REPUBLICA DE COLOMBIA

CONSEJO NACIONAL ELECTORAL

Asunto: Inhabilidades para Alcalde o Concejo

Municipal por desempeño de cargo
directivo docente; para cargos de elección
popular por pérdida de investidura; por
condena judicial; renuncia de los
funcionarios públicos para participar en
elecciones.

Radicado: 3380 de 2006

Consultante: ROSSEVEL RUÍZ RENDON

Fecha: Bogotá D.C., 5 DIC. 2006

I. LA SOLICITUD

Mediante solicitud radicada el 20 de octubre de 2006, el ciudadano de

la referencia, eleva la siguiente consulta:

“1. Un directivo docente en calidad de coordinador de un

colegio publico (sic) del orden departamental, podrá inscribirse
como candidato a la Alcaldía o concejo del municipio donde
funciona la institución Educativa. De ser posible en que tiempo
tendría que renunciar.

2. Quien halla (sic) perdido la investidura de concejal por

sentencia del consejo de estado en este periodo podrá
nuevamente aspirar a inscribir su nombre para alcalde,
concejal, diputado o gobernador.

3. Quien halla (sic) sido condenado en otro país podrá inscribir

su nombre para alcalde, concejal, diputado o gobernador.

4. Los funcionarios públicos que deseen participar en las

próximas elecciones en que tiempo deben renunciar a sus
cargos.” –sic-

II. LA RESPUESTA

La presente solicitud se enmarca dentro del Titulo I, de la Constitución

Política, atinente a los derechos fundamentales de primera generación
que tienen todos los ciudadanos específicamente el Derecho de Petición,
consagrado en el artículo 23 de la Constitución Política, el que a su vez
es un pilar fundamental del Estado de derecho.

Con el derecho de petición se garantiza el acceso de los particulares a la

información pública. El derecho de petición se presenta en cuatro
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formas: derecho de solicitud de informaciones, derecho de petición en

interés particular, derecho de petición en interés general y derecho de
formulación de consultas, para el caso que nos ocupa.

El Consejo Nacional Electoral, en aplicación de los principios de

economía, celeridad, eficacia e imparcialidad dará respuesta a la
presente consulta antes del vencimiento del término máximo de treinta
(30) días que otorga el código contencioso administrativo para su
resolución.

Además, en lo atinente a la aplicabilidad e interpretación de las

inhabilidades, la jurisprudencia nacional ha reiterado que son taxativas y
deben interpretarse de manera restrictiva1.

Del texto de la consulta emergen los siguientes problemas jurídicos:

i) ¿Existe inhabilidad para aspirar al cargo de alcalde o concejo

municipal por ser docente en calidad de coordinador de un
colegio público departamental con sede en el mismo municipio?

Para la dilucidación de este problema, es necesario examinar el numeral

2º del artículo 95 de la Ley 136 de 1994, modificada por el artículo 37
de la Ley 617 de 2000:

"Artículo 95. Inhabilidades para ser alcalde. No podrá ser

inscrito como candidato, ni elegido, ni designado alcalde
municipal o distrital:

2. Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la fecha

de la elección haya ejercido como empleado público,
jurisdicción o autoridad política, civil, administrativa o militar,
en el respectivo municipio, o quien como empleado público del
orden nacional, departamental o municipal, haya intervenido
como ordenador del gasto en la ejecución de recursos de
inversión o celebración de contratos, que deban ejecutarse o
cumplirse en el respectivo municipio.”

A su vez, el numeral 2º del artículo 43 de la Ley 136 de 1994,

modificado por el artículo 40 de la Ley 617 de 2000:

"Artículo 43. Inhabilidades: No podrá ser inscrito como

candidato ni elegido concejal municipal o distrital:

2. Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la fecha

de la elección haya ejercido como empleado público,
jurisdicción o autoridad política, civil, administrativa o militar,
en el respectivo municipio o distrito, o quien como empleado
1
Entre otras, Sentencia C-147 de 1998, M. P. Alejandro Martínez Caballero y Sentencia del 3 de
agosto de 2006, proferida por el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,
Sección Primera, M. P. Camilo Arciniegas Andrade, Expediente 2005-00727-01
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público del orden nacional, departamental o municipal, haya

intervenido como ordenador de gasto en la ejecución de
recursos de inversión o celebración de contratos, que deban
ejecutarse o cumplirse en el respectivo municipio o distrito.”

Por consiguiente, para que haya lugar a la causal de inhabilidad se

requiere que se cumplan los siguientes presupuestos:

1. Ser empleado público doce (12) meses antes de la fecha de la

elección.

2. Ejercer jurisdicción o autoridad en las modalidades señaladas en la

norma trascrita en el respectivo municipio, o intervenir como ordenador
del gasto en la ejecución de recursos de inversión o en la celebración de
contratos que deban ejecutarse en el respectivo municipio.

De acuerdo con la información brindada por el consultante, es un

empleado público si su vinculación proviene de una relación legal y
reglamentaria, que haya implicado nombramiento y posesión del cargo
ante la autoridad competente. De otra parte, el Decreto 1278 de 2002,
denomina genéricamente a los docentes, “educadores” y los clasifica en
docentes y directivos docentes.

Los directivos docentes, según lo dispone el artículo 6º de la misma

norma, desempeñan actividades de dirección, planeación, coordinación,
administración y orientación y entre los cuales está comprendido el
cargo de Coordinador. Bajo tales parámetros se concluye que los
directivos docentes ejercen autoridad administrativa y civil, definida en
los artículos 188 y 190 de la Ley 136 de 1994; la primera, es la
capacidad legal y reglamentaria para ejercer el poder público, en función
de mando, nombrar y remover libremente los empleados y ejercer el
poder disciplinario; la dirección administrativa, es una especie de la civil,
y comprende gozar de la facultad de celebrar contratos o convenios,
ordenar gastos, adoptar decisiones relacionadas con las situaciones
administrativas de los servidores públicos, ser funcionario de control
interno, entre otras.

En consecuencia, para atender la primera pregunta del consultante,

para ser inscrito candidato o elegido concejal o alcalde en las elecciones
que se realizarán el 28 de octubre de 2007, el directivo docente ha
debido desvincularse definitivamente antes de los doce meses
anteriores a la fecha de la elección, en virtud a que informa que se
desempeña como empleado público en el mismo municipio de su
interés.

ii) ¿Existe inhabilidad para cargo de elección popular

–autoridades territoriales- por haber perdido la investidura de
concejal en el último período?
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Dentro del régimen de inhabilidades previsto para los cargos de

gobernador y diputado departamental previsto en los artículos 30 y 33
respectivamente de la Ley 617 de 2000, y para concejal y alcalde
municipal establecidos en los artículos 43 y 95 de la Ley 136 de 1994,
modificados por los artículos 40 y 37 de la Ley 617 de 2000, es
denominador común, en la causal primera, la pérdida de investidura de
Congresista, diputado o concejal.

Por consiguiente, el ciudadano a quien se le decretó la pérdida de

investidura mediante sentencia judicial ejecutoriada se encuentra
incurso en la causal de inhabilidad prevista en los numerales primeros
de los artículos mencionados y por lo tanto, no podrá optar válidamente
a participar como candidato en las elecciones de gobernador, diputado,
alcalde o concejal, ni ser elegido en tales cargos de elección popular.

iii) ¿Concurre inhabilidad para gobernador, diputado, alcalde o

concejal, por condena judicial proferida en el exterior?

Como en el caso anterior, dentro del régimen de inhabilidades previsto

para los cargos de gobernador y diputado departamental y para concejal
y alcalde municipal, es denominador común, en la causal primera, haber
sido condenado en cualquier época por sentencia judicial a pena
privativa de la libertad, excepto por delitos políticos o culposos.

En consecuencia, para la estructuración de esta causal de inelegibilidad,

se requiere:

1. Haber sido condenado por sentencia judicial a pena privativa de la

libertad, salvo por delitos políticos o culposos.

2. Que la condena se haya proferido en cualquier época.

En primer lugar se llama la atención en el sentido que la ley no limita

que la condena judicial se hubiere proferido en el territorio colombiano o
en el extranjero y es principio general de la interpretación hermenéutica
que “Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor
literal a pretexto de consultar su espíritu”, conforme lo prevé el artículo
27 del Código Civil. Por consiguiente, por condena emitida en sentencia
judicial ha de entenderse la proferida por las autoridades competentes,
en ejercicio de la función jurisdiccional de investigar, acusar y juzgar la
comisión de delitos, así como imponer penas cuando hay lugar a ello.

De otra parte, el artículo 17 de la Ley 599 de 2000, Código Penal

Colombiano, establece que las sentencias absolutorias o condenatorias
proferidas en el exterior, tienen valor de cosa juzgada para todos los
efectos legales, excepto las emitidas con relación a conductas punibles
cometidas a bordo de nave o aeronave del Estado que se encuentre
fuera del territorio nacional, salvo las excepciones contenidas en los
Tratados Internacionales ratificados por Colombia. Igualmente se
encuentran exceptuados de la naturaleza de cosa juzgada las sentencias
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proferidas en el extranjero por delitos cometidos en el exterior contra la

existencia y seguridad del Estado, el régimen constitucional, el orden
económico y social, la administración pública, falsificación de moneda
nacional, documento de crédito público y las cometidas en el extranjero
por los ciudadanos al servicio del Estado colombiano que gocen de
inmunidad reconocida por el derecho internacional.

A su vez, el artículo 240 del Código de Procedimiento Penal, concede

pleno valor probatorio a las sentencias condenatorias proferidas en el
exterior, debidamente ejecutoriadas.

De la precaria información brindada por el consultante no es posible

determinar el delito por el cual fue condenado el interesado a participar
en las elecciones de autoridades territoriales, así como tampoco la
naturaleza de la pena que le fue impuesta en el exterior; en
consecuencia, le corresponde determinar si su situación enmarca dentro
de la causal de inhabilidad mencionada o en su excepción, es decir, si la
condena se produjo por delito culposo o a pena no privativa de la
libertad.

iv. ¿Término en que deben renunciar los funcionarios públicos

para participar en las próximas elecciones?

Si bien el consultante no informa la condición en que desean participar

los funcionarios públicos a los que se refiere su consulta, se entiende
que es como candidatos a los cargos de elección popular y en tal sentido
se resolverá el problema jurídico.

La expresión “funcionario público” es sinónimo de “servidor público” y de

acuerdo con el artículo 123 de la Constitución Política se refiere al
género de los ciudadanos vinculados a la Administración Estatal,
conformado por tres especies: i) Los miembros de las Corporaciones
Públicas; ii) Los empleados públicos y iii) Los trabajadores oficiales.

De acuerdo con el régimen de inhabilidades de gobernadores, diputados,

alcaldes y concejales, constituye causal inhabilitante desempeñarse
como empleados públicos, doce meses antes de la fecha de la elección,
siempre y cuando se ejerza jurisdicción o autoridad civil, política,
administrativa o militar en la respectiva circunscripción electoral en la
que se va a inscribir como candidato y aspira ser elegido.

De acuerdo con lo establecido en los artículos 188 a 191 de la Ley 136

de 1994, la autoridad política, es ejercida por los gobernantes en la
dirección de los asuntos propios del Estado, en sus diferentes niveles; la
militar, la que ostentan los oficiales en servicio activo de las Fuerzas
Militares y los suboficiales con el rango de comandantes. La autoridad
civil es la capacidad legal y reglamentaria para ejercer el poder público,
en función de mando, nombrar y remover libremente los empleados y
ejercer el poder disciplinario; la dirección administrativa, es una especie
de la civil, y comprende gozar de la facultad de celebrar contratos o
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convenios, ordenar gastos, adoptar decisiones relacionadas con las

situaciones administrativas de los servidores públicos, ser funcionario de
control interno, entre otras.

En estos casos, cuando el empleado público ejerce jurisdicción o alguna

de las modalidades de autoridad señaladas, en la respectiva
circunscripción electoral, -aclarando que como los municipios son parte
integrantes de los departamentos cuando se ejerce en uno de ellos
trasciende al ámbito departamental-, para que no haya lugar a la causal
de inhabilidad, deberá desvincularse definitivamente del cargo antes de
los doce meses anteriores a la elección.

En los demás casos, vale decir, los empleados públicos y trabajadores

oficiales deberán desvincularse antes de la inscripción de la candidatura.
Tratándose de miembros de Corporaciones Públicas, existe la prohibición
constitucional contenida en el numeral 8º del artículo 179 Superior, que
impide ser elegido cuando haya coincidencia de períodos aún cuando
sea parcial, caso en el cual, de acuerdo con la jurisprudencia, la
renuncia al cargo finaliza el periodo.

Esta consulta se rinde en los términos del inciso 3º del artículo 25 del
Código Contencioso Administrativo que dispone:

“Las respuestas en estos casos no comprometerán la

responsabilidad de las entidades que las atienden, ni serán de
obligatorio cumplimiento o ejecución.”

CARLOS ARDILA BALLESTEROS

Presidente

HECTOR OSORIO ISAZA

Vicepresidente

JUAN PABLO CEPERO MARQUEZ

Magistrado
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Consulta No. 3380 de 2006.

ADELINA COVO
Magistrada

PABLO GUILLERMO GIL DE LA HOZ

Magistrado

MARCO EMILIO HINCAPIE RAMIREZ

Magistrado

CIRO JOSE MUÑOZ OÑATE

Magistrado

JOSE JOAQUIN PLATA ALBARRACIN

Magistrado

JOAQUIN JOSE VIVES PEREZ

Magistrado

A. J. y R. / gsbo