El Derecho Romano

Concepto:
Se entiende por derecho romano el conjunto de Instituciones jurídicas que rigieron a
la sociedad romana y a los pueblos dominados por Roma, desde su nacimiento en el año 753
antes de Cristo, hasta la muerte de Justiniano en el año 565 después de Cristo.
Características:
Derecho Antiguo:
Desde la fundación de Roma hasta el siglo VII.
En sus reglas generales es estricto, conservador y formalista.
En su aplicación es exclusivo a los ciudadanos romanos y no puede ser invocado a los
peregrinos.
En cuanto a sus fuentes, es principalmente consuetudinario, apareciendo en esta época
la codificación de las costumbres prexistentes que conocemos como la Ley de las Doce Tablas.
Derecho Clásico:
Desde el siglo VII hasta Constantino.
En sus reglas fue menos estricto, se preocupó más por la equidad y no por la simple aplicación
del riguroso derecho puro.
Menos conservador, el derecho se amplió por la influencia de los fenómenos sociales, políticos
y económicos.
Menos formalista, se tuvo más en cuenta la intención de las partes contratantes y se dio menos
importancia a la forma externa de los actos.
En su aplicación dejó de ser exclusivo, junto al "jus civilis" apareció y se desarrolló el
"jus Pentium", accesible a los peregrinos.
En sus fuentes, además de la costumbre, aparecen las leyes votadas, los Plebiscitos, los
Senadoconsultos, la Constituciones Imperiales, los Edictos de los Magistrados y las Respuestas
de los Prudentes.
Bajo Imperio:
Desde Constantino (325) hasta la muerte de Justiniano (565). Decadencia y pérdida
del carácter científico del Derecho.
En sus reglas, la equidad se impuso definitivamente sobre el formalismo.
La distinción entre Derecho Civil y Derecho de Gentes dejó de aplicarse. Todos los habitantes
del Imperio pasaron a ser ciudadanos romanos.
Existe una sola fuente del Derecho, las Constituciones Imperiales, que dan lugar a las
diferentes codificaciones.

EL JUS Y EL FAS
Desde el comienzo de Roma, siendo la costumbre fuente principal del Derecho, esta se
presentaba bajo dos formas: "Fas y Jus". El "Fas" es derecho divino, se fundamenta en la
voluntad de los Dioses siendo inmutable mientras los Dioses mismos no quieran cambiarlo. No
puede ser violado sin ultrajar a los dioses. y el "Jus" derecho humano, es variable y perfectible,
su fuerza obligatoria descansa en el acuerdo general del pueblo y su inobservancia
lesiona derechos puramente humanos.
DISTINCIÓN ENTRE MORAL Y DERECHO
Moral y Derecho son tipos de normas que se dirigen a la conducta humana, pero la norma
moral enjuicia la conducta a la luz de los valores supremos, en cambio la norma jurídica
enjuicia y regula el comportamiento humano desde el punto de vista de las repercusiones de
éste en otras personas y en la sociedad.
JUSTICIA Y EQUIDAD
La definición de Justicia de Ulpiano en el Corpus Juris reza como sigue: "justitia est perpetua
et constans voluntas ius suum cuique tribuendi" (La justicia es la constante y perpetua
voluntad de dar a cada uno su derecho), fórmula que pasó a la humanidad medioeval: lo justo y
lo injusto se aplica no sólo a los hombres sino a todas aquellas relaciones interhumanas
ensambladas en las cuales se regula la participación de los miembros individuales de un todo
social, por ello la idea de justicia no pertenece a la ética de la persona, sino a la ética de las
Instituciones.
Equidad expresa una de las dimensiones de la idea de Justicia, a saber, el principio
de igualdad o proporcionalidad, en tal sentido justicia y equidad resultan sinónimos. Una
segunda acepción, la más importante, es la de decretar una norma individualizada, sentencia
judicial o resolución administrativa, que resulte justa en el caso particular y concreto para el
cual se dictó. En tercer lugar se habla de equidad para designar la norma o el criterio en que
debe inspirarse.

PRECEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO.

Los preceptos fundamentales del Derecho formulados por Ulpiano son:
"Honeste vivere"; vivir honestamente.
"Alterum non laedere"; no dañar a otro.
"Suum cuique tribuere"; dar a cada uno lo suyo.
JURISPRUDENCIA
El vocablo tiene diferentes acepciones, usuales en derecho. La primera es la clásica derivada del
latín, "juris (derecho) y "prudentia" (sabiduría), es usada para denominar de modo amplio y
general a la Ciencia del Derecho.
Ulpiano la define como: "Jurisprudentia est divinarum atque humanarun rerum notitia justi
atque injusti scientia" (La jurisprudencia es el conocimiento de las cosas divinas y humanas,
la ciencia de lo justo y de lo injusto), constituye un recuerdo de la época clásica, de la unión
antigua del Derecho Religioso y del Derecho Profano.

IMPORTANCIA DEL DERECHO ROMANO

El estudio del Derecho Romano reviste una gran importancia por ser:
El más conocido, por sus numerosas fuentes, tanto del conocimiento como de producción.
Es el más interesante por su evolución, comienza para un pequeño pueblo y termina por ser
para un gran Imperio.
Es el más completo y extenso, nace en el siglo VIII antes de Cristo hasta el siglo VI después de
Cristo.
Constituye la base fundamental de la formación jurídica ya que su estudio tiende hacia el ideal
de perfección.
Influencia la mayoría de las legislaciones modernas que se basan en sus obras y principios por
su gran lógica y el profundo análisis deductivo.

CLASIFICACIÓN DEL DERECHO ROMANO

Derecho Subjetivo y Objetivo : Kant define el Derecho Subjetivo, como atribución,
diciendo que es la facultad de ejecutar aquellos actos cuya ejecución universalizada no impida
la coexistencia. Los derechos subjetivos pueden ser esenciales o accidentales; permanentes o
perpetuos y temporales o transitorios; reales o personales.
Frente al Derecho Subjetivo, el derecho puede expresar el orden o las órdenes que integran el
contenido de los Códigos, leyes, reglamentos y costumbres como preceptos obligatorios,
reguladores o supletorios establecidos por el orden público o por el pueblo a través de los
mecanismos usuales, configurando el Derecho Objetivo.
Derecho Natural y Positivo: El Derecho Objetivo se subdivide en Natural y Positivo.
El derecho Natural es el dictado por la razón a los hombres, es el derecho teórico que algunos
estiman inmutable.
El derecho Positivo es el conjunto de disposiciones legales y reglamentarias establecidas
expresamente por el legislador.
Mientras el Derecho Natural se mantiene ajeno a las influencias del tiempo y del lugar,
subordinando a la teoría el elemento histórico, el Derecho Positivo es variable, necesariamente
histórico y nacional.
Derecho Público y Privado: Se llama Derecho Público el que trata del gobierno de los
romanos y Privado el que se refiere a la utilidad de los particulares. El derecho resultaría
público o privado según a quien aproveche a utilidad propuesta, al individuo o a la colectividad.
El Derecho Público regularía entonces la estructura del Estado y sus relaciones con los
individuos; el Derecho Privado fijaría los derechos subjetivos de los particulares y las relaciones
de estos entre sí.
Derecho Escrito y No Escrito :La formación del Derecho de modo consuetudinario es
síntoma de los tiempos antiguos, aparece donde predomina la acción espontánea
del grupo social.
Es clásica la enumeración de tres formas de costumbres jurídicas relacionadas de una u otra
forma con la ley: Costumbre según ley es aquella que realiza una constante aplicación de la
norma legal. La costumbre fuera de la ley, tiene como norte el corregir los errores o deficiencias
que presenta la norma legal, debe preveer aquello no previsto por la ley. La costumbre contra la
ley es aquella que puede derogar la ley perjudicial.
El derecho escrito es aquel que tiene un autor cierto, en Roma está constituido por el conjunto
de normas jurídicas elaboradas y promulgadas por la persona u organismo con capacidad legal
para ello.
JUS CIVILI Y JUS GENTIUM :En Roma el extranjero era considerado en un principio
como enemigo y carecía de todo derecho, el intercambio, producto de las guerras y de las
relaciones hizo flexibilizar más tarde ese concepto y calificarse al extranjero como peregrini.
Terminada la conquista de Italia los extranjeros se dividen en dos grupos:
Peregrinos latinos: estos fueron agrupados a su vez en tres categorías:
Latini veteris
Latini coloniari
Latini juniari
Peregrinos ordinarios: Puesto que los peregrinos ordinarios no podían invocar las normas
del "jus civilis", cuando éstos provenían de un mismo país aplicaban su ley de origen, a lso fines
de regular sus relaciones jurídicas recíprocas, pero no aplicables cuando se presentaban
controversias entre extranjeros de diferente origen o entre extranjeros y ciudadanos romanos.
Para solucionar estas situaciones fue elaborándose paulatinamente un derecho positivo nuevo,
fundándose en concepciones jurídicas extranjeras que constituyeron en su totalidad lo que se
denominó "Jus Gentium".
El derecho civil denominado "Jus civium romanorum" significó el conjunto de reglas que
gobernaban las relaciones jurídicas de los ciudadanos "cives", entre sí, o con las autoridades
públicas y de las que estaban excluidos los extranjeros. El derecho civil abarca todo el derecho
(privado y público) concerniente a los ciudadanos romanos, como el "jus gentium" abrazaba
todas las normas relativas a los extranjeros. La penetración lenta de este derecho en el rígido
derecho civil, lleno de formalidades, transforman el derecho romano, esencialmente nacional,
en un Derecho Universal.
JUS COMMUNE, JUS SINGULARE Y PRIVILEGIUM: Las normas jurídicas no
contemplan casos particulares, sino la generalidad referida a todas las personas, a todas las
cosas y a todas las relaciones jurídicas, esto es lo que pudiéramos llamar Derecho Común.
Así podemos definir el Derecho singular o particular como el conjunto de normas jurídicas que
contemplan a determinadas personas, determinadas cosas y determinado grupo de relaciones
jurídicas.
Definimos el "privilegium" como una verdadera ley particular que importa una concesión
arbitraria, sin que ninguna causa de utilidad general la justifique.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO

Entendemos por fuentes del Derecho los orígenes histórico - sociales del derecho.
El vocablo deriva del latín "fons, fontis" que se refiere al manantial de agua que brota de la
tierra, en sentido figurado significa el origen de algo, el fundamento o principio.
Se llama también fuente del derecho a la voluntad creadora de normas jurídicas y el acto
concreto de creación normativa, igualmente el modo específico de manifestarse las normas
mismas.
FUENTES DEL CONOCIMIENTO
Son elementos que nos permiten reconstruir el proceso de formación del Derecho romano a
través de sus épocas históricas, entre las muchas clasificaciones que existen las dividiremos en
fuentes directas o jurídicas y fuentes indirectas o extrajurídicas. Las primeras
son acciones humanas creadoras y aplicadoras de normas jurídicas. Las segundas no son
derecho, son también creaciones humanas, pero que en alguna forma se refieren a él, ayudando
a fijarlo históricamente en el espacio y en el tiempo.
FUENTES DE PRODUCCIÓN
Son aquellas que producen directamente las normas jurídicas y están compuestas por el
derecho no escrito, consuetudinario, y el derecho escrito.
LA COSTUMBRE :Consiste en la repetición del uso, el estudio de esta fuente trae aparejado
el problema del origen del derecho.
La costumbre debe tener tres condiciones esenciales:
En primer lugar se encuentra el elemento material de la costumbre que es el uso largo y
constante, denominado consuetudo, que a su vez requiere: una formación espontánea, una
práctica regular y constante y una duración más o menos larga.
Como segunda condición aparece el elemento psicológico, la convicción del carácter
jurídicamente obligatorio del uso.
Y la tercera condición consiste en que la costumbre no sea contraria a los principios
fundamentales de la organización política o económica.
La Roma milenaria tuene un derecho eminentemente consuetudinario.

LA LEY
Las leyes son decisiones votadas por el pueblo en los comicios según la fórmula propuesta por
un Magistrado Senador. Se distinguen las leyes curiales votadas por el pueblo reunido en
comicios por curias y las leyes centuriales votadas por el pueblo reunido en centurias. Toda ley
debía ser aprobada por el Senado.
Mecanismos de la Ley: Promulgatio, que duraba tres semanas; los auspicios, "el Jus y el Fas"
unidos; la reunión o discusión; la votación a viva voz y la clausura.
Elementos: La ley consta de:
Index
La Praescripto; donde aparece el nombre del Magistrado Senador; en lugar; la fecha y quien
votó.
La Regatio; o contenido de la ley.
La Sanctio; que puede ser: "perfectae", que invalida y sanciona, "minus cuasi perfectae", no
invalida pero sanciona e "imperfectae" ni invalida ni sanciona.
Ley de las XII Tablas: Es una codificación del Derecho consuetudinario vigente.
En el año 303 se suspenden las magistraturas y se nombran diez Magistrados elegidos por los
comicios que reciben el nombre de Decenviro (decem: diez; viros: varones) que investidos
de dictadura redactan diez tablas al cabo de un año de trabajo, que fueron aprobadas, al
estimar incompleto el trabajo se añadieron al año siguiente dos tablas más.
En su carácter es una legislación arcaica y rigurosa, así por ejemplo, el ladrón sorprendido en
flagrante delito era condenado a muerte si era esclavo, convertido en esclavo si
era hombre libre.
Principales Leyes: Lay Canuelia; sobre el matrimonio entre patricios y plebeyos; la ley
Hortensia, da fuerza de ley a los plebiscitos, que alcanza también a los patricios y ley Pubilia, da
fuerza de ley a las decisiones votadas en los comicios centuriados.

PLEBISCITO
Era una resolución tomada por la plebe en Asambleas especiales presididas por un tribuno, y se
llamaba Concilia Plebis. La Ley Hortensia los declaró obligatorios, generalmente se refieren a
cuestiones de derecho privado.
Los principales plebiscitos son: la Lay Falcidia sobre legados, la Ley Cincia sobre donaciones, la
Ley Aquilia sobre daños causados injustamente "damnum injuria datum" y la Ley Junia
norbana sobre manumisión.
SENADOCONSULTO:
Medida legislativa emanada del senado. Aparece con el principado, en vez de limitarse a
aprobar leyes votadas en los comicios, o dirigir órdenes a los magistrados para adicionar o
modificar el derecho vigente, constituye el derecho por vía de Senadoconsulto.
El Senadoconsulto se hacía generalmente a petición del Emperador.
Los principales Senadoconsultos son: la Oratio Severi; prohíbe al tutor enajenar "proedia
rustica vel suburbana" del pupilo, el valeyano; prohíbe a la mujer obligarse por otro, el
Macedoniano; prohíbe prestar dinero al "Filius Familiae", el Orficano; sobre sucesión ab -
intestato.
EDICTO DE LOS MAGISTRADOS
El derecho honorario o pretoriano es el que resulta del Edicto de los Magistrados y
principalmente del Edicto del Pretor. Conforme a Papiniano tenía un triple objeto: aplicar,
completar y corregir el derecho.
CONSTITUCIONES IMPERIALES
Eran medidas legislativas dictadas por el Emperador. Se distinguen cuatro variedades de
Constituciones Imperiales: Los "edicta", disposiciones generales análogas a los edictos de los
Magistrados; los "mandata", instituciones dadas a sus funcionarios para el ejercicio de su
Magistratura; los "decreta" decisiones judiciales emitidas por el Emperador como magistrado
supremo y los "rescripta", respuesta del Emperador a un funcionario o particular sobre una
cuestión de derecho que se le hubiere planteado.
RESPUESTAS DE LOS PRUDENTES
Son las opiniones de los jurisconsultos, consultas evacuadas que tenían fuerza obligatoria en la
decisión de los jueces. Los jurisconsultos romanos llenan cuatro funciones consistentes en:
"respondere" o dar consultas verbales "cavere" o redactar documentos para las partes
contratantes, "agere" o asistir a las partes en un negocio judicial y "scribire" o escribir obras de
derecho.
Los jurisaconsultos romanos pasaron por cuatro fases sucesivas:
Antes de Augusto, eran abogados sin ningún carácter oficial.
Con Augusto, se le acordó a algunos, un carácter oficial.
Época de Adriano, los escritos de los jurisconsultos oficiales tuvieron autoridad igual que la ley.
La célebre Ley de Citas, limitó a cinco el número de jurisconsultos cuyos escritos tuvieron, solo
ellos, fuerza de ley. Sus decisiones aceptadas después de muertos dio origen al llamado
"Tribunal de los Muertos".

CODIFICACIONES
Antes de Justiniano, dado el gran número de Constituciones Imperiales, se codificaron las
sancionadas desde Dioclesiano hasta Septimio Severo, la obra del jurisconsulto Gregorio se
llamó "Código Gregoriano". Como complemento de la anterior y también de carácter privado
aparece bajo Constantino el "código Hermogeniano", obra de Hermógenes. El Código
Teodosiano, obra de Teodosio II, es el primer cuerpo de leyes oficial ya que fue aprobado por el
Senado.
OBRA DE JUSTINIANO:
Código Antiguo: Obra de diez jurisconsultos nombrados por Justiniano para revisar los
Códigos anteriores y sus constituciones, eliminando las caídas en desuso y agregando las
posteriores.
Digesto o Pandectas: Compilación y resumen de las obras de los jurisconsultos antiguos, el
encargo fue hecho al "questor sacri palatti" Triboniano e integrada por 4 profesores, 11
abogados de Constantinopla y un funcionario denominado "comens sacrum largitarium". Más
de 2.000 libros fueron reducidos a 50, divididos en títulos y estos en fragmentos, numerados y
con el nombre de los autores.
La Institutas: Encomendada también a Triboniano, con el objeto de facilitar el estudio a los
alumnos de Derecho de la Universidad de Constantinopla, consta de cuatro libros y contiene
fragmentos del Digesto y de la obra de Gayo.
Código Nuevo: Es la edición revisada del antiguo Código, nutrido por la agregación de las
Constituciones posteriores a su publicación, son 12 libros y el trabajo correspondió a
Triboniano acompañado de 4 jurisconsultos.
Novelas: Recopilación de constituciones dictadas por Justiniano, con posterioridad a los
trabajos precedentes, fueron hechos a la muerte de Justiniano y no fue oficial.
CORPUS JURIS CIVILIS : Formado por la obras de Justiniano, algunos antecesores,
esencialmente Gayo, Paulo y Ulpiano y la obra de los sucesores Justino II y Tiberio II.
La expresión Corpus Juris Civilis fue usada por primera vez en 1583 por Dionisio Gotofredo,
especialmente para distinguirlo del "Corpus Juris Canonici" según criterio de los glosadores. La
agrupación de la obra tiene un carácter científico.

EL SUJETO DE DERECHO
PERSONAS
La palabra persona y el concepto expresado por este vocablo, tuvo su sede principal en el
Derecho. Etimológicamente significa "personar", sonar fuerte, resonar y se identifica con las
máscaras que en la escena teatral clásica, utilizaban los actores para cubrir su rostro y dar
especial asonancia a su voz.
En el campo jurídico la palabra "persona" expresa el sujeto de las relaciones jurídicas, por lo
tanto, el sujeto de los deberes jurídicos y de los derechos subjetivos. Persona en Roma, lo
mismo que hoy es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS
PERSONAS FÍSICAS
Las que presentan signos característicos de humanidad y personas morales, que son creaciones
ideales y a las cuales la ley les reconoce capacidad de derecho, ya que no poseen capacidad de
hecho y por tanto actúan jurídicamente por medio de representantes.
SUJETO DE DERECHO
En Roma son sujetos de derecho todas aquellas personas que pueden tener derechos y
ejercerlos, o sea los dotados de capacidad jurídica.
La personalidad jurídica conlleva la existencia en el sujeto de dos requisitos: una capacidad de
derecho y una capacidad de hecho. La capacidad de derecho es el conjunto de condiciones
requeridas por la ley para ser titular de un derecho y necesariamente debe poseer tres
elementos: El Status Libertatis, el Civitatis y el Status Familiae, es decir, ser "Sui Juris", único
que puede adquierir derechos y ejercerlos, todos los demás, con excepción de los esclavos, que
son cosa; serán personas, pero no sujetos de derecho.
La capacidad de hecho, es el conjunto de condiciones requeridas por la ley para poder ejercitar
los derechos de que se es titular. La capacidad de hecho se determina por vía de excepción, son
incapaces de hecho aquellos que la ley señala como tales.
REQUISITOS REFERENTES A LA EXISTENCIA DEL HOMBRE
En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de superstición o tal vez al conocimiento de
experiencias ocurridas y transmitidas, para que un procreado sea reconocido como humano
debe cumplir ciertos requisitos:
Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno.
Es necesario que nacimiento sea con vida.
Se requiere que el parto sea perfecto.
Que tenga forma humana.
COMIENZO DE LA EXISTENCIA
Dos teorías tratan, desde el Augusto, las condiciones que debe reunir un recién nacido para
poder adquirir derechos: la Escuela Proculeiana sostiene que el niño debe llorar al nacer, lo que
elimina el derecho a un niño que nace sin voz; la Escuela Sabiniana por el contrario manifiesta
que un niño mudo de nacimiento, al nacer vivo es capaz de adquirir derechos. Justiniano
convalidó la opinión de la Escuela Sabiniana.
EL NASCITURUS
Con motivo de los problemas sucesorales de un concebido, los romanos establecieron el
siguiente principio: no es necesario que el feto nazca y que nazca vivo para adquirir derechos.
El feto en el vientre de la madre se considera como nacido para todo aquello que le favorezca en
virtud de una ficción jurídica.
FIN DE LA EXISTENCIA
El fin de la existencia de una persona puede producirse por dos causas:
La Muerte: cesación de la actividad biológica de un individuo y trae como consecuencia la
apertura de la sucesión, la extinción de la Patria Potestad y el inicio del culto a la persona del
difunto y a los sitios de sepultura.
La Esclavitud: consiste en la muerte civil del individuo.

PERSONAS JURÍDICAS O MORALES.

Con el nombre de persona jurídica se designa a los sujetos de derecho constituidos por una
pluralidad de individuos jurídicamente organizados.
Roma conoce diversos tipos de personas jurídicas:
EL ESTADO
Colectividad política formada por el conjunto de ciudadanos y que requiere representantes
necesarios. El "fiscus" o tesoro imperial y el "aerarium" o tesoro público forman el ente
jurídico.
El Estado no tuvo en el antiguo derecho romano caracteres similares a los de la
personalidad jurídica del derecho privado, no actuaba en las relaciones jurídicas igual a los
individuos, lo hacía como poder o "imperium".
EL MUNICIPIO
Corporación creada para el mejor gobierno de las ciudades anexadas a Roma por conquista, en
el campo del Derecho Privado gozan de autonomía, teniendo patrimonio propio, Estatutos
propios y representantes legales para el gobierno y administración.