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DERECHO GERMÁNICO

CONCEPTO
A pesar de que los germanos descienden directamente de un tronco indoeuropeo,
poseen la característica de ser pueblos muy separados entre sí, por lo que una
denominación como unión y conjuntos de esos pueblos dispersos en el ámbito del
Derecho es bastante abstracta y artificial. No obstante se pueden observar ciertas
característica comunes con las que se puede elaborar una caracterización del
Derecho Germánico, apoyándose básicamente en relatos elaborados por Tácito y
Julio César.

CARACTERES DEL DERECHO GERMÁNICO

Preeminencia de la Costumbre
El antiguo Derecho germánico, se fue generando mediante la propia gente a
través de la costumbre, que permanecía incrustada en su conciencia y hábitos. La
costumbre se transmitía oralmente, pues no conocían la escritura. Conocen la
escritura cuando llegan al Imperio Romano, con lo que se les abrió la posibilidad
cierta de poder fijar por escrito su Derecho. Su divulgación se hacía mediante
transmisión oral de generación en generación, para su aprendizaje
y memorización se utilizaban versos y refranes. Se hacía de esta forma porque no
conocían la escritura, por ende no existía otro medio. Hasta que se establecen en
los territorios del Imperio Romano, donde reciben la influencia romano

Cristiana. Gracias a esto aparecen sus primeras leyes concretas, es decir bien
estructuradas. Estas leyes no pierden su esencia, pero si adoptan varios aspecto
jurídicos romanos.

Primitivismo
Sus instituciones tenían un fuerte carácter arcaico, a causa de que se trata de una
etapa pre científica, donde el nivel técnico y científico es bastante precario. El
primitivismo lo percibimos en una serie de aspectos, donde la construcción
racional está totalmente ausente por ejemplo: no existía una reflexión para
la solución de conflictos, sino que se hacía con total espontaneidad. El uso de los
sentidos como herramienta fidedignas para resolver o justificar ciertos
actos. Además y quizás el elemento de mayor relevancia es la falta de
independencia que presentaba el ámbito jurídico. No sólo era inspirado e influido
por la religión y valores bélicos, sino que también estaban estrechamente
relacionados. Por consiguiente, toman su lugar en ocasiones en que no existe
derecho propiamente tal. Al no estar separado el derecho de las otras áreas y
valores de una sociedad no es el espacio ideal para que este tenga un buen
funcionamiento, puesto que es importante tener conocimientos que hechos
corresponden al derecho y cuáles no
Asociatividad de las Instituciones
Entre los germanos existe un predominio muy grande en la idea de comunidad en
las estructuras sociales, jurídico-políticas y privadas. Se trata esto de la gran
importancia que se le da al grupo como entidad deliberante (Asamblea Nacional.
Sippe, etc.). Pero a pesar de esta diversidad de organizaciones sociales, falló el
Derecho germánico en la abstracción para crear un ente distinto a los individuos
aislados.

Privilegio Tribal

El Derecho germánico primitivo estuvo relacionado fuertemente con lo que es la


raza, y no con el suelo, pues no tenían un espacio geográfico continuo en el
tiempo, por lo que no sentían apego a la tierra, como ocurría con los romanos.
Este carácter es el que desencadena la dualidad jurídica cuando entran al Imperio
los pueblos germanos. Este régimen de personalidad jurídica no va a tener
los mismos alcances entre los distintos reinos germanos romanos.

FUENTES DE INFORMACIÓN DEL DERECHO GERMÁNICO:

Las principales fuentes sobre el derecho germánico son:

1) Comentario de la guerra de las Galias de Cesar (S.I a C.)

2) La Germania de Tácito (s. II d.C.)Estos escritos fueron redactados por autores


latinos, explicando el carácter dogmático que se percibe en el análisis de una serie
de instituciones germanas desde un punto de vista netamente romano. Ellos
hablan de matrimonio, testamento etc. Estas narraciones tienen un contenido
histórico con respecto al derecho, que nos permite visualizar en la actualidad
como funcionaba el derecho germano, aunque podríamos decir que mencionados
textos son un mal menor, al no existir fuentes jurídicas. A este aporte se suma el
de una serie de autores germanos que en los siglos VI y VII d. C escribieron sobre
el tema y las costumbres que perduran el leyes escritas posteriores

RÉGIMEN POLÍTICO
En la comunidad existen los hombres libres, los semi libres y los esclavos. El
poder político residía en los hombres aptos para la guerra, que conformaban la
Asamblea Nacional, en la que elegían a los reyes y caudillos, acordaban
las migraciones y decidían hacerla guerra o la paz. Esta estructura política moldea
una especie de democracia tribal militar. En esta época los reyes son de carácter
electivo entre miembros de alguna Sippe noble, y no son de carácter hereditario,
como era la regla general de los pueblos civilizados de la época. La primera
organización territorial que vieron formar los germanos fueron los cantones, los
que fueron desarrollados paulatinamente. Sobre esta nueva base con vivencial, se
crean las asambleas cantonales, que van poco a poco desplazando en
importancia en la administración de justicia a las Asambleas Nacionales.LA
SIPPEEra el grupo amplio de parientes que se encontraban unidos por lazos de
sangre. La Sippe es el núcleo tanto del régimen político como jurídico-privado de
los germanos. Toma una gran importancia los lazos sanguíneos dentro de la
Sippe, por la incapacidad germana de establecer un territorio para ejercer y
practicar la convivencia. El conjunto de Sippes da origen a la tribu, que es la base
de toda la organización pública delos pueblos germanos. Además tiene una
importante función jurídico-privada, pues está involucrada en todo negocio o acto
jurídico que unos de los integrantes de la Sippe realice. Familia el matrimonio era
monógamo, pero era admitido tener una segunda mujer. El matrimonio se
celebraba mediante un pacto de compra entre el novio y su Sippe y la novia y su
Sippe. El

Marido es el que dota a la mujer de bueyes y armas, como forma de pago. En la


familia, existe la herencia como continuidad patrimonial de la familia,
desconociendo así el concepto de testamento. BIENES Los germanos conocían el
dominio privado sobre las especies transportables como el ganado, las armas y
cosas de uso personal. Sobre la tierra, no existe un dominio privado, sino que
existía un dominio colectivo que iba a favor de la Sippe.

DERECHO DE OBLIGACIONES
Este ámbito del derecho fue el menos explorado por los germanos, a diferencia de
los romanos. Los germanos tan sólo conocían la permuta y la existencia de una
forma primitiva de compraventa. También existieron sistemas de préstamos
que no consideraban los intereses ni la usura. Para concluir un negocio de manera
perfecta, no bastaban las formalidades habituales, ni tampoco la escrituración, sin
que un negocio estaba perfectamente sellado con gestos y ademanes como un
apretón de manos, un beso, una mueca, etc.
DERECHO PENAL
Para los germanos el principal elemento en un delito es el daño causado y no la
intención de causar dicho daño. El Derecho Germánico Penal descansa sobre la
premisa de "quien rómpela paz se coloca él mismo fuera de la paz", generándose
una guerra entre el malhechor y su víctima, o simplemente, se traduce la guerra
entre las Sippes de los involucrados.
DERECHO PROCESAL
La administración de justicia está a cargo de la asamblea cantonal. El sistema
procesal era oral y entre los medios probatorios estaban los testigos, juramento y
los juicios divinos. La sentencia la acordaba la asamblea judicial, pero en realidad
no existía un procedimiento ejecutivo, sino que éste estaba constituido por la
venganza de sangre.
En los pueblos germanos el proceso se halla configurado como una lucha entre
partes y tiene lugar ante las asambleas populares, en las cuales reside el poder
jurisdiccional, limitándose la función del juez a dirigir formalmente el debate y a
proclamar o promulgar la sentencia dictada a propuesta de una Comisión de
miembros
peritos en derecho, en los primeros tiempos, y de jueces permanentes especiales
(scabini) durante el denominado período franco (siglos v a xii de nuestra era).
En el tipo procesal escrito, toda actividad procesal es trasladada, sin excepción, a
la expresión gráfica de la escritura, sea en un escrito que contiene las peticiones
del justiciable, sea en un acta que refleja lo que de viva voz expresan los
justiciables o los testigos, y que sirve, mas que de vehículo de expresión, de
medio de conservación y comunicación de la expresión procesal; entre los
justiciables entre éstos y los testigos, entre unos y otros y el juez se interpone a
Ana expresión gráfica protocolizada, fuera de la cual nada puede existir con
pretensión procesal de validez, porque se considera que lo que no esta escrito, no
existe.
Se denomina derecho germánico al conjunto de normas por las que se regían los
pueblos germánicos que invadieron el imperio romano de occidente.
No poseían un código legislativo, por lo que se regían bajo el derecho
consuetudinario. Sin embargo, tras el contacto con la forma de vida romana,
surgieron algunos códigos de leyes promulgados por los reyes, como es el caso
del Código de Eurico.
Era un Derecho mucho más primitivo que el Derecho romano, típico de
poblaciones seminómadas, con una idea de la propiedad mucho más restringida,
motivo por el cual fue cediendo terreno a este último a medida que los germanos
invasores se fueron estableciendo en los territorios europeos y adoptando el
sistema de vida romano.
En el Derecho penal son famosas las ordalías aplicadas en el Derecho
Germánico. Con las ordalías se pretendía determinar la culpabilidad o no de una
persona. Incluso podía tratarse de un tercero ajeno al proceso el que se sometiese
a la prueba (ordalías de representación).
PROCESALISMO GERMÁNICO
Desde 1868 a 1914, primera guerra Mundial que paraliza
las investigaciones científicas, transcurre la que con entera justicia se ha llamado
la edad de oro del procesalismo germánico, después del intervalo de la primera
guerra mundial en 1919 es publicado la obra de Wilhelm Saber, sobre los
fundamentos del derecho procesal en el que se hace una comparación del
proceso penal y el proceso civil.
Uno de los libros mas importantes de este periodo es sin dudad el de james
Goldschmidt, que lleva por título el proceso como situación jurídica, aquí
encontramos ya la denominación de la materia Teoría general del Proceso.
Además de estos se deberían agregar dos nombres más dentro de los
procesalistas alemanes de la época;
Julios Binder quien en su libro derecho y proceso realiza una contribución
importante a la teoría de la pretensión a la protección jurídica intentando restituir
el análisis de la acción al derecho privado.
Leo rusemberg, quien aparte de haber escribido una monografía sobre al carga de
la prueba, escribe un tratado de derecho procesal civil.
En los pueblos germanos el proceso se halla configurado como una lucha
entre partes y tiene lugar ante las asambleas populares, en las cuales reside el
poder jurisdiccional, limitándose la función del juez a dirigir formalmente el debate
y a proclamar o promulgar la sentencia dictada a propuesta de una Comisión de
miembros
peritos en derecho, en los primeros tiempos, y de jueces permanentes especiales
(scabini) durante el denominado período franco (siglos v a xii de nuestra era).
El proceso se desarrolla, a grandes rasgos, de la siguiente manera: citado
el demandado por el propio demandante(mannitio), y constituido el tribunal, se
interpone la demanda mediante la utilización de palabras exactamente prescriptas
e invocación a la divinidad, debiendo el demandado contestarla, sea allanándose o
negándola en su totalidad.

En el segundo caso, la asamblea dicta la denominada sentencia probatoria,


mediante la cual se coloca al demandado en la alternativa de justificarse,
probando la sinrazón de la demanda, o de satisfacer la pretensión del actor. De allí
que la prueba, en tanto comporta un ofrecimiento formulado al adversario para
demostrarle que carece de razón, reviste dos caracteres fundamentales, saber:
1) se dirige el adversario, y no al tribunal
2) configura un beneficio, no una carga, que corresponde ordinariamente al sujeto
atacado, osea al demandado.

Las pruebas, que no tienen por objeto formar la convicción judicial sino provocar
el juicio de la divinidad, se reducen, fundamentalmente, al juramento de
purificación, prestado por lo común con conjuradores, que son miembros de la
misma tribu que declaran sobre la credibilidad que merece el demandado, y a
los juicios de Dios (pruebas de fuego o hierro candente, agua
fría, ordalías aleatorias y duelo), consistentes en diversas experiencias en
cuyo resultado se cree descubrir la intervención divina.

La sentencia cuyos efectos, dada la forma pública en que es acordada, alcanza no


sólo a los contendientes, sino a todos los presentes en la asamblea- es
susceptible de ejecución privada, mediante apoderamiento particular de bienes
o prenda extrajudicial.

En los períodos franco (siglos v a xii de nuestra era) y feudal (siglo xii hasta
la recepción de los derechos extranjeros) subsisten numerosos aspectos de ese
proceso, pero aparecen importantes innovaciones, tales como una mayor
injerencia del órgano jurisdiccional tanto en la etapa de conocimiento como en la
de ejecución, la citación oficial del demandado, la admisión de la prueba
documental y de testigos, la atenuación de las ordalías, etcétera
FASES DEL PROCESO GERMANO
El tribunal solamente pueda tener en cuenta el material procesal (actos de
postulación, de obtención, participaciones de conocimiento y declaraciones de
voluntad, etcétera), enunciado oralmente en la audiencia, sin recurrir a escritos o
memorias. El tribunal solamente pueda tener en cuenta el material procesal
suministrado por escrito o recogido en actas: quod non est in actis, non est in
mundo. Proceso oral y proceso escrito.
Inmediación entre el tribunal y las personas y las cosas del proceso.
Los medios de expresión del pensamiento, en su incidencia procesal, originan dos
tipos procesales antagónicos, según que:
El sistema germánico perduro hasta la edad media, y correspondió al derecho
canónico combatirlo.

El tipo procesal oral, en cambio, carece de la sencillez expositiva del anterior; ante
todo, porque aquí debe hablarse de predominio oral, de prevalencia oral, lo cual
no excluye la existencia de actos escritos; en segundo lugar, porque las ventajas
de la oralidad no se extraen, como en el tipo procesal escrito, de la misma
oralidad, sino de la forma efectiva de operar ciertas reglas (o máximas) procesales
sobre el proceso, al que dan una estructura y una fisonomía particular.
La posición constructiva de la actualidad debe orientarse, no a reproducir una
vexata quaestio, cuanto a combinar resultados prácticos.
EL PROCESO GERMANO

Así se señala que la oralidad por la oralidad misma carece de significación, si no


se le yuxtapone un complejo de predicados procesales que encuentran su óptimo
desarrollo en este tipo procesal, y que son los siguientes:
LA PRUEBA
La fase de la acusatio, que en la actualidad es denominado sistema acusatorio.
Aunque para el fiscal antiguo hubieron algunas limitaciones de edad y de sexo, el
proceso oral está indudablemente arraigado a este sistema y su naturaleza pública
es indudable, la carga de la prueba recaía totalmente en el acusador y la
confesión tenía que estar compleja con otros medios probatorios para tener
validez; en este proceso el jurado podía condenar, absolver o votar en blanco.
El tipo procesal escrito es, conceptualmente, de mayor fijeza dogmática; entre
quienes intercambian sus ideas, la escritura da una sensación de seguridad y de
permanencia.
SISTEMA PROBATORIO
Oralidad y escritura son los contendientes en la Batalla de la oralidad, que parece
no haber terminado, a pesar de algunos efímeros triunfos de la atacante oralidad.
INFLUENCIA EN EL SISTEMA PROBATORIO GERMANO
La ley civil incidió directamente en el proceso y no fue ajena al progreso del
quehacer jurídico; las fases de civil se dividieron en acciones de ley, formulario y
extraordinario.

Germano
La polémica entre los partidarios del proceso oral y los partidarios del proceso
escrito se centra alrededor de las respectivas ventajas y desventajas de uno y otro
tipo procesal.
El tipo procesal escrito, sostienen a su partidarios, facilita el estudio y la reflexión
de los jueces; aleja los peligros de la improvisación y la ligereza; la inmediación, la
publicidad, la celeridad, etcétera, pueden obtenerse también mediante el proceso
escrito; finalmente, se ha sostenido que el tipo procesal oral exige un sensible
aumento del personal judicial.
Acciones de ley. Se conoce varias acciones que utilizaron los romanos como
procesos declarativos, las actico per sacramentum, acctio per iudicis
postulationem, acctio per condicctio. Y ejecutivos la actico per namutos
iniectionem y la acctio la pignoris capionem

la unidad del debate oral (principio de concentración). La oralidad impone la


concertación de los actos procesales en una audiencia o en el menor número de
audiencias: proceso con unidad de vista, en y durante la cual se aducen y prueban
todas las cuestiones litigiosas y el tribunal emite su decisión final.
A la caída del imperio romano, quedaron en Europa un grupo de prácticas locales
que comprenden, la fase primitiva del derecho procesal y posteriormente viene la
influencia del cristianismo que conduce a una fase llamada religiosa en esta fase
se impone el crudo derecho germánico en el cual la divinidad debía fallar; los
conflictos se dirimen con maneras especiales como los juramentos ante los
sepulcros, los llamados juicios de Dios, los duelos judiciales, y las ordalías que
eran ritos para averiguar la verdad. El proceso es formal, el sistema probatorio es
el tarifado, es decir, el juez valora las pruebas conforme a la tarifa legal no hay
diferencia entre proceso penal y civil
Concomitantemente, con el postulado anterior la oralidad preconiza la identidad de
las personas que forman el tribunal durante el proceso, lo cual aleja la posibilidad
de las delegaciones de poder.
finalmente, en el tipo procesal oral imperan su menor onerosidad, la sencillez de
las formas procesales, y su mayor rapidez.

Los métodos probatorios eran producto de la ignorancia o superstición. La prueba


de fuego consistía en agarrar un hierro candente y luego cubrir la mano con un
cuero; al tercer día se quitaba y si no había huellas de quemaduras se
consideraba a la persona inocente o con la razón, en el sistema probatorio se
dejaba el estado a arbitrio de pruebas irracionales; en penal, por ejemplo, la
prueba del agua caliente que consistía en sumergir el brazo en agua en su punto
de ebullición o la del agua fría en la que sumergía el cuerpo en un lago y se
esperaba si flotaba o no; la de fuego consistía en pasar descalzo sobre carbón
caliente

La prueba era un medio de persuadir al juez, la prueba es un fin en sí misma y su


resultados son incontrovertibles y está sometida a una rigurosa formalidad no se
persigue la verdad real o material si no la verdad formal, la que aparece en el
proceso utilizando incluso medios artificiales y absurdos basados en la creencia de
una intervención de la divinidad.

una racional contemporización de los medios de expresión del pensamiento,


conjugar la oralidad y la escritura significa tanto como extraer de cada uno de ellos
los elementos valiosos que contienen, para aprovecharlos en la actividad procesal,
pero esto no quiere decir que se propicie un sistema mixto de oralidad escrita o de
escritura oralizada; la escritura solamente debe ser utilizada para la expresión de
aquellos actos en que interesa fijar permanentemente y con absoluta garantía de
seguridad la manifestación de voluntad del justiciable como preparación del
debate oral (audiencia), en el cual debe predominar, a su vez la palabra hablada,
aunque las partes puedan referirse, por simples razones de comodidad, a sus
escritos.