Вы находитесь на странице: 1из 14

UNIVERSIDAD PRIVADA RICARDO PALMA

“FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA”

Escuela estatutaria inglesa

Curso: Derecho internacional privado

Grupo:

Fernando Oriol Mejía

Martinez Cachay , Alberto

Tania

Profesor a cargo: Guerra Arteaga , Hugo

2019 – I
Índice

Capítulo I ............................................................................................................................................... 3
1. Antecedentes de la escuela anglosajona .................................................................................. 3
Capitulo II ............................................................................................................................................. 6
2.1. Escuela anglosajona ................................................................................................................... 6
2.1.1. Características ......................................................................................................................... 6
2.2. Joseph Story ................................................................................................................................... 8
2.3.Dicey ............................................................................................................................................... 10
2.4. Robert Hook ................................................................................................................................. 12
3.Bibliografía ....................................................................................................................................... 14
Capítulo I

1. Antecedentes de la escuela anglosajona

La escuela anglosajona del derecho internacional privado a pesar de ser una

escuela cuyo principio básico es la aplicación territorial de la ley, su origen

histórico es muy corto, ya que, debido a motivos geográficos e históricos los ingleses

en el siglo XIX no les fue necesario aplicar o crear normas internacionales para

resolver las controversias entre sus propios ciudadanos, y ciudadanos extranjeros

residentes en la isla. En efecto, son cuatro islas ubicadas al norte de Europa siendo

estas las de Gran Bretaña, Irlanda, las Shetland, la isla de Man, las Orcadas, entre

otras.

Una vez referido al aspecto histórico y geográfico podemos entender que del derecho

anglosajón o también llamado Common law, así (Hernández, 2014) lo definió como

“Derecho común del reino” siendo entonces un sistema jurídico con antecedentes

históricos a la conquista de Inglaterra por los normandos. A mediados del siglo XI –en el

año de 1066-Inglaterra estaba poblada por los anglosajones quienes gobernaban y elegían

a sus reyes de acuerdo a sus propias costumbres y leyes locales de menor valía, uno de

esos reyes era Eduardo III “después de un reinado sin vigor, Eduardo murió en 1066. Por

su piedad, la iglesia católica le confirió el título de confesor. Los ingleses eligieron para

sucederle a su cuñado Haroldo, vigoroso anglosajón que, desde años atrás, gobernada de

hecho en Inglaterra.” (Carl, 1967) este trono fue disputado por Guillermo que era primo de

Eduardo, Duque de Normandía, que reclamaba el trono inglés por razones parentales.
Finalmente, “Guillermo vencería a Haroldo en la batalla de Hastings en 1066

consolidando la conquista de Inglaterra de parte de los normandos “de este modo se

introdujo el sistema feudal en Inglaterra” (Carl, 1967)

Luego “Guillermo impuso una administración centralizado, suprimiendo así, las

costumbres locales de los anglosajones, en lo referido a la administración de justicia esta

se resolvía por medio de los tribunales reales, quienes daban solución a los casos más

importantes del reino, estos casos eran escogidos por medio del representante del rey, el

canciller, dice que los particulares que quería obtener justica de los tribunales regios

acudían al canciller y este les otorgaba un escrito o “writ” para que sus derechos puedan

ser cautelados , los miembros de los tribunales reales fallaban acorde a su sentido de

justicia ,llamando a esta institución Common Law” (Hernández, 2014)

Junto al common law de los tribunales regios forman parte del sistema anglosajón la

equity o equidad, en la cual los particulares que no estaban de acuerdos con las decisiones

de los tribunales apelaban al rey para que “resolviera la cuestión de forma equitativa”

(Hernández, 2014) siendo el canciller el que resolvía de hecho, dejando precedente de esas

soluciones. Tanto el Common Law y la equitiy son instituciones de carácter

jurisprudencial siendo los pilares fundamentales del sistema anglosajón y complementados

con otras instituciones a lo largo de su historia.

Al principio los habitantes de las islas británicas no tenían muchas relaciones con los

pobladores de Europa continental en lo referido a las relaciones entre privados, esto

empezó a cambiar a medida que los comerciantes ingleses empezaron a expandir sus

negocios y relacionarse con los comerciantes europeos, sin embargo, los conflictos entre

estos eran de carácter mercantil por lo tanto se podían resolver por medio de sus propios

usos y costumbres.
Sin embargo, esto fue variando entre los siglos XV al XVIII producto de la era

expansionista de las principales potencias europeas, más aún “cuando los tribunales del

common law asumieron conocimientos de casos mixtos en los cuales parte de los hechos

habían ocurrido en Inglaterra y parte en el extranjero” (Parra Aranguren G. , 1966)

El caso que dejo el primer precedente fue el de Serimshire vs Serinschire, un caso de

matrimonio extranjero que se basaba en más en un conflicto de competencias, que de un

conflicto de aplicación de leyes. Para poder llenar esos vacíos, los ingleses se basaron en

ciertos principios tales como el de la territorialidad, reciprocidad o principios adoptados de

la escuela holandesa, por quien estaban emparentados por razones políticas ya que por la

circunstancia de que Guillermo III fue al mismo tiempo Rey de Inglaterra y Administrador

de Holanda. Seria bajo esta influencia por cual, varios jurisconsultos británicos y

posteriormente americanos crearían los principios básicos del derecho internacional

privado anglosajón.
Capitulo II

2.1. Escuela anglosajona

2.1.1. Características

Una de las principales características de la escuela anglosajona se sustenta en la

territorialidad estricta de la ley, es decir, la aplicación de la ley local era la regla general,

solo excepcionalmente se podría aplicar una ley extranjera ante un conflicto. Asimismo,

las leyes del país solo obligaban a sus residentes y a los extranjeros que se encontraban

dentro del mismo; sin embargo, esta soberanía territorial tiene un límite, lo cual supone no

poder regir jurídicamente la situación de las personas cuando están en el extranjero.

Otra característica principal es la cortesía internacional (comitas gentium). “Este

principio sirvió para justificar la aplicación de leyes extranjeras, frente a los reclamos

presentados por estas legislaciones. Esta comitas se trataba en que cada Estado tiene la

potestad para determinar cuándo se puede aplicar una ley extranjera, dependiendo

exclusivamente de la jurisprudencia y la política. En consecuencia, el país tiene dos

maneras de consentir esta aplicación y puede manifestarlo: Expresa, cuando promulga

normas de conflicto. Tácita, cuando no hay regulación especial, el silencio se entiende

como una aceptación del derecho extranjero.” (Martinez Morales, 2019)

De esta manera, Story reconoce a cada país “la facultad de establecer sus propias

normas para resolver los conflictos de leyes y afirma el carácter nacional del Derecho

Internacional Privado” (Parra Aranguren G. , 1966)

Asimismo, se debe excluir la aplicación del derecho extranjero cuando sea contrario al

orden público internacional o cláusula de reserva.


La siguiente característica de este sistema es sobre el principio del domicilio como

causa que determina el efecto extraterritorial de las leyes. Para esta escuela resulta

importante entender el concepto de domicilio, que lo definen como el lugar o país donde

reside permanentemente un individuo y, en ciertos casos, del país en que la ley supone que

reside, aunque de hecho no sea así. Esta residencia principal está en el lugar donde se

encuentre la persona con la intención de residir, en el lugar o país en que después de haber

permanecido el sujeto sigue radicando en él, aunque no era necesaria la presencia de un

elemento internacional, y en el país en que después de residir y aunque ya no permanece

en esté, conserva un “animus manendi” de vida. (Ayulo, 2003)

Una cuarta característica de este sistema es la distinción entre los bienes muebles e

inmuebles, que sirve como base para la aplicación de la ley territorial o de la ley del

domicilio. Según esta escuela cuando se refieren a la capacidad para disponer de cosas

muebles y para adquirirlas mortis causa o entre vivos, se subordina a la ley del territorio,

este es el principio de locus regit actum y para los bienes inmuebles, se subordina al lugar

donde se encuentra ubicado el bien, es decir el principio de lex rei sitae que determina las

solemnidades del testamento o del contrato.

El último elemento es la intervención y la autoridad de los tribunales de justicia. Es

decir, los jueces van a contribuir con sus sentencias para poder formar el derecho, estos

fallos son indiscutibles. En consecuencia, el poder judicial es un creador del Derecho

Internacional Privado; las compilaciones de casos o sentencias se multiplican, y la obra

doctrinal o legislativa ocupa siempre un segundo plano.


2.2. Joseph Story

Joseph Story fue juez de la Corte Suprema de Justicia de los EE.UU. y profesor de la

facultad de Derecho de Harvard (Delgado Barreto, 2006). Además, fue quien por primera

vez realizó una exposición conjunta de las teorías del Derecho Internacional Privado, y

logró elaborar un conjunto de principios concordantes con el Common Law, en su obra

“Commentaries of the Conflict of Law”, publicado en 1834. Esta obra trata de las

soluciones para los casos de conflictos de leyes extranjeras y las propias en materia de

matrimonio, sucesiones, divorcios y contratos. El trabajo de Story se inspira en la escuela

holandesa, que tiene como base al sistema de territorialidad.

En el segundo capítulo, de su libro, llamado “General Maxims of International

Jurisprudence”, será donde desarrolla el efecto positivo y el aspecto negativo del principio

de territorialidad de la Ley. Story reconoce que cada Estado posee un derecho exclusivo de

soberanía y jurisdicción dentro de los límites de su territorio, “en virtud del cual sus leyes

afectan toda clase de propiedad dentro del mismo, todas las personas en él residentes y

todos los actos allí celebrados” (Parra Aranguren G. , 1966) ; esto señala Story que

comprende el efecto positivo de la territorialidad de la Ley. Pero, también señala que esto

supone un aspecto negativo de la territorialidad de la Ley, ya que, “ningún Estado puede

pretender regular a personas que no residen en él, ni bienes situados en el extranjero o

actos realizados fuera del país” (Parra Aranguren G. , 1966)

Entonces, si solo nos basamos en el aspecto positivo y negativo de la territorialidad de

la Ley y en su estricta aplicación no sería posible concebir el Derecho internacional

privado, razón por la cual Story propone la idea de aplicar la Cortesía internacional o

Comity, con lo que se entiende que: “Cada Estado es libre de determinar cuándo puede

permitirse la aplicación de leyes extranjeras, la cual tiene lugar tan sólo en virtud del
consentimiento del país en cuestión, manifestado expresamente cuando promulga norma

de conflicto; y el silencio deberá de entenderse como una aceptación implícita del Derecho

extranjero” (Parra Aranguren G. , 1966)

Así es como la Comity supone un reconocimiento de leyes extranjeras en una función

de reciprocidad, dando a entender una idea de justicia internacional y reciprocidad.

La razón esencial de la Comity se apoya en esta función de reciprocidad, que se

fundamenta en una necesidad de hacer justicia. Siendo así, Story concibió la Comity bajo

tres conceptos; primero, una justicia internacional como fin esencial, sobre la aplicación

del derecho extranjero; segundo, la reciprocidad internacional a objeto de que la justicia

internacional pueda lograrse en otros países y, por último, la cortesía internacional para

que dicha reciprocidad pueda hacerse efectiva.

Las leyes de un país solo tendrán potestad dentro del territorio de su Estado que las

dicta, para los ciudadanos de ese país y los extranjeros que se encuentren dentro de sus

límites territoriales. Ninguna otra nación u otro individuo fuera de su territorio, no estarán

obligado a obedecer esas leyes.

Al ocurrir una situación donde se aplique el principio de territorialidad, será en una

función de reciprocidad, para resolver y brindar un beneficio mutuo pues en estas

situaciones recíprocas de los Estados, son muestra de la base del Derecho Internacional, ya

que los Estados son poderosos dentro de su territorio, pero no más allá de ellos.
2.3. Alber Venn Dicey

Postuló dos tesis: a) the supremacy of regular law excludes the existence of arbitratiness

authority y b) los derechos legalmente reconocidos en un país civilizado tienen eficacia en

los tribunales ingleses. En ambos casos la esencia, en términos prácticos, parece ser la

misma: el respeto por los derechos legalmente adquiridos trasciende las fronteras de los

estados. De ahí la repercusión con el derecho internacional privado.

Con respecto a la primera tesis, surge una pregunta: ¿qué quiere decir The supremacy of

regular law para Albert Venn Dicey ? encuentro una posible respuesta en la siguiente cita :«

It means on the firts place, the absolute supremacy or predominance of regular law as

opposed to the influence of arbitrary power, and excludes the existence of arbitratiness, of

prerogative, or even of wide discretionary authority on the part of the government » (Michel

L. Principe, 2000) Para Dicey el imperio de la ley debe ser respetado lo que implica un

escudo que protege los derechos adquiridos frente a cualquier arbitrariedad o exceso de poder

por parte de las autoridades. Para Michel L. Principe (2000), investigator de la escuela de

derecho comparado de los Angeles, Dicey establece un conjunto de nobles principios : «

The Rule of Law is a noble set of principles, accordin to which, regardless of racial, gender,

educational, or economic differences, the government trats each indivual equally and fairley »

(Michel L. Principe, 2000). Nótese que Principe subraya un trato individual con justicia y de

manera igualitaria. Se desprende la idea de un derecho internacional privado sensible con la

dignidad humana y comprometido con las leyes de otros estados.

Con respecto a la segunda tesis, encontramos una ilación con la primera pues los derechos

legalmente reconocidos en un país civilizado implican una continuidad jurídica que

trasciende la jurisdicción de los estados. En ese sentido, se brinda el mismo trato a todos los
individuos al margen del color de piel, sexo, educación y condición económica. Pero veamos

lo que piensa Dicey sobre esto : « Es reconocido y tiene eficacia en los tribunales ingleses

cualquier derecho que haya sido válidamente adquirido de acuerdo con la ley de cualquier

país civilizado ; y no tiene eficacia ni, en general, es reconocido por los Tribunales ingleses

un derecho que no haya sido válidamente adquirido » (Parra Aranguren G. , 1966)

Se desprende la incertidumbre de saber qué se entiende por el concepto de «civilizado». A

pesar de las buenas intenciones por establecer un derecho supranacional que respete a los

individuos no queda claro qué se entiende por civilización pues existen diferentes cultural y

con ellas una multiplicidad de valores y costumbres. O Dicey pretende medir los valores

ingleses con el resto de culturas para considerar lo que es civilizado o Dicey reconoce el

sustrato de civilización en la pluralidad de culturas. En todo caso, no queda claro una

definición de este concepto, razón por lo cual nos encontramos ante un problema que el

derecho internacional privado debe resolver. Finalmente, se rescata el deseo por contribuir en

el estudio comparado del derecho.


2.4. Walter Wheeler Cook

Walter Cook es conocido por el método que utiliza para solucionar conflicto de leyes

“Local Law Theory“, basándose en el concepto de derecho elaborado por el juez Oliver

Wendell Holmes, en un artículo publicado en la Revista de la Universidad de Harvard en

1897 ¨ The Path of Law¨ “Entiendo por Derecho – nos dice Holmes- la profecía de lo que

harán los Tribunales de hecho y nada más pretencioso… Si vivo con otras personas, ellas

me dirán que debo hacer y abstenerme de hacer diversas cosas, pues de lo contrario, me

serán impuestas. Creo que efectivamente lo harán, y por cuanto estoy conforme con su

conducta, no solamente admito esas normas, sino que llego a aceptarlas como deberes. Sin

embargo, a los fines jurídicos el derecho es tan solo la objetivación de una profecía – la

imagen de un substrato que se resuelve en la actuación de fuerza pública contra quienes lo

contravengan- de la misma manera que hablamos de la fuerza de gravedad para referirnos

a la conducta de los cuerpos en el espacio”. (Parra Aranguren G. , 1966)

Cook nos dice que como abogados debemos de conocer el comportamiento de los

jueces, legisladores y otros funcionarios de la sociedad para así imaginar su futura

conducta frente a conflictos. Nos señala lo importante que es estudiar las decisiones

judiciales, leyes etc. incluyendo la reacción de los jueces frente a los diversos conflictos de

la sociedad (económicos, sociales, morales, industriales) y a la vez que no influyan en las

decisiones de los litigios.

Con lo anterior podemos decir que la ley es territorial, ya que cada estado cuenta con

funcionarios a través de los cuales se puede definir el derecho basándose en los hechos de

los funcionarios por medio de la actividad judicial del pasado y la probabilidad de su

conducta futura.
En efecto, Cook afirma “cuando se ha resolver un caso contenido elementos extranjeros

, el fórum aplica siempre su propia ley al caso, pero adopta como su propia ley una regla

de derecho idéntica, o al menos muy semejante a aquella en vigor en otro país al cual se

refieren algunos o todos los elementos extranjeros implicados en la relación… la que el

país extranjero aplicaría no precisamente a este caso sino a un supuesto de hecho

puramente interno que no ofreciera ningún elemento extranjero, desde el punto de vista del

tribunal extranjero” (Parra Aranguren G. , 1966) Es así que esta fórmula explica como los

tribunales resuelven los conflictos referente al Derecho Internacional Privado, al escoger

una ley extranjera para la creación de un nuevo derecho al cual el fórum le dará eficacia.

Normalmente cuando un tribunal reconoce un hecho ilícito se da eficacia a la

obligación nacida de acuerdo con la ley donde ocurrió el hecho ilícito. Sim embargo según

Cook, los tribunales deben dar eficacia a la ley de su propio soberano de igual manera, si

una persona acude a una jurisdicción distinta a donde ocurrieron los hechos solo se puede

aplicar la ley reconocida por el soberano de esa jurisdicción.

El método de Cook “Local Law Theory” se ha sentido más ampliamente en los

escritores anglo-americanos contemporáneos quienes hacen énfasis en descubrir principios

básicos con validez a priori, prefieren diferencias las normas de acuerdo a distintos casos

concretos y esperan convertir las reglas del Derecho Internacional Privado en instrumentos

para resultados futuros.


3.Bibliografía

Ayulo, J. B. (2003). Tratado de Derecho Internacional Privado. Lima: Juristas Editores.

Carl, G. (1967). Historia universal – auge del islam y las cruzadas. Lima. : Pblicaciones Gente.

Hernández, R. (2014). Derecho romano historia e instituciones. . Lima: Jurista editores.

Martinez Morales, R. (Veinticuatro de Marzo de 2019). Diccionario jurídico: teórico práctico, IURE
Editores, 2017. . Obtenido de roQuest Ebook Central:
http://ebookcentral.proquest.com/lib/bibliourpsp/detail.action?docID=5513349

Michel L. Principe, A. V. (2000). Is Justice Blind ? United States and Great Britain: L.A. Int’L & Comp. L.
Rev. 357.

Parra Aranguren, G. (1966). Gonzalo Origen y evolución del sistema Anglo-Americano de Derecho
internacional Privado. Obtenido de acienpol.msinfo.info:
http://acienpol.msinfo.info/bases/biblo/texto/Parra-Aranguren/S-0003.pdf

Parra Aranguren, G. (1966). Origen y evolución del sistema Anglo-Americano de Derecho


internacional Privado. Caracas, Venezuela: El Cojo S.A.