 1993.306, note H. Vidal], écartant l’application de
l’article 12 d’une loi du 19 vendémiaire an IV, pourtant non abro-
gée [mais qui l’est aujourd’hui par l’ordonnance no 2004-164 du
20 févr. 2004, JO 21 févr. : V. supra, no 193 et s.] exigeant
que l’arrivée, au chef-lieu d’arrondissement, du Journal officiel
qui contient une loi ait été constatée sur un registre spécial, dont
l’usage veut qu’il ne soit plus aujourd’hui tenu ou ne soit plus
tenu avec exactitude ; de même, c’est un usage qui a redonné
au code civil son nom, alors que le décret de 1852 qui lui avait
CHAPITRE 4
Force obligatoire de la loi.
257. Le principe est que la loi oblige tous ses destinataires :
Administration, juges ou particuliers. Mais elle n’a pas toujours
la même force contraignante et son domaine d’application dans
l’espace n’est pas toujours le même.
258. Administration. — Les actes de l’Administration sont sou-
mis au principe de légalité, lequel domine toute la théorie des
actes administratifs (Ch. EISENMANN, Le droit administratif et
le principe de la légalité, EDCE 1957.25). Les sources de la lé-
galité sont nombreuses. Ce sont, d’une part, les règles écrites
extérieures à l’Administration : la Constitution et plus largement
le « bloc de constitutionnalité » (V. supra, no 11), les divers trai-
tés internationaux et les règlements communautaires, les lois,
ainsi que les règles affirmées par les juges dans le cadre de ce
que l’on appelle la jurisprudence, sous la forme notamment de
principes généraux du droit (à valeur « supra-décrétale », mais
« infra-législative » [CHAPUS]) dont le juge impose le respect à
l’Administration en dehors de tout texte et en l’absence de texte
législatif contraire (par ex. égalité des citoyens devant l’autori-
té publique, non-rétroactivité des actes administratifs, faculté de
contester la légalité de tout acte administratif devant le juge, prin-
cipe de la liberté du commerce et de l’industrie ; V. p. WEIL et
D. POUYAUD, Le droit administratif, 19e éd., 2001, PUF, « Que
sais-je ? », p. 84 et s.) ; et, d’autre part, les règles édictées par
l’Administration elle-même sous la forme de règlements, de dé-
cisions individuelles et de contrats.
259. Cependant, la soumission de l’Administration au principe
de légalité connaît une certaine souplesse par suite de la dis-
tinction opérée par la jurisprudence administrative, en vue de
préciser le contrôle effectué par le juge, entre la compétence dis-
crétionnaire et la compétence liée de l’Administration. En cas de
compétence discrétionnaire, le juge n’est appelé à exercer qu’un
contrôle restreint excluant le contrôle de qualification juridique
des faits, alors qu’il exerce un contrôle normal en cas de com-
pétence liée. La soumission de l’Administration au principe de
Rép. civ. Dalloz - 36 -
conféré le nom de code Napoléon est théoriquement toujours
en vigueur pour n’avoir pas été abrogé). La désuétude permet
d’autre part, de corriger, par la résistance du corps social, la mal-
façon des lois. À ce titre, il est difficile de n’en tenir aucun compte
au plan sociologique, sinon au plan normatif.
ART. 2. – ANNULATION DE LA LOI.
256. Il s’agit d’un mode exceptionnel de disparition qui réalise
l’abrogation rétroactive d’une loi, en général vivement contes-
tée, car le plus souvent édictée dans des circonstances particu-
lièrement troublées. C’est ainsi que les règles du Gouvernement
insurrectionnel de la Commune de Paris ont été jugées n’avoir
jamais existé (Cass. civ. 27 nov. 1872, 3 arrêts, DP 1973.203)
ou que les dispositions législatives et réglementaires du Gouver-
nement de Vichy portant confiscation des biens possédés par les
Israélites ont été annulées à la Libération par le Gouvernement
provisoire de la République française (Ord. 9 août 1944 sur le ré-
tablissement de la légalité républicaine, JO 10 août et 12 sept. ;
V. les textes visés au tableau I de l’ordonnance), ce qui a conduit
à restituer ces biens à ceux qui n’auraient jamais dû en être dé-
possédés. En effet, une loi annulée doit être considérée comme
n’ayant jamais été applicable (Cass. civ. 27 mars 1985, Bull.
civ. I, no 110 : est rétroactivement dépourvue de base légale la
décision d’une cour d’appel prise sur le fondement d’un acte ad-
ministratif qui a été ensuite annulé par le Conseil d’État).
légalité connaît aussi des limites en cas de circonstances excep-
tionnelles durant lesquelles est tolérée une légalité de crise (par
ex. en ce qui concerne la légalité des examens ne respectant
pas les formalités habituelles lors des événements de mai-juin
1968 : CE 12 juill. 1969, Chambre de commerce et d’industrie
de Saint-Étienne, p. 379), bien que, parfois (CE 28 nov. 1973,
Bertrand, p. 670), les mesures prises aient été jugées illégales,
car méconnaissant, sans raison valable, les garanties des can-
didats (V. J. MORAND-DEVILLER, Cours de droit administratif,
8e éd., 2003, Montchrestien, p. 283 et s.).
260. Juges. — De la même façon qu’elles s’imposent à l’Ad-
ministration, les lois s’imposent à l’autorité judiciaire chargée de
leur application. Plusieurs conséquences résultent de la sou-
mission des juges à la loi : d’une part, la violation de la loi par
un juge est un motif de cassation ; d’autre part, le juge n’a pas
de pouvoir d’appréciation pour limiter les effets d’un texte (Cass.
soc. 22 juill. 1954, D. 1954.665 ; 15 déc. 1955, Bull. civ. IV,
no 912) ; enfin (C. civ., art. 5), les juges ne peuvent rendre d’ar-
rêts de règlement, c’est-à-dire de décisions qu’ils déclareraient
obligatoires pour eux-mêmes et pour les juridictions de leur res-
sort (V. Jurisprudence).
261. Mais la soumission des juges à la loi connaît des déro-
gations. Sans doute, l’article 12 du nouveau code de procédure
civile dispose-t-il (al. 1er) que : « Le juge tranche les litiges confor-
mément aux règles de droit qui lui sont applicables », et il en tire
la conséquence (al. 2) que le juge « doit donner ou restituer leur
exacte qualification aux faits et actes litigieux sans s’arrêter à la
dénomination que les parties en auraient proposée » ; mais le
texte ajoute (al. 3) que, cependant, le juge « ne peut changer la
dénomination ou le fondement juridique, lorsque les parties en
vertu d’un accord exprès et pour les droits dont elles ont la libre
disposition, l’ont lié par les qualifications et points de droit aux-
quels elles entendent limiter le débat ». De même (al. 4), « Le li-
tige né, les parties peuvent [...] dans les mêmes matières et sous
septembre 2004

la même condition, conférer au juge mission de statuer comme
amiable compositeur, sous réserve d’appel si elles n’y ont pas
spécialement renoncé ». De son côté, l’article 4 du code civil,
en faisant obligation au juge de statuer malgré le silence, l’obs-
curité ou l’insuffisance de la loi, habilite celui-ci à suppléer aux
manquements de celle-ci, soit qu’il doive seulement l’interpré-
ter lorsqu’elle est obscure, soit qu’il doive combler ses lacunes
volontaires, soit qu’il entreprenne de combler les lacunes invo-
lontaires de celle-ci, ce qui le conduira à créer du droit de fond
nouveau, en marge de la loi (praeter legem) dans les deux pre-
miers cas et même contra legem dans le troisième cas (V. Juris-
prudence).
262. Particuliers. — Enfin, la loi est obligatoire pour les parti-
culiers. C’est pourquoi aucune autorité ne peut dispenser un
sujet de droit de l’obligation de la respecter. Cependant, la
possibilité de dispenses est parfois prévue par le législateur
lui-même ; mais elles sont très rares, car contraires au principe
d’égalité entre les citoyens. Il est permis cependant de citer,
à titre d’exemple, en matière de mariage les dispenses d’âge,
de parenté ou de publication qui peuvent être accordées aux
futurs époux, tantôt par le Président de la République (parenté :
C. civ., art. 164), tantôt par le procureur de la République (âge :
C. civ., art. 145, et publication : C. civ., art. 169).
SECTION 1re
Différence entre les lois en fonction de la contrainte
exprimée par leurs prescriptions.
263. Les lois au sens large sont susceptibles de degrés en ce
qui concerne leur force obligatoire, et l’on distingue les lois impé-
ratives ou prohibitives et les lois supplétives ou interprétatives.
ART. 1er. – LOIS IMPÉRATIVES OU PROHIBITIVES.
264. On qualifie de loi impérative (ou de loi prohibitive) la loi qui
ordonne (ou défend) telle conduite sans que les sujets de droit
puissent s’y soustraire par un acte de leur volonté. Tel est le cas
en matière de mariage, pour les règles qui en fixent les condi-
tions de validité ou qui déterminent les obligations que le mariage
fait naître entre époux. C’est ainsi qu’au nombre de ces der-
nières règles, l’article 1388 du code civil dispose que « Les époux
ne peuvent déroger ni aux devoirs ni aux droits qui résultent pour
eux du mariage ». Serait nulle, par exemple, la convention de
non-fidélité que concluraient deux époux. De même, la règle qui
prohibe les pactes sur successions futures (C. civ., art. 1130) est
une règle impérative.
265. Les règles impératives se sont multipliées, notamment
dans le droit des contrats, en écho à l’article 6 du code civil
qui, dès le début du code, annonce l’existence de telles règles
lorsqu’il dispose qu’« on ne peut déroger par des conventions
particulières aux lois qui intéressent l’ordre public et les bonnes
mœurs ». L’ordre public, c’est-à-dire les intérêts généraux
fondamentaux de la société : ordre public classique comprenant
les règles nécessaires au bon fonctionnement des institutions,
auquel s’ajoute aujourd’hui l’ordre public économique et l’ordre
public social, du fait de l’intervention croissante de l’État en
matière économique et en matière sociale. L’ordre public écono-
mique se divise lui-même en ordre public de protection, lequel
tend à protéger les contractants les plus faibles (par ex. l’assuré
dans le contrat d’assurance) et en ordre public de direction
contenant les mesures qui permettent aux pouvoirs publics de
réaliser certains objectifs économiques (par ex. législation sur
les prix afin de freiner la hausse de ceux-ci). Bonnes mœurs,
c’est-à-dire les règles de morale sociale (par ex. de morale
sexuelle) considérées comme fondamentales pour l’ordre établi
dans la société.
septembre 2004 - 37 -
LOIS ET DÉCRETS
266. Mais le fait qu’une loi soit qualifiée de loi d’ordre public est
susceptible d’entraîner d’autres conséquences que l’interdiction
de sa mise à l’écart par une volonté contraire des sujets de droit.
C’est ainsi qu’une loi nouvelle considérée comme d’ordre public
empêche, en principe, la loi ancienne de survivre (V. Conflits de
lois dans le temps).
ART. 2. – LOIS SUPPLÉTIVES OU INTERPRÉTATIVES.
267. Est supplétive ou interprétative (sous-entendu de la volonté
des sujets de droit), la loi qui statue pour l’hypothèse où ceux-ci
n’en auraient pas autrement disposé, et dont, par conséquent,
ils peuvent écarter l’application par une manifestation de volon-
té contraire. Ainsi, l’article 1400 du code civil dispose que les
époux qui se marient sans avoir fait de contrat de mariage sont
placés sous le régime de la communauté réduite aux acquêts. La
règle est supplétive, car il est loisible aux futurs époux de choi-
sir un autre régime matrimonial par contrat de mariage (C. civ.,
art. 1387) On pourra aussi la dire interprétative si l’on présume
que le régime légal répond aux souhaits des futurs époux qui
n’ont pas fait de contrat de mariage. Mais le fondement de cette
présomption n’étant nullement prouvé scientifiquement, mieux
vaut, sans doute, utiliser la qualification de règle supplétive qui
n’a que l’ambition d’exprimer une réalité technique. Un autre
exemple de règle supplétive est fourni par l’article 1609 du code
civil. En effet, lorsqu’une chose mobilière fait l’objet d’une vente,
cet article prévoit que cette chose doit être livrée à l’acheteur à
l’endroit où elle se trouvait au moment du contrat. Mais les par-
ties peuvent fixer autrement le lieu de la livraison.
268. La distinction entre lois impératives et lois supplétives est
facile à opérer si la loi précise elle-même sa nature (par ex. « Le
présent texte est d’ordre public » ou « Toute clause contraire
est nulle » sont des indications qui témoignent du caractère im-
pératif de la loi ; de même, l’expression « s’il n’en a été autre-
ment convenu » témoigne de l’existence d’une loi supplétive).
Dans le cas contraire, il appartient au juge de découvrir la nature
de la loi, l’article 6 du code civil pouvant lui être d’un grand se-
cours, qui dispose qu’« on ne peut déroger par des conventions
particulières aux lois qui intéressent l’ordre public et les bonnes
mœurs » (sur ces notions, V. supra, no 265).
SECTION 2
Différence entre les lois en fonction de la nature de la
sanction attachée à la violation de leurs prescriptions.
269. La loi tire sa force obligatoire de la sanction prévue en
cas de violation de ses prescriptions. L’existence d’une sanction
s’impose donc, et le droit connaît plusieurs sortes de sanctions.
ART. 1er. – NÉCESSITÉ D’UNE SANCTION.
270. La notion de sanction est inhérente à la notion même de
règle, et c’est la raison pour laquelle toute règle de droit, donc
toute loi, comporte une sanction. Contrairement à ce que l’on
pourrait penser, ce n’est pas parce qu’une disposition obligeant à
une certaine conduite a été violée qu’elle doit être sanctionnée ;
au plan normatif, c’est parce qu’elle est sanctionnée que cette
disposition oblige à cette conduite (H. KELSEN, Théorie pure du
droit, p. 152 et s.).
271. Toute règle de droit comporte une sanction, si l’on qualifie
de « sanction » d’une règle, tout procédé de contrainte par lequel
est assuré le respect de celle-ci. Sans doute, la plupart des lois
sont-elles obéies parce qu’elles expriment les aspirations pro-
fondes du corps social, à tout le moins, à un certain ordre res-
senti comme nécessaire. Ainsi, c’est plutôt volontairement que
par contrainte que l’on respecte la propriété d’autrui : chacun y
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
voit la garantie du respect de sa propre propriété. Mais on ne
saurait méconnaître que la « peur du gendarme » constitue un
facteur important de la propension des sujets de droit à respec-
ter l’ordre établi, surtout de nos jours où le rôle de la morale et de
la religion comme régulateurs des rapports sociaux s’est consi-
dérablement atténué !
272. Mais il faut aller plus loin : une disposition juridique sans
sanction ne statue pas une obligation. C’est au plus un souhait
exprimé par son auteur. Ainsi, l’article 104 du code civil dispose
que la preuve de l’intention de changer de domicile « résultera
d’une déclaration expresse, faite tant à la municipalité du lieu
que l’on quittera, qu’à celle du lieu où l’on aura transféré son do-
micile ». Mais l’absence de déclaration n’est assortie d’aucune
mesure de contrainte. L’article 104 ne constitue donc pas une
obligation en tant qu’il vise la double déclaration évoquée. En
revanche, il exprime une obligation pour les personnes chargées
de recueillir ces déclarations, car pourrait être sanctionné (à tout
le moins disciplinairement) l’agent municipal qui refuserait l’en-
registrement de celles-ci.
273. Quant à la « sanction » qui donne à la loi son caractère
contraignant en même temps que la mesure de l’intensité de ce
caractère (V. par ex. la loi no 2004-800 du 6 août 2004 relative
à la bioéthique qui interdit le clonage tant reproductif que théra-
peutique, mais dont le premier relève du crime contre l’espèce
humaine, C. pén., art. 214-2 et s., art. 28 de la loi, alors que le
second n’est qu’un simple délit, C. pén., art. 511-18-1, art. 32
de la loi), on doit la reconnaître dans toute disposition statuée
par l’ordre juridique en conséquence de la conduite d’un sujet
de droit. Une disposition constitue une « sanction » lorsque la
conduite (action ou abstention) d’une personne figure au nombre
des conditions imposées pour l’application à cette personne de
la disposition considérée. Plus précisément, toute conséquence
attachée à la violation d’une prescription de conduite humaine
ne peut être qualifiée de « sanction » qu’autant qu’il apparaît que
ses destinataires pourront se voir appliquer ladite conséquence
ou s’y soustraire selon la conduite qu’ils adopteront. Mais la
sanction ne doit pas seulement être prévue par l’ordonnance-
ment juridique ; encore faut-il qu’elle soit appliquée en fait, au
risque sinon de rendre la prescription qui en est assortie ineffec-
tive. C’est là tout le problème de l’effectivité ou de l’ineffectivité
du droit (V. J. CARBONNIER, Flexible droit, 10e éd., p. 136 et
s.).
ART. 2. – DIVERSITÉ DES SANCTIONS.
274. Le droit connaît plusieurs sortes de procédés de contrainte.
Encore qu’il convienne d’en signaler l’existence, ne méritent pas
le qualificatif de sanction les mesures préventives instaurées
pour éviter que la loi ne puisse être violée. Ainsi, pour empêcher
la célébration de mariages irréguliers, la loi impose aux futurs
conjoints la présentation de documents destinés à permettre de
vérifier que les conditions de validité de leur mariage sont bien
remplies, et la loi prévoit une procédure d’opposition, pour que,
prévenu d’un empêchement à mariage, l’officier de l’état civil re-
fuse de procéder à la célébration de celui-ci (C. civ., art. 172 à
179). Ce sont là, sans conteste, des mesures qui visent au res-
pect de la loi, mais ce ne sont pas des sanctions, du moins au
sens strict, car elles sont instituées pour intervenir avant la réa-
lisation de l’acte ou de la conduite que la loi proscrit. De fait, les
mesures de ce genre tendent aujourd’hui à se multiplier par suite
de l’impossibilité devant laquelle croit se trouver l’État de pouvoir
sanctionner effectivement telle ou telle conduite illicite (par ex.
les divers ralentisseurs qui sur les routes interdisent matérielle-
ment tout excès de vitesse pourtant prohibé juridiquement).
Rép. civ. Dalloz - 38 -
275. En revanche, d’autres mesures constituent effectivement
des sanctions, car leur mise en œuvre suppose accompli l’acte
ou la conduite que la loi tend, d’ailleurs, soit à empêcher, soit
au contraire à susciter. En effet, il existe deux sortes de sanc-
tions stricto sensu. La mise en œuvre des premières suppose
la violation de la prescription de conduite à laquelle elles sont
attachées. La loi les institue comme réaction contre certaines
actions ou abstentions, en pensant qu’elles seront ressenties
comme un désagrément par ceux qui n’auront pas obéi à la pres-
cription édictée. La mise en œuvre des secondes suppose au
contraire la réalisation d’une action ou d’une abstention souhai-
tée par le législateur.
§ 1er. – Sanctions instituées en réaction contre certaines
actions ou abstentions réprouvées par le législateur.
276. Si l’on fait abstraction tant des sanctions administratives
que les autorités administratives ont le pouvoir d’infliger à des
particuliers afin de réprimer un comportement fautif de leur part,
que des sanctions disciplinaires destinées à réprimer une faute
commise dans l’exercice d’une activité professionnelle, il existe
deux grandes catégories de sanctions : les sanctions civiles et
les sanctions pénales.
A. – Sanctions civiles.
277. Il en est de plusieurs sortes. Les unes constituent des pro-
cédés de contrainte directe, comme l’expulsion par la force pu-
blique de l’occupant sans titre d’une maison ou comme le retour
obtenu manu militari de l’enfant qui a abandonné la résidence de
ses père et mère où la loi l’oblige à demeurer. D’autres, consti-
tuent des procédés de contrainte indirecte, par exemple la sai-
sie des biens d’un débiteur défaillant (par ex. un débiteur d’ali-
ment). D’autres consistent dans la réparation du trouble qu’a
occasionné la violation de la prescription légale. Elles ont pour
objet de remettre les choses dans l’état dans lequel elles se se-
raient trouvées s’il n’y avait pas eu violation de la loi. Ainsi, celui
qui a causé, par sa faute, un dommage à autrui, doit verser à
la victime une indemnité pour en assurer la réparation (C. civ.,
art. 1382 et 1383). La réparation du dommage peut être considé-
rée comme la sanction de la faute (volontaire, art. 1382 ou invo-
lontaire, art. 1383) commise par l’auteur de celui-ci. De même,
l’annulation des actes juridiques accomplis illégalement consti-
tue la sanction de leur irrégularité. Ainsi, la reconnaissance d’un
enfant naturel devant avoir lieu par acte authentique (C. civ.,
art. 335), une reconnaissance faite par acte sous seing privé (par
ex. dans un testament olographe) est sujette à annulation (Cass.
1re civ. 2 févr. 1977, Bull. civ. I, no 63).
B. – Sanctions pénales.
278. La violation de certaines règles de droit constitue une in-
fraction, qualifiée de crime, de délit ou de contravention suivant
sa gravité, laquelle entraîne contre le délinquant une peine qui
peut aller depuis la réclusion à perpétuité pour les crimes consi-
dérés comme les plus graves, jusqu’à une amende d’un montant
minime pour les contraventions les plus légères.
C. – Complémentarité des deux sortes de sanctions.
279. Les deux sortes de sanctions interviennent souvent en sy-
nergie. C’est ainsi que dans le droit de la consommation, la loi
protège certains consommateurs en leur conférant le droit de
renoncer à leur achat dans un délai de sept jours (sanction ci-
vile, C. consom., art. L. 121-25) et érige en délit (sanction pé-
nale) l’abus, par un démarcheur, de la faiblesse ou de l’ignorance
d’une personne pour lui faire souscrire, par le moyen de visites à
septembre 2004

domicile, des engagements au comptant ou à crédit (C. consom.,
art. L. 122-8).
§ 2. – Sanctions instituées comme récompense d’une action
ou d’une abstention souhaitée par le législateur.
280. II est, en effet, d’autres procédés de contrainte que ceux
dont le législateur escompte qu’ils seront ressentis comme un
désagrément. Certaines mesures visent à inciter les sujets de
droit à avoir tel comportement que le législateur estime souhai-
table et que par conséquent il s’efforce de faire adopter. De fait,
par diverses faveurs (primes, déductions d’impôt, baisse du taux
de la taxe sur la valeur ajoutée [TVA], etc.), la loi peut s’efforcer
d’assurer la réalisation de buts aussi divers que le mariage, l’ac-
croissement de la natalité, la construction de logements, l’acqui-
sition de valeurs mobilières françaises ou la diminution du chô-
mage et l’éradication de la pratique du « travail au noir » dans
un secteur déterminé d’activité ! La sanction de la loi, c’est donc
aussi bien la récompense attachée à l’observation de ses pré-
ceptes que la peine attachée à la violation de ses défenses.
SECTION 3
Différences entre les lois en fonction de leur
domaine d’application dans l’espace.
281. Le principe est que la loi française s’applique sur l’ensemble
du territoire français et ne s’applique que sur ce territoire (sys-
tème de la territorialité des lois). Mais ce principe connaît des ex-
ceptions, tant en droit international privé qu’en ce qui concerne
le droit applicable dans les départements d’Alsace et de Moselle
et celui qui l’est outre-mer.
ART. 1er. – DROIT INTERNATIONAL PRIVÉ.
282. Même si les règles françaises du droit international privé,
destinées à régir les situations juridiques comportant un élément
d’extranéité (par ex., un Français conclut un contrat en France
avec un étranger) restent fidèles au système de la territorialité
des lois, par exemple en ce qui concerne « les lois de police et
de sûreté » (C. civ., art. 3, al. 1er) donc les infractions pénales
(C. pén., art. 113-2), mais aussi les délits qui sanctionnent la
violation des règles du droit de la famille (bigamie, abandon de
famille par ex.), de même en ce qui concerne les règles relatives
aux immeubles même ceux possédés par des étrangers (C. civ.,
art. 3, al. 2), auxquels la jurisprudence a ajouté les meubles, de
même encore en ce qui concerne les lois régissant les faits juri-
diques, l’application du système de la personnalité des lois rete-
nu en certaines matières conduit parfois à rendre une loi étran-
gère applicable à un étranger qui pourtant réside en France et à
rendre la loi française applicable à un Français qui pourtant ré-
side à l’étranger.
283. Cela tient, en droit civil, notamment à ce que sont sou-
mis à la loi nationale de la personne : l’état et la capacité de
celle-ci (C. civ., art. 3, al. 3, par ex. nom et prénoms [attribution
ou changement], conditions de fond du mariage, établissement
de la filiation légitime ou naturelle [mais sous les réserves et les
conditions des articles 311-14 à 311-18 du code civil], incapaci-
tés générales d’exercice [âge de la majorité, protection des inca-
pables : administration légale, sauvegarde de justice, curatelle,
tutelle, etc.]). La soumission du statut de la personne à la loi na-
tionale se justifie de plusieurs façons : l’état de la personne ne
doit pas changer au gré de ses déplacements à l’étranger ; la
loi française, faite pour le tempérament français, doit continuer
de s’appliquer même lorsque les Français demeurent à l’étran-
ger et ne doit pas s’appliquer aux étrangers même demeurant
en France ; enfin, la défense de la loi française exige le main-
tien de son application aux Français demeurant à l’étranger si
septembre 2004 - 39 -
LOIS ET DÉCRETS
l’on veut éviter que des Français ne s’expatrient pour pouvoir se
soustraire aux contraintes de la loi française (par ex., pour divor-
cer ou pour échapper à une incapacité).
284. Mais le droit pénal connaît aussi des cas d’application de la
loi française pour des faits réalisés à l’étranger. C’est ainsi que
sont soumis, en principe, à la loi française les crimes et les délits
commis à l’étranger, mais par des Français (C. pén., art. 113-6)
ou contre des Français (C. pén., art. 113-7), ainsi que les crimes
et les délits portant atteinte à certains intérêts fondamentaux de
la France et les crimes et délits contre les agents ou les locaux
diplomatiques ou consulaires français commis hors du territoire
de la République (C. pén., art. 113-10).
ART. 2. – DROIT LOCAL D’ALSACE ET DE MOSELLE.
285. Dans les départements d’Alsace (Haut-Rhin et Bas-Rhin)
et de Moselle, l’application des lois françaises, depuis le retour
de ces départements à la France en 1918, a laissé subsister
nombre de lois locales héritées de la législation allemande. C’est
ainsi qu’en ce qui concerne le droit civil, une loi du 1er juin 1924
qui a introduit l’ensemble de la législation civile française dans
les départements d’Alsace et de Moselle à partir du 1er janvier
1925, a maintenu l’application du droit local dans certaines ma-
tières (par ex. l’institution du Livre foncier qui régit la publicité des
constitutions et des transferts de droits réels). Cependant, la loi
no 90-1248 du 29 décembre 1990 (JO 3 janv.) a tenté une harmo-
nisation du droit local et du droit français général, notamment en
matière de régimes matrimoniaux et d’incapacités (V. F. LOTZ,
La loi du 29 décembre 1990 portant diverses mesures d’harmo-
nisation entre le droit local alsacien-mosellan et le droit français
général, JCP 1991, éd. N, I. 93), mais cette harmonisation est
loin d’être achevée, que l’on décide de modifier le droit français
général en y introduisant telle ou telle solution du droit local jugée
meilleure, ou que l’on rende applicables dans les départements
d’Alsace et de Moselle les solutions du droit général. L’existence
de ce droit local peut conduire à des conflits avec le droit fran-
çais général lorsqu’une situation juridique se rattache par ses
éléments à l’un et à l’autre. Une loi du 24 juillet 1921 complétée
par celle du 1er juin 1924 a posé des règles en vue de permettre
la solution de ces conflits.
ART. 3. – DROIT APPLICABLE OUTRE-MER.
286. D’une part, le droit français applicable en principe de plein
droit (principe d’identité législative) peut faire l’objet d’adapta-
tions commandées par les caractéristiques et contraintes parti-
culières de ces collectivités lorsqu’il s’agit de le rendre applicable
aux départements et régions d’outre-mer : Martinique, Guade-
loupe, Guyane et Réunion (Const., art. 73).
287. D’autre part, dans les collectivités territoriales d’outre-mer
(Mayotte, Saint-Pierre-et-Miquelon, îles Wallis-et-Futuna), les
lois françaises ne sont en principe applicables qu’en vertu d’une
disposition expresse et parfois à la suite d’une promulgation
locale dans les conditions fixées par une loi organique (Const.,
art. 74). Cependant, le Gouvernement peut, dans les matières
qui demeurent de la compétence de l’État, étendre par or-
donnances avec les adaptations nécessaires, les dispositions
de nature législative en vigueur en métropole, sous réserve
cependant que la loi n’ait pas exclu, pour les dispositions en
cause, le recours à cette procédure (Const., art. 74-1).
288. Quant aux Terres australes et antarctiques françaises, elles
sont soumises à un régime spécifique et à une organisation par-
ticulière (Const., art. 72-3, al. 4 ; L. no 55-1052 du 6 août 1955
[mod.], JO 9 août, leur conférant l’autonomie administrative et fi-
nancière), comme le sont aussi, aujourd’hui (V. supra, no 28), la
Nouvelle-Calédonie (L. org. no 99-209 du 19 mars 1999 [mod.],
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
JO 21 mars, rect. JO 16 avr., relative à la Nouvelle-Calédonie)
et la Polynésie française (L. org. no 2004-192 du 27 févr. 2004,
CHAPITRE 5
Contrôle de la validité de la loi.
289. La hiérarchie des normes (V. supra, no 84 et s.) veut
que toute norme inférieure soit conforme (non contraire : V. su-
pra, no 86) à celles qui lui sont supérieures. Les lois constitu-
tionnelles étant situées au sommet de la hiérarchie, toutes les
autres normes leur sont donc subordonnées. Pour que soit res-
pectée cette hiérarchie, la Constitution de 1958 a institué un
Conseil constitutionnel chargé notamment d’opérer un contrôle
de constitutionnalité des lois. Les tribunaux ordinaires contrôlent
aussi la constitutionnalité, non pas des lois au sens formel, mais
des normes posées par le pouvoir réglementaire.
SECTION 1re
Rôle du Conseil constitutionnel.
290. Le Conseil constitutionnel, organe juridictionnel, a princi-
palement pour mission de contrôler la constitutionnalité des lois.
Le Conseil constitutionnel est composé (Const., art. 56) de neuf
membres nommés pour neuf ans et non renouvelables (trois par
le Président de la République, trois par le président de l’Assem-
blée nationale et trois par le président du Sénat), dont un pré-
sident qui a voix prépondérante, nommé par le Président de la
République, ainsi que de membres de droit à vie (les anciens
présidents de la République).
291. Le Conseil constitutionnel a une compétence strictement li-
mitée par les textes. Il statue par décisions motivées publiées
au Journal officiel, lesquelles ont l’autorité de la chose jugée
(Const. art. 62, al. 2 : « Les décisions du Conseil constitution-
nel ne sont susceptibles d’aucun recours. Elles s’imposent aux
pouvoirs publics et à toutes les autorités administratives et juri-
dictionnelles »). Bien que le respect de cette règle ne puisse être
imposé par le Conseil constitutionnel, ses décisions sont géné-
ralement respectées, ce qui conduit parfois à des revirements
de la Cour de cassation (V., par ex., Cass. crim. 25 avr. 1985,
D. 1985.329, concl. Dontemville ; Cass. soc. 25 mars 1998,
D. 1998, somm. 388) ou du Conseil d’État (CE 20 déc. 1985,
Sté des établissements Outters, p. 382, D. 1986.283). Mais pour
la Cour de cassation, les décisions du Conseil constitutionnel ne
s’imposent, notamment pour ce qui est des motifs qui en sont
le soutien nécessaire, « qu’en ce qui concerne le texte soumis
à l’examen du Conseil » (Ass. plén. 10 oct. 2001, Petites af-
fiches 30 oct. 2001, p. 11 ; P. AVRIL et J. GICQUEL, Rev. adm.
2001.637, chron. G. Drago), affirmation qui semble témoigner de
sa volonté de ménager son indépendance de jugement à l’égard
de toute interprétation dépourvue à ses yeux de toute autorité de
la Constitution par le Conseil constitutionnel (RTD civ. 2002.169,
obs. N. Molfessis).
292. Mais le rôle du Conseil constitutionnel diffère selon qu’il
s’agit d’une loi ou d’un règlement.
ART. 1er. – LOI.
293. Le Conseil constitutionnel est juge de la conformité des lois
à la Constitution (bloc de constitutionnalité). Il est aussi juge de
la recevabilité des propositions de loi et des amendements.
§ 1er. – Le Conseil constitutionnel, juge de la conformité.
294. Le Conseil constitutionnel est alors saisi, tantôt obligatoire-
ment, tantôt facultativement.
Rép. civ. Dalloz - 40 -
JO 2 mars, portant statut d’autonomie de la Polynésie française)
(Const., art. 74 et 77).
A. – Saisine obligatoire.
295. Le Conseil constitutionnel est obligatoirement saisi des lois
organiques avant leur promulgation (le délai de leur promulga-
tion étant alors suspendu, V. supra, no 151) et des règlements
des assemblées parlementaires avant leur mise en application
(Const., art. 61, al. 1er). Il doit alors statuer dans le délai d’un
mois, réduit à huit jours en cas d’urgence invoquée par le Gou-
vernement (Const., art. 61, al. 3).
B. – Saisine facultative.
296. La saisine facultative concerne les lois ordinaires et les
engagements internationaux (Const., art. 54).
297. Selon l’article 61, alinéa 1er, de la Constitution, seuls
peuvent saisir le Conseil constitutionnel : le Président de la
République, le Premier ministre, le président de l’Assemblée
nationale, le président du Sénat, ainsi que soixante députés ou
soixante sénateurs, les tentatives pour autoriser les particuliers
à soulever, au cours d’un procès, une exception d’inconsti-
tutionnalité de la loi, n’ayant pas, jusqu’ici, abouti (V., not.,
L. FAVOREU, L’élargissement de la saisine du Conseil constitu-
tionnel aux juridictions administratives et judiciaires, RFD const.
1990.581 et s. ; R. BADINTER, L’exception d’inconstitutionnali-
té, garantie nécessaire du citoyen, JCP 1992. I. 3584).
298. En ce qui concerne les lois, la saisine du Conseil n’est
possible que pour les lois parlementaires, non pour les lois ré-
férendaires (Décis. Cons. const. 6 nov. 1962, D. 1963.398,
note L. Hamon et no 92-313 du 23 sept. 1992, Rec., p. 94). Le
Conseil peut être saisi tant que le texte n’a pas fait l’objet d’un
décret de promulgation, celle-ci étant d’ailleurs impossible aussi
longtemps que le Conseil ne s’est pas prononcé sur la constitu-
tionnalité de la loi. La saisine du Conseil suspend le délai imparti
au Président de la République pour promulguer la loi jusqu’à la
publication de la décision du Conseil constitutionnel au Journal
officiel. Le Conseil constitutionnel doit statuer dans le délai d’un
mois et même de huit jours à la demande du Gouvernement en
cas d’urgence (Const., art. 61). La question de savoir si les lois
constitutionnelles peuvent être déférées au Conseil constitution-
nel est restée incertaine jusqu’à la décision du Conseil constitu-
tionnel no 2003-469 du 26 mars 2003 dans laquelle celui-ci saisi
à propos de la loi de révision constitutionnelle no 2003-276 du
28 mars 2003 relative à l’organisation décentralisée de la Répu-
blique (JO 29 mars) adoptée par le Parlement réuni en Congrès
le 17 mars 2003, a expressément affirmé qu’il ne tenait « ni de
l’article 61, ni de l’article 89 ni d’aucune autre dispositions de la
Constitution le pouvoir de statuer sur une révision constitution-
nelle » (P. JAN, L’immunité juridictionnelle des lois de révision
constitutionnelle, Petites affiches 2003, no 218, p. 4 et s.).
299. Si elle a été jugée non conforme, la loi ne peut être promul-
guée, ni mise en application (Const., art. 62). Il en est autrement,
cependant, si le Conseil n’a jugé non conformes que quelques
dispositions de la loi, mais à la condition que celles-ci soient dé-
tachables des autres (ce qui est le cas le plus fréquent), cette
circonstance autorisant une promulgation partielle (V., par ex.,
Décis. Cons. const. no 2003-468 du 3 avr. 2003, JO 2003,
p. 6493 ; à propos de la loi no 2003-927 du 11 avril 2003 rela-
tive à l’élection des conseillers régionaux et des représentants
septembre 2004

au Parlement européen ainsi qu’à l’aide publique aux partis poli-
tiques, le Gouvernement ayant substitué un seuil égal à 10/100
du nombre des électeurs inscrits au seuil de 10/100 du total des
suffrages exprimés retenu par le projet de loi soumis au Conseil
d’État).
300. De même, le Conseil constitutionnel s’est reconnu le pou-
voir de ne reconnaître la constitutionnalité d’une disposition lé-
gislative que sous réserve qu’elle soit interprétée, pour son appli-
cation, dans le sens qu’il définit lui-même, empiétant ainsi sur les
prérogatives tant du pouvoir exécutif que des juridictions (V., Les
réserves d’interprétation dans la jurisprudence du Conseil consti-
tutionnel, 1999, LGDJ ainsi que, à titre d’exemples, les nom-
breuses réserves d’interprétation émises par le Conseil dans sa
décision no 2004-504 du 12 août 2004, JO 17 août, p. 14657, à
propos de la loi no 2004-810 du 13 août 2004 relative à l’assu-
rance maladie, JO 17 août ; adde Jurisprudence).
301. Les engagements internationaux peuvent aussi être
soumis, par les mêmes autorités (V. supra, no 297), au Conseil
constitutionnel, et si l’un d’eux comporte une clause contraire à
la Constitution, l’autorisation de ratification ou d’approbation ne
peut intervenir qu’après la révision de celle-ci (Const., art. 54 :
V. supra, no 95 et s.). S’il n’a pas été fait application de cette
procédure et que la ratification a eu lieu par la voie parlementaire
(et non par la voie référendaire), la loi de ratification peut encore
être déférée au Conseil constitutionnel après adoption par le
Parlement, dans le cadre de l’article 61, alinéa 2 tant qu’elle n’a
pas été promulguée (Décis. Cons. const. 17 juill. 1980, Rec.
Cons. const., p. 36).
§ 2. – Le Conseil constitutionnel, juge de la recevabilité.
302. S’il apparaît au cours de la procédure législative qu’une
proposition de loi ou un amendement n’est pas du domaine de
la loi ou est contraire à une délégation de pouvoir accordée en
vertu de l’article 38 de la Constitution, le Gouvernement peut op-
poser l’irrecevabilité, c’est-à-dire s’opposer à la discussion du
texte (V. supra, no 69). En cas de désaccord entre le Gouver-
nement et le président de l’assemblée intéressée, l’un ou l’autre
peut saisir le Conseil constitutionnel pour qu’il dise si la matière
relève du domaine de la loi ou de celui du règlement (Const.,
art. 41, al. 1er). Le Conseil doit alors se prononcer dans le délai
de huit jours (Const., art. 41, al. 2), et sa déclaration, motivée,
doit être notifiée au président de l’assemblée intéressée et au
Premier ministre.
ART. 2. – RÈGLEMENT.
303. Si, après l’entrée en vigueur de la Constitution, un texte a
été pris en la forme législative dans une matière qui est du do-
maine du règlement et que le Gouvernement se propose de le
modifier par décret, le Conseil constitutionnel doit être saisi par
le Premier ministre, et le texte ne pourra être modifié de la sorte
qu’après que le Conseil aura reconnu son caractère réglemen-
taire (Const., art. 37, al. 2 ; V. supra, no 71). Cette procédure est
de moins en moins utilisée ; son utilité apparaît surtout avant la
codification des textes, c’est-à-dire lorsqu’un code est en prépa-
ration.
SECTION 2
Rôle des juridictions ordinaires.
304. Il diffère, aussi, selon qu’il s’agit de lois ou de règlements.
ART. 1er. – LOI.
305. La position des juridictions, tant judiciaires qu’administra-
tives, est identique et n’a jamais varié : elles se refusent à tout
septembre 2004
LOIS ET DÉCRETS
contrôle de constitutionnalité des lois, au sens formel du terme
(V., M. MIGNON, Le contrôle juridictionnel de la constitutionna-
lité des lois, D. 1952, chron. 45 ; Cass. crim. 26 févr. 1974,
D. 1974.273, concl. procureur général Touffait ; 12 janv. 1989,
D. 1989.585, rapp. J. Souppe, note Derrida ; Cass. 1re civ.
1er oct. 1986, JCP 1987. II. 20894 : les juges ne peuvent
accueillir l’exception d’inconstitutionnalité, ni relever d’office l’in-
constitutionnalité d’une loi ; CE 8 déc. 1995 et 31 juill. 1996,
D. 1997.287, note W. Sabete, et cela quelle que soit la date de
leur promulgation, fût-elle antérieure à la Constitution de 1958 :
Cass. crim. 18 nov. 1985, Bull. crim., no 359).
306. Il en résulte qu’un particulier ne peut pas se prévaloir de
l’inconstitutionnalité d’une loi ; celle-ci est absolument incontes-
table à compter de sa promulgation. Sans doute, peut-on pen-
ser que la Constitution, en prévoyant un contrôle préalable par le
Conseil constitutionnel, a, par le fait même, exclu tout contrôle a
posteriori par les juridictions ordinaires (V. J. RIVERO, note AJ-
DA 1971.537, not. p. 539, 1re col., dernier al.). Mais laisser les
tribunaux appliquer une loi inconstitutionnelle n’est-ce pas, fina-
lement, accepter que ceux-ci puissent violer la Constitution ?
ART. 2. – RÈGLEMENT.
307. Les juridictions administratives comme les juridictions judi-
ciaires sont appelées à contrôler la légalité des actes de l’exé-
cutif, mais avec des compétences différentes.
§ 1er. – Juridictions administratives.
308. C’est au titre du principe général de légalité (V. supra,
no 258) que les juridictions administratives contrôlent les actes
administratifs, soit directement par la voie du recours pour excès
de pouvoir, soit, incidemment, par celle de l’exception d’illégalité.
A. – Recours pour excès de pouvoir.
309. Il tend à faire annuler par le juge administratif un acte ou
une décision administrative illégale. Il n’est pas un « procès fait
à une partie », mais « un procès fait à un acte » (LAFERRIÈRE,
2e éd., Traité, t. 2, p. 561).
310. Le recours pour excès de pouvoir tend seulement à l’an-
nulation de l’acte illégal. Cependant, les pouvoirs d’injonction
donnés au juge par la loi du 8 février 1995 permettent d’obtenir
de celui-ci qu’il enjoigne à l’Administration, une fois l’acte annu-
lé, de prendre les mesures propres à rétablir la légalité d’une
situation irrégulière (V., par ex., CE 13 janv. 1997, Viscontini,
Rec. CE, tables, p. 664 ; adde : D. CHABANOL, La pratique du
contentieux administratif, 5e éd., 2003, Litec, no 292 et s., p. 195
et s.).
311. Tout acte administratif exécutoire faisant grief peut être dé-
féré au juge de l’excès de pouvoir, ce qui exclut les circulaires
interprétatives et les directives (V. supra, no 38). Le recours pour
excès de pouvoir peut être exercé aussi bien contre les décrets
du Président de la République que contre ceux du Premier mi-
nistre (règlements autonomes de l’article 37, par ex. les décrets
par lesquels le Gouvernement crée des contraventions), mais
aussi contre les ordonnances de l’article 38 tant qu’elles ne sont
pas ratifiées par le Parlement et contre les ordonnances prévues
par une loi référendaire (CE 19 oct. 1962, Canal, Robin et Go-
dot, p. 552, à propos de la loi no 62-421 du 13 avr. 1962), ainsi
que contre les règlements et décisions administratives soumis
au principe de légalité. Le Conseil d’État est seul compétent, au
titre des juridictions administratives, pour contrôler la légalité des
ordonnances et des décrets.
312. Cette voie de recours est dispensée du ministère d’avo-
cat tant devant les tribunaux administratifs que devant le Conseil
d’État, sauf en cassation. Le délai de droit commun du recours
- 41 - Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
pour excès de pouvoir est de deux mois à partir de la publica-
tion (acte réglementaire) ou de la notification (acte individuel)
de la décision attaquée (sur le recours pour excès de pouvoir,
V. G. BRAIBANT et B. STIRN, Le droit administratif français,
6e éd., 2002, Presses de Sciences Po et Dalloz, p. 591 et s.).
313. Échappent cependant au recours pour excès de pouvoir les
actes de Gouvernement, lesquels bénéficient d’une totale immu-
nité de juridiction, et spécialement les décrets de promulgation
du Président de la République (V. supra, no 178) ; de même les
mesures prises par le Président de la République en application
de l’article 16 de la Constitution lorsqu’elles interviennent dans
le domaine de la loi (CE 2 mars 1962, Rubin de Servens, JCP
1962. II. 12613, concl. Henry, S. 1962.147, note Bourdoncle ;
V., aussi, MORANGE, Le contrôle des décisions prises au titre
de l’article 16, D. 1962, chron. 109). Échappe aussi au recours
pour excès de pouvoir le décret par lequel le Président de la
République soumet un projet de loi au référendum (CE, ass.,
19 oct. 1962, Brocas, p. 553, S. 1962.307, D. 1962.701 ; CE
29 avr. 1970, Comité chômeurs de Marne, p. 279) ; cependant,
le Conseil constitutionnel accepte de contrôler la légalité des
actes par lesquels est organisé le référendum dans la mesure
où l’irrecevabilité qui serait opposée risquerait de compromettre
gravement l’efficacité du contrôle par ses soins des opérations
référendaires (Décis. Cons. const. 25 juill. 2000, Hauchemaille,
RFD adm. 2000.1004, note Ghévontian). Et le Conseil d’État
estime, aujourd’hui, que cette voie de recours parallèle rend ir-
recevable la contestation des mêmes actes devant lui (CE, ass.,
1er sept. 2000, Larrouturou, Meyet et autres, Rec. CE, p. 365,
concl. Savoie, RFD adm. 2000.989, concl. Savoie).
314. L’annulation porte en principe sur l’acte entier ; elle peut ce-
pendant n’être que partielle si l’illégalité ne frappe qu’une partie
détachable de l’acte. Elle vaut erga omnes et s’impose aux tiers,
à l’Administration et aux juridictions administratives et judiciaires
(Cass. com. 20 févr. 2001, Bull. civ. IV, no 43 ; Cass. 3e civ.
17 déc. 2003, Bull. civ. III, no 240). Elle a une portée rétroactive,
en ce sens que l’acte annulé est censé n’être jamais intervenu.
315. En revanche, la décision de la juridiction administrative af-
firmant la légalité d’un acte, n’interdit pas au juge judiciaire, dans
la mesure où il a lui-même compétence pour apprécier la légalité
de cet acte, de se prononcer différemment.
B. – Exception d’illégalité.
316. La légalité d’un acte administratif peut aussi être critiquée,
devant la juridiction administrative, de façon incidente en invo-
quant une exception d’illégalité (par exemple, à l’encontre d’un
acte qui n’a pas fait l’objet d’un recours pour excès de pouvoir
dans les délais légaux). On peut, en effet, au cours d’une ins-
tance, se prévaloir de l’illégalité d’un acte afin qu’il soit privé d’ef-
fet dans le litige en cause. L’acte ne sera pas alors annulé ; il sera
seulement déclaré inapplicable en l’espèce. Toute juridiction ad-
ministrative compétente pour l’affaire principale est compétente
pour se prononcer sur l’exception d’illégalité, et celle-ci est per-
pétuelle en ce qui concerne les actes réglementaires (CE 29 mai
1908, Sieur Poulin, Rec. CE p. 580, D. 1910.3.17 ; 6 août 1910
Cie des tramways de Paris et du département de la Seine, Rec.
CE p. 710), mais aussi, aujourd’hui, en ce qui concerne les actes
individuels (CE 27 sept. 1985, D. 1986.442, note J.-Y. Plouvin).
§ 2. – Juridictions judiciaires.
317. L’intervention des juridictions judiciaires doit tenir compte
du principe de la séparation des pouvoirs (art. 13 du titre 2 de
la loi des 16-24 août 1790 : « Les fonctions judiciaires sont dis-
tinctes et demeureront séparées des fonctions administratives.
Les juges ne pourront, à peine de forfaiture, troubler, de quelque
manière que ce soit, les opérations des corps administratifs ou
Rép. civ. Dalloz
citer devant eux les administrateurs pour raison de leurs fonc-
tions » ; adde : Décr. 16 fructidor an III).
318. Aussi bien, n’est-il jamais possible d’attaquer directement
un règlement devant une juridiction judiciaire. La question de sa
validité ne peut se poser qu’à titre accessoire lorsqu’elle est un
élément de solution du procès principal. En outre, le contrôle
exercé par le juge judiciaire varie selon qu’il statue au pénal ou
au civil.
A. – Juridictions répressives.
319. Très tôt, les juridictions répressives ont accepté de contrô-
ler la légalité des actes administratifs qui, à titre incident, était
contestée devant elles (première décision en ce sens : Crim.
3 août 1810 ; V. MERLIN, Questions de droit, 4e éd., Vo Préfet,
T. 11, p. 358). Cette solution est fondée sur l’idée que la mission
du juge étant d’appliquer la loi, il ne saurait accepter de prêter la
main à une illégalité commise par l’Administration. Et le contrôle
de celle-ci par le juge pénal ne fit que s’accentuer. Le Tribunal
des conflits a tout d’abord consacré la « théorie de la plénitude
de juridiction du juge pénal » (T. confl. 5 juill. 1951, Avranches et
Desmarets, D. 1952.271, note Blaevoët, S. 1952.3.1, note Au-
by). À partir de cette décision, le juge répressif a eu compétence
pour apprécier, non seulement la légalité des actes administratifs
servant de fondement à la poursuite et dont il assure la sanction,
mais aussi celle des actes simplement invoqués comme moyen
de défense, ce qui fait que, en pratique, le juge répressif a pu
être amené à apprécier la légalité de n’importe quel règlement
administratif. Ainsi, les décrets par lesquels le Gouvernement
peut créer des contraventions sont des actes administratifs pou-
vant faire l’objet d’un recours pour excès de pouvoir devant le
Conseil d’État statuant au contentieux ; mais ils peuvent aussi
être soumis au contrôle de légalité par le juge répressif comme
les autres règlements administratifs. Et si le tribunal de police
estime qu’ils sont illégaux, il doit refuser d’en faire application et
de prononcer la peine qu’ils prévoient (Cass. crim. 30 oct. 1989,
Bull. crim., no 357), à la condition, cependant, que cette peine
soit attachée à la violation du règlement et que l’infraction soit dé-
finie en termes clairs et précis (Cass. crim. 1er févr. 1990, Bull.
crim., no 56). Mais restaient exclus du contentieux de la légalité
par le juge répressif, les actes non réglementaires. La Cour de
cassation a fini par passer outre cette limitation et accepte au-
jourd’hui de contrôler tant les actes réglementaires (Cass. crim.
2 févr. 1971, Bull. crim., no 37 ; 11 févr. 1971, ibid., no 51 ;
18 avr. 1971, ibid., no 56), que les actes individuels (Cass. crim.
21 déc. 1961, D. 1962.102, rapp. Costa ; Cass. crim. 29 mars
1962, JCP 1962. II. 12728 bis, note Lamarque).
320. Aujourd’hui, la compétence du juge pénal est confirmée
par l’article 111-5 du code pénal selon lequel : « Les juridictions
pénales sont compétentes pour interpréter les actes administra-
tifs, réglementaires ou individuels, et pour en apprécier la légalité
lorsque, de cet examen, dépend la solution du procès pénal qui
leur est soumis ». Néanmoins, l’affirmation, par le juge répressif,
de l’inconstitutionnalité ou de l’illégalité de l’acte n’aboutit pas à
l’annulation de celui-ci. Faisant toujours partie intégrante de l’or-
donnancement juridique, il peut continuer à servir de base à des
décisions répressives ultérieures. Le pouvoir d’annulation n’ap-
partient, en effet, qu’aux juridictions administratives.
321. De même, le refus, par la juridiction répressive, d’appliquer
un texte incriminateur n’a qu’une autorité relative de chose jugée,
de sorte que deux tribunaux peuvent se prononcer différemment
sur le même texte (V., par ex., à propos de l’obligation du port de
la ceinture de sécurité prévue par le code de la route : pour l’illé-
galité de l’article R. 53-1, al. 3 : T. pol. Bressuire, 26 févr. 1976,
Gaz. Pal. 1977.1.12, note P.-J. Doll, et en sens contraire : T. pol.
d’Albertville, 2 mai 1978, D. 1978.429, note Morange, dont la so-
lution a été approuvée par la Cour de cassation : Cass. crim.
- 42 - septembre 2004

20 mars 1980, D. 1980, IR 521 ; V. J.-H. ROBERT, Droit pénal
général, 4e éd., Thémis, p. 123 et s. ; G. STÉFANI, G. LEVAS-
SEUR et B. BOULOC, Droit pénal général, 18e éd., 2003, Précis
Dalloz, no 119 et s., p. 118 et s. ; J.-Cl. SOYER, Droit pénal et
procédure pénale, 17e éd., 2003, LGDJ, no 126 et s., p. 75 et s.).
B. – Juridictions civiles.
322. En ce qui les concerne, la décision de principe est l’arrêt
Septfonds rendu par le Tribunal des conflits le 16 juin 1923 (DP
1924.3.41, concl. Matter, S. 1923.3.49, note Hauriou), selon le-
quel les juges judiciaires, s’ils peuvent interpréter un texte régle-
mentaire comme ils interprètent une loi formelle, ne peuvent en
apprécier la légalité. La légalité d’un acte administratif constitue
pour eux une question préjudicielle (Cass. 2e civ. 18 nov. 1959,
Bull. civ. II, no 759). Une exception a pourtant été admise, par le
CHAPITRE 6
Interprétation de la loi.
323. Plusieurs méthodes d’interprétation ont été proposées par
la Science du droit pour répondre à la nécessité d’interpréter la
loi.
SECTION 1re
Nécessité d’une interprétation.
324. Pour appliquer la loi, il faut souvent l’interpréter, c’est-à-dire
définir le sens des règles qu’elle contient. En effet, le législateur
ne s’exprime pas toujours très clairement, car les termes qu’il
emploie peuvent être ambigus, faute d’une définition précise. En
outre, le législateur n’a pas toujours pensé aux cas à propos des-
quels il s’agira d’appliquer la loi (sur la nécessité d’interpréter la
loi en vue de son application, V., par ex., Cass. 1re civ. 17 janv.
1979, Bull. civ. I, no 25 ; Cass. soc. 11 juill. 1989, D. 1990.582
[deux arrêts], note Ph. Malaurie ; Cass. com. 28 janv. 1992,
Bull. civ. IV, no 43 ; Cass. 1re civ. 28 janv. 1992, Bull. civ. I,
no 32, p. 24). De même, une bonne législation doit éviter d’en-
trer, par trop, dans les détails ; ainsi que l’affirmait PORTALIS
(Discours préliminaire au projet de code civil) : « L’office de la
loi est de fixer, par de grandes vues, les maximes générales du
droit ; d’établir des principes féconds en conséquences, et non
de descendre dans le détail des questions qui peuvent naître sur
chaque matière ». Mais la contrepartie de cette attitude, quelque
peu délaissée par le législateur contemporain, est la nécessité
de préciser et de compléter la loi par voie d’interprétation.
325. Or, l’interprétation est essentielle, d’abord pour les sujets de
droit qui entendent conformer leur conduite à la loi ; ensuite, pour
les organes d’application du droit, notamment pour les juges qui,
appelés à dire si la conduite de tel sujet de droit était ou non li-
cite, devront connaître exactement la teneur et le sens de la règle
qui devait être obéie (V. : L’interprétation par le juge des règles
écrites, Travaux de l’Association Capitant t. XXIX ; P.-A. CÔTÉ,
Interprétation des lois, 3e éd., 1999, Les éditions Thémis, Mont-
réal).
326. L’interprétation des lois peut être organisée de manière
différente. Elle peut l’être d’abord par un « retour à l’envoyeur »,
c’est-à-dire à l’autorité qui a fait la loi, censée être la mieux
placée pour en dévoiler le sens (Ejus est interpretari cujus est
condere legem). Le système a été utilisé dans notre Ancien
droit au profit du roi, puis, entre 1790 et 1837, au profit des
assemblées parlementaires sous le nom de référé législatif
(V. Jurisprudence ; HUFTEAU, Le référé législatif et les pou-
voirs du juge dans le silence de la loi, 1965, PUF). Il l’est
septembre 2004 - 43 -
LOIS ET DÉCRETS
Tribunal des conflits lui-même, dans le cas où l’acte administratif
porte une atteinte grave au droit de propriété (arrêt préc.), à la
liberté individuelle ou à l’inviolabilité du domicile (T. confl. 30 oct.
1947, Barinstein, D. 1947.476, note P. L. J., S. 1948.3.1, note
Mestre, JCP 1947.3966, note Fréjaville ; adde : G. VEDEL, De
l’arrêt Septfonds à l’arrêt Barinstein, JCP 1948. I. 682). La so-
lution est aujourd’hui prévue par l’article 136, alinéas 3 et 4, du
code de procédure pénale dont on peut penser que par la géné-
ralité de ses termes, il vaut pour toutes les juridictions judiciaires,
en écho, du reste, à l’article 66 de la Constitution qui qualifie l’au-
torité judiciaire de « gardienne de la liberté individuelle » (pour
une application de cette jurisprudence en ce qui concerne le droit
de propriété, V. Cass. 1re civ. 15 janv. 1975, D. 1975.671, note
Drago). Il en est de même lorsque le règlement concerne les
impôts ou les taxes indirectes (Cass. com. 25 avr. 1989, Bull.
civ. IV, no 134, p. 89).
aujourd’hui, à l’initiative du législateur lui-même, à l’aide des
lois interprétatives par lesquelles celui-ci s’efforce d’éclairer le
texte d’une loi antérieure. Ces lois sont considérées comme
obligatoires, par exception au principe de la non-rétroactivité
des lois (C. civ., art. 2), depuis le jour où la loi qu’elles ont
pour mission d’interpréter était elle-même devenue applicable.
Mais pour cela il faut, selon une jurisprudence constante, que
la loi présentée comme interprétative par le législateur le soit
réellement, c’est-à-dire qu’elle n’ajoute pas à la loi interprétée
des dispositions substantielles nouvelles (V, à propos de la loi,
MURCEF [Mesures urgentes d’ordre économique et financier],
L. no 2001-1168 du 11 déc. 2001) déclarée interprétative, de
sa propre initiative, par la Cour de cassation et donc automati-
quement rétroactive (Cass. 3e civ. 27 févr. 2002, D. 2002, AJ,
p. 1142, obs. Y. Rouquet, RTD civ. 2002.599, obs. N. Molfessis
et p. 507, obs. J. Mestre et B. Farges ; pour un refus d’appli-
cation de cette loi aux procédures en cours : CA Versailles,
6 févr. 2003, D. 2003.720, note P.-Y. Gautier ; V. aussi déniant
un caractère interprétatif à une loi : Cass. 1re civ. 18 mars 2003,
Bull. civ. I, no 80 ; adde : Conflits de lois dans le temps).
327. L’interprétation peut aussi être le fait des organes d’appli-
cation du droit : l’Administration s’exprimant par la voie des ré-
ponses ministérielles aux questions écrites des parlementaires
ou des circulaires (V. supra, no 43) ; les juges, lesquels, depuis
1837 (L. 1er avr. 1837) ont été chargés d’interpréter la loi. Aussi
bien, le législateur a-t-il institué la saisine pour avis de la Cour de
cassation (L. no 91-491 du 15 mai 1991, JO 18 mai) qui permet
aux juridictions de l’ordre judiciaire de saisir la Cour suprême afin
qu’elle donne son avis « sur une question de droit nouvelle pré-
sentant une difficulté sérieuse et se posant dans de nombreux
litiges » ; cet avis cependant ne lie pas la juridiction demande-
resse. La même possibilité de saisine a été prévue aux mêmes
conditions au bénéfice des juridictions administratives en direc-
tion du Conseil d’État, par une loi du 31 décembre 1987, ar-
ticle 13.
328. La doctrine, aussi, est appelée à interpréter la loi, mais son
interprétation n’a aucun caractère juridiquement contraignant, à
la différence de ce qui eut lieu à Rome lorsque des empereurs ro-
mains eurent décidé que les opinions de certains jurisconsultes,
émises dans leurs consultations ou dans leurs livres, s’impo-
saient aux juges. La doctrine ne donne que son opinion, son
avis, mais ceux-ci ne sont jamais obligatoires pour personne.
La doctrine vaut non ratione auctoritatis, sed auctoritate rationis
(non en raison de son autorité, mais en raison de l’autorité de
son raisonnement).
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
329. De fait, rares sont les lois qui n’exigent pas d’être inter-
prétées. On peut citer cependant celles dont l’application est
automatique au-delà d’un seuil chiffré fixé par le législateur lui-
même (par ex. l’article 1341 du code civil exige un écrit pour la
preuve d’un acte juridique excédant une somme ou une valeur
de 800 euros). De même, un texte parfaitement clair et précis
n’a pas à être interprété ; il doit être appliqué purement et simple-
ment (Civ. 22 nov. 1932, DH 1933.2 ; Cass. crim. 24 déc. 1909,
S. 1910. I. 411 ; comp. T. civ Seine, 24 avr. 1952, JCP 1952.
II. 7108 : « Toute recherche de la volonté du législateur par voie
d’interprétation est interdite au juge, lorsque le sens de la loi tel
qu’il résulte de sa rédaction, n’est ni obscur ni ambigu, et doit par
conséquent être tenu pour certain ; qu’il n’y aurait exception que
si l’application du texte aboutissait à quelque absurdité » (V., à
cet égard, Cass. crim. 8 mars 1930, DP 1930.101, note P. Voi-
rin, à propos d’un décret relatif à la police des chemins de fer qui
interdisait aux voyageurs de monter ou de descendre « lorsque
le train est complètement arrêté » et non « avant que le train ne
soit complètement arrêté »).
330. Mais l’interprétation, même si l’on entend le mot au sens
strict, n’est pas seulement « constatation », « traduction » ou
« restitution fidèle » de la règle de droit ; elle est aussi, peu ou
prou, créatrice de droit nouveau dans la mesure où elle ajoute
à la règle objet d’interprétation, de la même manière que toute
interprétation par un musicien ajoute à la partition qu’il exécute
(V. Jurisprudence).
SECTION 2
Méthodes d’interprétation.
331. Pour interpréter la loi, la Science du droit s’est efforcée
de proposer des méthodes d’interprétation qui procèdent toutes,
peu ou prou, de la conviction que la loi est cohérente dans ses
dispositions, car elle procède d’un acte de volonté raisonnable.
Ce sont, en schématisant beaucoup, d’une part, la méthode exé-
gétique qui entend rester très près du texte interprété ; d’autre
part, les méthodes dites scientifiques qui font preuve de plus de
distance à l’égard des textes, auxquelles il faut ajouter le recours
à certains principes d’interprétation ainsi qu’à des procédés par-
ticuliers d’interprétation.
ART. 1er. – MÉTHODE DE L’EXÉGÈSE.
332. C’est la méthode qui fut suivie généralement au cours
du XIXe siècle, d’une part, parce que la loi faisait alors l’objet
d’un véritable culte, d’autre part, parce que la promulgation des
codes étant encore très récente, les règles qui s’y trouvaient
édictées répondaient très généralement aux besoins de la socié-
té (J. BONNECASE, L’école de l’exégèse, 2e éd., 1924 ; E. GAU-
DEMET, L’interprétation du code civil en France depuis 1804,
1935, 2e rééd. 2002, éd. La mémoire du droit ; CHARMONT
et CHAUSSE, Les interprètes du code civil, Livre du centenaire,
t. I, p. 131 et s. ; comp. RÉMY, Éloge de l’exégèse, Rev. Droits
no 1-1985 p. 115 et s., relevant le caractère excessif de certaines
présentations de l’œuvre des premiers commentateurs du code
civil ; L. HUSSON, Examen critique des assises doctrinales de
la méthode de l’exégèse, RTD civ. 1976.431).
333. Pour l’exposé de cette méthode qui présente de nos jours
encore un intérêt certain pour les textes récents, il convient de
distinguer suivant qu’il s’agit d’interpréter un texte obscur ou de
dégager une solution lorsque la loi apparaît insuffisante.
§ 1er. – Interprétation d’un texte obscur.
334. La méthode exégétique utilise un certain nombre de pro-
cédés par lesquels elle espère découvrir l’esprit du texte au-delà
de sa lettre, et dont les principaux sont les suivants :
Rép. civ. Dalloz - 44 -
A. – Le recours aux travaux préparatoires.
335. C’est-à-dire aux exposés et discussions qui ont précédé le
vote ou l’élaboration du texte (exposé des motifs des projets de
loi, rapports présentés au nom des commissions parlementaires,
discussions à l’Assemblée nationale et au Sénat, etc.). Ces tra-
vaux permettent souvent de découvrir le sens que ses auteurs
ont voulu donner à celui-ci (sur le recours aux travaux prépara-
toires pour corroborer la lettre de l’article 334-10 C. civ. interdi-
sant l’établissement du double lien de filiation en cas d’inceste
absolu, fût-ce par la voie de l’adoption pourtant non expressé-
ment prévue, V. Cass. 1re civ. 6 janv. 2004, D. 2004.362, concl.
J. Sainte-Rose et note D. Vigneau). Mais les travaux prépara-
toires ne peuvent servir qu’à interpréter une loi au sens formel.
En effet, lorsque le texte est celui d’un règlement ou d’une or-
donnance, il ne donne pas lieu à de tels travaux, du moins sous
la forme de débats publiés. Au mieux, ces textes sont précé-
dés d’un exposé des motifs qui ne fournit souvent que peu d’in-
formations. En outre, une jurisprudence constante affirme que
les travaux préparatoires sont inopérants contre un texte clair
(Cass. civ. 22 nov. 1932, DH 1933.2 ; Cass. crim. 3 mars
1949, D. 1949.205 ; CA Paris, 9 janv. 1947, D. 1947.141 ; Cass.
3e civ. 11 janv. 1972, D. 1972.271 ; CA Versailles, 7 mars 1988,
D. 1988, somm. 324). Cependant, l’intérêt de recourir aux tra-
vaux préparatoires a resurgi lors des réformes législatives opé-
rées depuis les années 60 (COUDERC, Les travaux prépara-
toires de la loi ou la remontée des enfers, D. 1975, chron. 249 ;
comp. H. CAPITANT, Les travaux préparatoires et l’interprétation
des lois, Mélanges Gény, 1934, t. II, p. 204 et s. ; et L’interpréta-
tion des lois d’après les travaux préparatoires, DH 1935, chron.
77 ; adde : sur l’obligation, pour les tribunaux français appelés
à interpréter une loi interne qui s’est inspirée d’une directive eu-
ropéenne, de se référer à celle-ci : Cass. 1re civ. 3 mars 1998,
JCP 1998. II. 10049).
B. – Le recours aux précédents historiques.
336. Ils permettent de préciser le sens d’un texte lorsqu’on a la
certitude que ses auteurs ont entendu reprendre une institution
ancienne, ou du moins s’en inspirer. C’est ainsi que pour inter-
préter la législation relative au régime légal de la communauté
de meubles et acquêts avant son remplacement par le régime
de la communauté réduite aux acquêts, par la loi du 13 juillet
1965, il était possible de se référer au régime de la communau-
té de meubles et acquêts de la coutume de Paris dont s’étaient
inspirés les rédacteurs du code civil.
C. – Le recours aux principes généraux du droit.
337. Il s’agit de principes nulle part affirmés expressément, mais
qui se trouvent, en quelque sorte, en suspension dans divers
textes qui en font application (B. JEANNEAU, La nature des prin-
cipes généraux du droit en droit français, Et. dr. contemp., Tra-
vaux et recherches de l’Inst. de dr. comp. de l’Université de Pa-
ris, t. XXIII, p. 175 ; adde : M. DE BÉCHILLON, La notion de prin-
cipe général en droit privé, 1998, PU Aix-Marseille ; SARGOS,
Les principes généraux du droit privé dans la jurisprudence de
la Cour de cassation, JCP 2001. I. 306). Ainsi en est-il du prin-
cipe que nul ne doit s’enrichir injustement aux dépens d’autrui
(C. civ., arg. art. 555 et 1437) ; de celui selon lequel nul ne peut
transférer plus de droits qu’il n’en a lui-même (Nemo plus juris ad
alium transferre potest quam ipse habet ; C. civ., arg. art. 1021,
1599 et 1635) ; de celui selon lequel toute promesse de mariage
est nulle en soi comme portant atteinte à la liberté qui doit exister
au moment de la formation du mariage (C. civ., arg. art. 146), ou
encore du principe du nominalisme monétaire selon lequel le dé-
biteur ne doit jamais restituer que la somme empruntée, même
si depuis, la monnaie s’est dépréciée (C. civ., arg. art. 1895).
septembre 2004

§ 2. – Recherche de la règle de droit en cas
d’insuffisance des textes.
338. La méthode exégétique emploie, alors, essentiellement les
procédés de la logique, c’est-à-dire :
A. – Le raisonnement par analogie ou a pari.
339. Celui-ci franchit pourtant les limites de l’interprétation pour
entrer dans le domaine de la création du droit, car il consiste à
faire état de la solution donnée par les textes pour un cas voisin
de celui pour lequel on recherche la règle de droit applicable, et
à appliquer cette règle au cas envisagé. Par exemple, si la loi
ne contient pas de règles régissant cette catégorie de sujets de
droit qu’on appelle les « personnes morales », on peut se fon-
der sur l’analogie qui existe entre les personnes morales et les
personnes physiques pour transposer aux premières les règles
édictées par le législateur pour les secondes (dire, par exemple,
que le domicile de toute personne physique étant, selon l’article
102 du code civil, au lieu où elle a son principal établissement, le
domicile d’une société est au lieu où elle a son siège social). Les
cas sont fréquents de raisonnements par analogie. C’est ainsi
qu’avant la réforme du 3 janvier 1972, la loi (C. civ., art. 762) ex-
cluait les enfants adultérins ou incestueux de la succession de
leurs père et mère. En revanche, elle ne fournissait aucune indi-
cation quant aux droits des père et mère adultérins ou incestueux
dans la succession de leur enfant. Par analogie, ils furent exclus
de celle-ci (sur le raisonnement par analogie, V., par ex., Cass.
com. 19 avr. 1985, Bull. civ. IV, no 117, p. 101 : le principe de
l’indivisibilité de l’aveu posé par l’article 1356 du code civil pour
l’aveu judiciaire, peut être transposé à l’aveu extrajudiciaire, les
juges du fond disposant d’un pouvoir souverain pour affirmer la
valeur des éléments de preuve qui leur sont soumis).
340. Cependant, la jurisprudence se montre parfois hostile à
ce mode de raisonnement, notamment lorsqu’il s’agit de textes
d’interprétation stricte (V., par ex., Cass. 1re civ. 25 févr. 1964,
D. 1964.312 ; 5 juin 1969, JCP 1969. II. 16133 : on ne peut
conclure de la situation d’un copropriétaire à celle d’un loca-
taire ; Cass. 1re civ. 11 juin 1996, D. 1998.20, note Ph. Del-
mas Saint-Hilaire, RTD civ. 1996.877, obs. Hauser, refusant
d’étendre au contrat d’assurance-vie l’art. 504, C. civ., applicable
au testament du majeur protégé ; Cass. 1re civ. 2 oct. 2001,
Petites affiches 24 mai 2002, no 104, note Chaillé de Néré, re-
fusant d’appliquer les art. 490 et 508 C. civ. au-delà des termes
du texte : refus d’étendre la protection de la curatelle prévue
pour altération des facultés mentales pour cause de maladie à
une autre espèce d’altération des facultés personnelles ; V., ce-
pendant, consacrant le recours à l’analogie, « en tant que de
raison » : Cass. 1re civ. 23 oct. 1990, D. 1990, IR 214 : applica-
tion de la réglementation relative à la prestation compensatoire
en matière de divorce à l’annulation du mariage ; 18 déc. 1990,
D. 1991, IR 433 : extension de l’article 373-3, al. 2, C. civ. [an-
cienne rédaction] à la filiation naturelle). Mais il arrive que la
loi elle-même autorise le juge à raisonner par analogie (V., par
ex., l’article 1578, al. 3, C. civ. invitant le juge à transposer « en
tant que de raison » les règles prévues pour le partage judiciaire
des successions et communautés à la liquidation du régime de
la participation aux acquêts).
B. – Le raisonnement a fortiori.
341. Il consiste à appliquer la règle prévue pour un cas voisin
parce qu’il y a des raisons plus grandes encore de l’appliquer
dans le cas envisagé. Par exemple, si un texte interdit à un in-
capable de procéder à la vente de l’un de ses biens, il est per-
mis de penser qu’a fortiori, c’est-à-dire qu’à plus forte raison, il
lui défend d’en faire donation, car la donation serait, pour son
patrimoine, un acte plus dangereux encore parce que consenti
sans la contrepartie d’un prix.
septembre 2004 - 45 -
LOIS ET DÉCRETS
C. – Le raisonnement a contrario.
342. Il consiste, lorsque la solution n’a pas été prévue par les
textes, à appliquer la solution contraire à celle que les textes
ont prévue pour un cas opposé ; en effet, si la loi a énoncé une
règle, elle a, par là même, exclu la proposition contraire (qui dicit
de uno, de altero negat). Mais il est permis de penser que le rai-
sonnement a contrario n’ajoute rien à la proposition sur laquelle
il prend appui. Et quand il y ajoute, il peut conduire à des résul-
tats hasardeux. C’est ainsi qu’au motif que l’article 102 du code
civil dispose que « le domicile de tout Français [...] est au lieu où
il a son principal établissement », on avait cru pouvoir conclure
au XIXe siècle que les étrangers n’avaient pas de domicile en
France ! C’est pourquoi il semble que l’on ne puisse voir dans
le raisonnement a contrario une démarche intellectuelle accep-
table que lorsqu’il invite, à partir d’une disposition exceptionnelle,
à revenir au principe que l’exception a écarté. C’est ainsi que l’ar-
ticle 6 du code civil interdisant de déroger par des conventions
particulières aux lois qui intéressent l’ordre public et les bonnes
mœurs, il apparaît a contrario qu’on peut déroger aux lois qui
n’intéressent ni l’ordre public ni les bonnes mœurs ; en effet, ce
raisonnement opère un retour au principe de la liberté contrac-
tuelle.
343. Le droit de la filiation a été, ces dernières années, le do-
maine d’élection du raisonnement a contrario, par exemple lors-
qu’il s’est agi d’interpréter l’article 334-9 du code civil. Ce texte
dispose que la reconnaissance d’un enfant est nulle quand ce-
lui-ci a une filiation légitime déjà établie par la possession d’état.
La jurisprudence en a conclu, qu’a contrario, la reconnaissance
était valable lorsque la filiation légitime ne résultait que de l’acte
de naissance (Cass. 1re civ. 9 juin 1976, Bull. civ. I, no 211,
D. 1976.593, note Raynaud, GAJC, 11e éd., no 42 ; 25 nov. 1980,
JCP 1981. II. 19661, note Paire ; adde : sur l’interprétation a
contrario de l’art. 322, al. 2, C. civ. : Cass. 1re civ. 27 févr. 1985,
2 arrêts, D. 1985.265, et émettant des réserves sur l’emploi de ce
mode de raisonnement : J. VIDAL, L’enfant adultérin "a contra-
rio", Portée du principe de la liberté d’établissement de la filia-
tion adultérine, JCP 1972. I. 2539 ; E. AGOSTINI, L’argument
"a contrario", D. 1978, chron. 149 ; rappr. Ch. ATIAS, Jurispru-
dence a contrario ?, D. 1997, chron. 297, le problème évoqué
étant celui de la possibilité pour « un arrêt de fonder l’application
à une espèce contraire, de la solution inverse de celle qu’il avait
retenue »). Mais pour pouvoir recourir à ce mode de raisonne-
ment, encore faudrait-il que la jurisprudence soit une source for-
melle du droit, ce qu’elle n’est pas (V. Jurisprudence). De même,
il a été jugé qu’il résulte a contrario de l’article 61-3 du code ci-
vil subordonnant le changement de nom au consentement per-
sonnel de l’enfant de plus de treize ans quand ce changement
ne résulte pas d’un changement d’état, que, lorsque le change-
ment de nom est consécutif à l’établissement ou à la modification
d’un lien de filiation, donc à un changement d’état, le consente-
ment de l’enfant n’est pas exigé dès l’âge de treize ans, mais
seulement à partir de sa majorité (CA Toulouse, 20 juin 2001,
D. 2002.131, note Mirabail, Petites affiches 17 mai 2002, note
Massip, RTD civ. 2002.269, obs. Hauser).
D. – L’induction et la déduction.
344. L’induction consiste, en partant de cas particuliers, à re-
monter au principe dont ces cas particuliers sont des applica-
tions. Une fois le principe dégagé, la déduction consiste à en
tirer de nouvelles conséquences. Par exemple, plusieurs ar-
ticles du code civil ont trait à la condition de l’enfant simplement
conçu : l’article 725 prévoit qu’un tel enfant peut recueillir une
succession ; l’article 906 lui permet de recevoir une donation.
Par induction, il semble que l’on puisse dire que le législateur a
entendu doter l’être humain de la personnalité juridique dès sa
conception. Par déduction, il est alors possible de tirer de ce
Rép. civ. Dalloz
LOIS ET DÉCRETS
principe de nouvelles conséquences, par exemple, la possibilité
de reconnaître un enfant naturel dès cet instant (jurisprudence
constante en ce sens).
ART. 2. – MÉTHODES DITES SCIENTIFIQUES.
345. Elles ont eu pour promoteurs, essentiellement, GÉNY et
SALEILLES. Elles partent de la constatation que la méthode exé-
gétique devient de plus en plus insuffisante à mesure que les
textes vieillissent, car elle ne permet plus de résoudre les diffi-
cultés nouvelles que le législateur n’a pu prévoir, mais que, pour-
tant, toute vie sociale ne cesse de susciter. Les méthodes scien-
tifiques visent donc essentiellement à combler le silence ou l’in-
suffisance des textes. Deux variantes peuvent être distinguées.
346. Pour certains auteurs, dont SALEILLES, face à des situa-
tions nouvelles et imprévues par le législateur, il convient tou-
jours d’utiliser les textes existants, sauf à les déformer si le be-
soin s’en fait sentir. C’est le système de l’interprétation défor-
mante que SALEILLES a résumé par la formule : « Au-delà du
code civil, mais par le code civil » (Préface de l’ouvrage de F. GÉ-
NY, Méthodes d’interprétation et sources en droit privé positif,
1re éd., 1899, 2e éd. 1919).
347. Pour d’autres auteurs, dont GÉNY (op. cit.), un texte ne
peut être sollicité à l’infini. À partir d’un certain seuil, il y a un vide
qu’il faut combler. On comblera celui-ci par la libre recherche
scientifique, méthode selon laquelle l’interprète doit purement et
simplement élaborer la solution qui lui paraît la meilleure, compte
tenu d’un certain nombre de données susceptibles de faire naître
et de façonner une règle de droit (données réelles, données his-
toriques, données rationnelles, données idéales), et faire vérita-
blement œuvre de législateur. C’est là, la méthode que consacre
explicitement le code civil suisse lorsqu’il dispose que (art. 1er) :
« À défaut d’une disposition légale applicable, le juge prononce
suivant le droit coutumier, et, à défaut d’une coutume, selon les
règles qu’il établirait s’il avait à faire acte de législateur » (sur
l’œuvre de GÉNY, V. B. OPPETIT, François Gény et le droit na-
turel, Droit et modernité, 1998, p. 231 et s. ; « François Gény,
Mythe et réalité, 1899-1999 », Centenaire de Méthodes d’inter-
prétation et sources en droit privé positif, Essai critique [sous
la dir.] Cl. THOMASSET, J. VANDERLINDEN et Ph. JESTAZ,
2000, éd. Yvon Blais, Dalloz, Bruylant, not. articles de Ch. JA-
MIN [p. 3 et s.] et de Ph. JESTAZ [p. 37 et s.]).
348. Autres méthodes d’interprétation proposées : la Méthode
du but social et la Méthode historique. La première, de caractère
évolutif, entend détacher la loi une fois promulguée de la volonté
de ses auteurs pour lui permettre d’acquérir une vie propre en
rapport avec le but social qu’on peut lui prêter au moment où
il s’agit d’en faire application. La seconde va plus loin encore
dans le sens de la liberté de l’interprète, car celui-ci est invité
à rechercher quelle serait la volonté probable du législateur si
celui-ci avait été confronté à la difficulté d’interprétation qui fait
aujourd’hui problème (V. G. CORNU, Droit civil : Introduction.
Les personnes. Les biens, 11e éd., 2003, Montchrestien, p. 165).
ART. 3. – RECOURS À DES PRINCIPES D’INTERPRÉTATION.
349. Il s’agit de principes communément admis, tel le principe
selon lequel il est défendu de distinguer là où la loi ne distingue
pas (Ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus). Ainsi,
l’article 457 du code civil exigeant une autorisation du conseil de
famille pour l’aliénation des immeubles du mineur, on ne saurait
faire cette distinction que les immeubles de faible valeur peuvent
être aliénés sans autorisation (pour des applications du principe,
V. Cass. 1re civ. 20 nov. 1990, Bull. civ. I, no 254, JCP 1991,
Tableau de jurisprudence, p. 23 ; 23 févr. 1982, JCP 1984, Ta-
bleau de jurisprudence, p. 80 ; Cass. 3e civ. 22 janv. 1997, JCP
Rép. civ. Dalloz
1997. II. 22243 : l’article 1741 du code civil ne distingue pas se-
lon que la perte de l’immeuble s’est produite par cas fortuit ou
par une faute du preneur ; 24 mars 1999, Petites affiches 11 mai
1999, p. 9, en ce qui concerne l’application de l’article 595, al. 4,
C. civ. : celui-ci ne comportant aucune distinction entre renouvel-
lement et conclusion du bail initial, il n’y a pas lieu de faire cette
distinction).
350. Autre principe d’interprétation, celui qui veut que la loi cesse
là où cessent ses motifs (Cessante ratione legis, cessat ejus dis-
positio). Ainsi, l’article 456, alinéa 2, du code civil dispose que
le tuteur peut, sans autorisation du conseil de famille, aliéner à
titre onéreux les meubles d’usage courant du mineur, parce qu’il
les considère comme étant des biens de faible valeur. Mais, s’il
s’agit de meubles précieux, le motif n’existe plus et l’article 456
doit cesser de s’appliquer (solution que l’article 457 consacre
d’ailleurs). De même, en est-il pour la « formalité du double »
qu’impose, pour les contrats synallagmatiques, l’article 1325 du
code civil. Le souci du législateur a été d’éviter que l’une des
parties, bien que créancière, puisse être dépourvue de moyen
de preuve. Mais précisément, si l’original de l’acte a été dépo-
sé entre les mains d’un tiers (par ex. un notaire) dans l’intérêt
commun des cocontractants, toutes les parties sont sur un pied
d’égalité et il n’y a plus de raison d’imposer la formalité du double
original. La jurisprudence accepte cette solution dite de l’« en-
tiercement » (Cass. 1re civ. 17 mars 1979, Bull. civ. I, no 25,
p. 21 ; Cass. 1re civ., sect., 17 oct. 1955, D. 1956, somm. 36 ;
19 juin 1957, D. 1957, somm. 130 ; Cass. 3e civ. 5 mars 1980,
Bull. civ. III, no 52). Mais ce principe d’interprétation peut aus-
si tenir en échec le principe Ubi lex non distinguit... C’est ainsi
que, bien que l’article 2232 du code civil relatif à la prescription
vise toutes les actions tant réelles que personnelles, y échappe
l’action en revendication de la propriété immobilière considérée
par la jurisprudence comme imprescriptible.
351. De même, un principe veut que les exceptions soient d’in-
terprétation stricte (Exceptio est strictissimae interprétationis).
C’est ainsi que toute personne est, en principe, capable de
contracter (C. civ., art. 1123) ; par exception, les mineurs non
émancipés et les majeurs protégés sont frappés d’incapacité
(C. civ., art. 1124). Cette énumération légale des incapables
doit être considérée comme limitative.
352. Cependant, pour accorder du crédit à cette démarche intel-
lectuelle, encore faudrait-il limiter son emploi aux dispositions qui
non seulement constituent une exception à un principe général,
mais encore qui peuvent être considérées comme inopportunes.
En effet, certaines exceptions peuvent se justifier à l’égal du prin-
cipe général qu’elles écartent ; par exemple, celle que formule
l’article 215, alinéa 3, du code civil ne permettant pas aux époux
de disposer, l’un sans l’autre, « des droits par lesquels est assu-
ré le logement de la famille ni des meubles meublants dont il est
garni ». La pérennité de ces biens est essentielle en tant qu’ils
constituent le cadre de vie de la famille, et elle ne l’est pas moins
que ne l’est, pour la liberté de chacun des époux, le principe de
la libre disposition des biens communs affirmé par l’article 1421,
alinéa 1er, du code civil, auquel l’article 215, alinéa 3, apporte
une exception.
ART. 4. – RECOURS À DES PROCÉDÉS PARTICULIERS
D’INTERPRÉTATION.
353. Des procédés particuliers d’interprétation ont pu être propo-
sés qui n’excluent pas les méthodes précédentes, mais qui sont
susceptibles d’aider à une meilleure compréhension des textes,
par exemple l’interprétation grammaticale (V., par ex., sur le rôle
de la ponctuation, E. BECQUÉ, note au JCP 1943. II. 2651 ;
le point sur la virgule [art. 10, al. 1er, L. 17 mars 1909], Mé-
langes Derruppé, 1991, p. 355 et s. ; R. VAREILLE, obs. RTD civ.
- 46 - septembre 2004
 LOIS ET DÉCRETS

1996.221). De même, l’interprétation psychologique visant à la
recherche de l’exacte volonté des auteurs d’un texte législatif ou
réglementaire (sur ces procédés particuliers, V. F. TERRÉ, op.
cit., no 444, p. 438).
ART. 5. – RÔLE PRATIQUE DES MÉTHODES D’INTERPRÉTATION.
« Il est très remarquable [... ] que les ouvrages considérables
du doyen Gény sur les méthodes d’interprétation du droit n’aient
exercé aucune influence sur l’interprétation judiciaire »). Mais
cela tient au fait que l’acte d’interprétation est, au-delà d’un acte
de connaissance, un acte de volonté (H. KELSEN, Théorie pure
du droit, p. 458 et s. ; V. aussi Jurisprudence).

354. On a pu douter de l’influence pratique des méthodes d’inter-
prétation proposées par la Science du droit (V., par ex., Ph. MA-
LAURIE, La jurisprudence combattue par la loi, Mélanges Sava-
tier, t. 2, p. 607 : « C’est pure question doctrinale que de juger
de la rectitude de la jurisprudence et de dire laquelle est ou n’est
pas fidèle à la loi » ; CARRÉ DE MALBERG, Contribution à la
théorie générale de l’État, t. 1, 2e éd., 2004, Dalloz p. 712 : « La
décision qui est émise par le juge en considération des travaux
préparatoires, des intentions du législateur ou des circonstances
quelconques qui ont entouré la confection de la loi, repose [...]
en définitive sur l’appréciation du juge, c’est-à-dire sur sa propre
puissance juridictionnelle » ; V. aussi cette constatation désen-
chantée (MAZEAUD, t. 1, 11e éd., 1996 par F. CHABAS, no 110 :
355. Et c’est le fait que l’interprétation soit, aussi, à base de vo-
lonté, qui explique que toutes les méthodes d’interprétation pro-
posées aux juges ne pourront jamais conduire qu’à une solution
possible, mais pas à une solution qui serait seule exacte. De
même, le fait que l’interprétation soit, aussi, à base de volonté
explique pourquoi les textes pénaux doivent faire l’objet d’une in-
terprétation stricte ; c’est là l’un des aspects du principe de la lé-
galité des délits et des peines (V. aujourd’hui C. pén., art. 111-4,
consacrant une jurisprudence constante). En effet, la volonté
pouvant servir de fondement à l’incrimination et à la sanction ne
doit être que celle du législateur (Const., art. 34 et 37). Mais elle
doit aussi être toute la volonté du législateur, ce qui condamne à
égalité toute interprétation restrictive.

INDEX ALPHABÉTIQUE
Abrogation 239 s. – composition 290. – droit à un procès équitable 136 s. Domaine de la loi et du règlement
– de l’abrogation 252. – conformité des lois 290 s. – principe de non discrimination 136. 61 s.
– codification 248 : à droit constant – contrôle des règlements 303. – valeur juridique 137. – autorité respective 79 s.
248. – saisine 295 s. Conventions collectives du travail – distinction 62 s.
– disposition spéciale et mesure gé- Conseil d’État 60. – protection 68 s. : du domaine légis-
nérale 244. – exception d’inexécution pour ab- Date d’entrée en vigueur 196 s. latif 74 s. ; du domaine réglemen-
– dispositions transitoires 245 s. sence de réciprocité 109. – cas d’urgence 209. taire 69 s .
– expresse 242 s. Constitution 9 s. – entrée en vigueur avancée 208 s . Droit communautaire
– loi ancienne 244. – du 4 octobre 1958 11. – entrée en vigueur différée 213 s. – conformité des lois internes 118 s .
– loi temporaire 245 s. – art. 11 48. – exécution immédiate d’un décret – dérivé 119.
– par désuétude 253 s. – art. 16 50 s. 210 s. – directive anticonstitutionnelle 100.
– par mégarde 251. – art. 34 44. – Mayotte 198. – directives 126 s. : primauté sur lois
– par ricochet 251. – art. 38 46 s. – mention expresse ou non dans nationales 128.
– tacite 243 s. – bloc de constitutionnalité 11 s . l’acte 199 s . – primauté de la constitution 100.
– temporaire 250. – clause contraire (engagement inter- – métropole 196 s. – principe de subsidiarité 123.
Acte de gouvernement 52. national) 96. – Nouvelle-Calédonie 198. – règlements 125.
– immunité 313. – contrôle de constitutionnalité 103 s. – ordonnance du 20 février 2004 Droit international des droits de
Actes communautaires dérivés 98. – création 150. 199 s . l’homme 131 s.
Alsace et Moselle – objectif à valeur constitutionnelle – Outre-mer 198. V. Convention européenne de sau-
– application de la loi 285 s. 14. – Polynésie française 198. vegarde des droits de l’homme.
Annulation 256 s. – préambule 11 s. – principe 196 s. Droit international privé 282 s.
Application des lois dans l’espace – primauté sur droit communautaire – publication au JO 196 s. V. Publi- Élaboration de la loi 149 s.
281 s. 100 . cation de la loi. Entrée en vigueur et applicabilité
Arrêté – primauté sur lois organiques 101 s . – Terres australes et antarctiques 226 s.
– d’application ou d’exécution 32 s . – primauté sur traités et accords inter- françaises 198. – date d’applicabilité 228 s.
– ministériel 145. nationaux 95 s. – Walis et Futuna 198. – date d’observation 227 s.
– municipal 145. – principes à valeur constitutionnelle V. Entrée en vigueur et applicabili- V. Date d’entrée en vigueur.
– pouvoir réglementaire des ministres 13. té. Erratum 222 s.
56, 145. – révision 150. Date de la loi 189. Étranger
– du président du conseil général Contrôle de la validité des lois – décret de promulgation 189. – application de la loi dans l’espace
145. 289 s. Déclaration des droits de l’homme 283.
– procédure 166 s. – acte de gouvernement 313. et du citoyen 11. Exception d’illégalité 316.
Assemblées parlementaires – constitutionnalité des lois 103 s . Déclaration universelle des droits Force obligatoire de la loi 257 s.
– règlement 60. V. Conseil constitutionnel. de l’homme 131 – actes de l’administration 258 s.
Association – contrôle juridictionnel de la constitu- V. Convention européenne de sau- – juges 261.
– statut 60. tionnalité 305. vegarde des droits de l’homme. – particuliers 262.
Autorités administratives indépen- – décrets de promulgation 313. Décret Hiérarchie des normes 84 s.
dantes – exception d’illégalité 316. – d’application ou d’exécution 32 s., – hiérarchie propre aux règlements
– pouvoir réglementaire 58 s. – juridictions administratives 308 s. 145. 142 s.
Charte des droits fondamentaux de – juridictions civiles 322. – en conseil d’État 55. Immunité
l’Union européenne 141. – juridictions répressives 319 s. – en conseil des ministre 55, 144. – acte de gouvernement 313.
Circulaire – question préjudicielle 322. – décret-loi 46 s. V. Ordonnances . – décrets de promulgation 313.
– directive 40. – recours pour excès de pouvoir – exécution immédiate 210 s . – référendum (décret) 313 .
– interprétative 37 s. 309 s . – pouvoir réglementaire du président Interprétation de la loi 323 s.
– réglementaire 37, 39 s. – référendum 313. de la république et du premier mi- – doctrine 328.
Codification 234 s. – rôle des juridictions ordinaires 304 s nistre 54 s. – induction et déduction 344.
– abrogation 248. . – procédure 166 s. – interprétation d’un texte obscur 334
– administrative 237. Convention européenne de sauve- – de promulgation 178. .
– classique 236. garde des droits de l’homme – simple 55. – loi interprétative 326.
– à droit constant 248. – charte des droits fondamentaux de Dispositions transitoires 245 s. – méthode de l’exégèse 332 s .
Conseil constitutionnel 290 s. l’Union européenne 141. Doctrine – méthodes dites scientifiques 345 s .
– compétence 291. – conformité des lois internes 131 s . – interprétation de la loi 328. – précédents historiques 336.

septembre 2004 - 47 - Rép. civ. Dalloz

LOIS ET DÉCRETS

– principes d’interprétation 349 s . – temporaire 245 s. Précédents historiques – autonome (pris en application de
– principes généraux du droit 337 . – traités (supériorité) 108. – interprétation d’un texte 336. l’art. 37 de la constitution) 44 s., 81,
– raisonnement : a contrario 342 ; a Maire Préfets 144.
fortiori 341 ; par analogie ou a pari – pouvoir réglementaire 57, 145. – pouvoir réglementaire 57. – domaines (art. 37 et art. 34) 61 s.
339. Mayotte Présomption de connaissance de la V. Domaine de la loi et du règle-
– travaux préparatoires 335. – application de la loi française 287. loi 217 s. ment.
Journal officiel de la république – entrée en vigueur de la loi 198. – exceptions 220 s. – d’exécution et d’application des lois
française 194 s. Normes juridiques 2, 5 – "nul n’est censé ignorer la loi" 217 . 31 s. V. Arrêtés, Décrets.
Loi V. Hiérarchie des normes. Principe de subsidiarité 123. – hiérarchie propre aux règlements
– ancienne 244. Nouvelle-Calédonie Principes à valeur constitutionnelle 142 s.
– application de la loi française 288. 13. – intérieur d’entreprise 60.
– autorité 79 s.
– date d’entrée en vigueur de la loi Principes généraux du droit 337. – loco regis 144.
– cadre 27.
198 . Procédure législative 149 s. – pris en application des art. 11 et 38
– constitutionnelle. V. Constitution.
« Nul n’est censé ignorer la loi » Projet de loi 153. de la constitution 46 s. V. Ordon-
– date d’entrée en vigueur 196 s. nances.
V. ce mot. 217. Promulgation 169 s.
Objectif à valeur constitutionnelle – date de la loi 189. V. Pouvoir réglementaire.
– date de la loi 189. Règles de déontologie 60.
– définition 4 s. 14. – décret de promulgation 178.
Opposabilité de la loi 192. – délai 175. Réponses ministérielles aux ques-
– domaine (art. 34 et art. 37) 61 s. tions écrites 43.
V. Domaine de la loi et du règle- Ordonnance – effets de la promulgation 188 s.
– interprétation de la loi 327.
ment. – art. 16 de la constitution 50 s. – examen du Conseil constitutionnel
Rescrit 43.
– droit communautaire (conformité) – art. 38 de la constitution 46 s. : 182 s .
Saisine pou avis de la Cour de cas-
118 . V. Droit communautaire. procédure 158 s. – forme 180 s.
sation 327.
– de financement de la sécurité so- – décret-loi 46 s. – loi constitutionnelle 187.
Sanction 270 s.
ciale 24. – du président de la république 144. – loi ordinaire 186.
– civiles 277 s.
– de finances 24 s. – référendaire (art. 11) 48 s . – loi organique 182 s.
– contrainte directe ou indirecte 277.
Ordonnancement juridique 1 s. – loi soumise au référendum 184 s .
– habituelle 22 s. – notion 270 s.
Outre-mer – lois soumises à promulgation 171 s
– impérative 264 s. – pénales 278 s.
– application de la loi française 286 s .
– inconstitutionnelle 106. Séparation des pouvoirs 317 s.
. – nouvelle délibération 177. Société
– interprétative 267 s., 326.
– date d’entrée en vigueur de la loi – par Président de la République – statut 60.
– opposabilité 192. 174 s.
198 . Statut des associations et sociétés
– ordinaire 21 s. – refus du chef de l’État 179.
Pacte civil de solidarité 15. 60.
– organique 11, 19 s., 151 s. : primau- Personnalité des lois 282. Proposition de loi 154 s.
té sur loi ordinaire 101 s. ; procé- Terres australes et antarctiques
Polynésie française Publication 192 s. françaises
dure 151. – date d’entrée en vigueur 196 s.
– date d’entrée en vigueur de la loi – application de la loi française 287.
– d’orientation 26. 198 . V. ce mot.
– particulière 23 s. – date d’entrée en vigueur de la loi
Pouvoir – forme 194 s. 198 .
– "du pays" 28. – exécutif 61. V. Pouvoir réglemen- – journal officiel de la république fran- Territorialité des lois 281 s.
– de plan 25. taire . çaise 194 s. Texte obscur ou clair
– procédure 152 s. – législatif 44 s. V. Loi . – opposabilité de la loi 192. – interprétation 334 s.
– de programme 25. Pouvoir réglementaire 44 s. – sous forme électronique 201 s. Traités et accord internationaux
– prohibitive 264 s. – autonome 81 s. Recours pour excès de pouvoir – loi antérieure à traité 112.
– projet 153. – des autorités administratives (pré- 309 s. – loi postérieure à traité 113 s.
– promulgation de la loi 169 s. V. ce fets, maires) 57. Référé législatif 326. – primauté de la constitution 95 s .
mot. – des autorités administratives indé- Référendum – primauté sur lois internes ordinaires
– proposition 154 s. pendantes 59. – constitution, art. 11 48. (const., art. 55) 107 s.
– publication de la loi 192 s. V. ce – des ministres 56. – local 168. Travaux préparatoires 335.
mot. – du président de la république et du – promulgation de la loi 185. Wallis et Futuna
– référendaire 22, 48 s. premier ministre 54 s. Règlements 29 s. – application de la loi française 287.
– supplétive 267 s. V. Arrêtés, Décrets, Règlement. – administratifs 145 s. – date d’entrée en vigueur de la loi
– suspendue 250. Préambule de la constitution 11 s. – d’administration publique 35. 198 .

Rép. civ. Dalloz - 48 - septembre 2004