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Autor: Diego A.

Bello
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RESUMEN DERECHO PRIVADO PARTE GENERAL

Unidad I: Teoría general del derecho civil. Origen y evolución del derecho civil y del
derecho comercial.

Punto 1: Distinción entre derecho privado y derecho público.


Una obra clásica de Enneccerus, comienza afirmando que el derecho civil es derecho
privado.
El derecho privado y el derecho público constituyen las dos grandes ramas del derecho
positivo. Pero es preciso señalar que la división entre el derecho público y privado no es
esencial; de hecho el sistema jurídico anglosajón no la conoce.
Se han creado numerosos criterios tendientes a precisar los límites de ambas ramas, pero
ninguno de ellos a dado una solución completamente satisfactoria.
a) Tesis que distingue según la fuente creadora: una primera doctrina, cabe advertir ya
superada, en seguimiento de los antecedentes romanos, considera al derecho público como
el establecido en forma imperativa por el Estado, y al derecho privado como el creado por
los particulares en virtud del principio de la autonomía de la voluntad.
Esta doctrina resulta errónea, ya que en el ámbito del derecho privado existen numerosas
normas imperativas o inderogables.

b) Tesis que distingue según el interés protegido: una segunda opinión se ha fundado en
algunos textos romanos, donde se entiende que el derecho público estaría destinado a la
protección del interés general, y el derecho privado a la tutela de los intereses particulares.
Bien se ha señalado que el derecho privado, aunque más no fuere mediatamente, también
protege un interés general.

c) Tesis que distingue según la naturaleza del sujeto: cuando ese sujeto es el Estado u
otra persona jurídica pública, la relación jurídica es parte del derecho público; cuando
intervienen los particulares, la relación jurídica quedaría subsumida en reglas del derecho
privado. Sin embargo, el Estado actúa como sujeto de relaciones jurídico-privadas.

d) Tesis que distingue según la posición de las parte de la relación jurídica: el criterio
que ha obtenido mayor preponderancia en la doctrina de los últimos años ha sido el de
diferenciar el derecho público y el derecho privado según que la relación jurídica de que se
trate presente caracteres de subordinación o de coordinación entre los sujetos.
Derecho público: Sector del derecho en el cual una de las partes tiene relación de
superioridad respecto de la otra.
Derecho privado: las relaciones jurídicas quedan siempre establecidas sobre la base de la
coordinación o igualdad de los sujetos.
De todas formas, BORDA y LLAMBIAS han sostenido que esta tesis es insuficiente por
cuanto en las relaciones que se establecen en el ámbito del derecho público existen
supuestos de coordinación e igualdad. (Por ejem: relaciones entre provincias o estados).
LARENZ explica que este criterio de distinción es el más aproximado, pudiendo afirmarse
que en el derecho privado predomina la coordinación y en el público la supraordenación y
subordinación.

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Punto 2: Las ramas del derecho público.


1) Derecho Constitucional: la rama troncal del derecho público es el derecho
constitucional, y estudia por lo tanto, la organización de los poderes del Estado y los
derechos y deberes fundamentales del individuo frente al Estado y en relación con los otros
individuos.
El derecho constitucional impregna todo el derecho positivo, por ende también las reglas de
derecho privado, entre ellas las del derecho CIVIL.
(Derecho a la intimidad, igualdad, propiedad, protección del consumidor, el denominado
habeas data, etc.).

2) El Derecho Civil Constitucional: El primer punto es determinar si las disposiciones de


la Constitución que tratan materias de derecho civil o comercial, son normas de derecho
público o de derecho privado.
La doctrina se inclina decididamente por sostener que las normas son de derecho privado, y
que la Constitución no pretende sustituir el ordenamiento jurídico privado, sino antes bien
confirmarlo en cuanto totalidad y en sus fundamentos decisivos, Larenz.
Y el segundo punto es la determinación de la eficacia que tienen las normas de derecho
privado incorporadas a la Constitución.
Eficacia directa, lo que significa que el sujeto que demanda la tutela jurisdiccional de una
garantía o derecho constitucionalmente establecido, puede hacerlo invocando la norma
constitucional y no hubiere norma legal que desarrolle la garantía o derecho que se trate.
Eficacia derogatoria, de modo que las normas constitucionales derogan cualquier
disposición legal que se contradiga con ellas.
Eficacia invalidatoria, la disposición de jerarquía legal que se oponga a una norma
constitucional es inválida y por eso puede ser declarada inconstitucional por los jueces.
Eficacia interpretativa, quién interpreta la ley para aplicarla, debe hacerlo de manera que
ella resulte conforme a la norma constitucional, en otras palabras, la norma constitucional
dirige la interpretación de todos los textos comprendidos en la materia a que ella se refiere.

3) El Derecho Administrativo: es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen


el ejercicio de una de las funciones del poder: la administrativa.

4) El Derecho Financiero: es la disciplina que tiene por objeto el estudio sistemático de


las normas que regulan los recursos económicos que el Estado y los demás entes públicos
pueden emplear para el cumplimiento de sus fines, así como el procedimiento jurídico de
percepción de los ingresos y de ordenación de los gastos y pagos que se destinan al
cumplimiento de los servicios públicos.

5) El Derecho Penal: el derecho panal también forma parte del derecho público, por
cuanto en su faz subjetiva es el reflejo de la facultad que el Estado tiene de describir las
figuras delictivas y determinar y ejecutar las penas que corresponden a los hechos que en
ellas se encuadran.

6) El Derecho Internacional Público: es otra rama del derecho público, y es definido


como el conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados entre sí y también las

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de éstos con ciertas entidades que, sin ser Estados, poseen personalidad jurídica
internacional.

7) El Derecho Ambiental: la protección del ambiente se da en principio en el ámbito del


derecho público.

8) El Derecho Procesal: siguiendo a la doctrina mayoritaria el derecho procesal es derecho


público.

Punto 3: El concepto de D. civil. El D. civil como cimiento del D. privado.


El derecho privado es básicamente el derecho civil en cuanto éste es el derecho común que
tiende a regular todas las relaciones jurídicas que el hombre tiene o puede establecer con
otros sujetos de derecho sin consideración a sus calidades personales o profesionales.

Derecho Civil, Clemente de Diego: conjunto de normas reguladoras de las relaciones


ordinarias y más generalmente de la vida, en que el hombre se manifiesta como tal, es
decir, como sujeto de derecho y de patrimonio, y miembro de la familia, para el
cumplimiento de los fines individuales de su existencia, dentro del concierto social.

Punto 4: origen del derecho civil: el derecho romano. Distintas etapas (monarquía,
republica, derecho honorario o pretorio, imperio absoluto). La compilación de Justiniano.
Influencia del derecho romano luego de su disgregación: la recepción. Las partidas. El
derecho canónico.

Origen del derecho CIVIL: El derecho romano constituye la elaboración jurídica más
importante que puede haber brindado un pueblo en toda la historia de la humanidad. Desde
la Ley de las XII tablas hasta la elaboración del Corpus Iuris Civile por mandato de
Justiniano.
Existe hoy bastante consenso en caracterizar al ius civile como el derecho de un
determinado pueblo, y en particular, el derecho del ciudadano romano.
En la primera época de la historia romana, la del poder real, el derecho Civil se encontraba
reducido a los usos y costumbres.
Las leyes de las XII tablas son la expresión legal-ya en la República- que consagran las
costumbres conocidas y practicadas.
Se sostiene hoy en día que ellas contenían fórmulas procesales para casos previstos y
enumeraban los derechos de los ciudadanos romanos. Regularon los derechos del acreedor
sobre el deudor, incluida la comparecencia frente al magistrado, el matrimonio, la sucesión,
la posesión y la propiedad, los delitos, etc.
De todos modos las instituciones de la República dictaron sucesivas leyes que morigeraron
algunos principios de las XII tablas, entre las cuales está la ley Canuleia que abrogó la
disposición que prohibía el matrimonio entre patricios y plebeyos; y la ley Paetelia Papiria
que prohibió que los deudores pudieran entregarse en servidumbre a su acreedor en pago a
la deuda.
En el Imperio la actividad creativa del pretor y de los juristas halló fuertes limitaciones. En
la época imperial se trasladó el poder legislativo al Senado, cuyas opiniones adquirieron el
valor de las verdaderas leyes, eran las llamadas senatus consulta.

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Pero uno de los desarrollos fundamentales del derecho Romano aparece por vía de lo que se
denomina el derecho honorario, o derecho pretorio.
Los pretores, además de resolver los casos concretos, muchas veces a través de la libre
interpretación de los textos vigentes, comenzaron a formular por escrito, al tiempo de
comenzar el desempeño de su cargo, una enumeración de los derechos y reclamaciones que
hallarían protección bajo su magistratura.
Apunta Hernández Gil que por un lado el pretor procuraba adaptarse al derecho Civil, y por
otro el derecho honorario se incorporaba al civil a través de la costumbre.
Ambos sistemas, derecho pretorio y derecho civil llegaron a fundirse definitivamente y
constituir el verdadero derecho común con el fenómeno producido en la edad media que se
conoce con el nombre de recepción.
En la primera época del Derecho Romano, comenzó también la práctica de escribir los
consejos o consultas. Y nació así una actividad literaria jurídica.
Pero es durante el principado que la jurisprudencia, nombre con el que se conocía la
actividad de los juristas o iuris consultus, adquiere máxima relevancia.
Un acontecimiento singular durante la época del Imperio estuvo dada por la concesión del
denominado ius respondendi, que era una suerte de favor imperial por el cual se reconocía a
ciertos sujetos el derecho de dar respuestas que gozaban de un valor que no tenían las
opiniones comunes de juristas no reconocidos.
Durante esta época los juristas se dividieron en dos grandes escuelas la de los Sabinianos y
la de los proculeyanos.
Entre los más grandes juristas esta Gayo y sus Institutas, primer ejemplo de exposición
sistemática de los principios elementales del derecho privado, dividida en tres partes: la
relativa a las personas, la relativa a las cosas, y la relativa a las acciones.
Otros juristas importantes fueron Papiniano, Ulpiano y Paulo.
El llamado derecho romano posclásico que se desarrolla durante la época del imperio
absoluto, se caracteriza por el fortalecimiento de las constituciones imperiales que pasan a
ser la única fuente del derecho conocida, se elimina el ius respondendi e incluso se limita
fuertemente la actividad de los jueces al sancionarse la Ley de citas, que solo le reconocía
valor legislativo a las obras de papiniano, Paulo, Ulpiano, modestito y gayo, juristas todos
de los cuales el juez no se podía apartar a la hora de tomar sus determinaciones.

Las Compilaciones: La pretensión de reducir la validez de las fuentes originarias del


Derecho Romano y de concentrarlo en el derecho creado por el emperador, impuso la
necesidad de recoger las disposiciones legislativas emanadas del imperio.
De este modo comenzaron las compilaciones. Las dos primeras se conocen como Código
Gregoriano y Código Hermogeniano. La primera tiene por objeto preferentemente el
derecho privado.
El Código Hermogeniano fue un complemento del anterior.
Si estas dos obras no tuvieron reconocimiento oficial, sí lo tuvo el Código Teodosiano
debido a la preocupación de Teodosio II por el estado de cultura jurídica de su tiempo. En
él tiene un acentuado predominio el derecho público aunque también hay disposiciones de
derecho Civil.
La Compilación Justinianea: en el siglo VI el emperador Justiniano decide concentrar el
derecho en una recopilación definitiva en la cual estuviese contenido todo el derecho.

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Su obra se divide en cuatro partes: Institutas, que comprende enseñanzas del derecho; el
Digesto, que contiene extractos de los escritos de treinta y nueve juristas, entre los cuales
se encuentran los ya citados, Gayo, Paulo, Modestino, Papiniano; el Código que contiene
las constituciones imperiales; y por último las Novelas que son leyes especiales dictadas
por Justiniano después de la terminación de su propio código.

El tránsito del derecho romano al derecho común: en primer lugar se encuentran las que se
conocen como las leyes romano-bárbaras, que intentaron concretar un derecho codificado
para sus propios pueblos y para sus súbditos romanos.
Una de ellas es la Lex romana Visigotorum, cuya finalidad fue dar a los romanos que
habitaban dentro del reino visigodo un código que sirviera para eliminar las oscuridades y
contradicciones que se encontraban en las fuentes del derecho.
También se conoce el Edicto de Teodorico, compilación ordenada por ese rey a principios
del siglo VI, la que debía ser observada tanto por los godos como por los romanos.

La Recepción: Es un fenómeno ocurrido a finales del siglo XI y comienzos del XII, por el
cual el Derecho Romano vino a constituirse en sinónimo del derecho común de todos los
pueblos de la Europa Occidental.
La imponencia de la obra de Justiniano, justificó su divulgación, y los estudiantes de todas
las comarcas que concurrían a la Universidad de Bolonia la llevaron a sus propios países,
donde constituyó materia de estudio y aun de aplicación práctica.
La recepción en Alemania se explica por factores de carácter político, ya que toda la Edad
Media vio en el emperador alemán al sucesor de los emperadores romanos, al señor del
mundo cristiano occidental.
La recepción en España, según los estudiosos más modernos, los reyes visigodos fueron
grandes legisladores, y así el pueblo español se rigió por el derecho visigodo, que nunca
estuvo definidamente separado del derecho romano.
La recepción propiamente dicha se inicia en la Baja Edad Media a partir del 1150,
especialmente por obra del rey Alfonso X el sabio.
Las Partidas son fruto de Alfonso X, quién también manda a publicar el Fuero Real y el
Espéculo.
Las Partidas adoptaron el sistema romano de división en libros, títulos y leyes; cada uno de
los siete libros o partidas está precedido de un prólogo con explicaciones doctrinales de su
contenido y de la división de la materia tratada.
Es preciso señalar que las Partidas tuvieron fuerza de ley en Indias y de allí la gran
importancia que tienen en la elaboración de derecho hispanoamericano. En lo que hoy es
nuestro país también tuvieron vigencia y constituyeron por lo tanto un cuerpo legal sobre el
cual se fundaba el ejercicio práctico de la magistratura y la abogacía. De allí que nuestro
codificador Vélez Sarfield tuviese un gran conocimiento de ese texto, y constituyen fuente
de muchísimas disposiciones de nuestro Código Civil.
La recepción en Francia, se dio en las provincias del sur en donde rigieron las leyes
romano-bárbaras ya vistas, que tuvieron gran influencia a partir del siglo XII y XIII con la
codificación justinianea conocida por obra de las universidades.
Debe señalarse que por el contrario, en el norte los francos conservaron sus costumbres
primitivas y practicaron un sistema de ley personal, conforme al cual cada sujeto era regido
por su ley nacional, el que fue luego sustituido por el sistema de leyes territoriales.

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Así pues, en Francia se conoce la división entre los países de derecho escrito, básicamente
las provincias del sur, donde se seguían entonces el Derecho Romano; y los países de
derecho consuetudinario donde se aplicaban las costumbres.

Los factores que condujeron a la unificación del derecho: En la edad Media el derecho
Civil se identificó plenamente con el derecho Romano.
Los factores de la unificación fueron, entonces, de carácter político como en Alemania, o
simplemente culturales como fue la difusión dada al derecho justinianeo por las escuelas de
los glosadores y los posglosadores.
La escuela de los Glosadores nace en la universidad de Bolonia. Aproximadamente en el
año 1100 aparece Irineo, profesor de derecho romano, cuyo trabajo fue la exégesis del
Corpus Iuris escribiendo breves notas.
Entre los años 1250 a 1500 se desarrolla la escuela de los posglosadores cuya finalidad fue
adaptar la doctrina de los glosadores a las necesidades y concepciones de la época.

El derecho Canónico: es el derecho creado en la edad Media por los órganos de la Iglesia y
que llegó a plasmarse en el Código de Derecho Canónico.
El Derecho Canónico no se formó independientemente, sino que tuvo por fuente principal
al derecho romano.
La importancia de este derecho radica en elaborar conceptos fundamentales para el derecho
moderno, como la idea de causa, la de del justo precio y particularmente el principio de la
buena fe.

Punto 5: el nacimiento del derecho de trabajo. Principios que lo gobiernan.

Durante los siglos XIX y XX ciertos contenidos del derecho civil se han separado del
tronco común y se han formado otras ramas.
Un ejemplo de esto es el llamado derecho de trabajo.
El código napoleón no reconoció la independencia del contrato de trabajo que quedo
subordinado a las reglas de los contratos de locacion de servio, lo que significaba que regia
el principio de la autonomía de la voluntad, fundada en la plena igualdad jurídica de las
partes.
Sin embargo, pronto se advirtió que la igualdad jurídica no tenía como correlato la igualdad
económica, lo que provocaba que el empleador impusiera las condiciones contractuales al
empleado.
Como producto del movimiento sindical que tuvo fuerte influencia en Europa, EEUU y
también en la Argentina, se observo la insuficiencia de las normas del código civil para dar
solución a los crecientes problemas laborales.
Finalmente el estado comenzó a intervenir en todos los aspectos de las relaciones laborales,
incluido el salario, dando origen a las denominadas convenciones colectivas del trabajo.
Es así que en la medida que se iban reconociendo principios propios del derecho de trabajo
se fue constituyendo como una rama autónoma.
En la actualidad es cuestión de debate la ubicación del derecho del trabajo en la rama
privada, debido a la creciente intervención del poder público en la materia.

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Punto 6: el derecho comercial. Nacimiento y función. La jurisdicción consular. Sus


procesos “sumarisimos”. Su internalización.

Mientras en Bolonia la escuela de los glosadores desarrollaba el conocimiento del Corpus


Iuris, en las ciudades italianas, siglo XII, que adquirían un gran desarrollo comercial, se
asistía al nacimiento de una nueva rama del derecho, que es el derecho comercial o
mercantil.
Las causas políticas y económicas de la época dieron lugar al surgimiento de la clase
comerciante, quienes obtuvieron la posibilidad de resolver sus litigios a través de tribunales
compuestos por comerciantes y que resolvían según los usos y costumbres del lugar. Esta
jurisdicción, que se llamó consular, nació, en los lejanos puertos orientales donde los
comerciantes allí asentados no podían recurrir a otra autoridad, pero rápidamente el sistema
se difundió a las ciudades italianas y luego al resto de Europa persistiendo durante muchos
siglos.
Los estatutos de los siglos XII y XIII constituyen ordenamientos muy completos,
disciplinantes de la profesión de comerciante y de las relaciones jurídicas de éstos con los
terceros; extremadamente severos, contienen los cimientos de las más importantes
instituciones del derecho mercantil como la letra de cambio, los seguros, la quiebra, etc.
Una de las características del derecho comercial es la tendencia a su internalización. En la
edad media este fenómeno se vio favorecido por dos hechos: la celebración de las llamadas
“ferias” y las Cruzadas.
Debido a la dificultad del transporte, los comerciantes se reunían en ciertas ciudades para
concretar sus operaciones. Debido a la poca duración de estas ferias, era necesario celebrar
los contratos y asegurar su cumplimiento de una manera rápida y sencilla, y como
consecuencia de esto las formas de los negocios era muy simple; además aparecen las letras
de cambio que evitaban llevar dinero.
Las cruzadas también generaban un gran movimiento comercial, dando origen a las
relaciones entre oriente y occidente.
A partir del siglo XV el epicentro del comercio se desplaza del Mediterráneo al resto de
Europa; ello se debe a la toma de Constantinopla por parte de los turcos y al descubrimiento
de América que genera nuevas expectativas de negocios.
Como conclusión, el derecho mercantil es una rama del derecho privado, cuyo nacimiento
es independiente del derecho civil, que encuentra legislación, jurisdicción y doctrina propia,
basadas en principios distintos de los del derecho civil y que se caracteriza por su expresión
internacional.
Algunas de las instituciones del derecho mercantil que surgieron en la edad media y
continúan en la actualidad son; el contrato de cambio y la letra de cambio, los bancos, los
seguros, la sociedad colectiva, la quiebra, el concurso preventivo, etc.

7. La parte general del Derecho Civil

a) El derecho de las obligaciones y de la responsabilidad civil: La responsabilidad civil se


estructura sobre la idea de culpa. Esta idea se basa en que la atribución de la
responsabilidad supone un juicio de reproche moral en contra del sujeto, y sólo de existir
este reproche es posible condenarle a indemnizar el daño causado.

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En consecuencia la idea de responsabilidad civil basada en la culpa devino insatisfactoria,


ya que en numerosas situaciones el daño resulta no reparado por no ser atribuible la culpa al
sujeto titular en el empleo de la cosa.
De este modo nació la atribución de responsabilidad por el riesgo creado. Es decir, la
responsabilidad fundada en que el crea una fuente de riesgo debe responder por los daños
que sus instalaciones, máquinas, o cosas de que se sirve, causen a terceros, aunque no
medie la culpa.

b) El derecho de los contratos civiles: Uno de los principales logros de la escuela del
derecho natural fue la consagración del respeto de la voluntad de las personas; de allí que el
principio de la autonomía de la voluntad constituye uno de los pilares sobre los que se
edificó el monumento de la codificación, y tuvo reflejo inmediato en la fuerza obligatoria
de los contratos. El art. 1197 de el Código Civil argentino dispone que “las reglas hechas en
los contratos forman para la partes una regla a la cual deben someterse como a la ley
misma”.
Este principio de la autonomía de la voluntad en el plano contractual deriva de dos
libertades fundamentales: la libertad de conclusión del contrato, conforme a la cual nadie
esta obligado a contratar sino cuando desee y que cada uno goza de la libre elección de la
persona con quien contrata; y la libertad de configuración en virtud de la cual las partes
pueden determinar el contenido del contrato.
Pueden señalarse algunos factores que han ido restringiendo el papel de la voluntad en la
formación contractual:
a) La masificación de la contratación, que obedece no sólo a la masificación de las
relaciones sociales, sino también, y principalmente, a la aparición de la empresa como
sujeto de relaciones económicas; que celebra multiplicidad de contratos y generalmente
estandariza o uniforma los contrato, poniendo entonces al sujeto en la mera posibilidad de
aceptar un contenido ya predispuesto.
b) El rol que jugó el Estado en las relaciones económicas. Así, el Estado fijaba precios y
tasas de interés, prorrogaba contratos de locación, regulaba mercados de múltiples
productos y controlaba la concurrencia de modo de evitar prácticas monopólicas.
c) Las crisis económicas y entre ellas la inflación, que han exigido el abandono de los
principios básicos del derecho privado.
d) Por último, en la doctrina la jurisprudencia y la legislación se ha acentuado el carácter
social d la contratación; es decir, que se el individualismo en aras de obtener un verdadero
equilibrio contractual, y sobre todo, la protección del más débil.

c) Los derechos reales: El derecho real es una figura que proviene del Derecho romano ius
in re o derecho sobre la cosa. Es un término que se utiliza en contraposición a los derechos
personales o de crédito.
En la codificación la propiedad inmueble siguió siendo el objeto fundamental del derecho
real de dominio y en general, toda la materia de los derechos reales se estructura a través
del derecho de propiedad. Sin embargo en la época actual los bienes mobiliarios han
adquirido gran importancia y muchos bienes sus valores son superiores a los de los bienes
inmuebles. Ello ha revelado la necesidad de adecuar el régimen de los derechos reales
pensado básicamente para los inmuebles, a esta nueva relevancia de la riqueza mobiliaria.

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Actualmente, sea dejado atrás la distinción entre cosa mueble o inmueble, sustituyéndola
por la de registrables y no registrables, según se incorporen o no a un registro a los efectos
de la constitución.
Como consecuencia de esto adquiere importancia una rama del derecho privado que es el
derecho registral.
Otra transformación fundamental se produce en la noción de patrimonio, con el
denominado contrato de fideicomiso que permite la creación de varios patrimonios.

d) El derecho de familia: En los códigos la familia se organizó bajo la idea de matrimonio y


en el nuestro además con la característica de la indisolubilidad. De allí la distinción, en el
plano de la filiación, de los hijos en matrimoniales y naturales, incestuosos, adulterinos y
sacrílegos.
Esta distinción fue eliminada hace ya muchos, separándose en matrimoniales y
extramatrimoniales.
Nuestro Derecho, siguiendo las tendencias de la legislación universal en la materia, ha
evolucionado profundamente con la sanción de la ley 23.364 que establece la equiparación
de los hijos eliminado la terminología anterior.
Por otro lado, la misma ley ha tenido una gran influencia en el ámbito de la patria potestad,
función familiar cuyo ejercicio se atribuía al padre; ahora la patria potestad es ejercida en
común por ambos padres y en caso de separación de hecho o divorcio es atribuida a quien
ejerce la tenencia.

e) El derecho de las sucesiones: El Derecho de sucesiones es aquella parte del Derecho


privado que regula la sucesión mortis causa, el destino de las titularidades y relaciones
jurídicas tanto activas como pasivas de una persona después de su muerte.
En la regulación de las sucesiones, se contemplan importantes aspectos, tales como:
a) Destino que se le van a dar a los bienes del difunto o causante. Se determina el ámbito de
actuación de la autonomía de la voluntad, las normas imperativas que sean necesarias y las
normas dispositivas que suplirán la voluntad del causante, en caso de no existir testamento.
b) Requisitos de validez del testamento, con la finalidad de asegurar que lo que aparezca en
él sea realmente la voluntad del testador.
c) Los trámites necesarios para el reparto del caudal relicto (bienes hereditarios).

8. La parte general del Derecho Comercial

a) Los títulos cambiarios: La letra de cambio surgió históricamente de las necesidades del
tráfico mercantil y fue regulada siempre por los usos y leyes comerciales.
La letra de cambio es "el título de crédito formal y completo que contiene la promesa
incondicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden una
suma de dinero en lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que en ella
intervienen.".
La ley considera la letra de cambio como un título formal, es decir, como un documento
que obtiene su particular eficacia y determina su peculiar naturaleza en virtud del
cumplimiento de formalidades especiales.
Es una orden escrita de una persona (girador) a otra (girado) para que pague una
determinada cantidad de dinero en un tiempo futuro (determinado o determinable) a un

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tercero (beneficiario). Las personas que intervienen son: El Girador o librador: Da la orden
de pago y elabora el documento. El Girado: Acepta la orden de pago firmando el
documento comprometiéndose a pagar. Por lo tanto responsabilizándose, indicando en el
mismo, el lugar o domicilio de pago para que el acreedor haga efectivo su cobro. El
Beneficiario o tomador: Recibe la suma de dinero en el tiempo señalado.

b) Las sociedades: Es la rama del Derecho privado que se ocupa del empresario social, es
decir, la sociedad como sujeto del tráfico empresarial. La sociedad normalmente recibe
personalidad jurídica por Ley y se convierte en una persona jurídica, lo cual significa que
puede ser sujeto de derechos y obligaciones jurídicas en su propio nombre, y no en nombre
de sus socios.
El Derecho de sociedades regula el funcionamiento interno y de cara a terceros que tienen
las sociedades formadas conforme a la Ley.
La sociedad comercial tuvo una doble vertiente: la privada, fundada sobre la base del poder
político vinculado a los negocios, y la sociedad política gestada desde el Estado para
realizar importantes empresas.
Las compañías de Indias de los siglos XVII y XVIII, creadas primero en Holanda y después
en Inglaterra y Francia, eran grandes empresas dedicadas a la colonización de nuevas
regiones: en ellas se generaliza un beneficio que sólo era conocido para una clase de socios
en las sociedades de comandita: la limitación de la responsabilidad al aporte que el socio
prometía al ente colectivo; su patrimonio personal quedaba al margen de los riesgos del
negocio. Su carácter publicístico está dado por el hecho de que no se las podía formar sin
una autorización real, la carta de concesión.
Estas grandes empresas, a diferencia de las pequeñas sociedades personales, limitan la
responsabilidad de los socios intervinientes y dividen su capital en acciones, las que con el
tiempo, se convertirán en títulos circulatorios.
La estructura societaria permite la concentración de capitales, favorece el desenvolvimiento
del mercado a éstos y beneficia con su mayor elasticidad a las estructuras bancarias, que,
desde la Edad Media se desarrollan a lo largo de los siglos XVII y XVIII.

c) Los concursos y las quiebras: Una quiebra o bancarrota es una situación jurídica en la
que una persona (persona física), empresa o institución (personas jurídicas) no puede hacer
frente a los pagos que debe realizar (pasivo exigible), porque éstos son superiores a sus
recursos económicos disponibles (activos). A la persona física o jurídica que se encuentra
en estado de quiebra se le denomina fallido. Cuando el fallido o deudor se encuentra
declarado judicialmente en estado de quiebra, se procede a un juicio de quiebras o
procedimiento concursal, en el cual se examina si el deudor puede atender a parte de la
deuda con su patrimonio a las obligaciones de pago pendientes.
La quiebra se caracteriza por ser: una situación de insolvencia generalizada, lo que lo
diferencia de la mera cesación de pagos; una situación de insolvencia permanente en el
tiempo; una situación de insolvencia susceptible de ser apreciada objetivamente a través de
hechos indiciados de quiebra; una situación de insolvencia de tal magnitud que se torna
insalvable para el deudor.
Las consecuencias de la declaratoria de quiebra son: el fallido queda inhibido de
administrar sus bienes, dicha administración pasa a un tercero llamado síndico; las
acreencias a plazo pendiente se tornan vencidas e inmediatamente exigibles; se fijan los

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derechos de los acreedores, es decir, estos no pueden mejorar su situación con posterioridad
a la declaratoria de quiebra; se acumulan todos los juicios pendientes contra el deudor
fallido para ante el juez que está conociendo de la quiebra; los acreedores pierden el
derecho de ejecutar individualmente al deudor fallido; se le confiere al deudor fallido el
derecho de pedir alimentos a la masa de acreedores
En Argentina, esta institución se encuentra regulada en la Ley 24.522 de Concursos y
Quiebras, sancionada el 20 de julio de 1995, promulgada el 7 de agosto del mismo año y
publicada en el Boletín Oficial dos días después.

Unidad II: La codificación civil y comercial.

Punto 1: Etapas anteriores a la codificación. Recopilación. Consolidación: concepto,


caracteres.
En el sistema de tradición continental europeo, la principal fuente del derecho en general, y
del civil en particular, es la ley.
Desde siempre las leyes civiles han sido numerosas y han sufrido mutaciones a lo largo del
tiempo. Esto generó la necesidad de ordenarlas para facilitar así su conocimiento y
aplicación, además de contribuir así a la seguridad jurídica.
En la civilización romana ya existían antecedentes de codificación civil, mientras que
anteriores obras como el código de Manú y el de Hammurabi contenían reglas de toda
materia y no solo civiles.
Es así como en el siglo XVIII en el marco de ideas racionalistas e iusnaturalistas surge el
movimiento codificador, (1794 el código general de los estados prusianos y en 1804 el
Código napoleón - también llamado código civil francés- que sustituye el antiguo régimen
vigente hasta la revolución.).

Antes de la codificación se pueden distinguir dos etapas:


Recopilación: como su nombre lo indica, es una simple recopilación de leyes, las cuales
son agrupadas cronológicamente o siguiendo algún otro criterio, PERO SIN ELIMINAR
LAS LEYES DEROGADAS, NI FECTUAR NINGUN TIPO DE COORDINACION
ENTRE ELLAS. (Ejemplo: la nueva recopilación de 1567 y la novísima recopilación de
1805 ambas en España).
Consolidación: ya es una etapa más elaborada, en donde ADEMAS DE RECOPILAR, SE
ELIMINAN LOS TEXTOS DEROGADOS Y SE PUNTUALIZAN MODIFICACIONES,
en concreto, se DETERMINA CUAL ES EL DERECHO VIGENTE. (Ejemplo: la
consolidación de Freitas sobre leyes civiles de 1855).

Codificación (concepto y caracteres): el código es una única ley que se caracteriza por la
unidad de sanción y publicación, la homogeneidad de contenido, la exclusividad y la
sistematización.
a) Unidad: cuerpo único, sancionado, publicado y declarado obligatorio por el estado
en un solo momento.
b) Homogeneidad: regula una sola materia específica.
c) Exclusividad: en principio no hay normas de esa materia fuera del código.
d) Sistematización: Tiene un exposición ordenada y coherente conforme al método
adoptado.

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LA VENTAJA DE LA CODIFICACION, es que se presenta como un avance notable en la


exposición de las normas, facilitando su interpretación, aplicación y conocimiento. Evita en
la mayoría de los casos, dudas acerca de la vigencia de determinada legislación
contribuyendo así a la seguridad jurídica.

Punto 2: el código civil argentino. Antecedentes de su sanción. Fuentes: derecho romano,


derecho patrio, derecho hispano, el código napoleón, el esbozo de Freitas. Partes del
código civil.
Al producirse la revolución de mayo, se encontraban vigentes las instituciones y leyes que
la metrópoli había establecido para indias, como por ejemplo las partidas de Alfonso el
sabio que si bien no tenían sanción oficial igual eran aplicadas.
Esos textos hispánicos generaban todo tipo de problemas, ya que nunca se sabía a ciencia
cierta cuáles eran aplicables.
Este sistema estaba pensado para colonias y no para estados independientes, por lo que se
hizo necesaria cada vez más la codificación, que además contribuiría a generar las bases del
desarrollo nacional.
Es así como a partir de 1810, los sucesivos gobiernos provinciales van dictando leyes
aisladas que van conformando el DERECHO PATRIO. Algunas leyes son revolucionarias,
como por ejemplo, las dictadas en la asamblea del año 13 que significaron un paso
importante en pro de la igualdad civil de todos los habitantes. Otros ejemplos son, la
disposición que excluyo de la jurisdicción eclesiástica cuestiones relativas al matrimonio,
divorcio, nulidad y se creó el ministerio de menores. Además leyes provinciales
permitieron la emancipación por decisión del padre, etc.
En suma, a la época de sanción del código estaban en vigor los viejos textos hispánicos y la
dispersa legislación provincial. Este era el contexto en el cual Vélez debía redactar el
código.
 En 1852 (antes de la redacción de la constitución) Urquiza (director provisorio de la
confederación) dicta un decreto que crea una comisión para dictar los códigos civil,
comercial, penal y de procedimiento. Esta disposición no tuvo siquiera principio de
ejecución.
 La Constitución de 1853 dispuso, en su articulado que es atribución del congreso
nacional dictar los códigos de COMERCIO, MINERIA, PENAL Y CIVIL,
excluyendo al de PROCEDIMIENTOS que se reserva a las provincias.
 La ley 12 de 1854 encarga al PE el nombramiento de una comisión codificadora,
pero a pesar del esfuerzo de Urquiza el trabajo fue postergado.
 Una vez lograda la unidad nacional, la ley 36, autorizo al PE a nombrar
comisiones para que dicten los códigos.
El presidente Mitre por decreto designa a Dalmasio Vélez Sarsfield para redactar el código
civil en el año 1864.
Inmediatamente después del decreto Vélez se puso a trabajar y periódicamente iba
entregando avances de la obra al congreso. Finalmente ya en la presidencia de Sarmiento en
1869 se promulga la ley que dispone que a partir del 1/1/71 el código civil redactado por
Vélez se observaría como ley, situación que efectivamente fue así, más allá de los
problemas de edición propios de la época y las sucesivas leyes de fe de erratas que fueron
necesarias sancionar como consecuencia de esto.

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Autor: Diego A. Bello
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Fuentes del código civil argentino: LAFAILLE sostiene que son cinco las fuentes, el
derecho romano, el derecho vigente, el código Napoleón, Freitas y por ultimo en general
otras fuentes que si bien influyeron lo hicieron en menor medida.
El derecho romano: Vélez, siguió al derecho romano no solo en su aspecto legislado, sino
también, a sus tratadistas a los que nombra en reiteradas oportunidades en sus notas.
El derecho vigente: comprendía el derecho hispánico, el indiano, y el patrio. Muchas veces
Vélez no ha hecho citas del derecho vigente, por considerarlo conocido por quienes el
código iba dirigido. Este punto fue lo que critico ALBERDI, pues él consideraba que Vélez
había omitido el derecho vigente. Esta crítica es infundada ya que como señaló el
codificador con solo recorrer las páginas del código hubiera advertido que de ninguna
manera se había dejado de lado el derecho vigente y las costumbres del país. Prueba de que
Alberdi estaba equivocado es que el código se convirtió en un motor del desarrollo del país
y además perdurando en el tiempo.
El código Napoleón: Fue otras de las fuentes, este código fue sancionado en 1804, el
mismo se proponía sustituir el antiguo derecho civil que regía hasta la revolución francesa
que era propio del feudalismo por otro de corte liberal.
Los grandes principios consagrados por este código son; LA LIBERTAD
CONTRACTUAL (apoyado en el principio de la autonomía de la voluntad), EL
CARÁCTER ABSOLUTO DEL DERECHO DE PROPIEDAD, y la
RESPONSABILIDAD CIVIL BASADA EN LA CULPA. Además siguió al DERECHO
ROMANO en materia de contratos y obligaciones, y al DERECHO CANONICO en lo
relacionado a la organización de la familia.
Freitas: autor de la consolidación y esbozo de las leyes en materia civil de Brasil,
siguiendo a LAFAILLE Freitas fue un jurista equilibrado y de ideas progresistas y su
método fue seguido en gran medida por Vélez.
Otras fuentes: son el código civil chileno del jurista Bello y el proyecto de Acebedo para
el Uruguay.
El derecho canónico también tuvo influencia en materia de derecho de familia y
matrimonio. Vélez adopto el matrimonio canónico, y quizás este fue el más grave error ya
que imposibilita el matrimonio a los no católicos, lo que era contrario a la idea de fomentar
la inmigración. Es así, que se modifica pocos años después por la LEY 2393 DE
MATRIMONIO CIVIL.

Las partes del código:


Es importante en el sentido que un código es una unidad sistemática.
Nuestro código posee dos títulos preliminares.
“De las leyes” y “De los modos de contar los intervalos de tiempo”.
A partir de aquí se divide en cuatro libros:
Libro I: “de las personas”. Sección primera: “de las personas en general”.
Sección segunda: “de los D. personales en rel. a la familia”.
Libro II: “de los derechos personales en las relaciones civiles”.
Libro III: “de los derechos reales”.
Libro IV: “de los derechos reales y personales. Disposiciones comunes”.

Punto 3: los principios del código civil argentino.

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La libertad contractual: basada en el principio de la autonomía de la voluntad. Vélez


estableció que la palabra empeñada en el contrato debía respetarse como la ley misma (Art.
1.197 del CC).
Este principio tenía mucho de absoluto. La jurisprudencia estableció un límite a este
principio conforme al Art. 953 del CC que estable que el objeto de los actos jurídicos debe
ser conforme a la moral y las buenas costumbres, con lo cual se repudiaba los intereses
abusivos y otras conductas abusivas.
El carácter absoluto del derecho de propiedad: el art. 2.513 del CC en consonancia con
la concepción clásica del derecho de propiedad atribuía a su titular un alcance absoluto e
ilimitado, en virtud del cual el titular podía “desnaturalizarla, degradarla o destruirla”.
Vélez sostenía siguiendo a un filósofo que si el gobierno se transforma en juez del uso, no
tardaría en constituirse en juez del uso, con lo cual toda idea de propiedad y de libertad
seria perdida. La ley 17.711 limita este D. de Propiedad. “es inherente a la propiedad el
derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un
ejercicio regular”
La responsabilidad civil basada en el dolo y la culpa: la responsabilidad civil se fundó
en la idea de culpa, el Art. 1.067 dispone: “no abra acto ilícito punible, sino hubiese daño
causado, u otro acto exterior que lo pudiese causar, y sin que se les pueda imputar dolo,
culpa o negligencia”.
Familia fundada en matrimonio indisoluble: en cuanto al derecho de familia, el pilar fue
el matrimonio indisoluble, basado en el matrimonio canónico. Esto fue modificado por la
ley 2.397 de matrimonio civil. Luego por la ley 17.711 y finalmente por la ley 23.515 de
1987.

Punto 4: la “gran reforma” al CC argentino de 1968 por ley 17.711. El abuso del derecho.
La imprevisión. La lesión. La morigeración del carácter absoluto de la propiedad. La
responsabilidad por riesgo.
En 1966 LA SECRETARIA DE ESTADO DE JUSTICIA designó una comisión que debía
estudiar la reforma al CC, sin determinar si ella debía ser integral o parcial, la comisión
decidió una reforma parcial, pero no por ello menos significativa, ya que modifico su
orientación original por una menos individualista y más solidarista sin resignar el principio
de la libertad.
La ley 17.711 fue sanciona en el año 1968 y entro en vigor en junio de ese año.
En cuanto a la reforma, se limito el carácter absoluto del principio PACTA SUNT
SERVANDA, al admitirse la imprevisión, la lesión, el abuso del derecho, todos en sintonía
con el PRINCIPIO DE BUENA FE que aparece expresamente consagrado.
Se limita el carácter absoluto de la propiedad al limitarse las facultades de su titular.
Se modifica el régimen de responsabilidad civil, al admitirse la responsabilidad objetiva, la
representación del daño moral con amplitud y la solidaridad entre los coautores del
cuasidelito.
Si bien es cierto que algunas de estas instituciones estaban siendo aceptadas por la
jurisprudencia, esto no le quita merito a la reforma, ya que siempre es mejor un código que
contenga las instituciones determinando sus límites que estar sometidos al arbitrio de los
jueces fundados en disposiciones muy generales como el Art. 953 que dispone el respeto
por la moral y las buenas costumbres.

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Punto 5: reformas anteriores a la ley 17.711. ley de matrimonio civil 2393. Ley de
ampliación de los derechos civiles de la mujer 11357. ley de adopción 13252. ley de
propiedad horizontal 13512. Ley de usucapión y catastro 14159. Ley “ómnibus” 14394
(bien de familia, capacidad para contraer matrimonio, ausencia).
Ley de matrimonio civil: sancionada en 1888 sustituyo el régimen matrimonial del código
civil. Era una reforma necesaria, pues el código excluía a los no católicos de la posibilidad
de contraer matrimonio.
Esta ley fue sustituida en 1968 por la ley 17.711 y sustituida por la ley 23515 de 1987.
Le de ampliación de los derechos civiles de la mujer: sancionada en el año 1926 por ley
11.357 amplio considerablemente la capacidad civil de la mujer casada.
Ley de adopción: Nuestro código no regulo la adopción, la que fue introducida por la ley
13252.
Ley de propiedad horizontal: Vélez había prohibido la división horizontal de la propiedad,
este artículo fue derogado por la ley 13.512 que continua vigente.
Ley de usucapión y catastro: sanciona en 1952 por ley 14.159, estableció normas sobre
catastro y reglamento como juicio contencioso el procedimiento de adquisición de
inmuebles por prescripción.
Ley “ómnibus” de régimen de menores y de la familia: sancionada en 1954 por ley 14.394
estableció reformas en materia de capacidad para celebrar matrimonio, simple ausencia y
presunción de fallecimiento.
También incorporo el “bien de familia” inejecutable por deudas posterior a la constitución
como tal.
También incluyo el divorcio vincular, aunque esto fue suspendido, y luego de un tiempo
fue restablecido por la ley 23.515 de 1987 de matrimonio civil.

Punto 6: reformas posteriores a la ley 17.711. Ley de nombre 18.248. Ley de


prehorizontalidad 19.724. Ley de fundaciones 19.836. Ley de marcas y señas 22.939. Ley
de filiación y patria potestad 23.264. Ley de matrimonio civil 23.515. Ley de fideicomiso
24.441. Ley de adopción 24.779.
Ley de nombres de las personas físicas: esta ley regulo de forma completa las
disposiciones dispersas existentes sobre la materia hasta ese momento. Esta ley recibió
sucesivas reformas parciales.
Ley de prehorizontalidad: sancionada en junio de 1972.
Ley de fundaciones: sirvió para completar un vació legal en esta materia.
Ley de marcas y señales: el régimen de marcas y señales como forma de identificación del
ganado mayor y menor, omitido por el código civil, y recogido del código rural se
incorporo a la legislación nacional por esta ley.
Ley de filiación y patria potestad: fue una de las reformas más trascendentes después de la
de 1968, al establecer la equiparación absoluta entre los hijos nacidos dentro y fuera del
matrimonio, y la patria potestad que pasa a ser ejercida por ambos padres.
Ley de matrimonio civil: restablece el divorcio vincular que estaba suspendido desde 1956.
Ley de fideicomiso y leasing: generalmente denominada ley de financiamiento de la
construcción, constituye uno de los más importantes de la legislación Argentina en los
últimos años. Ello porque incorporó el contrato de fideicomiso que permite crear
patrimonios de afectación que no pueden ser agredidos por los acreedores de ninguna de las

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partes. Además se incorporo el “leasign” un contrato de gran difusión en la economía


contemporánea.
Ley de adopción: la ley que permite la adopción 13.252 (no permitida hasta ese momento
por el CC), es sustituida por la ley 19.134 de 1971, que a su vez es reemplazada por esta ley
24.779.

UNIDAD TEMÁTICA III:


Fuentes del derecho civil y del derecho comercial

1. Concepto de fuente. Clasificación de las fuentes: fuentes formales y materiales


Concepto: de donde o como nace el Derecho vigente en un momento determinado, es decir
cuáles son las formas de producción o creación de las normas jurídicas obligatorias en un
Estado, y que constituyen por lo tanto su derecho positivo.
Clasificación:
 Formal: es la dotada de autoridad, de obligación en virtud del mandato del mismo
ordenamiento jurídico. Ej.: ley, costumbre y jurisprudencia plegaria.
 Material: es la que no nace de autoridad u obligatoriedad nacida del mismo
ordenamiento positivo, pero que constituye factor o elemento que contribuye a fijar
el contenido de la norma jurídica, al conocimiento del Derecho y a su más certera
aplicación. Ej.: jurisprudencia no plegaria y doctrina.

2. La ley. Concepto. Caracteres. Clasificación más importante: ley en sentido material y


en sentido formal; ley imperativa y ley supletoria. Ley de orden público: concepto,
importancia, consecuencias. Proceso de formación de la ley: sanción, promulgación,
veto, publicación, Jerarquía de las normas y supremacía de la Constitución. Derogación
de la ley.
--LEY--
Suárez: es el precepto común, justo, estable, suficientemente promulgado.
Planiol: es la regla social obligatoria, establecida por la autoridad pública y sancionada por
la fuerza.

CARACTERES
 Obligatoriedad: como consecuencia de haber sido establecido por el estado, obliga a
todos, como dispone el artículo 1 del código civil. Cuando señala que las leyes son
obligatorias para todos los que habitan el territorio de la republica, sean ciudadanos
o extranjeros, domiciliados o transeúntes.
 Generalidad: la ley se establece para un número indeterminado de personas o de
hechos, no siendo necesario que se aplique a todos los habitantes.
 Justicia: el concepto de justicia se vincula con el de igualdad, es decir, la ley debe
tener un trato igualitario para situaciones semejantes.
 Autenticidad: debe emanar del poder con función legislativa ejercida en forma
legítima.

CLASIFICACION
 Ley en sentido material: es toda norma general y obligatoria, emanada de una
autoridad competente. Se incluyen en consecuencia, las leyes dictadas por el

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congreso nacional, decretos, edictos, ordenanzas, leyes dictadas por las provincias,
etc.
 Ley en sentido formal: es toda norma emana del congreso conforme al mecanismo
constitucional determinado.
 Ley imperativa: es la que excluye o suprime la voluntad privada, existe cuando hay
un bien común que tutelar (sucede en el ámbito de derecho de familia y de los
derechos reales).
 Ley supletoria: tutela un interés particular, en ámbito propio de las leyes supletorias
es la materia contractual, donde el principio general es el de la autonomía de la
voluntad de las partes.
 Ley prohibitiva: es la ley típica, son enunciados que establecen límites de
prohibiciones. Contienen una sanción.
 Ley dispositiva: nos da la pauta de cómo se deben celebrar ciertos actos.
 Ley de fondo: nos otorgan, nos describen derechos. Son las dictadas por el
congreso.
 Ley de forma: regulan los procedimientos a seguir ante el juez. Son las dictadas por
los legislativos provinciales.

LEY DE ORDEN PÚBLICO

La caracterización del orden público es completa, pero se lo relaciona con lo que


interesa al orden social, o a las instituciones fundamentales del estado.
Las características de ciertas leyes como de orden público tiene, según los distintos
ordenamientos, efectos particulares (aunque la importancia vaya disminuyendo a partir
de la eliminación del artículo 5 del código civil).
Alguna parte de la doctrina tiende a identificar la ley de orden público con la ley
imperativa, lo cierto es que no toda norma imperativa es de orden público; pero si es
verdad que toda ley del orden público es imperativa, es decir no puede ser dejada de
lado por la voluntad de las partes.
¿Quién determina que una ley es de orden público? Algunas leyes lo determina de
forma expresa, esto ha llevado a algunos autores a sostenes que es el legislador el que
debe determinarlo, aunque esto ya ha sido superado, considerando que el juez es quien
decide que una ley es inderogable para los particulares, y en consecuencia es imperativa
y una de sus especies de la ley de orden público.
En el código civil se nombra al orden público en varias oportunidades, un ejemplo es el
artículo 21 conforme al cual las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto
las leyes que involucren el orden público y las buenas costumbres.
Finalmente, la ley de orden público, veda la aplicación de una ley extranjera cuando se
le oponga.

PROCESO DE FORMACIÓN DE LA LEY


1. Sanción: acto por el cual el congreso aprueba un proyecto de la ley. La sanción
requiere la aprobación de las dos cámaras. En nuestro derecho la ley no es tal
hasta su promulgación por el poder ejecutivo.
2. Promulgación: acto por el cual el presidente atestigua la existencia de la ley, y
ordena a las autoridades que la cumplan y la hagan cumplir.

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3. Veto: atribución constitucional del presidente para rechazar total o parcialmente


la promulgación sancionada por el congreso.
4. Publicación: la existencia de una norma se vincula con su obligatoriedad, no
puede ser obligatoria una ley que no es conocida.
El artículo 2 del código civil establece: “las leyes no son obligatorias sino después de su
publicación, y desde el día que determinen, sino designa tiempo serán obligatorias después
de los 8 días siguientes al de su publicación oficial”.
En nuestro país las leyes entran en vigencia simultáneamente en todo el territorio de
aplicación y no de forma escalonada.
Existen normas que no se publican, por cuanto pueden afectar a la seguridad nacional,
estas normas no pueden ser aplicada lógicamente a los particulares.
Por último, existen leyes que subordinan su entrada en vigencia al dictado de su
reglamentación, por lo que hasta que no se reglamente dicha ley, no entra en vigencia.

JERARQUIA DE LAS NORMAS Y LA SUPREMACÍA DE LA


CONSTITUCIÓN
Siguiendo a Campos la supremacía de la constitución significa, que la constitución
nacional, obliga a las normas y a los actos estatales ajustarse a ella, es decir, la constitución
obliga a conformarse a ella en un doble orden de validez: FORMALMENTE, en cuanto la
norma fundamental determina los órganos y mecanismos de creación de los inferiores y,
SUSTANCIALMENTE, ya que el contenido de estas últimas debe adecuarse a la superior.
El art 31 de la constitución nacional consagra el principio de supremacía al disponer: “esta
constitución, las leyes con las potencias extranjeras son la ley suprema; y las autoridades de
cada provincia están obligados a conformarse a ella”.
Por otro parte, en virtud del art 5 de la constitución nacional y habida cuenta del régimen
federal adaptado las provincias queden sancionadas sus leyes, creas sus instituciones y
darse sus constituciones.
Pese a esta facultad, todo el derecho federal, inclusive las leyes dictadas por el congreso
nacional y los tratados internacionales aprobadas por el mismo, prevalecen sobre la
legislación provincial.
En nuestro país el control constitucional ejerce cualquier juez de las diversas instancias, sin
perjuicio de la decisión que pueda adoptar la constitución en su calidad de intérprete final.
Por otra parte, los tribunales solo pueden declarar la inconstitucionalidad a pedido de parte
(no de oficio).
En cuanto a la incorporación y relación de los tratados internacionales con el derecho
interno, la incorporación requiere de 3 pasos:
1. la firma del mismo por el poder ejecutivo
2. la aprobación del congreso
3. la ratificación del poder ejecutivo
En relación a la jerarquía de los tratados, la reforma de 1994 establecía que los tratados de
derechos humanos tienen jerarquía constitucional no derogan artículo alguno de la primera
parte de la constitución y deben entenderse complementarios a los derechos y garantías
reconocidos. (Art 75 inc. 22°).
El problema se planteaba en lo concerniente a la relación tratado y ley.

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Hasta 1992 la CSJ sostenía que leyes y tratados están igualmente calificados como ley
suprema de la nación, por lo que regia el principio de que la ley posterior deroga a la
anterior.
Sin embargo, la corte cambio de posición en la causa “Ekmekdjian contra Sofovich” en el
año 1992 y con la reforma de 1994 ya no existen dudas al respecto quedando claro que los
tratados incorporados al derecho interno de nuestro país tienen jerarquía superior a las
leyes.

DEROGACIÓN DE LA LEY
En principio la ley concluye su vigencia por medio de la derogación, que en principio es
efectuada por otra ley.
Puede ser:
 Expresa: aparición de una nueva ley que indica cuales son los textos que se derogan.
 Tacita: la vigencia de una nueva ley es incompatible con la anterior.
Un caso particular es el desuetudo que es la no aplicación real de una ley durante un tiempo
prolongado. En ocasiones no solo no se aplica la ley sino que se forma una costumbre
contraria (costumbre contra legem).

3. La costumbre. Concepto. Elementos objetivos y subjetivos. Los usos del tráfico.


Clasificación de las costumbres. Prueba de la costumbre.

--COSTUMBRE—
Concepto: es un uso implantado en una comunidad y considerado por ella como
jurídicamente obligado.

ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE

Objetivo: existencia de un uso Subjetivo: convicción o


reiterado y debe reunir ciertas creencia que tiene la
comunidad de que tal el uso
condiciones
resulta jurídicamente
obligatorio.
Elementos objetivos:
 Uso: debe mediar una práctica de la comunidad o de parte de la comunidad o de
sujetos a los cuales se vincula el uso de la actividad.
 Uniformidad del uso: el uso tiene uniformidad, pues si una parte de la
comunidad aceptarse tal práctica y otra la contradijera, en realidad no podría
deducirse la existencia de un uso que pudiera constituirse en norma jurídica.
 Generalidad: el uso debe estar extendido en la comunidad.
 Constancia del uso: la repetición de los actos que constituyen la práctica o uso
debe ser continua y de previsible continuación, no hallándose interrumpida por
periodos en los que se realicen actos o conductas distintos.
 Duración: la práctica debe tener una cierta duración temporal.

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 Materia del uso: es necesario que la práctica o uso se produzcan en actos


atinentes a la vida del Derecho.

Elementos subjetivos: por un lado los que sostienen que debe existir una cierta intención
normativa de la comunidad, es decir la voluntad de crear Derecho a través del uso; y otro
están los que sostienen que debe tratarse de la mera conciencia o convicción de que se trata
de una norma jurídica obligatoria.

USOS CONVENCIONALES O DEL TRÁFICO


Los usos convencionales, o usos de los negocios o usos del trafico, son los modos
corrientes y uniforme se observan en la práctica de los negocios jurídicos y
especialmente en la de los contratos. Tales usos son los que más propiamente pueden
recibir la clasificación de usos jurídicos. Y aunque no tengan la consideración y fuerza
de esta, le corresponde empero una importante función interpretativa y supletoria de la
voluntad de las partes.

CLASIFICACION
 secumdum legem: existe cuando el legislador remite la solución a la costumbre.
 Praeter legem: se aplica cuando no existe ley exactamente aplicable al caso.
 Contra legem: contra la ley o derogatorio.
 Local o general: se remite a la costumbre local o de la plaza.

PRUEBA DE LA COSTUMBRE
Siendo la costumbre una norma jurídica, en realidad debería ser conocida por el juez y no
ser materia de prueba; sin embargo esta tesis no responde a la realidad de los hechos pues
los jueces no conocen las costumbres y mucho menos todas las costumbres; por lo tanto es
lógico que el juez pueda requerir la prueba de la misma y la parte pueda adelantarse a
proveerla.

4. Los principios generales del derecho. Concepto. Aplicación (art 16 Del Código Civil).
Funciones.

--PRINCIPIOS GENERELES DEL DERECHO--


Concepto: son los principios generales los pensamientos directores de una regulación
existente o posible.

Aplicación: establece que si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni
por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas, y si aun la cuestión
fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del Derecho, teniendo en
consideración las circunstancia del caso. Para Vélez Sarsfield los principios generales están
vinculados a la corriente iusnaturalistas, es decir, se trataría de principios supra legales,
emanados de la misma naturaleza de las cosas que se imponen al legislador, están por
encima de él, están antes que él, y éste no puede desconocerlos.

Funciones:

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 Como fuente: son tales en cuanto se recurre a ellos para resolver las cuestiones que
no tienen solución en la ley o las costumbres, como señala el art 16.
 Como elemento de interpretación de la ley; trae dos consecuencias:
-las posibles contradicciones entre las disposiciones positivas concretas se
resolverán sobre la base de los principios generales.
-el principio general inspirador de una disposición que ofreciere dudas nos
dará la clase para su interpretación.

5. Jurisprudencia. Concepto. Importancia actual. Jurisprudencia vinculante y no


vinculante. Métodos de unificación de la jurisprudencia.

--JURISPRUDENCIA--
Concepto: las decisiones emanadas de los tribunales que sientan doctrinas al decidir las
cuestiones sometidas a ello.

Importancia actual: mas allá de la discusión doctrinaria acerca de si la jurisprudencia


constituye o no una verdadera fuente del Derecho, lo cierto es que ningún litigante dejar de
citar los precedentes judiciales que conoce sobre el tema de debate.
Ese conocimiento de las sentencias judiciales o jurisprudencia es indispensable para el
ejercicio profesional, y para el correcto enfoque de cualquier litigio o proceso. Por lo
demás, es también fundamental pues daría una visión muy parcial o abstracta del Derecho
si no se conociese la aplicación que los tribunales hacen de las normas jurídicas.

La cuestión en otros ámbitos: en la filosofía del Derecho contemporánea la cuestión del


valor de la jurisprudencia tiene una importancia decisiva, y se vincula con el poder político
que se reconoce a los jueces – o no – para crear normas jurídicas.

Unificación de la jurisprudencia en Argentina:


 Recurso de casación: que permite que un tribunal superior analice si un determinado
caso fallado por un tribunal inferior se ha aplicado la doctrina legal pertinente.
 Recurso extraordinario: es cuando los tribunales superiores de las provincias
resuelven en contra de las normas previstas en la constitución nacional, leyes del
congreso, y tratados internacionales aprobados por leyes nacionales por lo que se
permite acceder a la suprema corte de justicia de la nación.
 Fallo plenario: es cuando las distintas salas que componen la cámara de apelaciones
se reúnen en acuerdo plenario y unifican el criterio a aplicar en determinados
supuestos. La decisión es obligatoria para todas las salas y jueces de 1° instancia.

6. Doctrina. Concepto. Importancia


--DOCTRINA--
Concepto: está constituida por las obras de los juristas expresadas a través de los libros, de
los artículos, los comentarios y las sentencias judiciales, las críticas de la legislación.

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Autor: Diego A. Bello
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Importancia: hoy la doctrina tiene también un gran desarrollo, tanto desde el punto de vista
de la interpretación de los textos vigentes cuanto en la formulación de propuestas para su
mejoramiento. Por otra parte, la obra de la doctrina se realiza actualmente no solo a través
de libros, sino también por los comentarios de jurisprudencia o de legislación que aparecen
en revistas especializadas y permanentemente se realizan en todo el país jornadas,
congresos destinados al debate entre los más importantes profesores del país.

7. Otras posibles fuentes del derecho civil: La equidad. Las reglas corporativas.

EQUIDAD: puede tener dos sentidos:


 Mitigación del rigor de la ley: aplicándolo templada por la humanista, pietas o
benignitas.
 Adaptación de la ley a las circunstancias del caso concreto: de tal forma que aquella
resulte más justa de lo que resultaría si tal caso se resolviese sin ponderar sus
peculiaridades.
De modo que la equidad hace a la aplicación de las leyes, pero no a la integración del
ordenamiento.

REGLAS CORPORATIVAS: son reglas de las corporaciones, relativas al ejercicio de una


profesión.
Algunos autores entienden que la eficacia de esta regla tiene fundamento contractual,
habida cuenta de que la afiliación a la corporación es voluntaria.
Otros observaron, que cuando el Estado acuerda la sanción de la fuerza pública para hacer
observar esa regla a todo el que forma parte de la agrupación, la regla corporativa se
transforma en una regla jurídica.

8. Las fuentes del derecho comercial. La ley comercial. La costumbre comercial. Los
usos del tráfico. Controversia acerca de la primacía de la costumbre comercial sobre la
ley civil (arts. 16 y 17 del código civil y reglas i, ir y v del título preliminar y arts. 218 inc.
6°, 219 del Código de Comercio).

Generalmente, se admiten dos fuentes formales del derecho: la ley y la costumbre. Pero
tanto dentro del campo de la teoría general del derecho aumentan su número agregando a
las dos mencionadas, la jurisprudencia, la doctrina de los autores, los principios generales
del derecho, etc.

 Ley comercial: es la norma jurídica emanada de los órganos competentes del Estado
y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de
hecho a los que la propia ley considera mercantil en cuanto ha sido dictada con el
fin de regular principal y directamente dicha materia mercantil.

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 Costumbre comercial: la observancia constante y uniforme de una regla de conducta


por los miembros de una comunidad social con la convicción de que responde a una
necesidad jurídica.

 Usos del tráfico: estos usos o prácticas consisten en modos de comportamiento más
o menos generales “que envuelven tácitamente la formación de actos jurídicos,
especialmente en materia de contratos, en que se tiene por objeto interpretar o
completar la voluntad de las partes o la del autor del acto”.

Art 16: “si una cuestión civil no se puede resolverse, ni por palabras, ni por el espíritu de la
ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aun la cuestión fuere dudosa, se
resolverá por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las
circunstancias del caso.

Art 17: “Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran
a ellos o en situaciones no regladas legalmente”.

TITULOS PRELIMINARES:
i) en los casos que no estén especialmente regidos por este Código, se aplicaran las
disposiciones del Código Civil.
ii) En las materias en que las convecciones particulares pueden derogar la ley, la
naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto
referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que
deben tener, según la voluntad presunta de las partes.
v) las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las
palabras o frases técnicas del comercio, y para interpretar los actos o convecciones
mercantiles.

Art. 218 inc. 6°: establece “el uso y práctica generalmente observados en el comercio,
en caso de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe
ejecutarse el contrato prevalecerán sobre cualquier inteligencia en contrario que se
pretenda dar a las palabras.

Art 219: establece “si se omitiese en la redacción de un contrato alguna clausula


necesaria para su ejecución, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al
verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y
práctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecución del contrato”.

UNIDAD TEMATICA IV
Aplicación e interpretación de las normas.
Cundo se trata de someter las relaciones jurídicas-leyes, costumbres o principios generales-
se está aplicando el derecho; y normalmente esta aplicación va a tener como resultado una
sentencia. La tarea de aplicar el derecho impone, elegir la norma aplicable y atribuir sentido
a las normas. Pero también aplican el derecho los particulares y los operadores jurídicos.

La subsunción como método de la aplicación de la ley.

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Autor: Diego A. Bello
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La norma se aplica a los hechos del caso; así se hable de que la aplicación del derecho
consiste en una subsunción o que el caso se subsume en la norma.
La doctrina de la subsunción tiene su origen en las ideas de Kant; y se trata solamente de
ver si los hechos de la realidad, concuerdan con los hechos previstos en la norma como
hipótesis, para en tal caso aplicar los efectos que prevé esa norma.
Así, el razonamiento que hace el juez al administra justicia, asume la forma de un
silogismo.
Crítica: la tesis de que la aplicación del derecho se reduce a la formulación de un silogismo
está hoy en franco retroceso.
Por empezar es necesario conocer los hechos, tenerlos por probados y descartar los
jurídicamente irrelevantes.
Luego se realiza una tarea calificadora de los hechos, para aproximarse así a la aplicación
de la ley.
Y en cuanto a la norma aplicable, difícilmente sea un precepto aislado; normalmente se
dará el juego de un plexo de normas y de interpretaciones doctrinarias y judiciales, que
pueden resultar aplicables al caso.
La tarea de aplicación exige también la previa tarea de exclusión de las normas no ajustadas
al supuesto, y la elección de aquellas que sí resultan apropiadas al mismo.
Entonces, la sentencia es el resultado de una valoración compleja de elementos
psicológicos, éticos, económicos y jurídicos, que concurren para formar un juicio,
articulado en base a un esquema silogístico.
Vinculación con la interpretación: aplicación e interpretación son actividades
íntimamente ligadas, ya que sólo puede ser debidamente aplicado lo que es comprendido en
su propia razón de ser.
La interpretación es una actividad dirigida a determinar los efectos y consecuencias
jurídicas que produce la norma que corresponde.

Aplicación del derecho en el derecho argentino.


Los hechos son dados por las partes y a ellas incumbe probarlos. En esta materia el juez se
limita, generalmente a la mera comprobación del cumplimiento de las formas procesales.
Las leyes procesales van incluyendo atribuciones a favor de los jueces para alcanzar el
esclarecimiento de los hechos.
El juez selecciona las normas jurídicas aplicables a los hechos ventilados en el proceso, y se
permite incluso calificar jurídicamente a las relaciones jurídicas con independencia de la
calificación que le hubieran dado las partes.
Prueba del derecho: el derecho se presume conocido por el juez, como por cualquier otro
ciudadano, por lo que no corresponde probar la existencia de una norma jurídica aplicable
para la resolución del proceso.
Ello puede reconocer sin embargo do excepciones; el derecho consuetudinario, y el derecho
extranjero.
Negativa a aplicar una norma: el juez no puede negarse a aplicar una norma jurídica, salvo
que: ella no exista como tal (No se hayan cumplido los mecanismos constitucionales para
su sanción); y en algunos países el juez puede negarse a aplicar la norma, por resultar
inconstitucional.
Interpretación de la ley.

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Autor: Diego A. Bello
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Algunos autores consideran que en la norma se interpreta la declaración del legislador. Sin
embargo, la cuestión no es tan simple.
Un adagio tradicional afirma, que si la ley es clara, de modo que en su letra pueda
conocerse la intención del legislador, no hay que interpretarla, sino sujetarse a su texto.
Desde Savigny en adelante, toda la doctrina moderna sostiene la falsedad de dicho adagio.
Por otra parte se dice que el derecho consuetudinario también debe ser interpretado, es tan
así, que generalmente su interpretación es aún más necesaria que la de la ley, a causa de la
incertidumbre de las reglas creadas por el uso.
Clases de interpretación según quien la formule.
LEGISLATIVA O AUTENTICA: es la que realiza el mismo legislador al votar una nueva
ley destinada a esclarecer su voluntad, expresada en una ley anterior.
Hoy en día la interpretación auténtica no es un proceso lógico sino una forma imperativa de
fijar la verdadera voluntad legal, o una declaración del poder legislativo con el propósito de
una verdadera integración normativa.
El efecto generalmente signado a la ley imperativa es el de excepcionar la regla de
irretroactividad de la ley, al ser considerada la ley interpretativa como incorporada a la ley
interpretada, se le reconoce efecto retroactivo. Así lo determinaba el artículo 4 del Código
Civil, derogado por la ley 17.711. (A ese efecto retroactivo se le reconocen dos límites, no
afectar las sentencias dictadas al amparo de la ley interpretada; y no afectar garantías
constitucionales).
La tendencia general actual es limitar lo más posible la facultad del legislador de interpretar
sus propias leyes, para no detener con una declaración auténtica y universalmente
obligatoria el libre desenvolvimiento del derecho.
JUDICIAL: es la realizada por los tribunales de justicia, como paso previo a la aplicación
de la ley a un caso concreto.
Ésta difiere de la auténtica, en que la judicial se limita al caso dado, mientras la otra es
obligatoria.
La interpretación judicial es la verdadera interpretación, en tanto y en cuanto es actividad
libre destinada a la fijación del verdadero sentido de la ley.
INTERPRETACIÓN DOCTRINARIA: s la realizada por los autores, que puede servir
incluso como fuente material del derecho.
Sus aportes son muchas veces de fundamental importancia para el desarrollo de la
interpretación judicial, por ende para la solución de los litigios en los casos concretos.

Clases de interpretación según su alcance.


Según un criterio generalizado la interpretación puede ser declarativo o correctivo; esta
última a su vez puede ser restrictiva o extensiva.
Interpretación declarativa: se dirige a explicar el texto de la ley, aunque para ello tenga
que precisar el alcance de las palabras usadas.
La interpretación declarativa entonces tiende a fijar el alcance de la ley, particularmente
cuando las palabras usadas por ésta tienen más de un significado.
Ejemplo de esta clase de interpretación es el inciso 2 del Art.144 del Código Civil, que
alude a los particulares como legitimados para denunciar la demencia; la doctrina interpreta
que alude a los consanguíneos dentro del cuarto grado.
Interpretación restrictiva: es la que ofrece como resultado restringir el significado de las
palabras de la ley, cuando éstas expresan más de lo que corresponde a la finalidad de ella.

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La interpretación restrictiva procede en las normas prohibitivas, sancionadoras y limitativas


de la capacidad de obrar.
Interpretación extensiva: es la que tiene por finalidad extender el natural significado de
las palabras de la ley, cuando se llega a la conclusión de que expresan menos de lo que
corresponde a su finalidad o espíritu.
Diferencias entre la interpretación declarativa y las interpretaciones correctoras.
En la interpretación declarativa se interpretan las palabras determinando cuál es el sentido
más ajustado al contenido de la ley: nada se restringe ni se extiende y la interpretación es
meramente declarativa.
En cambio en la correctora el intérprete llega a la conclusión de que es necesario rectificar
la letra de la ley, aunque esté redactada con palabras claras y precisas, para que concuerde
con su espíritu o finalidad.
Regulación legal de la interpretación.
Algunas legislaciones establecen pautas a las cuales, en principio, el juez debe someterse
para la interpretación de las leyes.
Normalmente las reglas interpretativas se ubican en el Código Civil; pero lo cierto es que
las reglas de interpretación son distintas según las ramas.
El Código Civil Argentino.
Nuestro Código Civil contiene una disposición según la cual los jueces no pueden dejar de
juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad e insuficiencia de las leyes (Art.15), la que se
completa con el precepto siguiente que dispone que si una cuestión civil no puede
resolverse, ni por las palabras ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de
leyes análogas, y si aún la cuestión fuese dudosa, se resolverá por los principios generales
del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso.
El Art16 alude tanto a la interpretación cuanto al sistema de fuentes del derecho civil.
Además la norma del Art.16 debe integrarse con la del artículo 17, que inserta a la
costumbre en el sistema de fuentes.
La actividad interpretativa.
La actividad interpretativa comprende una serie de actividades: 1) determinación del
sentido de los elementos que aparecen en el supuesto de los hechos de la norma.
Por ejemplo el artículo 3017 dice que: las servidumbres continuas y aparentes se adquieren
por título o por la posesión de veinte años. Las servidumbres continuas no aparentes, y las
servidumbres discontinuas aparentes o no aparentes, no pueden establecerse sino por
títulos.... la interpretación de este Art., exige determinar qué se entiende por servidumbre,
por servidumbre continua, por servidumbre aparente, por servidumbre discontinua, por
servidumbre no aparente, por adquisición, por título y por prescripción.
2) atribución de carga de valor a conceptos indeterminados.
El Código Civil utiliza a veces ciertos estándares o conceptos indeterminados, como por
ejemplo, la normal tolerancia a que alude el Art. 2618. En esos casos el intérprete debe
valorar qué ha querido decir el legislador.
3) esclarecimiento de las consecuencias que las normas ligan al supuesto hecho.
Así cuando el orden jurídico impone como sanción la nulidad con indeterminación de
daños y perjuicios, es necesario tener en claro qué es la nulidad y cuáles son los daños y
perjuicios que resultan indemnizables, pues no todos los son.
4) adopción de la decisión cuando ella es dejada al arbitrio dl intérprete.
Muchas veces la ley deja a los jueces la facultad de adoptar o no, determinada decisión.

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Esto se ejemplifica con el Art.907 cuando dice: Los jueces podrán disponer un
resarcimiento a favor de la víctima del daño, fundados en razones de equidad, teniendo en
cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la
víctima.
A veces, la formulación de ciertas normas da la impresión de que se asignan facultades
potestativas a los jueces, pero en realidad está obligado a hacer efectiva la consecuencia
jurídica prevista en la norma.

Los métodos interpretativos; exposición de las tendencias doctrinarias.


ESCUELA DE LA EXÉGESIS: creció al ampara del Código de Napoleón; pretendiendo
que en él se debían encontrar todas las soluciones.
Esta escuela parte de dos puntos básicos; todo está en la ley; se debe buscar la intención del
legislador.
Recurrían siempre a los trabajos preparatorios de la ley y se basaban en el elemento lógico,
por el cual recurrían a la analogía, la inducción y la deducción.
ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA: se origina en los finales del
siglo XIX y critica a la exégesis, admitiendo la subsistencia de lagunas.
Se sostuvo, también que la interpretación debe hacerse inspirándose en las necesidades del
momento. Se dará a la ley la extensión o interpretación que el legislador le hubiera dado si
él hubiera legislado en presencia de los problemas que hoy aparecen y que él no ha
previsto.

La exégesis y su paralelo alemán la jurisprudencia de conceptos, reducían el derecho a la


ley, es decir a las fuentes de origen estatal.
Es de esta manera que en Alemania un importante movimiento doctrinario preconizó la
existencia de un derecho denominado libre.
Según esta doctrina el juez puede y debe prescindir de la ley, si le parece que ella no le
ofrece una decisión carente de dudas.
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS: en Alemania se desenvuelve la denominada
jurisprudencia de conceptos, que encuentra su origen en Puchta y sus seguidores de la
escuela histórica.
Esta doctrina ha incurrido en el abuso del elemento lógico.
La jurisprudencia de conceptos concibe a la ley más que como mandatos imperativos, como
un conjunto de declaraciones sobre conceptos jurídicos concretados entre sí lógica y
sistemáticamente.
JURISPRUDENCIA DE INTERESES: como una reacción a la jurisprudencia de
conceptos, se ha desarrollado esta doctrina.
Para ellos la ley es un conjunto de normas destinadas a resolver conflictos de intereses; (de
orden material, nacional, religioso).
Se destaca como mérito de esta doctrina que obliga al jurista a prestar atención al sustrato
práctico-técnico económico de las instituciones jurídicas-, así como a su finalidad política,
social y a la función que cumple la institución en el marco social.
JURISPRUDENCIA DE VALORACIONES: es una superación de la jurisprudencia de
intereses; reconoce que el derecho aparece como el resultado de una valoración, llevada a
cabo conscientemente por el legislador, de los intereses que se dan en la realidad social.
Con la jurisprudencia de valoraciones se reinicia el diálogo entre el derecho y la justicia.

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TENDENCIAS MODERNAS: pretenden construir una ciencia que tenga como único
objeto al derecho y que ignore lo que no responda estrictamente a su definición, se eliminan
entonces todos los elementos que no sean puramente normativos, como los valorativos y
sociológicos.

Conclusión: puede señalarse que en todos los sistemas que hemos examinado hay
elementos verdaderos y aprovechables, así como extremos falsos, exagerados y
unilaterales. Por esa razón, dice Castán Tobeñas, hemos de tender a combinar
armónicamente lo bueno de cada una. La elaboración del derecho no puede prescindir de
cierto conceptualismo, ni de la estimación de los intereses humanos y de las exigencias
sociales, ni mucho menos de las valoraciones que provienen de las reglas del derecho
natural.
Modo de actuación de los tribunales.
¿Cómo actúan los tribunales frente al caso concreto que deben resolver?
Los jueces aplican su propio criterio de justicia. Casi podría afirmarse que en un primer
momento el juez busca el sentido que le corresponde en teoría, y si resulta justo,
moralmente hablando, para el caso, se aplica de ese modo; y si no, mientras sea posible, se
le da la interpretación a la norma para que el caso convenga según esa idea de justicia.
De allí agrega Rivera que la sentencia no es el mejor medio de hacer generalizaciones ni de
sentar doctrinas.
En este sentido nuestro Art.16 dice en la interpretación y en la aplicación del derecho, el
juez debe ponderar las circunstancias del caso. Esto en definitiva es lo que hacen los jueces.
Encontrar primero la solución justa para el caso concreto, y después darle el fundamento
jurídico, para lo cual a veces pueden llegar a torcer el recto sentido de la norma.
Elementos de la interpretación.
Savigny sostuvo la existencia de cuatro elementos de la interpretación: gramatical, lógico,
histórico y sistemático.
El elemento gramatical tiene por objeto la palabra y consiste por consiguiente, en la
exposición de las leyes lingüísticas aplicadas por el legislador.
El elemento lógico tiende hacia la estructuración del pensamiento, o sea hacia la relación
lógica en que se hallan sus diversas partes.
El elemento histórico tiene por objeto la situación de la relación jurídica regulada por reglas
jurídicas en el momento de la promulgación de la ley.
El elemento sistemático, por último, se refiere a la conexión interna que enlaza a todas las
instituciones y reglas jurídicas dentro de una magna unidad.
Cada uno de estos elementos resulta útil para descubrir el sentido de la ley en un caso dado.
Elemento gramatical: la doctrina ha concluido en que debe predominar el sentido técnico,
pues se presume que es parte del lenguaje especializado empleado por el legislador.
Nuestra Corte Suprema afirma que las leyes deben interpretarse según el sentido propio de
las palabras, sin violentar su sentido específico.
Elemento histórico: en la interpretación de las leyes nacionales deben tenerse en cuenta los
antecedentes remotos, (Derecho Romano; Derecho de Indias; Derecho Patrio; y
naturalmente las fuentes de nuestro codificador; Código de Napoleón, el Código de
Baviera, el Código de Prusia, el Esbozo de Freitas, etc.).
_valor de los trabajos preparatorios: el valor de los trabajos preparatorios fue destacado
por la escuela de la exégesis, y por todos aquellos que consideran que el objeto de la

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interpretación es la búsqueda de la intención del legislador histórico, es decir el que


sancionó efectivamente la ley.
_el valor de las notas del Código Civil: las publicaciones del Código Civil agregan, al pie
de cada Art., las notas que Vélez Sarsfield redactara durante su elaboración.
Nos parece que le tema de las notas de Vélez Sarsfield ha perdido actualidad. Su
trascendencia era exagerada por quienes perseguían conocer la voluntad del legislador,
autor material de la ley, lo que hoy es por lo menos cuestionado a la luz de la jurisprudencia
evolutiva.
Amén de ello, las reformas que ha sufrido el Código han servido para cambiar algo más
importante que el texto, han variado su propio espíritu.
Hoy nos rige un Código distinto, aunque siga insertado en el cuerpo redactado por Vélez;
hoy se reconoce la lesión, el abuso del derecho, la imprevisión, el carácter relativo del
derecho de propiedad en cuanto al ejercicio de ciertas facultades que de él emanan.
El elemento lógico: fue utilizado particularmente por la escuela de la exégesis y por la
jurisprudencia de conceptos. Por vía de la inducción y la deducción, se buscaban principios
generales en número cada vez más reducido que permitieran la solución del caos
aparentemente no contemplados por el legislador.
Redujeron la tarea judicial a la formulación de silogismos tendientes a subsumir los casos
de la vida real en las hipótesis normativas.
Hoy en día la aplicación de la lógica tradicional está no sólo cuestionada virtualmente sino
descartada.
Elemento sistemático: la interpretación sistemática obliga a considerar al ordenamiento
jurídico como un todo orgánico.
Este criterio ha sido muy seguido por la jurisprudencia nacional.
Por ello mismo la Corte ha dicho que debe computarse la totalidad de los preceptos de la
ley, de manera que armonice con el ordenamiento jurídico restante y con los principios y
garantías de la Constitución nacional.
Elemento sociológico: el elemento sociológico está integrado por una serie de factores
ideológicos, económicos, morales, que revelan y plasman las necesidades y el espíritu de la
comunidad en cada momento histórico.
A través de su utilización en la interpretación se trata de ajustar la norma a la realidad
social, política, cultural, económica, vigente al tiempo en que se aplica.
_los estándares jurídicos; el criterio sociológico tiene particular importancia para la
interpretación de los denominados estándares jurídicos, esa especie de norma en blanco,
cuyo contenido concreto queda para la determinación del juez, verbigracia el buen hombre
de negocios, el buen padre de familia, el interés de los hijos, el interés de la familia, la
moral y las buenas costumbres, la buena fe.
Elemento teleológico: por un lado la interpretación debe estar vinculada con la finalidad de
la ley, con los motivos que determinaron su sanción, y con la ocasión en que fue dictada.
El segundo aspecto del elemento teleológico está en el resultado en sí de la interpretación;
del cual el intérprete no puede desvincularse.
Elemento comparativo: es un elemento de utilidad para la interpretación de nuestra propia
ley, pues ante normas semejantes y que regulan situaciones que guardan una analogía
fáctica, el modo en que la norma ha sido interpretada puede servir de orientación a los
jueces nacionales.
Interpretación Integradora.

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Autor: Diego A. Bello
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La obligación de fallar en materia Civil está establecida en el Art.15. Este precepto tomado
del Código Francés, impone a los jueces la necesidad de encontrar siempre una solución a
todos los casos que se les plantean, para lo cual han de recurrir a los medios establecidos
por el Art.16, o 17.
Lagunas legislativas y la plenitud del ordenamiento: el positivismo jurídico, ha sostenido la
inexistencia de lagunas, pero ella ha sido casi abandonada en la doctrina civilística
contemporánea.
Se ha de admitir la existencia de las lagunas, pues aun la más perfecta de las legislaciones
no puede comprender la totalidad de los casos; ello equivale lógicamente a rechazar el
pretendido dogma positivista de la plenitud lógicamente necesaria de la legislación escrita.
Casos en los que existen Lagunas: a) ausencia de regulación; la ley calla en absoluto, aun
intencionadamente, porque remite la solución a la costumbre, o porque considera que la
cuestión todavía no está madura para ser regulada.
b) por imperfección técnica; alguna materia ha sido regulada sin tener en cuenta alguna de
sus posibilidades.
c) lagunas de regulación oculta; como sucede con las enumeraciones. Limitativas o
numerativas, que pueden ser incompletas.
¿Cómo se pueden llenar las lagunas de la ley?
Todo ello depende de las distintas posturas ideológicas de los autores o códigos.
No es necesario describir lo que sucede en nuestro derecho; pero en otros puede ser por la
libre investigación o creación del derecho que se autoriza al juez a resolver según la norma
que él como legislador promulgaría.

La Analogía:
Concepto: semejanza e identidad de razón son las dos notas en que se funda la aplicación
de la analogía.
_analogía de ley y analogía de derecho: la analogía de ley va de lo particular a lo
particular; la analogía de derecho procede a una abstracción general por base de las reglas
particulares; induce de éstas principios generales que luego aplica al caso.
El fundamento de la aplicación analógica es el argumento a pari ratione, donde la razón es
la misma, idéntica debe ser la norma de derecho, pero suponiendo la igualdad de caracteres
entre dos situaciones jurídicas. Deriva en definitiva, del principio general de igualdad.
_analogía e interpretación extensiva; en la primera se trata de hallar una nueva norma que
surge de otra superior, la que a través de la analogía se aplica indirectamente; en cambio en
la interpretación extensiva, no se hace más que ampliar el contenido de la norma a casos no
previstos literalmente en ella pero incluidos en su espíritu.
Para invocar la analogía debe faltar unan norma reguladora de la materia de que se trata;
mientras que en la interpretación extensiva se procura descubrir el verdadero sentido de la
norma existente.
Requisitos de procedencia: para que proceda la analogía es necesario que se den tres
requisitos: que haya laguna legal; que concurra la misma rati decidendi o igualdad jurídica
esencial entre el supuesto regulado y el que no lo está.
Y por último, que no exista prohibición legal de recurrir a la analogía.
Debemos señalar que en el derecho penal la analogía está vedada.
_ Otras exclusiones de la analogía; no pueden ser aplicadas analógicamente la leyes que
tienen un puro carácter temporal, es decir que están destinadas a regir por un tiempo.

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Autor: Diego A. Bello
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Las que se refieren a circunstancias excepcionales; las leyes prohibitivas y sancionadoras;


las limitativas de la capacidad de las personas y de los derechos subjetivos.

Punto 4: Efectos de la ley con relación al tiempo. Retroactividad e irretroactividad de la


ley. La irretroactividad de la ley penal. La irretroactividad de la ley civil y comercial. La
doctrina de Roubier. El régimen del código civil.

El derecho se encuentra en constante evolución, y como consecuencia de esto se dictan


leyes nuevas constantemente.
Estas leyes nuevas pueden afectar situaciones jurídicas existentes al tiempo de su entrada
en vigencia.
Es claro, que las nuevas leyes han de regir para las situaciones jurídicas que nazcan con
posterioridad a su entrada en vigencia. El problema se plantea con las situaciones jurídicas
existentes que están constituidas y en curso al tiempo de entrada en vigor de la nueva ley.
Pueden darse al menos tres soluciones a este problema:
1) La ley nueva no alcanza a las situaciones jurídicas nacidas al amparo de la
legislación anterior.
2) La ley nueva rige también para esas situaciones jurídicas.
3) La ley nueva rige algunos aspectos, en principio, aquellos que no hayan sido
concluidos.
En este problema están en juego dos valores importantes; por un lado se considera que la
ley nueva es un avance sobre la derogada, pero por otro lado si las leyes nuevas afectan
situaciones jurídicas ya constituidas toda idea de seguridad jurídica no existiría.

El principio de irretroactividad de la ley


Surge en el derecho romano, en una constitución de Teodosio II y Valentiniano III, del año
440, y es receptado varios siglos después por numerosas constituciones como la de los
Estados Unidos, Francia, y Argentina (Art. 18) que establecieron la irretroactividad
principalmente en materia penal. En cambio en Brasil y Noruega se estableció la
irretroactividad civil y penal.
En materia penal es un principio absoluto, con la sola excepción de la ley más benigna.
Las excepciones al principio son:
 Las leyes de orden público: aunque encuentran también su límite en las garantías
constitucionales.
 Las leyes interpretativas: se sostiene que la ley interpretativa es la misma ley
interpretada, por lo que es posible su carácter retroactivo (siempre que no afecte
casos ya juzgados y que no afecten las ya mencionadas garantías constitucionales).
 Las leyes expresamente retroactivas: pues nada impide al legislador otorgar
efectivamente efecto retroactivo a una nueva ley.
El principio tiene un carácter hermenéutico dirigido al juez, pues el legislador puede dictar
leyes retroactivas.

¿Pero entonces una ley cuando es retroactiva? Existen al menos tres teorías.
Teoría de los derechos adquiridos: tiene su origen en la escuela de derecho natural y es
Christian Wolf quien desarrolla la idea de que hay DERECHOS INNATOS (como la
libertad y la igualdad) establecidos por leyes naturales; y DERECHOS ADQUIRIDOS que

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Autor: Diego A. Bello
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nacen de la actividad particular de los hombres, y que por lo tanto, pueden renunciarlos,
enajenarlos, modificarlos, acrecentarlos o disminuirlos.
Para esta doctrina es fundamental la distinción entre DERECHOS ADQUIRIDOS Y
MERAS EXPECTATIVAS.
Existe derecho adquirido cuando se reúnen todos los presupuestos exigidos por la norma
para su imputación a favor de un sujeto en calidad de prerrogativa jurídica individualizada.
En cambio, existe mera expectativa., cuando todavía no se han cumplido todos los recaudos
para que se impute al sujeto esa prerrogativa jurídica individualizada. (Ejemplo de una ley
que modificase el grado sucesorio).
En síntesis, la doctrina de los derechos adquiridos afirma que una ley es retroactiva cuando
afecta derechos adquiridos al amparo de la legislación anterior, y no lo es cuando solo se
dirige a las meras expectativas.
Esta doctrina fue receptada por nuestro código, al disponer en su Art. 3 que las leyes
disponen hacia el futuro, no tienen efecto retroactivo, ni pueden afectar derechos ya
adquiridos.
CRITICA: se ha sostenido, que todas las leyes nuevas, afectan de una u otra manera
derechos adquiridos por los particulares. También puede haber leyes que no tengan efecto
retroactivo y que sin embargo afecten derechos adquiridos (por ejemplo, una ley que
suprimiera a partir de mañana el derecho de propiedad).
La doctrina de los hechos cumplidos: la primera formulación orgánica de esta doctrina es
la realizada por los juristas Chironi y Abello.
Para estos autores no pueden existir conflictos de leyes sucesivas, pues cada una debe regir
los hechos cumplidos en el momento en que se encuentran en vigor.
El conflicto surge cuando un hecho que se ha cumplido bajo la vigencia de una ley, tiene
efectos que se prolongan en el tiempo y resulta alcanzado por una nueva ley.
La regla es que los efectos deben considerarse comprendidos en el hecho cumplido y por lo
tanto quedan sometidos a la ley anterior. En cambio, si los efectos pueden o no existir como
consecuencia del hecho, deben regirse por la nueva ley.
Esta doctrina encontró recepción en el código suizo de las obligaciones y en el civil de
Paraguay.
Doctrina de Roubier: este autor determina que la situación jurídica posee dos aspectos,
uno DINAMICO, que son los momentos de creación o extinción, y que cuando una de estas
fases está concluida es un HECHO CUMPLIDO y la nueva ley no puede volver sobre ellos.
Pero la situación jurídica tiene también un aspecto ESTATICO durante el cual ella produce
sus efectos, los efectos posteriores a la entrada en vigencia de la nueva ley son regulados
por ella (principio inmediato de la nueva ley).
Este principio tiene una excepción y es que los contratos que estaban en curso de ejecución
quedan sometidos a la ley que estaba vigente cuando fueron celebrados (efecto diferido de
la nueva ley).
La doctrina de Roubier ha tenido una gran difusión, ha sido receptada por la corte de
casación francesa y además fue expuesto por Borda en el III congreso nacional de derecho
civil que sirvió de base para la reforma de 1968.

¿Como estaba el código antes de la reforma de la ley 17.711?


En el CC en su redacción original el tema de la vigencia temporal de la ley estaba
contemplado en los Atr. 3, 4, 5 y 4044 a 4051.

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Autor: Diego A. Bello
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1- el art. 3 establecía el principio de irretroactividad al disponer “las leyes rigen hacia


el futuro, no tienen efecto retroactivo, ni pueden alterar derechos ya adquiridos”.
2- Los Art. 4044 y 4045 (ya derogados) establecían el efecto inmediato de la nueva
ley, es decir, que las nuevas leyes debían aplicarse a las situaciones jurídicas ya
existentes, salvo que privasen de derechos adquiridos.
3- El Art. 4 disponía una excepción al principio, estas eran las leyes interpretativas,
que a su vez limitaban su retracción a los casos ya juzgados.
4- Otra excepción estaba dada por el Art. 5, que establecía que ninguna persona puede
tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden público. (la
jurisprudencia concluyo que la ley de orden público no podía afectar el derecho de
propiedad en sentido amplio garantizado por la constitución).

El régimen vigente:
En el año 1968 se sanciona la ley 17.711 que deroga los Art. 4 y 5, y 4044 y 4045; además
modifica sustancialmente el Art. 3.
El actual Art. 3 dispone que las leyes a partir de su entrada en vigencia, se aplicaran aun las
consecuencias de las relacione jurídicas existentes. En esta primera parte del Art. se
consagra el efecto inmediato de la nueva ley.
En una segunda parte del Art. 3 se consagra el principio de irretroactividad salvo
disposición legal en contrario. El limite esta dado por las garantías constitucionales.
En la última frase del Art. se garantiza la subsistencia de las leyes supletorias vigentes al
tiempo de la conclusión de los contratos.
EL EFECTO INMEDIATO, significa que la nueva ley se aplica a las situaciones jurídicas
que nazcan con posterioridad a ella, y a las consecuencias de las situaciones y relacione
jurídicas existentes al tiempo de entrada en vigor del nuevo texto legal (las consecuencias
son todos los efectos de hecho y de derecho que reconocen como causa a una situación o
relación jurídica existente).
El segundo principio establecido en el Art. 3 es el de IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY,
que prescinde de la noción de derechos adquiridos y meras expectativas en sintonía con la
derogación de los Art. 4044 y 4045.
La irretroactividad continúa siendo una regla de hermenéutica para el juez como lo era
antes de la reforma, ya que la misma ley puede determinar su vigencia retroactiva.
El límite a la retroactividad legal son los derechos amparados por las garantías
constitucionales.
Por último, la subsistencia de la ley antigua, significa que las nuevas leyes supletorias no se
aplican a los contratos en curso de ejecución; siguiendo a Roubier esto es razonable ya que
de otra forma se violentaría el principio de autonomía de la voluntad.
Un grupo de juristas ha criticado esta solución propiciando la aplicación inmediata de la
nueva ley a los contratos en curso, sosteniendo que de no ser de esta forma subsistirían dos
ordenamientos distintos en materia contractual. Sostiene Rivera que esta es una crítica poco
fuerte, ya que en materia contractual existen tantos ordenamientos como contratos hay, por
cuanto es el contrato el que obliga a las partes como la ley misma.

UNIDAD V: Relaciones jurídicas y derechos subjetivos. Ejercicio de los derechos


subjetivos. Limite al ejercicio de los derechos subjetivos.

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Las relaciones jurídicas y los derechos subjetivos.

Punto 1: Situaciones jurídicas. Concepto y clasificación. Situaciones jurídicas


unisubjetivas. Situaciones jurídicas plurisubjetivas: las relaciones jurídicas. Concepto de
relación jurídica. Elementos de la relación jurídica: los sujetos, el objeto, la causa fuente,
la protección jurídica.

La situación jurídica: Es un determinado modo o una determinada manera de estar las


personas en la vida social, regulado por el derecho.
Estas situaciones pueden ser UNISUBJETIVAS o PLURISUBJETIVAS. Las unisubjetivas,
se refieren a la persona en sí misma (mayor o menor de edad, sacerdote, etc.); o con
relación a los bienes, es decir en general los derechos reales.
Las plurisubjetivas se refieren a las situaciones en que actúan más de una persona, y dan
lugar a lo que se denomina RELACIÓN JURÍDICA.
Nos limitaremos a emplear el concepto de situación jurídica como una idea marco, dentro
de la cual caben las situaciones unisubjetivas y las plurisubjetivas o relación jurídica.

Relación jurídica: Es fundamentalmente un vínculo entre dos o más personas tutelado por
el derecho.
En otras palabras, la relación jurídica es el vínculo que une a dos o más personas respecto
de determinados bienes o intereses, estable y orgánicamente regulada por el derecho, como
cause para la realización de una función social merecedora de tutela jurídica.
Elementos de la relación jurídica; a) Sujetos: las relaciones jurídicas se establecen entre
personas y exclusivamente entre ellas, son al menos dos y potencialmente no tienen límites.
Estos sujetos pueden cumplir dos roles, un SUJETO ACTIVO titular del poder (derecho
subjetivo) y un SUJETO PASIVO, (titular del deber jurídico correlativo al derecho
subjetivo).
Naturalmente esos roles pueden estar entrecruzados, por ejemplo, en una compra venta.
b) Objeto: el objeto de las relaciones jurídicas son bines o intereses. Por ejemplo, pueden
ser objeto de las relaciones jurídicas, las cosas, los bienes y las prestaciones.
Cosas (Art. 2311 CC.): son los objetos materiales susceptibles de tener valor, las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiación.
Bienes (Art. 2312 C.C.): En sentido estricto son por oposición a las cosas los objetos
inmateriales susceptibles de tener valor; y en sentido amplio se incluyen tanto a los objetos
materiales como a los inmateriales. El conjunto de bienes de una persona constituye su
patrimonio.
c) La Causa-fuente: las causas de la relación jurídica identifican a la fuente de la cual ellas
emanan. Son por lo tanto los hechos y actos jurídicos, que producen como efecto jurídico el
nacimiento de una relación jurídica.
Verbigracia, un hecho ilícito da nacimiento a una relación entre el autor de hecho y la
víctima, en virtud de la cual esta tiene el derecho de obtener de aquél una indemnización
por el daño sufrido; es una relación jurídica causada por un hecho jurídico voluntario
ilícito.
Del contrato de compraventa nace una relación jurídica entre el comprador y el vendedor:
relación jurídica causada por un acto jurídico.

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d) La Protección Jurídica: se efectiviza mediante las acciones que son concedidas por el
Estado para que puedan ser hechas valer en justicia.

Contenido y duración de la relación jurídica: el contenido de la relación jurídica está dado


por poderes y deberes es decir derechos subjetivos y deberes jurídicos. Esos derechos y
deberes aparecen a veces con sujetos identificados desde el inicio. En otros, está
individualizado solo el titular del derecho subjetivo, y el sujeto pasivo será quien de alguna
manera viola ese derecho (el que vulnera el honor por ejemplo).
En cuanto a la duración de las relaciones, existen las que están destinadas a nacer, producir
su efecto y extinguirse inmediatamente. Ejemplo; la compraventa manual.
Otras relaciones jurídicas están destinadas a permanecer; verbigracia, las relaciones de
familia.
Las relaciones jurídicas que nacen con motivo de la propiedad provendrán de las conductas
ilícitas de quienes pretendan violentarla o de los contratos que celebren el propietario con
relación a la cosa, y como tales están destinadas a la extinción por vía del cumplimiento y
satisfacción de los deberes y derechos que tienen como causa de esa relación. No existe
relación entre persona y cosa por lo que la propiedad en sí no es una relación jurídica.
Las relaciones jurídicas pueden ser públicas o privadas. A su vez, las privadas se dividen en
relaciones familiares, patrimoniales y de cooperación social.

Vinculación de la relación jurídica con otros conceptos: La relación con el acto jurídico; el
acto jurídico es dinámico, y sirve de causa a la relación jurídica, creándola,
modificándola o extinguiéndola.
La relación con la institución; institución es el conjunto de normas jurídicas relativas a las
relaciones jurídicas de una clase determinada, por ejemplo el mutuo, la propiedad, la
filiación.
La relación con la potestad; la potestad explica hoy el nexo entre persona y cosa en materia
de derechos reales.

Punto 2: Derecho subjetivo. Deber jurídico. Carga. Interés legitimo. Interés difuso.

DERECHO SUBJETIVO

Es una atribución o prerrogativa que tiene el sujeto de exigir de otro o de otros una
determinada conducta.
Existes numerosas doctrinas que tratan de explicar cuál es la naturaleza de estos derechos,
por ejemplo:
La doctrina de la Voluntad: Savigny sostiene que el derecho subjetivo es un poder
atribuido por el ordenamiento jurídico a una voluntad.
La doctrina del Interés: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad y ha desarrollado la
idea de que el derecho subjetivo es un interés jurídicamente protegido.
Las doctrinas mixtas: para estos autores el derecho subjetivo es el poder atribuido a la
voluntad para la satisfacción de intereses jurídicamente protegidos.
Las doctrinas Negatorias: estas doctrinas nacieron al amparo del ambiente positivista y
sociologizante del siglo XIX. Buscaron el derecho no en la voluntad sino en un orden
objetivo, como lo es el Estado.

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La tesis de Duguit; un jurista francés que sostiene que no existen derechos sino solamente
deberes emanados del ordenamiento jurídico.
La tesis de Kelsen; pretende excluir del mundo jurídico todo lo que no sea puramente
normológico. En realidad la idea de Kelsen es que el Estado y el orden jurídico son una sola
y misma realidad: el estado no es más que un sistema de normas y solo hay norma jurídica
en el Estado y por el Estado.

DEBER JURÍDICO
A todo derecho subjetivo corresponde en principio un deber, que aparece como correlativo
al mismo. En ciertas circunstancias el deber es genérico, o sea que corresponde a toda la
comunidad su respeto. Por ejemplo el respeto al derecho de propiedad, a la vida, al honor,
etc.

LA CARGA
Exige el sacrificio de un interés propio para satisfacer otro interés propio.
Ejemplo: para hacer oponible mi derecho, debo inscribirlo en un registro; si no cumplo esa
carga mi derecho carecerá de eficacia frente a terceros.

INTERÉS LEGÍTIMO
La noción de interés legítimo como una categoría de rango inferior a la de derecho
subjetivo, ha sido materia elaborada en el derecho público.
Se trata de supuestos en los que el individuo no pretende la satisfacción inmediata de un
interés propio, aunque mediatamente sí pueda beneficiarlo, (concurso docente).

INTERÉS DIFUSO
Identifican el interés de la comunidad en general de que se respeten ciertos derechos que
corresponden a sus integrantes, por ejemplo, el medio ambiente, la fauna y la flora, los
vinculados a la protección del consumidor, etc.
A partir de la reforma constitucional de 1994 existen canales concretos de protección de
estos intereses. (Amparo).
Las personas legitimadas para ejercer su tutela, a partir de la reforma de 1994 son el
afectado; el defensor del pueblo; y las asociaciones.

Derechos subjetivos y facultades: Las facultades son meros elementos de los derechos
subjetivos, o sea, el derecho de gozar de la cosa como facultad inherente del derecho de
propiedad.
Estas facultades no tienen una vida independiente del derecho del que forman parte y aún
puedan faltar sin afectar el derecho en sí.

Punto 3: Clasificación de los derechos subjetivos.

Los derechos subjetivos se pueden clasificar en:


Absolutos y relativos; absoluto es aquél que, a favor de su titular, impone a los demás una
sujeción genérica de no perturbar ni violar ese derecho.
Y relativos son aquellos que pueden hacerse valer frente a un sujeto determinado. (Deudor
y acreedor):

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Derechos patrimoniales y extra-patrimoniales; los primeros tutelan directamente


intereses económicos valorables en dinero (el conjunto de los derechos patrimoniales del
sujeto constituye el patrimonio). Por otra parte, los derechos extra-patrimoniales actúan
preferentemente en relación de intereses de orden moral, como por ejemplo los derechos de
la personalidad y los derechos de familia.
Derechos principales y accesorios; son accesorios los que tienen su vida vinculada a otros
y que se trasmiten juntamente con ellos, por ejemplo las garantías en sentido general.
(Hipoteca, prenda, fianza)
Derechos reales, derechos de crédito y derechos intelectuales: esta es una
subclasificación de los derechos patrimoniales.
Los derechos reales son aquellas situaciones jurídicas unisubjetivas que reflejan el modo de
estar las personas con relación a las cosas.
Los derechos de crédito son los que imponen al sujeto pasivo, deudor, dar, hacer, o no
hacer algo a favor del sujeto activo, acreedor.
Los derechos intelectuales son los que se ejercen sobre las obras de la inteligencia y del
espíritu.
Los tipos de derechos subjetivos.
Derechos de la personalidad: se refieren al reconocimiento y respeto de la personalidad
humana y su dignidad propia en el doble aspecto corporal y espiritual. Son derechos
absolutos en principio no disponibles, y por ende no transmisibles. (El derecho a la vida, a
la integridad física, al honor, a la intimidad, etc.).
Derechos personales familiares: son derechos que tiene el sujeto en virtud de la posición
que ocupa en la familia. Carecen de contenido patrimonial, y también son por regla general
intrasmisibles.
Derechos de cooperación: son los que autorizan a formar la voluntad y tomar parte en la
actividad de sociedades, asociaciones o corporaciones. Esto se manifiesta en el derecho
argentino, por ejemplo el deber de abstenerse de votar que tiene el socio cuando su interés
es contrario al de la sociedad en el tema que se debate.

Punto 4: Ejercicio de los derechos subjetivos. Cumplimiento voluntario. Ejecución forzada.


Facultades del acreedor en caso de incumplimiento. La acción judicial para requerir el
cumplimiento. La efectivizacion de la sentencia judicial.

Derecho y acción
El derecho subjetivo, en forma dinámica se manifiesta siempre en una acción, a través de la
cual se promueve un proceso judicial.
A todo derecho subjetivo corresponde una acción, sin necesidad de que la ley expresamente
la conceda.
La defensa de aquel contra quién se dirige la acción se denomina “excepción”, que puede
ejercerse de dos maneras: afirmando que la acción carece de fundamento jurídico (no pago
porque no existe deuda alguna), o contraponiendo la existencia de una circunstancia o de un
derecho que destruye en todo o en parte la pretensión del autor, (no pago porque ya pagué).

El ejercicio de los derechos

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El principio general es que nadie tiene derecho a hacer justicia por mano propia, sin
embargo existen excepciones.
Por estado de necesidad, en donde es necesario que con la acción del sujeto se salve así
mismo o a un tercero de un peligro grave e inminente, y que este no haya sido creado
voluntariamente por el autor del acto necesario. Otra excepción es cuando se actúa en
legítima defensa, que constituye un principio general del derecho tanto civil como penal.

Para que funcione la legítima defensa es necesaria la concurrencia de tres elementos:


1) que exista una agresión antijurídica.
2) que ella sea actual y no exista la posibilidad de reclamar la intervención de la autoridad
competente.
3) y en tercer lugar que la defensa se ejerza de un modo razonable.

Punto 5: Limites al ejercicio de los derechos: el principio de la buena fe. La doctrina de


los actos propios. La doctrina de la apariencia. El ejercicio abusivo de los derechos
subjetivos.

LIMITES AL EJERCICIO DE LOS D. SUBJETIVOS: LA BUENA FE.


Obrar de buena fe implica comportarse como lo hace la gente honesta, con lealtad y
rectitud. Esta idea constituye un principio general del derecho.
Podemos distinguir un concepto subjetivo y otro objetivo de la buena fe. El concepto
subjetivo importa afirmar que el sujeto obra de buena fe cuando está persuadido de actuar
legítimamente, siempre que ese convencimiento no provenga de su propia negligencia, (el
código civil sostiene, la posesión es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error
de hecho, se persuadiere de su legitimidad). Este sentido tiene particular aplicación en el
ámbito de los derechos reales.
En cambio la buena fe objetiva tiene aplicación en el campo de los derechos personales, de
crédito u obligaciones. Impone el deber de obrar con lealtad y rectitud, tanto en las
tratativas anteriores a la celebración del contrato, en su celebración misma, en su
interpretación y en su ejecución.
¿Cuáles son las funciones del principio de la buena fe objetiva?
Es causa de exclusión de culpabilidad de ciertas conductas que objetivamente podrían
considerarse ilícitas.
Es un elemento fundamental en la interpretación y ejecución de los contratos.
Y es un límite al ejercicio de los derechos subjetivos.
El principio de la buena fe en el derecho positivo argentino.
En la redacción original del código civil no había una disposición que diese sustento
normativo a la idea de que la buena fe constituya un limita al ejercicio de los derechos
subjetivos. Por medio de la ley 17.711 se introduce el artículo 1071, referido al principio
del abuso del derecho y el Art. 1198 el cual dispone que los contratos deben celebrase,
interpretarse y ejecutarse de buena fe.

LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS


Obra de prescindiendo de la buena fe, quién vuelve sobre una conducta anterior que ha
creado en la otra parte de una relación jurídica, una expectativa seria de comportamiento
futuro.

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Los requisitos para la aplicación de esta doctrina son (la existencia de una situación jurídica
preexistente; una conducta del sujeto jurídicamente relevante y eficaz que suscite en la otra
parte una expectativa seria de comportamiento a futuro, que debe ser deliberado; y un tercer
requisito que es una pretensión contradictoria de dicha conducta atribuible al mismo
sujeto).
La jurisprudencia ha resuelto ya muchos casos; ejemplo, la compañía de seguros que
concurría a cobrar el precio al domicilio del asegurado y que luego pretendió la aplicación
de la cláusula que establecía que los pagos debían hacerse en la compañía.

LA DOCTRINA DE LA APARIENCIA
Otro campo de aplicación de la idea general de la buena fe es el de la apariencia jurídica.
Que sostiene que debe subsistir el derecho adquirido en razón de una apariencia, siempre
que se dé la buena fe del sujeto.
La cuestión fundamental radica en determinar si esas normas pueden hacerse una
generalización, y obtener así una regla conforme a la cual merece protección el derecho
adquirido en relación de una creencia errónea (de buena fe), fundada en una realidad
visible.
Las condiciones de aplicación es que debe existir una situación de hecho exterior, visible
que cree la apariencia de un derecho subyacente.
Por otra parte es necesario que quién actúe en razón de la apariencia creada, lo haga de
buena fe, es decir el elemento subjetivo.
(Ejemplo en el derecho argentino, es el mandato aparente).

Lesión Subjetiva (Art. 954)


Teoría de la imprevisión (Art. 1198)

EL EJERCICIO ABUSIVO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS


Esta doctrina surge como una reacción al concepto absoluto del derecho subjetivo propio
del liberalismo individualista de los códigos del siglo XIX.
En un primer momento tuvo su origen en la jurisprudencia, luego fue sistematizado por la
doctrina, para luego incorporarse a la legislación escrita de numerosos países.
La jurisprudencia francesa cumplió un rol fundamental al aplicar en forma fragmentada este
principio a casos particulares, el hito en la materia fue una sentencia de una cámara de
apelaciones que condeno al propietario de un inmueble a eliminar una falsa chimenea cuya
una función era impedir la vista de su vecino.
En los países anglosajones, no se conoce la doctrina del abuso del derecho, ya que este tipo
de conflictos se resuelven con figuras jurídicas situadas en otros encuadramientos, como
son los actos ilícitos o la interferencia indebida en los intereses de otros.

Críticas sobre esta institución:


1- Confunde el derecho con la moral.
2- Afecta la seguridad jurídica.
3- Según Planiol, Constituye una idea contradictoria. El abuso del derecho no existe
porque el derecho se puede usar pero no abusar. La contrapartida a esto es que los

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límites a los derechos no pueden determinarse de antemano, por lo que el único


límite eficaz estará en la posibilidad de juzgar la conducta del titular según criterios
objetivos de buena fe, moral y buenas costumbres.

Criterios para determinar cuándo se actúa abusivamente:


Criterio subjetivo: Vincula a la idea de culpa, es decir que el sujeto actuaría abusivamente
cuando lo ha hecho con la intención de perjudicar a otro (dolosamente) y aun solo cuando
lo haga culpablemente. (Hoy por hoy esta teoría está descartada)
Criterio Objetivo: Los derechos son conferidos teniendo en mira una finalidad, por lo que
los derechos pierden su carácter cuando el titular los desvía de esa finalidad que justifica su
existencia. Se completa el criterio objetivo cuando se afirma que también constituye un
ejercicio abusivo el que contraria los límites impuestos por la moral, las buenas costumbres,
y la buena fe.
Criterio Mixto: Habría un acto abusivo cuando hay intención de dañar, o cuando se desvía
el ejercicio del derecho de su finalidad prevista.
DERECHOS ABSOLUTOS (Excepciones al principio abusivo)
Constituyen derechos que no son susceptibles de ser juzgados, a tenor de la doctrina del
abuso del derecho, el derecho a pedir la división del condominio, a solicitar la participación
de una herencia, la facultad de adquirir la medianería, el derecho de testar dentro de los
límites legales.

EL ABUSO DEL DERECHO EN EL DERECHO ARGENTINO


Nuestro código civil, como la totalidad de los códigos de su época, no recepto en forma
expresa, la doctrina del abuso del derecho.
Art. 1071 Antes de la reforma de 1968, 17711. “el ejercicio de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto”
No obstante esto la jurisprudencia reconoció en ciertos casos la existencia de un ejercicio
abusivo del derecho, basándose en el Art. 953 que disponía, el objeto de los actos jurídicos
debe ser lícito y de ninguna manera contrario a la moral y las buenas costumbres. (Ejemplo:
demolición parcial de un edificio porque este había invadido unos pocos centímetros de su
fundo .Un ejemplo no patrimonial, el ejemplo del titular la patria potestad que sin razones
fundamentales impedía el trato de los nietos y los abuelos).
Es necesario destacar que antes de la reforma del 68 el Art. 35 de la constitución de 1949
declaro ilícito el ejercicio abusivo del derecho.
Sin embrago luego de ser derogada en el 55, la corte suprema resolvió que el abuso del
derecho no necesitaba reconocimiento de jerarquía constitucional.
La reforma de 1968, que establece la ley 17711 incorporos al derecho positivo el principio
de la buena fe en el Art. 1198 “los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse
de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron
entender, obrando con cuidado y previsión”.
Incorporó también en el Art. 1071 la figura del abuso del derecho “el ejercicio (regular) de
un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como
ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerara tal al que contraria
los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por
la buena, la moral y las buenas costumbres”. Como se observa utiliza el criterio objetivo.

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Por último, en lo que respecta al tema, la lesión subjetiva en el Art. 954, instituciones todas
que se encuentran vinculas en la medida en que reflejan la idea de que los derechos
objetivos no son absolutos sino relativos y que deben ejercerse dentro de ciertas pautas
impuestas básicamente por el principio de la buena fe.
Jurisprudencia posterior a la reforma de 1968: un ejemplo en donde se aplica en toda su
extensión el Art. 1071 es el caso del precedente de la cámara comercial de la capital federal
que considero que mediaba abuso la pretensión de embargar y ejecutar un perro que no
tenía ningún valor económico, ya que la intención no era otra que perturbar al deudor,
desde que el precio que se obtendría, reobtenerse alguno, ni siquiera cubriría los gastos de
publicidad del remate.
Modos de invocar el abuso del derecho: Puede ser a PEDIDO DE PARTE, el abuso del
derecho puede ser invocado por vía de acción para obtener la nulidad del acto; como por
vía de acepción es decir, como una defensa frente el ejercicio irregular que se pretende por
vía de la acción. También un modo de invocar el abuso del derecho es de OFICIO POR
LOS JUECES, aunque se ha suscitado un cuestionamiento en la doctrina y en la
jurisprudencia por si el abuso del derecho puede ser aplicado de oficio por los jueces o no.
Al derecho comercial argentino son aplicables, en forma subsidiaria, las disposiciones del
código civil, Art. 1 del título preliminar del Cód. Com. Por lo tanto la doctrina del abuso
del derecho es aplicable a la materia comercial.

UNIDAD TEMÁTICA VI: El sujeto de la relación jurídica. Personas de existencia


visible: generalidades.

1. La personalidad en el derecho argentino: aptitud para adquirir derechos y contraer


obligaciones. Distinción entre persona y hombre.

El art 30 dice que son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
El art 30 alune al ente como concepto abarcativo de persona física (también llamadas de
existencia visible) y de las denominadas personas de existencia ideal, o personas jurídicas.
Establece que son personas quienes son capaces, se está aludiendo a la capacidad jurídica,
esto es, la aptitud de ser titular de derechos y obligaciones.
“Susceptible” alude a que el ente no posee por sí solo y por si mismo la aptitud jurídica,
sino que la inviste en razón de actuar dentro del ordenamiento jurídico.

Distinción entre Persona y hombre:


Nuestro derecho en definitiva acepta la idea de que todo hombre es persona.
Cabe partir de la constitución nacional, como presupuesto de todo ordenamiento jurídico.
Ella se consagra expresamente la igualdad ante la ley (art 16), la que es extendida a favor
de los extranjeros (art 20), es abolida la esclavitud (art15) y se garantizan como derechos de
primer rango todos los que hacen a la dignidad individual (art 14,18 y 19), los que pueden
hacer valer inclusive por vía de las garantías implícitas (art 33).
El Pacto de San José de Costa Rica dispone que toda persona tiene derecho a
reconocimiento de su personalidad jurídica (art 3).
De allí que el resto del ordenamiento no podía en ningún caso desconocer la personalidad
de todos los seres humanos.

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2. Persona de existencia visible: concepto, comienzo de existencia, capacidad jurídica de


la persona por nacer y condicionamiento al nacimiento con vida. Prueba de nacimiento.

En el art 30 del código civil se establece que “son personas todos los entes susceptibles de
adquirir derechos y contraer obligaciones”.
En el art 32 se establece que “todos los entes susceptibles de adquirir derechos contraer
obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o
personas jurídicas”.
En el art 51 todos los entes que presentan signos de humanidad, sin distinción de cualidades
o accidentes son personas de existencia visible.

COMIENZO DE LA EXISTENCIA

 Personas por nacer: Expresado en el art 70 del código civil “la existencia de la
persona física comienza desde su concepción en el seno materno y a partir de ese
momento puede contraer ciertos derechos que quedan irrevocablemente adquiridos
si nacieran con vida, aunque fuera por instantes, después de estar separado de su
madre”.
Respecto de la fecundación in vitro, recién desde la implantación del óvulo ya fecundar in
vitro en el seno materno podrá considerarse persona por nacer.
Según el Pacto de San José de Costa Rica dice que toda persona desde su concepción tiene
derecho a la vida y nadie puede ser privado arbitrariamente. Las personas por nacer son
incapaces de hecho en absoluto.

 Concepción: En el art 76 estable que la época de concepción de los que nacieron


vivos queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el máximo y el
mínimo de la duración del embarazo.
En el art 77 establece que le máximo se presupone en 300 días y el mínimo en 180 días,
excluyendo el día del nacimiento. Esta precisión admite prueba en contrario.

 Embarazo: Establecido en el art 65 del código civil “el embarazo se tendrá por
reconocido con la sola denuncia que del mismo realice la madre embarazada, el
padre de la criatura y las partes interesadas en el art 66”.

 Nacimiento: En el caso de dudas si nació con o sin vida se presupone que nación
con vida, incumbiendo la prueba a quien alegue lo contrario.
Si muriese antes de estar separado del seno materno serán considerados como que nunca
existieron.
Si nace más de un hijo vivo en el parto, serán considerados de igual edad y derechos (art
88).

 Capacidad jurídica de la persona por nacer:


Derechos de los que puede ser titular:
Art 64 “tiene lugar la representación de las personas por nacer siempre que estas hubieren
de adquirir bienes por donación o herencia”

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Art 70 “antes de su nacimiento puede adquirir derechos como si ya hubiese nacido”


a) derechos adquiridos por donación o herencia: art 64 “el sujeto por nacer puede ser
heredero legitimo, testamentario o legatario. Abarca todos los casos de adquisición a título
gratuito”
b) alimentos: el nasciturus puede reclamar alimentos a sus padres, lo que hará por vía de
representación prevista en el art 57-conferida en principio a los padres- o del Ministerio de
Menores (art 59).
c) acción de reconocimiento de filiación: art 254 reformado por la ley 23.264, los hijos
pueden reclamar jurídicamente la filiación extramatrimonial contra aquel que consideren su
padre o madre.
Así mismo el padre podría reconocer a su hijo durante la concepción.
d) derechos otorgados por leyes laborales y sociales: en los casos en que las leyes laborales
prevén indemnización a favor de los derechohabientes de un trabajador. Deben ser
considerados como tales las personas concebidas al tiempo del fallecimiento.
e) acciones de daños y perjuicios: es titular de acciones si se comete un hecho ilícito del
que resulta victima una de las personas obligadas a prestarle alimentos siempre que pueda
invocar un daño personal.
También si se ha sufr9do un daño como consecuencia de un acto ilícito cometido contra la
madre durante la gestación.
Predecesores europeos establecen la posibilidad de que los hijos demanden a los padres por
enfermedades o discapacidades causadas por enfermedades o taras conocidas por los padres
al tiempo de la concepción.
f) seguro: pueden ser beneficiados de un contrato de seguro de vida.
g) acciones judiciales: tiene derecho a demandar jurídicamente para hacer efectivos los
derechos de que resulte titular.

 Obligaciones: Siendo al persona por nacer incapaz absoluto de hecho (art 54), la
cuestión se resuelve a través de las facultades de que disponen sus representantes
para suplir tal incapacidad.
Las obligaciones que haya contraído prometen la responsabilidad del incapaz.
Según el art 57 sus padres son los representantes y en su defecto los curadores que
jurídicamente se le nombre.
Los derechos y obligaciones que le concebido adquiere quedan irrevocables al nacer con
vida, si esto no sucede se considera que la persona nunca existió.

 Condicionamiento al nacimiento con vida: El art 70 luego de establecer que la


existencia de la persona comienza con la concepción y que antes de su nacimiento
ellas pueden adquirir algunos derechos puntualizados, “esos derechos quedan
irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida,
aunque fuera por instantes después de estar separados de su madre”.
Art 74”... si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán
considerados como si no hubiesen existido”.

 Prueba de nacimiento: El nacimiento se produce en el momento que es naturalmente


expulsado o quirúrgicamente extraído de la matriz de la madre (art 71) si importar si
está totalmente separado.

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La vida propia se dará con la primera bocanada de aire. El art 73 establece la presunción del
nacimiento con vida siempre que quienes asistieron al parto hayan oído la respiración o la
voz, o hubiesen observado otros signos de vida.
Nuestro código no exige la viabilidad (nacimiento con vía y con los elementos de
conformación y desarrollo necesarios para seguir gozando de ella). Art 72 “no importa que
los nacidos con vida tengan imposibilidad de prologarla, o que mueran después de nacer,
por un vicio orgánico interno, o por nacer antes de tiempo”.

3. Atributos de la personalidad: concepto y caracterización. Enumeración. ¿Es el


patrimonio un atributo de la personalidad? Los atributos de la personalidad con relación
a las personas jurídicas.

Desde que nace con vida la persona tiene una serie de cualidades o circunstancias que
hacen a la esencia de su personalidad y que la determinan en su individualidad.
Caracteres:
 Necesarios. no se concibe persona que pueda carecer de ellos por cuanto la
determinan en su individualidad.
 Innato: el hecho del nacimiento con vida hace que adquieran su plenitud.
 Vitalicios: se extinguen con la vida de la persona que los detenta.
 Inalienables: no están en el comercio y no pueden ser objetos de relación jurídica
alguna, aunque algunos como los personalísimos son relativamente disponibles.
 Imprescindibles: no se pierden ni se adquieren por el transcurso del tiempo.
Enumeración:
 Nombre
 Domicilio
 Capacidad
 Estado civil
 Derechos personalísimos.
 El patrimonio

Atributos en relación con las personas jurídicas: En principios los atributos son
emanaciones necesarias de las personas físicas. Cuando se habla de personas jurídicas esos
atributos no son más que mecanismo tendientes a facilitar la vida de relación de las
personas jurídicas y el desarrollo de su actividad.
Los atributos a la personalidad son un elemento inalienable e imprescindible de las
personas físicas; teniendo en las personas jurídicas otros caracteres habitualmente
vinculados a la actividad desarrollada por ellas.

4. Fin de la existencia de las personas físicas. La muerte natural. La muerte civil:


caracterización e inexistencia en nuestro derecho. Prueba de la muerte. La ausencia
simple. La ausencia con presunción de fallecimiento: caracterización, supuestos, efectos
patrimoniales y efectos extrapatrimoniales.

FIN DE LA EXISTENCIA
La persona física se extingue, deja de ser tal, por la muerte, a la que el código califica de
natural en su art 103.
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 Muerte civil: Es la instituciones por la cual la persona físicamente tiene existencia,


pero el derecho la considera muerta, porque pierde sus derechos civiles y políticos y
se producen los efectos de la muerte.
Rigió en la antigüedad, eran considerados civilmente muertos los religiosos profesos y los
condenados por delitos graves.
La figura en cuestión es incompatible con la dignidad humana, por lo que el art 103 en su
segunda parte dispone “...la muerte civil no tendrá lugar en ningún caso, ni por pena, ni por
profesión en las comunidades religiosas.

 Muerte natural: (concepto medico): Es el cese de las funciones vitales, celulares,


tisulares y viscerales. Ocurre cuando claudican los sistemas circulatorios,
respiratorios y nerviosos, pudiendo definirse entonces como el cese definitivo e
irreversible de las funciones autónomas (pulmón, corazón y cerebro) y de la
oxigenación viscerotisular con pérdida de las relaciones sujeto-mundo circundante
de la condición de ente humano de existencia visible.

Prueba de muerte: La muerte de las personas ocurridas dentro de la republica se prueba


mediante la partida de difusión que extiende el registro civil, es necesario que el interesado
haga la denuncia la cual debe estar acompañada de un certificado médico. Sino no hay
médicos Será otorgado por la autoridad civil o policial, siendo necesaria la declaración de
dos testigos.
 militares: el art 105 se refiere a la prueba de muerte de los militares muertos en
combate y también a los empleados al servicio del ejército, haciendo asiento en el
ministerio de guerra.
 fallecidos en establecimientos públicos o privados: el art 106 no tiene prácticamente
aplicación ya que la muerte se acreditara por la partida de defunción del registro
civil y no por constancias de muertes otorgadas por los organismos donde falleció.

Prueba supletoria: Procede cuando es imposible la obtención de la partida de defunción. Se


admitió para fallecidos en países donde no existen registros, o es imposible obtener la
partida.
El art 108 dispone que la prueba de fallecimiento de las persones podrá ser suplida por
otros documentos o declaración de testigos que el sobre el depongan.
a) objeto de prueba: la defunción se inscribe siempre que haya presentado certificado
médico u otro expedido por autoridad policial, este ultimo debe estar firmado por
dos testigos que hayan visto el cadáver.
b) reforma legislativa: el art 33 de la ley 14394 agrego un párrafo al art 108 que dice:
“en los casos en que el cadáver de una persona no fuese hallado, el juez podrá tener
por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripción en el registro,
siempre que la desaparición se hubiese producido en circunstancias tales que la
muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplica para los caso en que no se
puedan reconocer los cadáveres”.
El juez tiene que dar por fallecida a la persona y ordenar la inscripción del deceso.
Se aplica también para accidentes aéreos (por profundidad de agua o poca visibilidad,
presencia de tiburones y que los restos del avión sea del cual el hombre viajaba), también a
desaparecidos en avión militar hace más de cuatro años.

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Prueba de muerte por transcurso de tiempo: Es considerada probada la muerte cuando


pasaron 100 años desde la fecha de testamento.
 Momento de muerte: El art 108 ha establecido reglas para determinar dicho
momento. Tobías dice que es deber del juez individualizar por todos los medios a su
alcance el momento de la muerte
 Teoría de los conmorientes: Establece que si dos o más personas hubiesen fallecidos
en un desastre común o en cualquier circunstancia de modo que no se pueda saber
quien murió primero, se presume que fallecieron todos al mismo tiempo sin que se
pueda alegar transmisión de derechos entre ellos.

Simple ausencia del domicilio: Art 15: la persona que se ausente de su domicilio sin que
tengan noticias de ella, pero sin que haya transcurrido un tiempo considerable, ni que su
desaparición se hubiese producido en circunstancias especiales que permitieran presumir la
muerte; loa ley requiere que existan también bienes que necesiten cuidado o protección,
debido a que el ausente no ha dejado apoderado, no habiéndolo dejado, sus poderes son
ineficientes o no desempeña bien el mando.
Elementos:
 ausencia de la persona de su domicilio, falta de noticia
 bienes abandonados o requieran de protección
 falta de apoderado o apoderado ineficiente
Pasando 3 años de la última noticia se puede promover la declaración de fallecimiento
presunto.

Personas legitimizadas para instar el procedimiento:


 el curados
 el ministerio público
 toda persona con interés legitimo sobre los bienes que ausente
 juez competente: será el juez de domicilio o ultima residencia y de no haber tenido
domicilio lo será el juez del lugar donde estén los bienes.

 Publicidad: Una vez admitida la demanda el juez cita al ausente por medio de
edictos durante 5 días sucesivos, estos se hará en el boletín oficial y un diario de
amplia difusión en el lugar. Si no aparece, el juez podrá tomar las medidas
pertinentes para preservar los bienes o también podrá designar un administrador.

Personas que pueden ser designadas: curador


 cónyuge cuando conserva vocación hereditaria o sigue casada
 hijos
 padre o en defecto la madre
 hermanos y tíos
 demás parientes

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Duración: (art 21 de la ley 14.394)


 por la presentación de la ausente sea personal o no
 por la muerte del mismo
 por su fallecimiento presunto declarado judicialmente

Fallecimiento presunto: si la ausencia se prolonga o la desaparición fue en circunstancias


excepciones es razonable presumir que la persona falleció. A la desaparición se le debe
añadir otro elemento y es que haya transcurrido cierto tiempo.
Los art 22 y 23 de la ley 14.394 hablan directamente de “presunción de fallecimiento”.
El art 22 contempla el caso ordinario y el 23 los casos extraordinarios.
 caso ordinario: art 22 “la ausencia de la persona del lugar de su domicilio o
residencia en la republica, hay o no dejado apoderado, sin que de ella se tenga
noticias por el termino de 3 años, causa la presunción de fallecimiento, este plazo
será contado desde la fecha de la última noticia que se tuvo de la existencia del
ausente”.
Si no es en nuestro país no puede ser declarado fallecido presunto por nuestros tribunales.
 Caso extraordinario y genérico: (art 23 inc. 1): el art 23 de la ley 14.394. en este
supuesto se requiere la ausencia de la persona, sin noticias acerca de su existencia
por el termino de dos años; pero para que el plazo se reduzca a dos años se requiere
de una circunstancia especial que es la de haber estado en un lugar donde se
desarrollo un hecho con riesgo de muerte, como puede ser el lugar de incendio,
terremoto, acción de guerra, etc.
 caso extraordinario especifico: art 23 inc. 2. se requiere ausencia de la persona sin
noticia por un periodo de 6 meses, y además que el ausente en el momento de su
desaparición se hubiere encontrado en una nave o aeronave naufragada o perdida.

Personas legitimadas para instar el procedimiento: Art 24, ley 14.394. “todos los que
tuvieron algún derecho subordinado a la muerte de la persona que se trate...”.
 el cónyuge del ausente
 presuntos herederos legítimos o instituidos en testamentos
 cualquier socio cuando la muerte extingue el contrato
 ministerio público en representación de incapaces
 el nudo propietario cuando el que desaparece es titular del usufructo
 beneficiario de un seguro de vida
 acreedores del ausente
 parientes en grado no sucesible
 ministerio público cuando no representa un incapaz, etc.
El juez competente será el del domicilio o ultima residencia del ausente.

Extremos que deben probarse: Quien intente la acción dirigida a obtener una declaración de
fallecimiento deberá probar:
 su legitimación
 la desaparición del ausente
 la competencia del juez

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 la búsqueda de información sobre la existencia que dio negativo


 transcurso del plazo legal
 la prueba del hecho extraordinario en el supuesto que el accidente invoque alguno
de los casos del art 23.

Representación: El juez nombrara un defensor al ausente o dará intervención al defensor


oficial cuando lo hubiere dentro de la justicia. El defensor tiene funciones similares al
curador; representa y defiende al ausente en todo juicio.
Luego de nombrar al representante, el juez publica a los edictos para citar al ausente, en el
boletín oficial y en otro diario una vez por mes cada seis meses.

Día presunto del fallecimiento:


 caso ordinario: Art 27 de la ley 14.394 “se fijara como el día presuntivo de
fallecimiento:
1- en el caso del art 22, el ultimo día del primer año y medio.
2- Art 23 inc. 1, el día del suceso en el que se encontró el ausente, y si no estuviese
determinado, el día del término medio de la época en que ocurrió o pudo haber
ocurrido.
3- Art 23 inc. 2, el ultimo día en que se tuvo noticias del buque o aeronave perdida.

 caso extraordinario genérico: Se fija como día presunto, el día en que ocurrió el
suceso, ejemplo terremoto del 20/09/1984, sino hubiese determinado el día del
suceso, el día presuntivo será el día del término medio de la época en que el suceso
ocurrió o pudo haber ocurrido.

 caso extraordinario específico: Será el último día en que se tuvo noticias del buque
o aeronave perdida.

Importancia del día presunto: En ese día se abre la sucesión y se determina quien son las
personas que tienen derechos a los bienes de aquel.

Efectos patrimoniales: Debe prevalecer la reaparición del ausente o el cambio de fecha, por
eso hay que ciertas garantías para la entrega de bienes.

Inventario: Debe realizarse por escribano público y en forma escrita para el juicio
sucesorio, esto tiende a proteger al ausente.

Periodo de prenotación: Consiste en dejar constancia en los registros, en los cuales quepa
inscribirse la declaratoria de los herederos. Dura hasta cinco años contados a partir del día
presuntivo de muerte, u 80 desde el nacimiento del presuntamente fallecido.
Su efecto es impedir la realización de actos de disposiciones sobre los bienes registrados.
Los bienes recibidos del desaparecido conforman un patrimonio especial de los herederos,
de allí que los acreedores no pueden agredir dichos bienes.
La cancelación se produce si reaparece el ausente, la cual deja sin efecto y prenotación
mediante una orden judicial.

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Periodo de dominio pleno: A partir de la conclusión del periodo de prenotación, el heredero


tiene plena disposición de los bienes, es decir luego de 5 años del día presunto u 80 del
nacimiento.

Efectos sobre la sociedad conyugal: Los bienes conyugales son aquellos que cada uno de
los cónyuges o ambos adquirieron durante el matrimonio que no sea herencia, donación o
legado (art.1272).
En la declaración de fallecimiento presunto, la sociedad conyugal puede disolverse en 3
momentos:
-en 1° término: se faculta al cónyuge presente a optar entre la disolución o mantenimiento
de la sociedad conyugal hasta la finalización del periodo de prenotación. En este caso la
presunta viuda puede pedir la disolución inmediata después de la declaración de
fallecimiento; o bien en cualquier momento, pero no más allá de la conclusión del periodo
de presunción.
-Si el cónyuge supérstite contrae nuevo matrimonio, en ese momento se disuelve la
sociedad conyugal.
-art. 30 la sociedad se disuelve una vez transcurrido el periodo de prenotación.

Reaparición del ausente: Tiene derecho a reclamar sus bienes, esto varia, durante el periodo
de prenotación o no.
 presentación durante la prenotación: queda sin efecto la transmisión del dominio
hecha a los herederos, estos deben restituir los bienes (art 29).
“En los casos precedentes se aplicara a los frutos lo dispuesto respecto a los poseedores de
buena o mala fe” art 29 3° párrafo. “tanto el poseedor de buena fe, como el de mala fe
deben restituir los productos que hubieren obtenido de la cosa, que no entren en la clase de
frutos propiamente dicho” art 2444.
Art 24 2° párrafo “si se presentan herederos preferentes a concurrentes preferidos que
justifiquen su derecho en la época del fallecimiento presunto, podían reclamar la entrega de
los bienes o la participación que les corresponda en los mismos, según el caso”
 presentación en el periodo de dominio pleno: “podrá reclamar los bienes que
existiesen y en el estado que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que
falten; el precio que se adecuase de los que hubiesen enajenado y los frutos no
consumidos” art 32. 1° párrafo.
“Si concluido el periodo de prenotación se presentasen herederos preferentes o
concurrentes, deben ejercer la acción de petición de la herencia (art 32, 2° párrafo, ley
14.394).
“Después de quedar sin efecto la prenotación, la acción del cónyuge y descendientes para
hacer valer sus derechos, prescribe a los años. Esta prescripción rige también para los
herederos instituidos en testamento del cual no se tenía conocimiento” art 4024

Efectos extrapatrimoniales:
 en relación al matrimonio: no se disuelve por la declaración de fallecimiento
presunto. Esto solo faculta al conjugue supérstite a contraer nuevo matrimonio y en
ese momento disuelve el anterior.

Efectos de reaparición del ausente: Art 31, ley 14.394

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 que el conyugue no se haya vuelto a casar, el matrimonio queda en pie.


 que se haya casado. Es válido el nuevo matrimonio.

Otros efectos: Si el presunto fallecido ejercía sobre sus hijos patria potestad, esta se
extinguiría por faltar uno de los sujetos de la relación. Si reaparece, renace la patria
potestad.
Lo mismo pasa con la tutela y cúratela si el desaparecido es el tutor o curador. Pero no
resurgen en caso de aparición, pues se debe haber asignado otro representante si era él el
desaparecido; y si lo era incapaz no se justifica que la representación se le otorgue
nuevamente a la misma persona.

Supuesto especial del fallecido presunto: ley 22068 (06/11/1979)


Se aplico respecto a aquellas personas que habían desaparecido entre el 06/11/1974 y el
06/11/1979.
Tiene diferencia con la ley 11394 respectó a las personas legitimadas para pedir la
declaración y el procedimiento propiamente dicho. Los efectos eran distintos que la ley
14394.
El juez que atendía la causa seria el juez federal del último domicilio o residencia, por lo
tanto la causa se aparta de los tribunales ordinarios para entrar en los tribunales federales.
Las personas que podían pedir la legitimación eran el cónyuge, el pariente con vínculos
sanguíneos o afines hasta 4 ° grado y el estado nacional.
En la demanda se deba precisar el organismo y la fecha del acto. Luego de que el juez
comprobara dichos actos se llamaba al desaparecido por medio de edictos publicados en el
diario de publicaciones oficiales y en otros diarios de amplia difusión por 5 días sucesivos.
Si no aparecía el juez debía pedir información al Ministerio de Interior y si arrojaba
resultados negativos el juez declaraba fallecimiento presunto; siempre que hubieran pasado
90 días.
Si fijaba como fecha de fallecimiento, la fecha de denuncia.
Los efectos eran distintos que los de declaración de fallecimiento presunto de la ley 14.394.
Esta ley fue derogada por la ley 22.967.
Por otro lado la ley 24.321 regula la ausencia por desaparición forzada de personas hasta el
10/12/1983. Determina como legítimos a todos aquellos que tuvieran un interés legítimo
subordinado a la persona ausente. La competencia es atribuida al juez civil del domicilio
del solicitante o de residencia del desaparecido. El plazo fija en 60 días.
Ley 24820: atribuye jerarquía constitucional a la Convención Internacional sobre
Desaparición forzada de personas, aprobadas por la Asamblea general de la OEA en los art
75 incisos 22 de la constitución nacional.
Proyecto del código civil 1998
El fin de la existencia de las personas físicas se encuentra en los art 131 al 137. la prueba de
nacimiento y de muerte se hacen por las partidas del registro civil, y los del extranjero se
aprueban con instrumentos otorgados según las leyes del lugar donde se producen,
legalizados o autenticados según corresponda; aceptándose en caso de no existir otras
pruebas.

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En cuanto a la ausencia y declaración de fallecimiento presunto el proyecto propone incluir


en el código civil las disposiciones de la ley 14.394 con mínimas reformas.

UNIDAD TEMÁTICA VII: Personas de existencia visible. Capacidad, generalidades.

1. Concepto de capacidad. Distinción con el discernimiento.


Capacidad: Los art 31 y 32 nos dan el concepto en cuanto aluden a la posibilidad de que las
personas adquieran derechos y contraigan obligaciones.
Este criterio es ratificado por el art 52 “las personas de existencia visible son capaces de
adquirir derechos y contraer obligaciones”.
Capacidad y discernimiento: La capacidad está referida a la aptitud de las personas para
contraer obligaciones y adquirir derechos, y se sustentan en la madurez, que le permite
distinguir lo conveniente de lo inconveniente, teniendo por contrapartida la incapacidad.
El discernimiento es la aptitud de las personas para distinguir lo bueno de lo malo, también
sustenta en su madurez o salud mental, pero cuya contrapartida es la falta de razón.
La capacidad o incapacidad de las personas hace a la aptitud para generar relaciones
jurídicas en tanto que el discernimiento hace a la voluntad de los actos de esa persona.

2. Capacidad de derecho. Concepto. Las incapacidades de derecho: su necesaria


relatividad. Supuestos de incapacidad de derecho: con relación a las personas; con
relación a las cosas; con relación a ciertos actos. El caso de los religiosos profesos. El
caso de los comerciantes fallidos.

 Capacidad de derecho: Es la actitud de las personas para ser titular de derechos y


obligaciones, es esencial para apreciar a la persona desde el punto de vista del
derecho.
El art 103 establece que la equiparación a la muerte natural por la privación total del
derecho, ha sido suprimida en casi la totalidad de las legislaciones modernas.

 Incapacidad de derecho: la capacidad de derecho no puede desaparecer totalmente,


tampoco puede administrarse su plena y total capacidad. La norma vigente establece
las incapacidades de derecho que implican siempre una limitación parcial y
excepcional de la aptitud general de ser titular de derecho y obligaciones.
Con las incapacidades de derecho se trata de proteger principios superiores, o sea de orden
público, y en especialmente la moral y buena fe.
Las incapacidades no se establecen en beneficio del incapaz, sino en su contra, para evitar
incorrecciones en las que pudiera incurrir con motivo del goce de ese derecho.

 Supuestos de incapacidades de derecho: No hay propiamente incapaz de derecho,


sino personas que tienen incapacidad de derecho con relación a ciertos actos. Esa
incapacidad deviene de determinadas condiciones.
a) con relación a las personas: el art 1160 prohíbe contratar a quienes están excluidos de
hacerlo con personas determinadas. Ello así en razón de contraposición de intereses que
puede darse en ambas partes del acto.
El art 1358 veda el contrato de compra y venta entre marido y mujer.

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Art 279 y 450 del código civil, refiere a contrataciones entre padres e hijos; y tutores y
pupilos.
b) con relación a las cosas: se trata de una especie de prohibición en razón de la persona a
quien pertenece la cosa objeto del acto. Art 1361 en materia de compraventa, art 1807
inciso 2 y 6 en materia de donaciones.
De ellos se desprende que la incapacidad se decida en razón de pertenecer los bienes a
los hijos, pupilos, mandantes, etc., lo que obstaculiza la libre disposición de los mismos
por sus padres, tutores o curadores.
c)con relación a ciertos actos: se prohíbe a un sujeto la realización de determinado acto o el
ejercicio de una , de tal forma que salvo el que resulta vedado, puede libremente realizar
otros.
Tal es el caso del art 398, que en sus incisos 2°, 4°, 5° y 6°, establecen que no pueden ser
tutores los mudos, los que no mantienen domicilio en la republica, los fallidos y los que
hubieran sido privados de la patria potestad, sujetos que pueden realizar válidamente otros
actos.

Art1160 “no pueden contratar...los religiosos profesos y otros...., sino cuando comprasen
bienes muebles a dinero de contado; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que
correspondan a la masa del concurso, sino estipulasen concordato con sus acreedores”.

 Religiosos profesos: Es el religioso o regular, o sea el que pertenece a una orden


religiosa propiamente ducha. Las religiosas son solo las monjas ya que también
formulan votos solemnes. Quedan excluidos de lo dispuesto en el art 1160 las que
hacen votos simples y las hermanas.
Segovia establece que son incapaz de hecho; otros incapacidad de derecho.
Las mismas razones que llevaron al codificador a eliminar la muerte civil (art 103) debieran
conducirlo a no admitir esta incapacidad de derecho. La aplicación de la incapacidad solo a
religiosos constituye una verdadera desigualdad jurídica no fundada en razón alguna.
Todos los proyectos de reforma del código civil eliminaron la referencia a los religiosos
profesos.
Los autores disculpen sobre el carácter de nulidad del contrato, pero siendo la disposición
institucional el acto seria valido.

Incapacidades para celebrar el contrato de fianza: art 2011 inciso 6°, “no pueden ser
fiadores...los que tengan ordenes sagradas cualquiera que sea su jerarquía, a no ser por sus
iglesias, por otros clérigos o por personas desvalidas” también se aplica a sacerdotes.

Incapacidad para ejercer comercio: art 22 inciso 2° del código civil de comercio “no
pueden ejercer el comercio...los clérigos, de cualquier orden, mientras vistan el traje
clerical”.
Esta prohibición no tiene un alcance absoluto. De modo que si efectivamente ejerce el
comercio por cuenta propia, adquiere calidad de comerciante, pudiendo incluso ser
declarado en quiebra como tal.

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 comerciantes fallidos: fallido es un sujeto declarado en quiebra, situación jurídica en


que no son solo puede hallarse de comerciante, sino también cualquier persona
física o jurídica comerciante o no, conforme al régimen vigente de la ley 24.522.
Segovia establece que es una incapacidad de hecho. La totalidad de la doctrina considera
que un sujeto declarado en quiebra no es un incapaz. La prohibición de contratar sobre sus
bienes que constituyen su patrimonio es una consecuencia del principal efecto de la
quiebra, que impide al fallido ejercitar derecho de disposición y administración sobre los
bienes comprendidos en el art 109, ley 24522.
Los actos celebrados por el fallido no son nulos, sino ineficaces, imposibles a sus
acreedores (art 109, 118, 199 concordantes de la ley 24522)
El quebrado no puede ser tutor (art 398 inciso 5°), curador (art 475), no puede ser
administrador de los bienes de los hijos (art 301), ni formar parte de la sociedad civil (art
1735 inc. 4°, 1736), tampoco puede ser testigo en instrumento público (art 990).
Art 238: “no puede ejercer el comercio por sí o por interpósita persona, ser administrador,
gerente, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones.
Tampoco podrá integrar sociedades o ser factor o apoderado con facultades generales a
ella”.
Leyes especiales prohíben al fallido ejercer como despachante de aduana, corredor de
bolsa, escribano o martillero.
-carácter de estas limitaciones: no son propiamente incapacidades sino meras inhabilidades.
La capacidad se vincula a la validez de los negocios jurídicos, mientras que la inhabilidad
se cometerá con otras consecuencias (ej.: sanciones disciplinarias).
Estos aspectos han sido recogidos por la jurisprudencia mercantil.

3. Capacidad de hecho. Concepto. Las incapacidades de hecho y la forma de suplirlas.


Incapacidades absolutas. Incapacidades relativas. Capacidad restringida
(inhabilitación).

 Capacidad de hecho: Es la aptitud de la persona para ejercer por si los derechos de


que es titular. En algunas casos el ejercicio es aparentemente efectuado por otro,
cuando en realidad quien actúa es el mismo titular.
Los actos del representante convencional se imputan directamente al representado, po lo
cual quien ejerce realmente el derecho es el titular poderdante y no el apoderado.
En otros casos el ejercicio es efectivamente realizado por otro, ej: en la representación legal
de los padres respecto de los hijos menores.

 Incapaces de hecho: El principio general es el de capacidad plena de las personas, la


que solo se restringirá por disposición de la ley (art 53), fundamentalmente por
razones la ley priva, sino también por otras. Ej: personas por nacer.
El fundamento para que la ley declare incapaz puede ser su falta de madurez o
discernimiento, o bien la imposibilidad de efectivizar por si misma el ejercicio de sus
derechos. Es el legislador quien declara incapaz.
El acto realizado por el incapaz será nulo, pero de nulidad relativa.

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 Formas de suplirla: Art 57 del código civil enumera los representantes legales y
necesario de los incapaces absolutos, el art 59 introduce la representación promiscua
del Ministerio de Menores, o asesor de incapaces.
En la parte necesaria en todo acto, tiene por objeto el resguardo del interés del menor,
también el control de la legitimidad de todos los actos y actuaciones judiciales o
extrajudiciales.
La posibilidad de suplir la incapacidad de hecho por vía de la representación es una de las
distinciones mas notables con la incapacidad de derecho.

 Incapaces de hecho absolutos y relativos: Se establece la distinción entre ambos en


el art 54 y 55. La ley designa incapaces de hecho absolutos a las personas por nacer,
a los menores impúberes, a los dementes declarados tales en juicio y a los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art 54).
En la categoría de los incapaces relativos se incluyen a los menores adultos, las mujeres
casadas han sido excluidas a partir de la sanción de la ley 11357. “la incapacidad es la regla
y la capacidad para ciertos actos donde debe ser expresamente conferida por la ley “ Borda.

 Inhabilitación: Es una institución introducida en nuestra legislación por la reforma


17711. El inhabilitado no es un incapaz, sino que es una persona capaz requiriendo
su voluntas de la asistencia de un curador, el que la complementa solo en los actos
de disposición y los que la asistencia impida otorgar libremente al inhabilitado.
Fuera de ello el inhabilitado es plenamente capaz.

 Capacidad de hecho y capacidad de disponer: La capacidad de disponer es una


subespecie de la capacidad de hecho. Se define incapacidad de disponer como “el
ejercicio psíquico de aquel que por razones de menor edad, o por su estado de
enfermedad mental, el ordenamiento jurídico considera inepto para dar vida a los
negocios de tanta gravedad como son actos de enajenación o sea de disminución del
propio patrimonio.
Se suele incluir a los emancipados o inhabilitados.

4. Sistemas de protección de los incapaces de hecho. La representación legal. La


representación promiscua. La asistencia

 Sistema de protección de los incapaces: El art 152 bis establece un sistema de


asistencia para el que sea declarado tal. Por la representación (art 57 y 59) el
incapaz no ejerce por si sus prerrogativas jurídicas, si no que ellas son articuladas
por su representante legal en todos los actos jurídicos que el deba otorgar. Al
curador expresa su asentimiento para la realización del acto.

 Representantes: Art 57 establece quienes son los representantes de las personas por
nacer, de los menores no emancipados y de los dementes y sordomudos.
-personas por nacer: sus representantes son los padres en forma conjunta (art 264). Para el
supuesto de la falta da capacidad de los padres, el artículo 57 atribuye la representación a
los curadores que se le nombre.

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-menores: art 57: son representantes de los menores no emancipados, sus padres; y en caso
de falta, incapacidad, privación o suspensión de la patria potestad, lo serán los tutores que
judicialmente se designen.
El art 398 establece quienes no pueden ejercer la tutela. Le ley 23.647 ha eliminado a los
ciegos la posibilidad.
-dementes y sordomudos: sus representantes serán los curadores que el juez designe.
Caracteres de la representación:
a) legal: emana de la voluntad legislativa (art 56 y 58), no de la voluntad del incapaz.
b) Necesaria: el incapaz no puede prescindir de ella (art 56).
c) Dual y conjunta: por un lado esta el representante (art 57) pero este a su vez es
asistido por el Ministerio de Menores, representante promiscuo del incapaz (art 59).

Supuestos de asistencia: El art 152 bis dispone nombrar un curador al inhabilitado,


aplicándose lo pertinente a las normas relativas de la declaración de incapacidad por
demencia.
El nombramiento del curador lo realiza el juez de la inhabilitación, en el momento de dictar
la sentencia, con la aplicación de la normativa a la que remite el precepto.
 otros casos de asistencia: ley 2393 establece que los sordomudos que no se den a
entender por escrito podían contraes matrimonia con el consentimiento del curador
o autorización del juez (art 10).
Esto ha desaparecido con la reforma de la ley 23515 el dispone en el art 166 inciso 9°
constituyen impedimento para la celebración del matrimonio “... la sordomudez cuando el
contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequívoca por escrito o de
otra manera”.
Los emancipados por regla general capaces están sometidos a asistencia para la celebración
del matrimonio (art 168), así como para actos de disposición sobre bienes recibidos a titulo
gratuito (art 135).
 control judicial: el régimen sentado en nuestro código civil y su modificatoria ley
23264 se aprecia que la patria potestad siempre queda expuesta al control judicial
para dilucidar situaciones conflictivas o para preservar el interés del menor. Similar
situación se produce en el caso de tutela y cúratela.
 cesación de ambos sistemas: la representación del menor cesa al llegar a la mayoría
de edad (art 129) o por emancipación (art 128), salvo los casados sin autorización
(art 131).
La de dementes y sordomudos cesa por la muerte de este o por rehabilitación.
 sustitución de los representantes legales:
sustitución por mediar oposición de intereses entre aquellos y el incapaz (art 397 inciso 1° y
40°).
 derechos y obligaciones del representante:
no puede quedar en manos del padre que tiene intereses contrapuestos, sin embargo el
padre es fundamental y debe ser oído en el procedimiento de designación de tutor.
 casos especiales: surge el nombramiento de un tutor especial en materia de acción
de desconocimiento de filiación, cuando el padre acciona por nulidad de
reconocimiento que había hecho del menor. Hay contradicción de intereses entre el
y el menor.
También en el caso de que el menor demande al padre por alimentos.

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Si se renuncia o se decide el juez puede nombrar un tutor especial.


Si el asesor de menores acciona para que se declare la perdida de la patria potestad se
designa un tutor ad litem.
Habiéndose realizado actos de disposición de bienes de la sucesión, violando disposiciones
de la ley, se nombra un tutor ad litem en reemplazo del cónyuge supérstite.

Facultades del tutor especial: si subsiste la patria potestad las facultades se limitan al asunto
para el cual fue designado.

Procedimiento: La designación de una tutor especial cuando media oposición de intereses


entre padre e hijo debe efectuarse a petición del asesor de menores, y aun de oficio.

Extinción de la representación: art 62 “es extensiva a todos los actos de vida civil, que no
fueren exceptuados en este código”.

-excepciones: hay ciertos actos “personalísimos” que por su propia naturaleza no pueden
ser celebrados si no es con voluntad expresada del propio sujeto interesados. Ej:
matrimonio, testar.
Otra excepción esta dada por los actos que la ley elimina expresamente del ámbito de
atribuciones del representante. Ej: la enumeración del art 450.

-extensión de asistencia: se extiende a todos los casos previstos expresamente en la ley o la


sentencia que determina. En el caso de los inhabilitados, se extiende a todos los casos de
disposición y a los actos de administración que , expresamente, haya previsto el
pronunciamiento judicial que declara la inhabilitación.

Representación promiscua:
Art 59 “ a mas de las representantes necesarias, los incapaces son promiscuamente
representados por el Ministerio de Menores, que será parte legitima y esencial en todo
asunto judicial o extrajudicial, de jurisdicción voluntaria o contenciosa, en que los
incapaces demandan a sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de ellos,
son pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participación”.
 Concepto: es la intervención que carácter complementario y necesario incumbe al
órgano que asiste y controla la actuación judicial o extrajudicial de los
representantes necesarios del incapaz.
Es ejercida por el ministerio de Menores o Ministerio Pupilar.
La representación según el art 58 se aplica a todos los incapaces, incluidos las menores
sujetos a Patria Potestad.
 Funciones del representante: Art 491 a 494. deben actuar en todos los actos
judiciales o extrajudiciales en que sea parte un menor.
 Ministerio pupilar: Debe conjugar los intereses de los incapaces representados, con
la observancia de las leyes y del orden público, como una de las finalidades del
ordenamiento jurídico.
 Sanción por la no intervención del ministerio: Art 59 establece la nulidad de todo
acto a todo juicio que hubiere lugar sin su participación. El art 494 que sanciona con
la nulidad “...todos los actos y contratos en que se interesen las personas o bienes de

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menores, si en ellos no hubiese intervenido el Ministerio de Menores”. Código civil


1998 (proyectos). Art 47 “el Ministerio Pupilar es parte esencial en los actos para
cuya celebración los representantes necesarios deben obtener autorización judicial,
los que son inválidos sin su intervención. Art 48 establece cuales son las
atribuciones y deberes del Ministerio Pupilar en juicio.

Patronato:
Función social que el Estado asume y ejercita en cumplimiento de su deber de protección
de los sectores mas débiles, tutelando a los menores de edad y intermedio de funcionarios
designadas a tal fin.
Reglamentada por la ley 10903 “ley Agote”, en esta se atribuye el ejercicio del patronato a
los jueces con competencia en lo criminal, y les concede facultades relativas a la
disposición de los menores que hayan resultado autores o victimas de un delito.

UNIDAD VIII: Personas de existencia visible. Supuestos de incapacidad de hecho.

1. La minoridad. Menores impúberes y adultos. Capacidad laboral de los menores.


Cesación de la incapacidad: mayoridad, emancipación (régimen jurídico, tipos,
consecuencias).

 Minoridad: El art 126 dispone que son menores las personas que no hubieran
cumplido la edad de 21 años.

 Menores impúberes y adultos: Art 17 Código Civil: la categoría de los menores


impúberes que se extiende hasta los 14 años de edad; y la de menores adultos que
comprendía a los menores de 14 a 22 años, hasta que en 1968 se redujo ese limite a
21 años de edad.
Los menores hasta los 21 años son incapaces; por que el ordenamiento les autoriza,
conforme avanza su desarrollo físico e intelectual, a realizar determinados actos acordes a
ese desarrollo.

 Capacidad laboral del menor adulto: Art 257, 2 párrafo: los hijos menores no
pueden, antes de haber cumplido los 18 años, ejercer oficio, profesión o industria, ni
obligar su persona de otra manera sin autorización de sus padres.
-el art 32 de la ley de contrato de trabajo autoriza a celebrar contrato de trabajo a menores
que tengan 18 años a la mujer casada sin necesidad de conformidad del marido.
Los mayores de 14 años y menores 18 años con consentimiento de padres o tutores gozan
de la misma capacidad.
-capacidad procesal del menor que trabaja: art 33 de la ley de contratos de trabajo “los
menores desde los 14 años están facultados para estar en juicio laboral en acciones
vinculadas al contrato o relación de trabajo y para hacerse representar por mandatarios
mediante el instrumento otorgado en la forma que prevén las leyes locales, en la
intervención promiscua del Ministerio Pupilar”.

 Cesación de la incapacidad por minoridad:


Causas:

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a) mayoridad: cesa automáticamente cuando el menor cumple 21 años.


b) Emancipación:
-Emancipación dativa o por habilitación de edad: se produce por decisión de
los padres; o del juez cuando el menor estuviese sometido a tutela, siempre que el
menor tuviere la edad de 18 años.
-Emancipación por matrimonio: q opera automáticamente por el hecho de
que el menor contraiga nupcias, con autorización paterna o sin ella.

 Mayoría de edad: Art 128 adquiere la mayoría el día que cumple 21 años. El día se
computa desde la media noche y hasta la media noche. La incapacidad se
prolongaría 24 horas, del día del cumpleaños (art 24 y 27).
El art 128 del Código Civil autoriza el cese de incapacidad a partir de las 0 horas del dia en
que el menor cumple 21 años.
La prueba se realiza por medio de las partidas de registro civil y capacidad de las personas.
Efectos: Producen el pleno derecho sin necesidad de gestión alguna se produce la extinción
de la patria potestad. (art 306 inciso 3°).
Se adquiere la plena capacidad de administrar y disponer libremente de sus bienes.

 Emancipación: La cesación de la incapacidad de los menores también se produce


por la emancipación.
Hay dos tipos de emancipación; por matrimonio (art 1319 y por emancipación por
habilitación de edad (art 131), incluido por la reforma 17711.
a) Emancipación por matrimonio: celebrado validamente el matrimonio, el menor por
edad de adquiere la capacidad que le confiere el art 131.
b) Matrimonio sin autorización: el menor casado sin autorización no tendrá hasta el
día que cumpla los 21 años, ni la administración, ni la disposición de los bienes que
tuviera, o en el futuro recibiese a titulo gratuito, o sea, por herencia, legado o
donación.
Dichos bienes quedaran bajo el régimen de la patria potestad.
Irrevocabilidad: Una vez contraído el matrimonio por el menor este queda emancipado en
forma irrevocable. Art 133
Supuestos de disolución del vinculo matrimonial:
a) Efectos sobre la emancipación: la irrevocabilidad se da aun en los supuestos de
disolución vincular por la muerte de uno de los cónyuges o por disolución vincular.
La emancipación del menor casado se mantiene (art 133).
b) Habilidad nupcial: la ley 23515 ha agregado en párrafo al art 133. si la disolución
del matrimonio se produce durante la minoridad, la nueva habilidad nupcial se
adquiere una vez alcanzada la mayoría de edad.
c) Efectos del matrimonio nulo: la reforma de la ley 17711 en el art 132 en el caso de
matrimonio putativo (que es aquel contraído de buena fe pero invalido) los efectos
de la emancipación persistieran para que el menor contrayente de buena fe.

Emancipación por habilitación de edad: Capacidad civil otorgado al menor que ha


cumplido 18 años por decisión exclusiva de sus padres, o del juez, a iniciativa del tutor o
del mismo menor, que otorga capacidad, sin perjuicio de las limitaciones expresamente
subsistentes en la ley.

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Son los padres que conceden la emancipación al menor sometido a Patria Potestad (art 131
y 264).
Para los menores sometidos a tutela, es el tutor quien la concede. También el menor puede
solicitar por si mismo (art 131).
En el caso de estar bajo Patria Potestad no puede requerir la emancipación sin el acuerdo de
sus padres. En caso de desacuerdo del juez decidirá que es lo mas conveniente al interés
familiar (art 264) y también se requiera el consentimiento del menor.

Casos en los que no interviene ambos progenitores:


 Si una ha fallecido. Ejerce el otro.
 si solo uno ha reconocido al hijo extramatrimonial. Ejerce el.
 en los casos de suspensión o privación de Patria Potestad. Lo ejerce el otro.

Consentimiento del menor: No es posible asignar al menor todas las responsabilidades de la


mayoría si el no esta conforme en asumirlas o no se siente capacitado para ello.
 Forma: En su relación original, el código exigía la escritura publica. La ley 23264
ha sustituido tal expresión por “instrumento público”.
El texto vigente autoriza a formalizar la emancipación dativa, por acto extendida
directamente en el Registro Civil, en la medida que esta constituye instrumento público.
 Inscripción: El instrumento público o la sentencia debe ser inscriptos en el registro
del Estado Civil y Capacidad de las personas.

Revocabilidad de la emancipación dativa:


 quienes pueden solicitarla: es revocable por decisión judicial, a pedido de los
padres, de quien ejercía la tutela o del Ministerio Pupilar. Según algunos también
puede el menor habilitado.
 disenso de los padres: el consentimiento expreso de ambos padres es requerido
también para la revocación. Sino mediante acuerdo entre ellos, deberá el juez
previamente dirigir la cuestión.

Efectos de la emancipación:
 situación jurídica del emancipado: la emancipación hace cesar la incapacidad del
menor (art 128). Lo habilita para todos los actos de la vida civil, con excepción de
lo dispuesto en los art 134 y 135 del código civil.
 efectos sobre la patria potestad: produce la extinción de la patria potestad (art 306
inc 4°), por lo que cesan recíprocamente los derechos y obligaciones que ligan a
padres e hijos.
Los menores emancipados ejercen la patria potestad sobre sus hijos matrimoniales y
extramatrimoniales.
 actos prohibidos:
a- enumeración: el art 134 dispone “los emancipados no pueden ni con autorización
judicial: 1) aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; 2) hacer donación de
bienes que hubiesen recibido a titulo gratuito; 3) afianzar obligaciones.
b- Sujetos a los que alcanza: se aplica tanto a los emancipados por matrimonio, cuanto
a los habilitados dativamente.

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c- Aprobación y finiquito de las cuentas de los tutores: (art 458 y 460), el tutor debe
llevar cuenta fiel y documentada de su administración, así como efectuar debida
rendición de cuentas al termino de la misma. El emancipado no puede aprobar esa
cuenta ni dar el finiquito, que resulta ser el acto por el que se satisface el saldo de
aquella.
d- Donación de bienes recibidos a titulo gratuito: comprende todo tipo de bienes de
cualquier especie y valor. Por excepción debe admitirse que el emancipado realice
dadivas remuneratorias y presentes de uso; puede otorgar las convenciones
prematrimoniales, pero para ello requiere asentimiento paterno.
e- Afianzar obligaciones: el emancipado no puede formar parte de sociedades que
impongan a los socios responsabilidad solidaria e ilimitada por las deudas sociales,
ni realizar actos de comercio que imponen la misma responsabilidad; para ello
debería ser habilitado comercialmente conforme al régimen de los art 11 y 12 del
Código de Comercio.
f- Naturaleza de las incapacidades: son incapaces de hecho, no se persiguen con esas
incapacidades evitar actos inmorales, sino la preservación del interes del menor.
g- Sancion: en los 3 casos, la sancion es la nulidad relativa, pues siempre se persigue
proteger el interes del menor.

Actos sometidos a asistencia:


a- texto legal: Art 135 “los emancipados adquieren capacidad de administración y
disposición de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por titulo gratuito antes o
después de la emancipación, solo tendrán la administración; para disponer de ellos
deberán solicitar autorización judicial, salvo que mediare acuerdo entre ambos
cónyuges y uno de estos fuere mayor de edad”.
b- Naturaleza e la autorización: el incapaz no es sustituto para el ejercicio de los
derechos, sino que ha de manifestar su voluntad juntamente con otro (el asistente).
c- Personas que ejercen asistencia: la ejerce el juez.
d- Naturaleza de la incapacidad: incapacidad de hecho, incapacidad de disponer como
subespecie de la capacidad de obrar.
e- Criterio para otorgar la autorización: Art 136, la autorización no será dada sino en
caso de necesidad o ventaja evidente.
f- Forma de realización de la venta: si el acto autorizado fuese la venta de una cosa
recibida a titulo gratuito, ella se realizara por subasta publica (art 136).
Art 442, puede disponerse la venta en publica subasta cuando la cosa privada fuera mas
ventajosa por alguna circunstancia extraordinaria, o en la plaza no se pueda obtener
mayor precio.

Capacidad para contraer matrimonio: la ley 23515 ha establecido en el art 168 que los
emancipados por habilitación de edad no pueden contraer matrimonio sin autorización
de sus padres, tutor o juez.

Capacidad para otros actos:


a) capacidad para ser albacea: al amplitud de la capacidad patrimonial de los
emancipados, que solo encuentra las restricciones en los art 134 y 135,
induce a que estos pueden desempeñar el albaceazgo.

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b) Capacidad para ser tutor y curador: el art 398 inc 1°, dispone que no pueden
ser tutores los menores de edad.
c) Capacidad para ser testigo en testamento: según el art 3705, los testigos de
testamento deben ser varones mayores de edad. La regla no excluye a los
emancipados.
d) Patria potestad sobre hijos extramatrimoniales: pueden ejercer la patria
potestad sobre los hijos matrimoniales y extramatrimoniales .
e) Capacidad para testar de los emancipados por matrimonio: a partir de los 18
años las personas pueden testar, Quinteros afirma que los emancipados por
matrimonio también lo pueden hacer.
f) Capacidad para efectuar transferencias: art 841 inc 7°, establece que los
emancipados no pueden hacer transacciones sobre bienes recibidos a titulo
gratuito.
g) Capacidad para vender bienes de sus hijos o cónyuges: art 1360 establece
que los menores emancipados no pueden vender,, sin licencia judicial, los
bienes suyos ni de su mujer e hijos.
h) Capacidad para ceder créditos: art 1440 establece que los menores
emancipados no pueden si expresa autorización judicial, ceder inscripciones
de la deuda publica nacional o provincial, acciones de comercio o industria y
créditos que pasen de 500 pesos.
i) Partición de herencia: Art 3456 “...a los menores emancipados se les nombra
un curador, sea para formar la demanda de participación, sea para responder
a la que se establece contraellos”. Art 3465 inc 1° impone la partición
judicial de la herencia “..cuando haya menores, aunque estén
emancipados”..”. art 3462 “..si todos los herederos están presentes y son
capaces (antes decía mayores de edad), la partición puede hacerse por la
forma y en el acto que por unanimidad juzguen convenientes”, la expresión
“capaces” comprende a los emancipados. La partición en nuestro sistema es
un acto de disposición sobre bienes recibidos a titulo gratuito (Borda).
j) Usufructo: art 2847 “ siendo las partes mayores de edad y capaces de ejercer
sus derechos, in inventario y el estado de sus inmuebles puede ser hecho en
instrumento privado. En caso contrario, en inventario debe ser hecho ante
escribano público o dos testigos...”. si el usufructo es constituido por un
emancipado, sobre bienes que no sean recibidos a titulo gratuito, puede
hacerlo por si mismo sin necesidad de asistencia.
k) Capacidad para aceptar o repudiar la herencia: art 3333 dispone que pueden
aceptar o repudiar la sucesión todos los que tienen la libre administración de
sus bienes, lo que comprendería a los menores emancipados.
l) Capacidad procesal: el emancipado tiene plena capacidad para estar en juicio
en relación con bienes que no sean recibidos a titulo gratuito, en tanto y en
cuanto tiene capacidad para administrar y disponer de ellos.

Responsabilidad del emancipado por obligaciones contraídas: los bienes recibidos por el
emancipado a titulo gratuito constituyen un patrimonio especial o separado, que esta
excluido del poder de agresión de los acreedores. Art 234 y 235 es una regulación

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particular de los bienes recibidos a titulo gratuito que el menor no puede afectar hasta que
llegue a la plena capacidad civil.

2. Situación jurídica de los condenados por causas penales.

Condenados por causas penales:


 Régimen penal: art 12 Código Penal establece que los condenados a penas de
reclusión y privación por mas de tres años. Y mientras dure la pena, la privación de
la Patria Potestad, de la administración de sus bienes y del patrimonio a disposición
de los mismos por actos entre vivos, quedando el penado sujeto a la cúratela del
Código Civil para los incapaces.

 Situación jurídica: impone una capacidad condenado a mas de 3 años de reclusión y


privación. La situación jurídica es de plena capacidad, salvo en aquellos aspectos
previstos por la norma.

 Fundamento: necesidad de proveer protección al penado y familia, tanto en el


manejo de sus bienes, como en las relaciones paterno-filiales, frente a la
imposibilidad material en que se encuentra que atenderlo en forma personal y
adecuada.

 Inscontitucionalidad: el tribunal federal declaro institucional el art 12 del Código


Penal, considerando que la privación al ejercicio de ciertos derechos atente contra la
dignidad del ser humano y afecta su condición de persona, la que no se pierde por
estar privado de la libertad.

Carácter de la incapacidad: es una incapacidad de hecho. Los actos que el penado pueda
realizar trasgrediendo la misma, serán nulos (art 1042) y de nulidad relativa (art 1048).
 Limitaciones a la capacidad de hecho: la incapacidad prevista en el art 12 del
Código Penal, alcanza solamente los aspectos en ella contemplados.
a) privación de la Patria Potestad: no implica la perdida de la Patria Potestad (art 307),
sino solo la suspensión transitoria de su ejercicio (art 309).
b) Privación de la administración de sus bienes: la administración de sus bienes para el
curador, tal como la cúratela de otros incapaces.
c) Privación del derecho de disponer de sus bienes por acto entre vivos: limita solo los
actos de disposición entre vivos. El penado mantiene su capacidad, pudiendo
entonces testar, contraer matrimonio, reconocer hijos extramatrimoniales y realizar
todo otro acto que no tenga relación con las incapacidades referidas en la norma.

 Limitaciones a la capacidad de derecho: el Código Civil establece incapacidad para:


a) a ser tutor o curador a quienes hayan sido privados de ejercer la Patria Potestad o
sean condenados a pena infame (art 398 inc 10° y art 475).
b) Ser testigos en instrumento público o quienes por sentencia estén privados de ser lo
(art 990).

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c) Contraer matrimonio con quien haya sido autor, cómplice o instigador del
homicidio doloso de uno de los cónyuges (art 166 inc 7°).
d) rehabilitación: art 12 del Código Penal, las incapacidades en el previstos están
limitadas al tiempo que dure la pena.
Habrá de considerarse también todos aquellos casos en que la misma se tenga por
cumplida por prescripción, indulto (art 61, 65 y 68 Código Penal).
¿Se deberá aplicar igual criterio para los casos de libertad condicional? Algunos dicen
que si, otros afirman que la libertad condicional no es causa de extinción de la cúratela.

3. Dementes. Concepto. Personas que pueden ser declaradas dementes. Características


de la enfermedad mental para que amerite la declaración de demencia. Los intervalos
lucidos. Situación jurídica del insano no interdicto. El proceso de declaración de
demencia: legitimación, denuncia de insania, efectos, juez competente, partes en el
juicio, representación del presunto insano durante el proceso. Prueba. Sentencia. Efectos
de la declaración de demencia. La libertad personal del demente. Supuestos en que
procede la internacion. Caracteres de la internacion. Cesación de la incapacidad.
Rehabilitación. Procedimiento de la rehabilitación. Problemática jurídica de la
ancianidad (senectitud, senilidad).

Dementes: Vélez Sarfield utiliza el termino para predicar la incapacidad de obrar que les
asiste a las personas afectadas por enfermedades mentales. El termino “insano” se utiliza
para aquel que no le ha sido declarada su incapacidad mediante la respectiva sentencia de
interdicción, reservando la expresión “demente” para el que ha sido declarado como tal.
El termino insania referirá al estado de enfermedad mental y el de demencia el de la
enfermedad judicialmente declarada.
Ley 17.711 Art 141: “se declaran incapaces por demencia, las personas que por causas de
enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes”.

Personas que pueden ser declaradas dementes:


 Enfermedad mental: la declaración de demencia exige el padecimiento por el
denunciado de una enfermedad mental cuya virtualidad para tal efecto debe ser
juzgada, tanto desde el punto de vista medico, como jurídico: art 141.
 Ancianidad: representa un marco singular en el que especialmente se insinúa las
peticiones y denuncias de demencia.
a) senectud: representa un estado biológico normal inherente al proceso mismo de la
vida psíquicos como físicos, de carácter cuantitativo y armónico que, por ser
propios de dicho estado no pueden ser juzgados como sistemas patológicos. No
significa carencia de salud.
b) Senilidad: representa la expresión patológica de la ancianidad. La senilidad no es
igual a la demencia senil, ya que ésta a diferencia de aquella implica un menor cabo
intelectual global o selectivo, que produce déficit en las actividades intelectivas del
sujeto. La senilidad es una enfermedad que se caracteriza por claudicaciones no solo
cuantitativas sino cualitativas, irreversibles.

Requisitos de la enfermedad mental:

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a) gravedad: requisito dominante, a el se encuentran supeditados los demás. La


gravedad debe ser estimada en función de la incidencia que la enfermedad puede
tener como en el gobierno, por el enfermo, de sus propias conductas. Podría ocurrir
que siendo médicamente grave, resulte jurídicamente irrelevante a los efectos de
declarar demencia de quien la padece.
b) Actualidad: exige que la enfermedad exista el momento de la declaración de la
demencia. Un estado de insania anterior y superado carece de toda virtualidad para
lograr la interdicción.
c) Habitualidad: exige que la insanidad mental constituya el estado ordinario de salud
del enfermo y no en un estado accidental. Este estado no significa identificarlo con
la idea de continuidad, a que mientras la habitualidad esta referida a la existencia y
principalmente subsistencia intrínseca de la enfermedad, la continuidad esta
relacionada con la manifestación de la misma. Supone que ella existía con gravedad
suficiente y perspectiva que permita descartar la posibilidad del episodio patológico
accidental. La habitualidad debe juzgarse en razón de la posible proyección
temporal que la misma pueda tener en el futuro.

Intervalos ludidos: estos existen cuando el proceso psicopático evoluciona francamente


hacia la curación y la lucidez que sobrevive es la expresión del restablecimiento de la
normalidad; la enfermedad ha cesado aun cuando pueda reiterarse. El periodo de sanidad
mental que se sucede entre uno y otro cuadro patológico configura el intervalo lucido.
-Supuestos en los que no existe intervalo lucido:
 Cuando la lucidez coexiste con la enfermedad
 Cuando el predominio de la psicopatía cede transitoriamente para dar lugar por
escaso tiempo a la lucidez.
 El enfermo mejora pero la enfermedad no desaparece.

Art 3615 del Código Civil: “ para poder testar es preciso que la persona este en su perfecta
razón. Los dementes solo podrán hacerlo en los intervalos lucidos que sean suficientemente
ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces”.
-Criterios para determinar los intervalos lucidos: el juez deberá valorar las particularidades
del caso. Cuando aparezca el acto como conforme con la probable o verosímil voluntad
sana del otorgante, el acto deberá juzgarse como realizado en un intervalo lucido. Si el
juzgamiento del acto fuere durante la vigencia del intervalo lucido. El juicio medico ha de
tener especial importancia.
-Efectos: tiene significación para que los actos otorgados por el insano durante el intervalo
lucido gocen de plena eficacia, también permiten imputarle responsabilidad al enfermo.
-Viabilidad procesal:
 No se puede declarar demente a un menor de 14 años porque de por si es incapaz
absoluto de hecho.
 Por el solo escrito de la demanda se inicia el proceso.

Situación jurídica del insano interdicto:


a) Capacidad: toda persona mayor de edad es plenamente capaz hasta tanto no se dicte
la respectivo sentencia de interdicción (art 140). Esta regla legal no goza de
intangibilidad o estabilidad como cuando se trata de una persona mentalmente sana.

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-Situación del insano que se le designe curador de bienes: Llambias entiende que ese
nombramiento trae consigo solo una suspensión parcial de la capacidad limita de los actos
jurídicos de carácter patrimonial, atento a ello a las naturaleza de la función del curador ab
bona, y que además es condicional desde que si se declara la interdicción aquella queda
corroborada y convertida en definitiva.
Si la denuncia es rechazada, la suspensión queda levantada retroactivamente y validos los
actos obrados durante ella por el entonces presunto enfermo.
-Otras limitaciones: la denuncia de insania le impide al denunciado continuar con la
administración de sus bienes, con mayor razón ello obsta para atender intereses ajenos y de
ahí que no puede desempeñarse como administrador de una sucesión.
Suspende el ejercicio de la patria potestad y limitaciones en el orden de medidas
procésales.
El art 152 bis admite graduaciones de la incapacidad establecidas por el juez ante mayor o
menor grado de gravedad del estado del demente.
b) Responsabilidad: se vincula al discernimiento, el que constituye uno de los
elementos internos del acto voluntario.
 Se reputan actos involuntarios aquellos obrados con carencia de los elementos
internos (discernimiento, intención o libertad).
 Los dementes son reputados por la ley, sujetos carentes de discernimiento (art 921).
 Son los actos involuntarios lícitos e ilícitos obrados por los dementes.
 Los actos involuntarios no producen por si obligación alguna (art 900).
 Puede caber responsabilidad del insano cuando ha obrado un hecho ilícito en
termino de lucidez (art 1070).
Los actos del insano pueden ser objeto de juzgamiento ya en vida del mismo o bien después
de ocurrida la muerte.

Juzgamiento en vida: los actos otorgados por el insano son validos, pero anulables o de la
nulidad relativa.
Para que la nulidad sea declarada es necesario:
 Que la demencia existiese al tiempo de celebración del acto.
 Que ella fuese notoria si se trata de hacerla valer frente a terceros de buena fe y el
acto fuere a titulo oneroso.

“ Art 473, los actos anteriores a la declaración de incapacidad podrán ser anulados si la
causa de interdicción declarada por el juez existía publicación a la época de que los actos
fueron ejecutados”.
-notoriedad de demencia: art 473: “si la demencia no era notoria, la nulidad no puede
hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de Buena Fe
y a titulo oneroso”.
Los contratantes de Buena Fe, se refiere a los que contratan con el insano. Si quien contrato
con el enfermo conocía la insanidad, o si el acto fue a titulo gratuito, no se exige la prueba
de notoriedad de demencia.

Juzgamiento del ya fallecido: Art 474: “después que una persona haya fallecido, no podrán
ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no ser que esto resulte de
los mismos actos, o que se hayan consumado después de la interpuesta de la demanda de

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incapacidad. Esta disposición no rige si se desmotrare la mala fe de quien contrato con el


fallecido”.
Dos salvedades admite la ley:
 Cuando el propio acto es testimonio de la insania del autor.
 Cuando el acto se haya consumado con posterioridad a la interposición de la
demanda de incapacidad.

Actos de ultima voluntad: Art 3615: “Para poder testar es preciso que la persona este en su
perfecta razón. Los dementes solo podían hacerlo en intervalos lucidos que sean
suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por
entonces”.
-Prueba de nulidad: quien pretenda alejar la nulidad del testamento deberá probar que el
tostador no se hallaba en su completa razón al tiempo de otorgarlo.
(Al interesado en la validez le incumbe demostrar la salud del testador en el preciso
momento de su realización). Llambias dice que el texto legal exige el intervalo lucido y no
el preciso momento.

Nulidad de actos: los actos del insano están viciados en razón de la falta de discernimiento
de su autor. Ello hace que sean anulables, a diferencia de los de los interdictos que son
nulos.
La legitimación para el ejercicio de la acción de nulidad la tiene el propio insano una vez
que ha recuperado la salud mental, o el curador y si falleció los herederos también..
El art 4031 dispone un plazo de 2 años para la prescripción de los actos del demente
declarado, pero no dice nada para los del insano.
Otro criterio entiende que el caso queda sometido a la prescripción decenal prevista en el
art 4023. participamos de esta tesis.

Declaración de la demencia:
a) legitimación: el art 144 establece las personas que pueden peticionar la declaración
de la demencia. Ellas son:
 esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente.
 Los parientes del demente.
 Ministerio de menores.
 El cónsul si el demente fuera extranjero.
 Cualquier persona del pueblo cuando el demente fuese furioso o incomodase
a los vecinos.
Se impide el caso a los amigos, socios o acreedores.
El proyecto del Código Civil de 1998 excluye al cónsul y al pueblo, pero incluye al propio
interesado (art 28).

b) Denuncia de insania: es una denuncia que pone en acción el procedimiento, no por


su sola formulación, sino por obra de aquellas constancias objetivas y concretas de
que venga acompañada y que fueren demostrativas de que hay motivo para presumir
un estado de anomalía y para someterlo a un determinado procedimiento.
Tiene “carácter facultativo” desde que la sola aparición de la enfermedad no obliga a las
legitimados a formular la solicitud de demencia.

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Se torna de “carácter obligatorio” cuando quedan excluidos de la curatela los parientes


que emitieron solicitarla para el enfermo mental, o son considerados indignos de
suceder al difunto demente.
Una vez impuesta la denuncia y admitida por reunir los requisitos exigidos, no es
posible “desistir” de ella.
El tramite se debe proseguir hasta la sentencia, determinando la declaración o
desestimando la denuncia. De allí que el proceso no puede terminar por “caducidad de
insania”.
El “allanamiento” no es admitido en el proceso de insania.
Requisitos:
 Acreditar la legitimación
 Exposición de los hechos
 Certificaciones medicas(2) o la opinión de 2 médicos forenses.

c) efectos: el efecto inmediato es dar lugar a la apertura del proceso de insania. El art 626
CPN establece que la resolución pertinente disponía el nombramiento de un curador, la
fijación de un plazo para la prueba y la designación de 3 psiquiatras para dictar la
pericia medica. Puede también imponer otras medidas según el caso.
Si la denuncia no fuere acogida el denunciante deberá responder por ello.

d) juez competente: art 140, la declaración de demencia debe responder al


pronunciamiento del juez competente, resulta ser tal el del domicilio (al momento
de la denuncia) del presunto incapaz, o en su defecto el de su residencia.
e) Partes del juicio de insania:
 Curador ad litem y ministerio pupilar (art 147). El primero representa al
presunto insano durante el juicio hasta su determinación.
 Denunciado: el art 627 CPN admite que aporte pruebas en su defensa.
 Acción popular: art 144 inc 5°, no es parte del juicio del denunciante pues se
limita a efectuar la denuncia.
 Curador a los bienes: otorgados por el juez para los casos en que la demencia
sea notoria e indudable (art 148), no es considerado parte esencial.
 Curador definitivo: se lo designa una vez dictada la sentencia, por lo que es solo
parte de la rehabilitación (150 y 653 CPN).
 El proyecto del Código Civil de 1998 establece que el denunciado es parte y que
el denunciante puede aportar pruebas (art 29).

Representación del insano: se impone la necesidad de dotarlo durante el proceso de


insania de representación que guarden sus derechos e intereses. La representación se
concreta mediante la designación de curadores provisionales, de los cuales la intervención
de una -ad litem- es indispensable, en tanto que el otro –ad bona- es posible.
Curador ad litem: representante y defiende durante el juicio. Es una representación legal y
necesaria. Sustituye la voluntad del representado. Es indispensable para la validez del
proceso en general y de las actuaciones que lo integran.
El art 147 establece que su función es representar y defender al denunciado. Se debe
determinar el sentido y alcance de la defensa.

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Art 626 CNP prescribe que luego de darse vista a la denuncia, el juez deberá nombrar al
representante, el cual será un abogado de la matricula, el cual será remunerado.
Art 628 establece que cuando el representado no tiene bienes o no alcanzaren para su
subsistencia el representante será el curador oficial de alienados.
Art 147 establece que su función dura hasta que se dicte la sentencia definitiva.
Curador ad bona: la partición de este curador esta prevista en los art 148 y 471. no es
indispensable, sino posible en los supuestos que justifiquen su nombramiento.
Es representante también legal y necesario para la atención de los bienes y asuntos de
carácter patrimonial del presunto insano.
La función es de administrar bienes, como también la representación en los juicios que
inicie el insano o se le inicien a el, con excepción del juicio de insania.
Un primer criterio establece que solo tiene función de conservación y custodia de bienes.
Un segundo criterio hace referencia a la diferencia entre los art 488 y 148.
Art 488 es la cúratela que se da a los bienes del difunto cuya sucesión no haya sido
aceptada. En cambio los bienes del insano puede imponer una gestión mas dinámica que
exceda la mera conservación y custodia.
Art 148 establece que la designación procede cuando la demencia es notoria e indudable y
existan bienes.
Respecto al estado de demencia debe ser notable e indudable su entidad como patología
mental.
Se debe tratar de bienes que justifiquen el nombramiento.
Le compete al juez la designación de la persona, no siendo necesario que revista la calidad
de abogado.
El ejercicio de la función se extiende hasta la sentencia definitiva y su conclusión le impone
a quien la ejerce rendir pruebas.

Pruebas: el art 140 a 142 exige la producción de una pericia medica que es indispensable y
común a todo proceso de insania.
La pericia medica representa una prueba rigurosamente científica que esta consustanciada
con la esencia misma del procedimiento.
El procedimiento prescindido de ella determina la nulidad al pronunciamiento recaído en el
proceso.
El art 626 inc 3° establece la designación de 3 médicos psiquiatras o legistas para que
informen el estado actual del presunto insano. El nombramiento es facultad exclusiva del
juez, sin perjuicio del derecho de las partes de designar un consultor técnico (art 458 CPN).
El art 143 establece que si en el examen resulta ser efectiva la demencia deberá ser
calificada en su respectivo carácter, y si fuese manía si esta es parcial o total.
El art 631 CPN dispone que el dictamen debe expedirse con la mayor precisión posible.
Determinando: diagnostico, fecha, pronostico, régimen aconsejable y necesidad de
internacion.
Del informe de los facultativos debe dársele traslado al denunciante, al presunto insano y al
curador provisional (art 632 CPN) pudiendo estos alegar, impugnar y pedir explicaciones.
La pericia no puede efectuarse contra la voluntad del sujeto, aunque a veces puede
realizarse compulsivamente.

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Otras pruebas: no basta con probar la enfermedad, es necesario que ella provoque que el
enfermo no pueda dirigir sus acciones o administrar sus bienes.
-La prueba testimonial: puede servir para comprobar las demencias publicas y manifiestas.
-La prueba instrumental: su propio contenido puede resultar evidencia de los propios
desvaríos que padece el otorgante de los instrumentos, a raíz de expresiones incoherentes,
contradictorias o absurdas.
-Los informes médicos extrajudiciales, como también los de orden policial pueden
constituir elementos del juicio.
El art 633 de CPN autoriza al juez a ir al domicilio o lugar de internacion.

Sentencia:
Sentencia como acto procesal:
-carácter: posee caracteres de la sentencia declarativa y constitutiva. El primero en cuanto
contrasta en el caso concreto la presencia de los presupuestos configurativos de la
demencia. La segunda en cuanto luego de la constatación de los hechos, declara la
interdicción del sujeto.
-efectos:
 Efecto de la sentencia civil en el juicio penal: art 151: “la sentencia sobre demencia
y su cesación, solo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados
en este código, mas no en juicio criminal...”. Podría tener responsabilidad penal si
se probarse un delito cometido en un intervalo lucido.
 Efecto de la sentencia penal en juicio civil: art 152: “tampoco constituye cosa
juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artículos
precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a
la acusación por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado
como si no fuese demente el procesado”.

Juicio de insania y sentencia de inhabilitación: el juicio de insania puede concluir por


sentencia que declare no ya la demencia sino la inhabilitación del denunciado con arreglo
del art 152 bis, el cual alude a la disminución de las facultades.
Si del proceso surgiere la existencia de ebriedad consuetudinaria, toxicomanía habitual o
prodigalidad que reuniesen las condiciones del art 152 bis, también podría declararse la
inhabilitación con fundamento en estas causales.

Sentencia que declara la insania: produce efectos sustanciales y formales:


 De derecho sustancial: determina la condición jurídica de incapaz absoluto de hecho
del demente, resultando nulos, los actos que de ahí en mas este otorgue y anulables
los anteriores, si la causa de esta existía públicamente en la época en que ellos
fueron celebrados.
 De derecho formal: en cuanto una vez firme la sentencia desaparece la legitimación
del denunciante y cesan en sus funciones los curadores ad litem y a los bienes, a
partir de entonces, solo revisten la calidad de partes el curador definitivo, el
demente y el Ministerio Pupilar.

Efectos jurídicos de la declaración de demencia:

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 Capacidad: la declaración provoca la incapacidad jurídica absoluta de hecho del


enfermo (art 54 inc 3°) y en consecuencia queda sometido a la representación legal
del curador que se le nombra. Carecen de valor los actos realizados por el interdicto
con posterioridad a su declaración como tal. El intervalo lucido no habilita al
demente para realizar actos jurídicos.
 Testamento: proyecto del Código Civil de 1998.
 Matrimonio: art 166 inc 8° (ley 23.515) establece que goza de capacidad para
contraer matrimonio el que tuviere discernimiento al momento de la celebración, o
bien cuando habiendo sanado, no se encontraba aun rehabilitado.
 Actos y derecho personalísimos: no se le permite al interdicto el ejercicio de los
actos o derechos personalísimos durante el intervalo lucido. En ese intervalo si
puede: reconocerse hijos por actos entre vivos o de ultima voluntad, revocar
testamento, consentir la difusión de la propia imagen, admitir o negar testamentos
médicos o prácticas quirúrgicas y decidir la ablación de órganos.
 Responsabilidad: varia si son actos lícitos o ilícitos
a) actos lícitos: los posteriores a la interdicción cuando mediare discernimiento por
haber sido obrados en intervalos lucidos, no generan responsabilidad a su autor. De los
anteriores que no sean anuladas hay que distinguirlos entro tipos de obligaciones
resultantes.
Así, aquella que pueden ser satisfechas a través del representante legal del demente
generan la responsabilidad de este ultimo en el caso de no mediar el cumplimiento
debido de las mismas.
No ocurre igual cuando se trata de obligaciones “intuito personae”, dado que el carácter
personalísimo exige la intervención misma del obligado.
b) actos ilícitos: la responsabilidad se debe exclusivamente al discernimiento, de
manera que aquella tendrá o no lugar en la medida en que haya sido ejecutado con o sin
discernimiento.

Libertad personal del demente: por su condición de enfermo, el demente es


considerado y tratado como un marginado social. La función del derecho es tomar a su
cargo esa realidad otorgándole una legal internación.
Derechos del internado:
 Derecho a la internación
 Derecho a una alternativa favorecedora de su libertad
 Derecho al egreso
 Derecho a la protección del estado
 Derecho al tratamiento
 Derecho a conocer el programa terapéutico
 Derecho a la comunicación
 Derecho a la protección del patrimonio
 Derecho al trabajo, rehabilitación y a la resocializacion

Internacion del demente: art 482: “el demente no será privado de su libertad personal, sino
en los casos en que sea de temer que, usando de ella, se dañe a si mismo o dañe a otros. No
podrá tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autorización judicial.

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Caracteres de la internación: la internación es:


 Excepcional: dado que compromete el derecho personalísimo a la libertad
ambulatoria, por lo que solo se debe recurrir a ella en casos en que lo exija una
necesidad de defensa social o individual.
 Subsidiaria: respecto de otros medios para cuya elección deberán ser valorados,
optativamente con la internación, en relación con la celeridad y eficacia con que
deben lograrse los fines preventivos o terapéuticos perseguidos.
 Transitoria: debe cesar tan pronto desaparezcan las causas que la justifican, o bien,
cuando sea posible y eficaz sustituirla por otro sistema terapéutico.

Requisitos:
 Internación preventiva: la peligrodiada debe ser concreta y real, pudiendo causarse
daño a si mismo o a otros.
 Internación terapéutica: debo acreditar la necesidad del tratamiento que será
prestado y finalmente demostrar que es el único adecuado.
 Internación simple: ha de serlo con carácter muy excepcional donde se acredite que
la convivencia con el demente sea la causa seria, grave e incorregible de
perturbación del orden familiar. Constituye requisito indispensable la autorización
judicial.

Casos previsto: ley 22914. prevé los distintos casos de internación (art 1°): por orden
judicial, a instancias del propio interesado o de su representante legal, por disposición
policial, de vigencia.
Establece los requisitos exigidos por cada uno de ellos, y tiene como regla común a todos el
examen medico y la pronta comunicación de esta al Ministerio Pupilar y a los parientes del
denunciado u otra persona que se indique (art 6).

Cesación de la incapacidad:
 Rehabilitación: art 150: “la cesación de la incapacidad por el completo
restablecimiento de los dementes, solo tendrá lugar después de un nuevo examen de
sanidad hecho por facultativos, y después de la declaración judicial, con audiencia
del Ministerio de Menores”.
Art 484: “cesando las causas que hicieron necesaria la cúratela, cesa también ésta y la
declaración judicial que levante la interdicción”.
Los recaudos que se deben cumplir son: la recuperación de la salud y la declaración
judicial respectiva.
 Recuperación de la salud: art 141 ley 17.711. basta que este efecto que la
recuperación lo sea en el grado necesario como para que el interdicto pueda
reasumir la dirección de su persona y la administración de sus bienes.
 Declaración judicial: la legitimación de los sujetos enumerados en el art 144 se
limita a la denuncia de insania.
Una vez interdicto el sujeto esta bajo la protección prevista por la ley. Las partes del
juicio de rehabilitación son el curador y el Ministerio de Menores.
El juez competente es el que declaro la interdicción (art 5° inc8).

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 Procedimiento: la demanda de rehabilitación debe ser acompañada de certificados


médicos.
Entablada la demanda y previa vista al Ministerio Público, se fija un plazo para la
producción de la prueba. Se designan tres peritos médicos o legistas.
Una vez entablada la demanda con los requisitos formales de admisión no es posible e
desistimiento ni de perención de la instancia.
 Sentencia: acredita el restablecimiento de la salud el juez resolverá la rehabilitación.
Una vez que firme la sentencia cesa la incapacidad. Esta debe inscribirse en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de Personas.

Punto 4: sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Situación jurídica del
sordomudo no interdicto. El juicio de interdicción por sordomudez. Situación jurídica del
sordomudo interdicto. Cesación de la interdicción. Critica al régimen legal.

Sordomudos: El Código Civil establece la regulación de los sordomudos, a quienes, según


el art 153 incapacita para los actos de la vida civil en la medida en que su estado fuese tal
que no puedan darse a entender por escrito.
El Código Civil prescribe la interdicción cuando se trata de sordomudos iletrados.

Situación jurídica del sordomudo no interdicto:


 Con anterioridad a la sentencia de incapacidad: el sordomudo es sujeto capaz y sus
actos son en principios validos.
 El sordomudo es responsable de sus actos ilícitos.
 Los actos jurídicos en principio son validos sin perjuicio de ser susceptibles de
anulación si se probarse que al tiempo del otorgamiento no sabia darse a entender
por escrito.
 Los actos celebrados por el sordomudo no interdicto, son actos anulables de nulidad
relativa.

Juicio de interdicción por sordomudez:


Art 154: “Para que tenga lugar la representación de los sordomudos, debe procederse como
con respecto a los dementes”.
Art 639 CPN: “Las disposiciones del capitulo sobre declaración de demencia regirán, en lo
pertinente para la declaración de la incapacidad del sordomudo que no sabe darse a
entender por escrito”.
Art 156: “Las personas que pueden solicitar la declaración de incapacidad de dementes,
pueden pedir la de los sordomudos”.
Art 155: “Se requiere los exámenes de los facultativos para determinar que no saben darse
a entender por escrito y también examinaran si padece una enfermedad mental (en este caso
se remite incapacidad por demencia)”.

Situación jurídica del sordomudo interdicto:


 Con la sentencia, el sordomudo deviene incapaz en los términos del art 54, debiendo
observarse lo que tiene dispuesto para los dementes (art 154).
 Los actos jurídicos celebrados con posterioridad a la declaración son nulos (art
472).

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 En los actos anteriores a la sentencia se debe aplicar la solución dispuesta en el art


473.
 El art 3617 dispone: “ no pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni
escribir”.
 La ley 23515 lo reconoce capacidad para contraer matrimonio al sordomudo que
sugiere manifestar su voluntad en forma inequívoca por escrito o de otra manera y
sin defender de autorización alguna.
 El sordomudo es responsable por los actos ilícitos que lo contengan como agente.

Cesación de la interdicción: art 158 del Código Civil: “Cesara, la incapacidad de los
sordomudos, del mismo modo que la de los dementes”.

Punto 5: inhabilitación. Distintos supuestos: exposición y análisis. Proceso de


inhabilitación y consecuencia. El régimen de asistencia.

Los inhabilitados: la inhabilitación judicial es una institución que tiene por objeto la
protección de la persona que padece determinadas deficiencias psíquicas, físicas o de
conducta, en tanto estas pueden llevar a otorgar al sujeto actos perjudiciales para su
patrimonio o persona.

Supuestos que pueden ser inhabilitados: art 152 bis: podrán inhabilitarse judicialmente:
1) a quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes están expuestos a otorgar
actos jurídicos perjudiciales a su persona o patrimonio.
2) a los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el art 141
(estado de demencia), el juez estime que el ejercicio de su plena capacidad pueda resultar
presumiblemente daño a su persona o patrimonio.
3) a quienes por la prodigalidad en los actos de administración y disposición de sus bienes
expusiesen a su familia a la perdida del patrimonio..”.
4) a los condenados a pena de reclusión o prisión por 3 años o mas.

Supuestos:
 Ebriedad y toxicomanía: el mero abuso de alcohol o de drogas no es suficiente para ser
declarada la inhabilitación. El art 152 exige la prueba de habitualidad del consumo.
 Semialineacion: produce en primer lugar la disminución de las funciones psíquicas del
individuos. Ej: ancianos seniles, débiles o atrasados mentales. Se requiere que el
padecimiento tenga en carácter permanente y que sea de una entidad tal que haga
presumible que el ejercicio de la plena capacidad cause daño en su persona o patrimonio.
 Prodigalidad: es aquel individuo que por desorden del espíritu o de las costumbres disipa
su fortuna en gastos sin sentido. Para que se configure se requiere que el individuo haya
dilapidado una parte importante de su patrimonio. Nuestra doctrina exige la irracionalidad
del manejo del patrimonio como evidencia de que los gastos excesivos no son
justificados.
 Requisitos:
a) prodigalidad en los actos de administración y disposición
b) dilapidación de una parte importante del patrimonio
c) debe existir habitualidad

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d) existencia de cónyuge, ascendientes o descendientes.

Procedimiento de inhabilitación:
 legislación local: el procedimiento queda sometido a las reglas que dicten las provincias,
en las que no haya, son aplicables las disposiciones relativas a juicio de insania.
 Personas legitimadas para promover el juicio:
1) esposo/a no separado personalmente o divorciado vincularmente
2) parientes
3) ministerio público
4) cónsul cuando el individuo fuese extranjero
el proceso de inhabilitación solo podrá iniciarse a instancia de parte legítimamente
habilitada (art 142).
La demanda deberá ser acompañada por 2 certificados médicos. En el caso de prodigalidad
el magistrado deberá exigir todas las pruebas necesarias.

La rehabilitación: esta establecida en el art 152 bis.


Para ebriedad, toxicomanía y semialienacion se aplica el art 150.
Para los pródigos el juez deberá ordenar en examen psicológico.
Será solicitada por el inhabilitado, el curador y el Ministerio Pupilar.
Solo cesara la inhabilitación cuando de las pruebas obrantes surja el reestablecimiento del
individuo.

Efectos de la declaración de inhabilitación: los inhabilitados son personas capaces de


hecho que tienen limitada facultad de disponer.
Art 152 bis: si bien goza de capacidad civil, queda sometido a un régimen de asistencia
para los actos de disposición de sus bienes por actos entrevivos. También se extiende a los
actos que el juez identifique en la sentencia.
El inhabilitado conserva siempre la capacidad residual en el ámbito patrimonial y en nada
es afectado en el ámbito extrapatrimonial.
 En la capacidad de administrar tienen plena capacidad sin perjuicio de que el juez
podrá limitar esa facultad.
 Capacidad para testar: el testamento solo puede ser impugnado si se invoca la
inexistencia del discernimiento en el momento de su otorgamiento.
 Capacidad para aceptar o repudiar herencias: no pueden aceptar herencias sin la
conformidad del curador. Lo mismo sucede en la renuncia a la herencia.
 Capacidad para trabajar: la declaración de inhabilitación no afecta esto.
 Capacidad procesal: podrán hacerlo libremente en procesos criminales y en los que
derivan cuestiones extrapatrimoniales.
 Derecho de familia: conservan plena capacidad para ejercer por si mismos todos los
derechos de relaciones de familia.
Podrán por si solo contraer matrimonio, reconocer hijos, ejercer la patria potestad,
adoptar hijos, etc.

Formas de suplir la incapacidad: asistencia


La tutela de los inhabilitados se lleva a cabo por vía de la asistencia que es efectuada por
el curador.

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El curador que se le designe no representa al inhabilitado, no actúa en su nombre, sino


que lo asiste.
Las personas que lo pueden ejercer se encuentran establecidas en el art 152 bis.
Si el interdicto realizara alguno de los actos prohibidos sin la venia de su asistente, ese
acto será nulo, de nulidad relativa y por ende confirmable.
Los actos efectuados antes de la declaración no podrán ser impugnados.
Facultades del curador: tiene importantes facultades, como vigilar los negocios
realizados por el inhabilitado autorizándolos.
Tiene poderes a veces mas extensos y a veces mas restringidos que el curador de
dementes.
Mas restringidos: no puede actuar en representación del inhabilitado, ni administrar sus
bienes, ni puede actuar en el terreno extrapatrimonial.
Mas extensos: no necesita requerir autorización judicial para dar su conformidad con un
acto de disposición.
Negativas del curador: en caso que el curador negara arbitrariamente su conformidad
con un determinado acto, el inhabilitado tiene una acción judicial para suplir su
asentimiento, la que debe tramitar por una vía expeditiva y con intervención de
ministerio pupilar.

Punto 6: evolución histórica de la capacidad de la mujer y situación actual.


Situación jurídica de la mujer:
Antecedentes:
 Pueblos primitivos: con anterioridad a la historia escrita, la mujer fue el eje
principal de la humanidad. Los individuos primitivos Vivian en un estado de
prosmicuidad absoluta, lo único cierto era la madre, el parentesco y los derechos
trasmitidos por vía materna.
 Desde el derecho romano hasta la codificación:
1. Derecho romano: es la primera etapa la mujer era un sujeto incapaz sometida a
la potestad del pater familiae. Esta situación se fue modificando con el correr del
tiempo. Desapareció las manus y la consiguiente separación de bienes entre
cónyuges fue colocando a la mujer casada en una situación de independencia
personal. A pesar de ello se sigue notando la subordinación.
2. Derecho germánico: la mujer casada vivía bajo la potestad del marido, sin
embargo la madre gozo de mayor potestad sobre los hijos. La mujer tenia
minusvalía con respecto al hombre.
3. Influencia del derecho cristiano: se exalta la figura de la madre a través de la
Virgen Maria, se la rodea de una imagen de respecto y obediencia. Igualmente
algunos textos planteaban desigualdad entre cónyuges, estableciendo autoridad
exclusiva del hombre sobre los hijos y la mujer.
4. Edad media: el derecho feudal tuvo como base la diferencia entre sus miembros
, lo que también se plasma en la familia. Si bien la mujer tenia autoridad sobre los
hijos y era respectada, prevalecía la voluntad del padre. La mujer participada en
actividades laborales, como el trabajo en la tierra. Experimentaba en el cuerpo legal
una serie de limitaciones o norma en la actividad civil.
5. La codificación: coexistían quienes pretendían reivindicar a la mujer, con los
que seguían considerándola frágil. En el Código Napoleón se le otorga a la madre

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un papel mas extenso que en los tiempos precedentes, egar a equipararla con el
hombre. La mujer perdía su nacionalidad para tomar la de su marido, quien escoja el
domicilio conyugal, controlaba las relaciones y correspondencias de su mejer. El
marido era el jefe de hogar, la mujer no podía contraer obligaciones sin su licencia,
ni aceptar herencias, etc.

Situación en el derecho privado desde mediado del siglo xix a principios del siglo xx:
 Situación de la mujer soltera: solteras y viudas soportaron la tutela Mulierum, que sometía a la
mujer célibe mayor o menor de edad a la autoridad de su padre o del pariente mas cercano,
siendo una incapaz en todo sentido.
 Situación de la mujer casada: su situación era la de un incapaz relativo de hecho, estaba
sometida a la Patria Potestad del marido, adquiría la nacionalidad de éste, él administraba sus
bienes, fijaba el domicilio conyugal. La mujer era titular de la Patria Potestad de sus hijos pero
no la ejercía, perdía en la mayoría de las legislaciones el derecho a usar su apellido de soltera,
necesitaba la autorización del marido para estar en juicio, o para ejercer cualquier actividad,
comercio o industria.
 Situación en el derecho público después de la codificación: no tenia derecho a acceder a cargos
electivos o directivos y debió luchar duramente para obtener el sufragio.

Derecho civil argentino:


 Mujer soltera mayor de edad: fue considerada plenamente capaz, aunque en el ámbito
político tenia restringidos sus derechos, carecía de derecho a voto y en la vida social estaba
sometida a su familia.
 Mujer casada mayor de edad:
1) Régimen del Código Civil: era una incapaz relativa de hecho, equiparada a los menores.
El motivo fundamental era que en el hogar no puede haber dos autoridades iguales, por
eso la mujer debía obedecer al marido.
2) Ley 2393: mantuvo la incapacidad de la mujer casada, pero aclaro la de divorciada.
3) Convención de Bogota 1948: establece otorgar los mismos derechos civiles a la mujer y
el hombre.
4) Ley 17711: derogo expresamente la incapacidad relativa de la mujer casada, al reformar
el art 55.
5) Ley 23264: equilibrio la situación de la mujer en diferentes aspectos:
 El ejercicio de la Patria Potestad se ejerce en forma compartida.
 La elección del nombre de los hijos es de ambos padres.
 Ambos padres son curadores se sus hijos menores y mayores de edad.
6) ley 23515:
 domicilio de la mujer casada: se suprime la posibilidad de que el marido elija el
domicilio.
 Se elimina la obligación de la mujer casada a usar su apellido.

Diferencias subsistentes en el derecho privado argentino:


 Determinación de la maternidad extrapatrimonial: la paternidad patrimonial se
demuestra con el reconocimiento o pronunciamiento judicial. La maternidad se
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acredita con el parto y la identidad del recién nacido demostrada con certificado
medico.
 Edad para contraer matrimonio: hombre a los 18 años y mujer a los 16 años.
 Licencia por parto, lactancia: prohibición de despido en periodo patronal. Son
derechos de los que solo goza la mujer.
 Plazo de viudez: la mujer viuda tenia un plazo de los meses para volver a casarse.
Esto fue dejado de lado por la ley 23515.

Diferencias a favor de la mujer:


 Tenencia de los hijos menores de 5 años (art 206).
 Derecho sucesorio de la nuera viuda sin hijos (art 3576 bis).
 Prescripción (art 3970).
 Prohibición de donaciones de la esposa al esposo en las convenciones
matrimoniales (art 1217).
 Atribución del hogar conyugal.

Diferencias discriminatorias:
 Apellido de la mujer casada: sigue rigiendo en Paraguay, Ecuador, etc.
 Apellido de los hijos: el primer apellido de los hijos es el paterno.
 Apellido de la mujer divorciada: la mujer divorciada vincularmente que no ejerza
profesión o industria no puede seguir usando el apellido del marido.
 Administración de las bienes gananciales de origen dudoso: administrados por el
marido. Derogado por la ley 25781 que establece la administración conjunta.

 Accion de impugnación de la maternidad: esta puede ser ejercida por cualquier


interesado, mientras que la paterna solo puede ser ejercida por el marido, hijo o
parintes.

Unidad IX: otros atributos de la personalidad


Punto 1. Estado de familia.
La palabra estado alude a la posición de un persona o cosa, variando solamente el
punto de referencia sobre el cual esta situado.
En roma el status era utilizado en tres sentidos:
 Status libertatis: calidad de libre.
 Status civitatis: calidad de ciudadano romano.
 Status familiae: calidad de paterfamilia o sui iuris.
Esto fue muy importante en roma porque solo quien reunía estas tres características era
considerado persona de pleno derecho.
Pero para el derecho moderno los esclavos no existen y la diferencia entre extranjeros y
ciudadanos casi no existe, razón por lo cual solo un estado romano conserva relevancia: el
estado de familia.

Concepto de estado: la doctrina nacional distingue un concepto amplio y otro restringido


de estado de familia.

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Autor: Diego A. Bello
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La noción amplia se refiere al posicionamiento del sujeto con relación por lo menos a tres
grupos de calidades que influyen en la capacidad del sujeto:
a) Con relación a la persona en si misma: teniendo en cuenta el sexo (varón o
mujer), edad (mayor o menor), militar o civil, etc.
b) Con relación con la sociedad (estado político): nacional o extranjero,
domiciliado o no.
c) Con relación a la familia (estado de familia): se toma en cuenta si es soltero,
casado, viudo, hijo, hermano, tío, etc.
Este último punto de vista es el que nos interesa y que da lugar a la noción restringida,
Entonces, estado de familia es LA POSICIÓN JURÍDICA DE UNA PERSONA DENTRO
DE LA FAMILIA.

Relación entre estado y capacidad: es indudable la relación entre ambos conceptos, ya


que una determinada posición del sujeto dentro de la familia incide en sus derechos y
obligaciones. Así, por ejemplo los conyugues no pueden otorgarse ciertos contratos.

Naturaleza jurídica: es uno de los atributos de la personalidad y como tal pertenece a toda
persona (aun cuando esta carezca de familia, como puede ser el hijo de padres
desconocidos que se conserva soltero).

Caracteres: la mayoría de ellos son los mismos que para todo atributo de la personalidad
(necesario, innato, vitalicios, inalienables, imprescriptibles) pero además tiene algunos que
le son propios, a saber:
a) reciprocidad: siempre a un estado le corresponde otro correlativo.
b) Las disposiciones sobre estado son de orden público.
c) En todos los juicios en que este en juego el estado de las personas es parte el
ministerio público.

Relaciones a las que da lugar:


a) el matrimonio: con lo que se puede ser; soltero, casado, viudo, separado
personalmente, divorciado vincularmente.
b) La relaciones parentales: que se distinguen en tres grupos:
i. Parentesco consanguíneo.
ii. Parentesco adoptivo.
iii. Parentesco por afinidad. Es el que se tiene con los parientes
consanguíneos del cónyuge.

Efectos:
1. genera un conjunto de derecho y obligaciones.
2. influye en la capacidad, determinando incapacidades de derecho (orden público).
3. origina un D. subjetivo que las P pueden proteger a través de las acciones de E.
4. en materia penal, resulta factor eximente o agraviante.

Titulo de familia:

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Autor: Diego A. Bello
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 Concepto material: el estado supone la existencia de un vínculo biológico o


jurídico. Así el estado de hijo y padre se funda en el hecho biológico de la
procreación.
En oposición, el estado de casado se funda en un acto jco.
 Concepto formal: estos acontecimientos deben estar asentado en documentos
públicos (partidas) que son el titulo formal del estado de familia. Aquí
también deben situarse las sentencias judiciales.

Posesión de estado: consiste en el disfrute de un determinado estado de familia, sin que la


persona tenga titulo para ese estado.
Exige 3 elementos:
a) Nomen: es decir que la persona lleve el apellido de aquel con respecto al cual se
comporta como hijo.
b) Tractus: que la persona reciba el trato de hijo.
c) Fama: que el sujeto reciba públicamente tal trato.
La importancia de la posesión radica en que su acreditación sirve para sanear una invalidez
formal.

Acciones de estado: las que se dirigen a obtener una sentencia destina a: comprobar,
extinguir o modificar un estado de familia (acciones constitutivas) y también las que se
dirigen a comprobar un estado ya existente (acciones declarativas) y que se diferencia de la
primera por cuanto tienen efecto retroactivo.

Prueba del estado de familia: antiguamente en nuestro país los hechos constitutivos del
estado de familia se probaban por las partidas parroquiales. Con el proceso de
secularización del estado estos registros son llevados a cabo por el Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas que expide el medio de prueba actual que son las
partidas. Estas partidas son un instrumento público.
En los registros civiles se registran los libros: de nacimientos, defunciones, matrimonios y
de incapacidades.
Prueba supletoria: el estado se prueba fundamentalmente por las partidas. Pero cuando
esto no es posible se admiten otros medios de prueba, como ser las partidas parroquiales, el
pasaporte extranjero, pericias medicas, presunciones, etc.
Es requisito para que se admita prueba supletoria que se acredite que es imposible presentar
la partida.
Nulidad y rectificación de partidas: en general la partida una vez asentada y firmada (por
el oficial del registro, las partes y testigos) no se podrá modificar. Sin embargo, si en ellas
existieran errores u omisiones podrán anularse o rectificarse.
Las partidas son nulas en los siguientes dos casos:
1) cuando el oficial público carezca de capacidad territorial o material para hacerlo.
2) Cuando no se hayan observado las formalidades legales.
Con respecto a los errores u omisiones, habrá nulidad si ellos son esenciales caso contrario
habrá rectificación a través de un proceso sumarísimo en el que tendrá intervención el juez
con jurisdicción.

Punto 2. El nombre.

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Concepto: es el medio de identificación de las personas en la sociedad.


Está compuesto por:
 Prenombre o nombre de pila: se adquiere por su inscripción en el registro civil.
 Apellido: designación común a todas las personas miembros de una familia.

Naturaleza: es un atributo de la personalidad que es utilizado para distinguir a los


individuos.
También en doctrina se ha sostenido que es: un derecho de propiedad de quien lo lleva; o
una institución de policía civil (resalta q mas q un derecho es una obligación); una
institución mixta, ya que constituye un derecho (de usar un nombre y defenderlo), y una
obligación (para ser individualizado).

Caracteres:
Obligatoriedad: toda P debe tener uno.
Unidad: es único.
Indivisibilidad: nadie puede tener un nombre frente a uno y otro frente a otros.
Inalienabilidad: esta fuera del comercio (resulta de su calidad de atributo de la
personalidad y del orden público)
Imprescriptible: no se adquiere o pierde por el transcurso del tiempo.
Inmutabilidad: en principio no puede modificarse.
Alienabilidad de los derechos patrimoniales derivados del nombre.

Adquisición del nombre de pila: se adquiere por la inscripción en el acta de nacimiento


del registro civil. El derecho de imponer el nombre corresponde a los padres de manera
compartida en virtud de la patria potestad. Frente a la imposibilidad de ellos están
facultados los guardadores, el ministerio público de menores o el funcionario del registro
civil.
Limites a la elección del nombre:
 Extravagantes o ridículos.
 Contrarios a las buenas costumbres.
 Que representen tendencias políticas o ideológicas.
 Que susciten equívocos con respecto al sexo.
 Extranjeros no castellanizados por l uso.
 Primeros nombres iguales a los de los hermanos vivos.
 Mas de 3 nombres.
Además podrán inscribirse nombres de origen indígena que no contraríen las limitaciones
anteriormente enumeradas (ley 23.252 del año 1984).

El apellido: designación común a todos los miembros de una familia, cabe distinguirse:
Doble apellido: resulta de la agregación del apellido materno al paterno. Va variando de
generación en generación por las agregaciones.
Apellido compuesto: es el que se presenta integrado por dos apellidos inseparables. El
apellido compuesto es inalterable.

Proceso de cambio de nombre: las regulaciones en el derecho comparado se encuentran


divididas entre las que admiten el cambio autorizado por la administración o por el PJ. En

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la modificación del nombre, se encuentra comprometido el orden público, por ello es parte
necesaria el ministerio público, además tratándose de un menor debe intervenir el
ministerio pupilar.

Principio de inmutabilidad: significa que una vez inscripto, ya no puede cambiarse,


aunque ciertas circunstancias excepcionales lo permiten. Esto es así, porque de lo contrario
se generaría un desorden en la sociedad que provocaría inseguridad jurídica. Sin embargo
de manera extraordinaria se admite la modificación:
Establecida por ley:
a) divorcio vincular y nulidad de matrimonio: la mujer casada que hubiere optado por
utilizar del apellido marital perderá tal derecho cuando se divorcie, salvo que se
pacte lo contrario o que por el ejercicio de industria, comercio o profesión sea
identificada de esa manera.
b) Viuda que contre nuevo matrimonio: la viuda que se vuelve a casar pierde el
derecho a seguir usando el apellido del marido premuerto.
c) Hijos adoptivos: el apellido del adoptante es adquirido por los hijos adoptivos,
pudiendo adicionar el de sangre cuando se trate de adopción simple.
Cambios autorizados por ley:
a) prenombre del adoptado: los padres adoptantes pueden solicitar el cambio de
nombre hasta los 6 años. De superar esa edad pueden adicionar uno, siempre
respetando el límite de 3.
b) Mujer viuda: tiene derecho a solicitar la supresión del apellido marital.
c) Mujer separada: tiene el derecho de optar por constipar o no utilizando el apellido
marital.

Seudónimo: designación que una persona voluntariamente se da a si misma, sea con el


objeto de: 1. ocultar su verdadera identidad o 2. de darle realce en el ejercicio de una
actividad.
Apodo: son impuestos por otras personas; en general reflejan características físicas o
habilidades que se identifican con su persona. A veces tienen carácter peyorativo.

Acciones relativas al nombre:


1. Reclamación: tiene lugar cuando se le niega o desconoce a alguien su derecho a
usar su nombre.
2. Impugnación: cuando alguien usurpa un nombre sin autorización.
3. Supresión: es la acción que se confiera cuando un nombre a sido utilizado
maliciosamente para designar una cosa o producto industrial o personaje, causando
un perjuicio moral y material.

Punto 3. Domicilio.
Concepto jurídico: Borda y Rivera conceptualizan al domicilio como EL LUGAR QUE
LA LEY FIJA COMO ASIENTO DE LA PERSONA PARA LA PRODUCCIÓN DE
DETERMINADOS EFECTOS JURÍDICOS.

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Residencia: lugar donde habita la persona, de manera común y estable, aunque sin exigir la
permanencia indefinida. Quien vive de manera habitual en bs. as. tendrá su domicilio allí, y
si pasa sus vacaciones en mar del plata tendrá allí su residencia.
Habitación: es el lugar en donde el individuo se encuentra accidental o momentáneamente.
Ej. Hotel donde el viajero se aloja para seguir viaje al otro día.

Efectos o importancia:
1. sirve para determinar la ley aplicable.
2. fija la competencia de los jueces.
3. sirve para hacer las notificaciones.

Caracteres del domicilio general:


Es legal: porque esta fijado por la ley.
Es necesario: ya que ninguna persona puede carecer de domicilio.
Es único: pues a los efectos legales, solo se puede tener uno. Sin embargo este principio
esta en franco retroceso, ya que en la actualidad la actividad comercial y familiar se
encuentra mayormente disociada lo evidencia la utilidad de aplicar un sistema plural.
Libre mutabilidad.
Inviolabilidad.

Clasificación:
1. Domicilio general: es el que se establece para toda las relaciones jurídicas. Incluye:
 Domicilio Real: art. 89 “… es el lugar donde tiene establecido el asiento
principal de su residencia y de sus negocios” art. 94 “si una persona tiene
establecida su familia en un lugar y sus negocios no, prevalece el lugar de
residencia”.
 Domicilio Legal: es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra,
que una persona determinada reside de una manera permanente para el ejercicio
de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no este
allí presente. Caracteres: forzoso (es independiente de la voluntad de la
persona), único, ficticio (es presumido por la ley), excepcional (solo los casos
establecidos por ley).
Supuestos enumerados en el art. 90 de manera taxativa:
Funcionarios públicos y eclesiásticos: en el lugar en que deben
llenar sus funciones.
Militares: en el lugar en que se encuentren prestando aquel.
Transeúntes: en el lugar de su residencia actual.
Incapaces. En el de sus representantes.
Mujer casada. Texto derogado, tenían el domicilio en el de su
marido.
Algunos autores han agregado a esta clasificación la del Domicilio de Origen, al que
Rivera considera una subespecie del domicilio legal.
2. domicilio especial:
Convencional: es el elegido por las partes de un contrato.
Procesal o ad litem: es el que toda persona esta obligada a constituir al tomar intervención
en un proceso judicial.

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Domicilio comercial: es el domicilio elegido por el comerciante para las obligaciones


surgidas de su actividad.
Domicilio de las sucursales: si una empresa tiene varias sucursales tendrá domicilio
especial en cada una de ellas.

UNIDAD TEMATICA IX:


Personas de existencia visible: Otros atributos de la personalidad.

1. Estado civil. Los tres “estados” romanos (status libertais, status civitatis, status
familiae). Distintos aspectos del “estado” (edad, salud, sexo, nacionalidad, profesion,
familia). El estado de familia: concepto, naturaleza jurídica, caracteres, relaciones a que da
lugar. Acciones de estado: concepto, especies. Prueba del estado de familia.

La palabra estado alude a una posición o posicionamiento de una persona o cosa, variando
solamente el punto de referencia respecto del cual esa persona o cosa está situada o
posicionada.
En roma aludía a tres status:
 Status libertatis: hacia referencia a la calidad de hombre libre de la persona.
 Status civitatis: a la calidad del ciudadano romano.
 Status familiae: a la posición que ocupaba a la persona dentro de la familia.

ESTADO CIVIL Y ESTADO DE FAMILIA: La doctrina nacional muestra dos


corrientes de opinión acerca del contenido de la noción de estado:
a) noción amplia de estado: se refiere al posicionamiento del sujeto con relación por lo
menos a tres grupos de calidades que influyen en la capacidad del sujeto:
 Con relación a si mismo, en donde influyen la edad y la salud; así se puede ser
mayor o menor de edad; sano o insano; hombre o mujer.
 Con relación a la sociedad en general, señalándose al respecto que constituyen
elementos que determinan el estado, la nacionalidad, con lo cual puede ser
nacional o extranjero, y la profesión, con lo cual puede ser militar,
eclesiástico, magistrado, comerciante, etc.
 Con relación a la familia, lo que da lugar al denominado estado de familia.
b) noción restringida: reduce la noción de estado al estado de familia, afirmando que
éste es el criterio del Código Civil.

ESTADO DE FAMILIA: se refiere directamente al emplazamiento en la familia, a la


posición que se tiene en ella; y de la cual surgirán relaciones jurídicas familiares cuyo
contenido serán deberes y derechos.
 Naturaleza jurídica: el estado es uno de los atributos de la personalidad y como tal,
pertenece a toda persona, aun cuando ésta carezca de familia, como puede ser el hijo
de padres desconocidos que se conserva soltero.
 Caracteres: el estado presenta los siguientes caracteres.
a) universalidad: no se limita a la filiación, ni menos a los emplazamientos legítimos.
b) Unidad: alude a la indiferencia del estado con relación a la calificación de los
vínculos en legítimos e ilegítimos.

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c) Indivisibilidad: no puede ser dividido con relación a distintos sujetos interesados en


el mismo.
d) Correlatividad: ciertos estados son comunes a dos personas.
e) Oponibilidad: el estado es oponible erga omnes.
f) Estabilidad: tiene permanencia
g) Inalienabilidad: no es trasmisible por actos jurídicos.
 Relaciones a que da lugar:
a) el matrimonio, con lo que se puede ser: soltero, casado, viudo, divorciado, separado
personalmente, separado de hecho.
b) Las relaciones parentales, que se distinguen en 3 grupos:
_ parentesco consanguíneo: que es el que une a personas que tienen vinculo de sangre.
_ parentesco adoptivo: que se crea por imperio legal cuando una adopción es concedida
judicialmente.
_ parentesco por afinidad: que es el que se tiene con los parientes consanguíneos del
cónyuge.

 Efectos:
a) sirve para determinar el numero y la naturaleza de los derechos y las obligaciones
que incumben a las personas.
b) Influyen en la capacidad y el nombre de las personas.
c) Origina un derecho subjetivo a favor de la persona por el cual ésta puede proteger
su estado a traves de las llamadas acciones de estado.

TITULO DE ESTADO DE FAMILIA:


a) concepto material: el estado de familia supone la existencia de un vinculo biológico
o jurídico. Así el estado de padre y de hijo se funda en el hecho biológico de la
procreación. Otros estados se causan en un acto jurídico: el estado de casado.
b) Concepto formal: estos acontecimientos deben estar asentados en documentos
públicos (partidas) que son el titulo formal del estado de familia.

POSESION DE ESTADO: consiste en el disfrute de un determinado estado de familia, sin


que la persona tenga titulo para ese estado.
Los elementos son tres:
a) Nomen: es decir que la persona lleve el apellido de aquel con respecto al cual se
comporta como hijo.
b) Tractatus: que la persona reciba el trato de hijo
c) Fama: que el sujeto reciba públicamente tal trato y ello haga que el resto de la gente
conozca tal circunstancia.
La importancia de la posesión en el art 197 del Código Civil advierte la importancia en
cuanto su acreditación junto a la constancia de un acto invalido, sirve para sanear esa
invalidez formal.

ACCIONES DE ESTADO: las acciones judiciales que implican controversia sobre el


estado de familia, es decir, las que se dirigen a obtener pronunciamiento judicial sobre el
estado de familia correspondiente a una persona.
 Clases de acciones:

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a) acciones constitutivas: aquellas que tienden a obtener una sentencia que cree un
estado de familia nuevo o extinga o modifique el existente. (divorcio y de filiación
adoptiva).
b) Acciones declarativas: son las que se dirigen a obtener el reconocimiento de un
estado de familia anteriormente existente. (distintas clases de filiación).

PRUEBA DEL ESTADO DE FAMILIA: En nuestro país el estado de familia se prueba


por medio de las denominadas partidas, es decir los asientos extendidos en los libros del
Registro Civil con arreglo a la ley y a las copias autenticas de ellos.
Tales partidas constituyen instrumentos públicos destinados a suministrar una prueba cierta
del estado de las personas. Así se dispone en el artículo 979 in 10.

2. Nombre: definición, composición, naturaleza, caracteres. Principio de inmutabilidad.


Procedimiento de cambio de nombre. Seudónimo y apodo. Acciones relativas al nombre:
reclamación, impugnación, supresión.

NOMBRE: es el medio de identificación de las personas en la sociedad. Esta compuesto


por:
 Prenombre o nombre de pila: es la forma de designación de un individuo y se
adquiere por su inscripción en el Registro Civil.
 Apellido: es una designación común a todas las personas pertenecientes a una
familia.
Naturaleza jurídica: es un atributo de la personalidad que es utilizado para distinguir al
individuo.
Caracteres:
a) Obligatoriedad: toda persona debe llevar un nombre.
b) Unidad: es único porque las personas no pueden tener mas de un nombre.
c) Indivisibilidad: nadie puede tener un nombre frente a unos y, frente a otros, unos
distinto.
d) Oponibilidad erga omnes: consiste en la posibilidad de usar el nombre frente a
todos, y es común a todos los derechos absolutos.
e) Inalienabilidad: no puede ser transmitido mediante un acto jurídico.
f) Imprescriptibilidad: no se puede adquirir por el transcurso del tiempo.

ADQUISICIÓN DEL NOMBRE DE PILA O PRENOMBRE: el prenombre se adquiere


con la inscripción en el registro. El derecho de imponer el nombre a sus hijos surge de la
patria potestad.
Limites a la elección del nombre de pila:
 Extravagantes o ridículos
 Contrarios a nuestras costumbres
 Que representen tendencias políticas o ideológicas
 Que susciten equívocos con respecto al sexo
 Extranjeros no castellanizados por el uso
 Primeros nombres iguales a los de los hermanos vivos
 Mas de tres nombres.

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PROCESO DE CAMBIOS DE NOMBRE: Las legislaciones se encuentran divididas en


dos grupos:
 Aquellas en que los cambios de nombres son autorizados por la administración.
 Aquellas donde los cambios de nombre solo son autorizados por el Poder Judicial,
como en la mayor parte de los países de América Latina y Gran Bretaña.

APELLIDO: es la designación común a todos los miembros de una familia.


Corresponde distinguir entre:
 Doble apellido: resulta de la agregación del apellido materno al paterno. Este
apellido va variando de generación en generación por las agregaciones.
 Apellido compuesto: es el que se presenta integrado por dos apellidos inseparables,
de modo tal que si se suprime uno de ellos la denominación queda incompleta. El
apellido compuesto es inalterable.

PRINCIPIO DE INMUTABILIDAD DEL NOMBRE: la inmutabilidad implica que el


nombre no se puede cambiar salvo excepciones restringidas; tiende a proteger los derechos
individuales y a la sociedad, ya que se trata de dar seguridad en la identificación de las
personas.
_ cambio de nombre impuesto por la ley:
a) divorcio vincular y nulidad de matrimonio: la mujer casada que hubiere optado por
usar el apellido marital perderá el derecho de usarlo después del divorcio vincular,
salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su industria, comercio o
profesión fuese reconocida por aquel y solicitare conservarlo para sus actividades.
El art. 11 de la ley 18.248 establece que decretada la nulidad del matrimonio o del
divorcio vincular que autorizaba la ley 14.394, la mujer pierde el apellido marital.
b) Viuda que contrae nuevo matrimonio: la viuda que se vuelve a casar pierde el
derecho a seguir usando el apellido del marido premuerto.
c) Hijos adoptivos: el apellido del adoptante es adquirido por los hijos adoptivos,
pudiendo adicionar el de sangre cuando se trate de adopción simple.
_ cambios autorizados por la ley:
a) prenombre del adoptado: los padres adoptantes pueden solicitar el cambio de
nombre de su hijo adoptivo cuando este tuviera menos de 6 años. En el caso de
tener mas de 6 años, puede adicionar un nombre debiendo respectarse siempre el
máximo de tres.
b) Mujer viuda: la mujer viuda que no contrae nuevo matrimonio, y que usaba el
apellido marital, tiene derecho, tras la muerte de su marido, a solicitar ante el
registro la supresión del apellido marital.
c) Mujer separada: tiene el derecho a optar por continuar usando o no el apellido
marital.

SEUDÓNIMO: designación que una persona voluntariamente se da a si misma, sea con el


objeto de ocultar su verdadera identidad o de darle realce en el ejercicio de una actividad, y
que puede formarse con un nombre y apellido, con un pronombre o con una designación de
fantasía.

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APODO: se caracterizan porque: trascienden de una esfera de la vida; son impuestos por
otras personas; en general reflejan determinadas condiciones físicas o habilidades con las
que se identifica a una persona; y a veces, son de carácter peyorativo.

PROTECCIÓN DEL NOMBRE:


 Acción de reclamación o reconocimiento: es la acción que se confiere a quien se le
ha negado, afectado o desconocido el derecho de usar su nombre, a fin de obligar a
quien incurra en esas actitudes a cesar en ella y, si correspondiere, a publicar la
sentencia que lo decida.
 Acción de impugnación, contestación o usurpación: es la acción que se otorga al
titular del nombre o a su cónyuge, ascendientes, descendientes y hermanos, contra
aquel que lo usa sin derecho para que cese en su uso indebido y resarza daños y
perjuicios.
 Acción de supresión del nombre: es la acción que se confiere al titular del nombre y,
en su caso, a sus herederos cuando su nombre ha sido usado maliciosamente para
designar una cosa o producto industrial, comercial, fabril, etc, o un establecimiento,
o como marca o insignia comercial, con tal que ese uso le acarree al actor un
perjuicio material o moral y que tenga como objeto suprimir ese medio de
individualización de la cosa o personaje, y obtener la correspondiente
indemnización de daños y perjuicios.

3. Domicilio: concepto jurídico. Diferencias con la residencia y la habilitación. Caracteres.


Especial: real, especial, legal, de origen. Análisis de los distintos supuestos.

CONCEPTO JURIDICO: el domicilio es una cuestión de hecho, con lo cual debe


corresponderse con el lugar en que la persona efectivamente reside; o como una cuestión
jurídica, con lo que la residencia efectiva en un lugar es indiferentes.

RESIDENCIA: lugar donde habita la persona, implica la permanencia en un lugar con


carácter temporario y sin animo de vivir allí.
La residencia puede o no, según los casos, ser un elemento constitutivo del domicilio, tal
será su carácter cuando la ley determina el domicilio de la persona atendiendo a su
residencia.

HABITACIÓN: es el lugar donde el individuo se encuentra accidental o


momentáneamente, verbigracia, el hotel donde el viajero se aloja para seguir camino al día
siguiente.
Comparada con la residencia que tiene cierta permanencia, la habilitación carece de
permanencia.

EFECTOS JURÍDICOS QUE PRODUCEN:


 Efectos del domicilio:
a) el domicilio determina la ley aplicable en orden a la capacidad de hecho de la
persona.
b) Determina la competencia judicial en el caso de ejercicio de determinadas acciones.

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c) Las notificaciones o emplazamientos judiciales deben ser efectuadas en el domicilio


real de la persona notificada.
d) En cuanto al cumplimiento de las obligaciones, en ausencia de pacto expreso, o no
tratándose de un cuerpo cierto y determinado.
 Efectos de la residencia: determina la competencia en algunos casos particulares:
desconocimiento de ultimo domicilio del ausente; discernimiento de tutela de un
menor huérfano cuyos padres tenían domicilio en el extranjero.
 Efectos de la habitación: determina la competencia de los jueces de ese lugar en
materia de acciones personales para hacer efectivas obligaciones que carecen de
estipulación expresa en cuanto al sitio de cumplimiento.

CARACTERES DEL DOMICILIO:


 Necesidad: ninguna persona puede carecer de domicilio.
 Unidad: ninguna persona puede tener mas de un domicilio general.
 Libre mutabilidad
 Voluntariedad
 Inviolabilidad

CLASIFICACION:
 Real
General u
 Legal
Ordinario
 De origen
Domicilio
 Convencional
Especial
 Procesal o Ad
Litem

Dentro de la categoría de DOMICILIO GENERAL, encontramos las siguientes especies:


 Domicilio real: art 89: el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su
residencia y de sus negocios.
 Domicilio legal: art 90: el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra,
que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos
y cumplimiento de las obligaciones, aunque de hecho no éste allí presente.
Caracteres: forzoso, único, ficticio.
Supuestos:
a) funcionarios públicos y eclesiásticos: art 90: los funcionarios públicos, eclesiásticos
o seculares, tiene su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no
siendo estas temporarias, periódicas o de simple comisión.
b) Militares: art 90: tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestado aquel, si
no manifestasen intención en contaro, por algún establecimiento permanente, o
asiento principal de sus negocios en otro lugar.
c) Transeúntes: art 90: el domicilio lo tienen en el lugar de su residencia actual.
d) Incapaces: art 90: los incapaces tienen el domicilio de sus representante.

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 Domicilio de origen: art 89: el lugar del domicilio del padre, en el día del
nacimiento de los hijos.

Por otro lado, el DOMICILIO ESPECIAL reconoce las siguientes especies:


 Convencional: es el elegido por las partes de un contrato.
 Procesal o ad litem: que es el que toda persona esta obligada a constituir al tomar
intervención en un proceso judicial, y que debe hallarse dentro del radio del
juzgado.
Unidad X: Derechos personalísimos.
Punto 1. Caracterización de los derechos personalísimos.
Concepto: son las prerrogativas de contenido extramatrimonial, inalienables, perpetuas y
oponibles erga omnes, que corresponden a toda persona por su sola condición de tal.
Explica Rivera que constituyen una inconfundible categoría de derechos subjetivos
esenciales.

Origen y evolución: son el resultado de una elaboración de la dogmática moderna.


En los ordenamientos jurídicos antiguos no figuraban consagrados, sino que solo existían
normas tendientes a la protección de la persona y sus bienes.
En la antigüedad explica Rivera, ni siquiera la vida constituía una categoría suprema y esto
se observa con el trato a los extranjeros.
Recién con el cristianismo y con la idea de que todos, no solo somos libres, sino también
iguales es que se da una protección mayor.
Estas ideas se van reflejando en las constituciones como la declaración de los derechos del
hombre y el ciudadano de Francia.
Además los códigos penales empiezan a tipificar sanciones contra quienes atenten c/ la
vida.
En tanto que en materia civil, los códigos sientan la obligación de reparar el daño causado.

Importancia actual: en primer lugar, el tema de los derechos personalísimos es de gran


importancia porque tutela cuestiones que tienen íntima relación con aspectos de la vida
humana. Además los avances científicos han generado una serie de controversias éticos
jurídicos en temas como: 1) la ablación de órganos o de material anatómico para su
posterior implantación en otra persona; 2) la fecundación artificial; 3) la masificación de los
medios de comunicación y su abuso, 4) la lucha contra nuevos peligros como el terrorismo
que ha generado una intervención cada vez mayor del estado en la vida de las personas, etc.

Reconocimiento en el derecho argentino: no existe en nuestra legislación una


compilación ordenada de estos derechos, sino algunas disposiciones aisladas en nuestra
constitución, tratados internacionales, código civil y código penal.
En materia civil, nuestro codificador no desconocía tal categoría y en la nota al art. 2312 se
lee “hay derechos, y los mas importantes que no son bienes, tales son ciertos derechos que
tienen su origen en la existencia del individuo mismo, como la libertad, el honor, el cuerpo
de la persona, etc.”.

La internacionalización: dentro de la normativa internacional cabe citarse:


 Declaración universal de los derechos humanos.

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 Pacto internacional de derechos civiles y políticos de la ONU.


 Pacto de San José de Costa Rica.
 Convención internacional sobre todas las formas de discriminación contra la mujer.
De la existencia de esta pluralidad de normas y de la organización de órganos
especializados para verificar su cumplimiento surge la conclusión de que existe un derecho
supranacional que tiende a la protección de estos bienes superiores.

Clasificación:
1. manifestaciones físicas de las personas.
2. manifestaciones espirituales.
3. los que protegen las libertades.

Punto 2. El derecho a la vida.


La vida humana esta protegida por disposiciones de derecho constitucional, penal y civil.
1. Nuestra constitución basada en principios cristianos (invoca la protección de dios en
el preámbulo) tutela la vida y la integridad física para todos los habitantes en el
art.18 (parte que prohíbe la pena de muerte por causas políticas, los azotes y
tormentos). Además a partir de 1994 el plexo de tratados sobre derechos humanos
adquiere jerarquía constitucional (art. 75 inc 22).
2. el código penal sanciona: el homicidio, las lesiones causadas a otros, el aborto, el
abandono de persona cuando se pusiere en peligro su vida y salud.
3. el Código civil obliga al culpable, si el delito fuese de homicidio, a costear todos los
gastos (ej. sepelios) y a indemnizar a los familiares de la victima.

Aborto: en nuestra legislación el aborto esta prohibido, sin hacer distinción alguna en
cuanto al momento en que el delito se cometa.
El delito es tal porque se atenta contra el derecho a la vida (que existe desde la concepción)
del ovulo, feto o embrión fecundado.
Cabe aclarar que el CP tipifica este delito en el capitulo uno de “delitos contra la vida”.
Además el mismo código establece los supuestos en los cuales es posible el aborto:
1. cuando fuese prácticado por un medico diplomado, con el consentimiento de la
mujer, y solo si se hace con el fin de evitar un peligro a la vida o salud de la madre.
2. si el embarazo proviene de una violación sobre una mujer idiota o demente.

Adelantamiento del parto del feto anencefálico: anecefalia significa que el feto carece de
los hemisferios cerebrales y de calota craneana, lo que impediría la vida extrauterina.
Entonces se da el caso de una mujer que se entera que estaba gestando un feto con esta
anomalía y decidió inducir el parto, para lo cual tuvo que recurrir a la corte, la cual dio
lugar a la petición con fundamento en que:
1. no constituye un pedido para efectuar un aborto.
2. la posibilidad de vida extrauterina es nula.
3. dado lo avanzado que se encontraba el embarazo el nacimiento puede ser calificado
de prematuro pero no de inmaduro, con lo cual el feto se encontraría en condiciones
de sobrevivir si no fuera por la enfermedad.
4. en conclusión, no afecta el derecho de vida garantizado desde la concepción.

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Eutanasia: es la muerte que deliberadamente se provoca para extinguir la vida de quien


padece una enfermedad incurable y dolorosa.
La eutanasia puede ser:

Suicidio: es la acción y el efecto de quitarse voluntariamente la vida.


Platea dos problemas: su justificación desde el punto de vista moral y su posible
incriminación como delito.
Conviene aclarar que el derecho a la vida no debe ser entendido como un derecho “sobre”
la vida, es decir, como si la persona fuera dueña de su vida hasta el punto de disponer de
ella de modo absoluto.
Las legislaciones actuales no incriminan el suicidio, pero si a quienes instigasen o ayudaran
a otro a cometerlo (sea tentativa o consumado).

Punto 3. El derecho a la integridad física.


Comprende dos cuestiones:
1. la determinación de las atribuciones que la persona debe tener sobre su propio
cuerpo.
2. la tutela legal frente a la amenaza o violación de este derecho por parte del E o 3ros.
Como principio general debe tenerse presente que el cuerpo humano no es una cosa. De
esto se sigue que son nulos los actos jurídicos que lo tengan por objeto, aun cuando se
tratasen de partes renovables como, leche, cabello, sangre; esto sin perjuicio de que una vez
separadas estas partes del cuerpo puedan ser res in comercium (salvo que la
comercialización este reglamentada como el caso de la sangre).
En cuanto a las fuentes normativas que tutelan este derecho, como se dijo en la parte del
derecho a la vida, es el art. 18 de la constitución quien protege la vida y la integridad física
de las personas.
Por otra parte, la tutela penal esta dada cuando tipifica el delito de lesiones; mientras que la
disposición civil complemente lo anterior al establecer las indemnizaciones.

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Operaciones quirúrgicas: las operaciones quirúrgicas implican lesiones sobre la


integridad física del paciente, pero ellas se encuentran plenamente justificadas cuando se
reúnen dos requisitos:
1. finalidad aceptable: como puede ser a) la prevención y curación de la salud del
sujeto; b) corregir defectos estéticos; c) fines altruistas como lo son beneficiar a otra
persona o aceptar tratamientos con fines experimentales.
2. consentimiento del paciente o parientes: la falta de consentimiento solo puede
justificarse cuando existe un estado de necesidad, es decir, si se realiza la operación
para evitar un mal mayor al paciente. Los médicos deben respetar la voluntad del
sujeto, salvo que se encuentre en un estado de inconciencia, alineación mental o de
lesiones graves.

Operaciones de cambio de sexo: los profesionales que ejerzan la medicina esta impedidos
de llevar a cabo intervenciones quirúrgicas que modifiquen el sexo de la persona, salvo que
sean efectuadas por disposición legal.
El verdadero fundamento para que los tribunales admitan el cambio de sexo en ciertos
casos es el derecho a la identidad sexual. Además puede argüirse sobre la base del derecho
a la no discriminación.

Prácticas esterilizantes: se sostiene que para legitimar una operación de este tipo se exige:
1. conformidad del paciente.
2. indicación terapéutica determinada.
3. agotamiento de todos los medios de conservación de los órganos.
Desde el punto de vista de Rivera estas disposiciones son inconstitucionales, por cuanto la
esterilización se presenta como una conducta autorreferente, que no daña a terceros o a la
persona sometida al método y que por el contrario es una decisión que toma en aras de su
salud y plan de vida. En la actualidad se admite a partir de la reciente ley sobre ligaduras de
trompas y vasectomía.

Operaciones en beneficio de terceros: no podrán efectuarse cuando impliquen riesgo a la


salud del dador o cuando no existan perspectivas de mejoramiento o cura en el receptor.

Tratamientos clínicos: el consentimiento del paciente también es fundamental. En general,


son aplicables las reglas de los tratamientos quirúrgicos y ninguna persona en principio
puede ser obligado a recibir uno.
Sin embargo, algunos creen que una actitud semejante en casos extremos podría constituir
un suicidio lentificado.
Rivera entiende que en ningún caso se puede imponer un tratamiento ya que se encuentra
cuestiones privadas como la vida, creencias religiosas, muerte digna. La excepción esta
dada para los casos en los que esta involucrada el poder de policía del estado en materia
sanitaria como es el caso de las vacunaciones obligatorias.

Exámenes médicos: también es determinante la voluntad de la persona, a excepción de


supuestos excepcionales como la revisión medica prenupcial.

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Tratamientos con fines experimentales: nuestra doctrina ha considerado lícito el


ofrecimiento voluntario para someterse a una experimentación científica.
Estas disposiciones son aplicables tanto a los tratamientos clínicos como quirúrgicos y los
médicos podrán utilizar técnicas nuevas cuando ellas sean recomendables y tengan una
posibilidad de éxito importante.

La autolesión. Deportes peligrosos: se relaciona con las lesiones que al cuerpo pueden
resultar por la actitud voluntaria del propio sujeto que las sufre.
Esto abre la discusión hasta que punto es lícito colocarse en una situación de riesgo.
Parece coherente establecer que no pueden ser exigibles los contratos que tengan por objeto
la realización de actos peligrosos para la vida o integridad física de las personas (CC
peruano).
Con respecto a los deportes peligrosos o espectáculos públicos en los que se expone la vida
(equilibrismo, trabajo con fieras) parece coherente prescribir que solo pueden ser realizados
por quienes hayan aprendido y prácticado tal actividad con lo que se reducen los riesgos.

LOS TRANSPLANTES DE ÓRGANOS. Ha asumido un papel muy importante producto


de los fines altruistas que lo motivan y la eficacia lograda en los transplantes. Se trata de
una técnica que presupone acciones mutilantes en el cuerpo de una persona (dador) con la
finalidad de beneficiar a otro (receptor) afectado por una enfermedad incurable de otro
modo.
1. ACTOS DE DISPOSICIÓN DE ÓRGANOS Y TEJIDOS (ya no materiales anatómicos)
PROVENIENTES DE PERSONAS:
Recaudos legales:
- inexistencia de alternativa terapéutica
- técnicas corrientes o no experimentales.
- Inexistencia de daño grave para el dador.
- Mejoramiento de la salud del receptor.
- Equipo medico especializado.
- Establecimiento medico autorizado.

Personas legitimadas para dar y recibir órganos: es la persona capaz mayor de 18 años, con
la salvedad de que el receptor sea su pariente consanguíneo o por adopción hasta el cuarto
grado, o su conyugue, o una persona que sin ser su conyugue, conviva con el donante en
una antigüedad de no menos de 3 años (el plazo se reduce a dos si tuvieran hijos).
En el supuesto de implantación de medula ósea, cualquier persona mayor de 18 años podrá
disponer de ser dador sin las limitaciones de parentesco. Para el caso de donante menor a
18 se exige un parentesco igual que lo dispuesto anteriormente.
Esta limitación tiene por fin: 1) reducir el riesgo de rechazo, 2) en el caso de conyugues y
padres e hijos adoptivos es explicable por motivaciones de solidaridad familiar, 3) además
se pretende evitar la comercialización de órganos.
Además los profesionales habilitados deberán explicar de manera clara a dadores y
receptores de los riesgos de la ablación.

IMPLANTACIÓN DE ÓRGANOS DE PERSONAS FALLECIDAS A VIVAS:

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Acto de disposición sobre el propio futuro cadáver: la ley 26.066 estableció la


institución del donante presunto mediante la cual todos los habitantes de la argentina se
consideran donantes hasta que demuestren lo contrario.
Para el caso de la persona que fallece sin hacer ninguna declaración, deberá requerirse la de
las siguientes personas (disposición de cadáver de otro):
1. el conyugue no divorciado que conviva con el fallecido, o la persona que haya
convivido con el fallecido con una antigüedad no menor a 3 años.
2. hijos capaces mayores de 18.
3. cualquiera de los padres.
4. cualquiera de los hermanos mayores de 18 años.
5. cualquier pariente consanguíneo hasta el cuarto grado inclusive.
6. los parientes por afinidad hasta el segundo grado.
La norma aclara que tratándose de parientes del mismo grado la oposición de uno de ellos
anula la voluntad del otro.
El cadáver: el cadáver es una cosa que esta fuera del comercio. Solo el cadáver ignoto
(esqueleto) puede ser comercializado con fines de estudio o científicos.

Punto 4. Libertad.
Concepto: Según define el diccionario de la real academia española “libertad” es la
facultad natural que tiene el hombre de obrar de una manera u otra, o de no obrar, por lo
que es responsable de sus actos”.
Además agrega, que es el estado de quien no es esclavo. El estado de quien no es privado
de la libertad. Falta de subordinación o sujeción. Prerrogativa o privilegio.

Libertad como estado y libertad como facultad:


Como estado  condición o situación sin trabas.
Como facultad  poder, prerrogativa o derecho.
En este sentido el hombre experimenta la libertad como un “Sentirse libre de” y un
“sentirse libre para”.
Por un lado supone una liberación de toda servidumbre o esclavitud y por el otro una
absoluta posibilidad de realización.

Sustento legal: en la constitución nacional existen diversas referencias a la libertad.


Art. 14  al enumerar una serie de derechos como la libertad de enseñar y aprender, de
profesar libremente el culto, de locomoción, etc.
Art. 14 bis  libertad de asociación gremial.
Art. 18  elimina la esclavitud.
Art. 19  en su doble aspecto 1) como libertad de conciencia “las acciones privadas que no
ofendan al orden y la moral publica ni perjudiquen a terceros, están solo reservadas a dios y
exentas de la autoridad de los magistrados”; y principio de reserva “nadie puede ser
obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe”.
Concuerda con esta ultima parte del art. 19 el art. 53 de CC que con referencia a las
personas físicas, prescribe que le son permitidas todos los actos que no les fueran
expresamente prohibidos”.
Además en cuanto a la libertad de conciencia, el CC dispone que el objeto de los actos
jurídicos debe estar formado por “hechos que no… se opongan a la libertad de acción y de

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conciencia” art. 953. Además según el art 531 son especialmente prohibidas las condiciones
que obliguen a una persona a cambiar de religión o a casarse con determinada persona por
determinación de un tercero o a no casarse con persona determinada.

Punto 5. Derecho a la igualdad.


Concepto: para el criterio tradicional, la igualdad jurídica consiste, en igualdad de trato
ante circunstancias iguales, lo cual excluye los privilegios y la discriminación.
Se discrimina cuando se establecen distinciones basadas en motivos de raza, sexo, religión,
nacionalidad, etc.
Sin embargo, en la actualidad la noción de igualdad no se reduce solo a la ausencia de
privilegios o discriminación sino que también constituye el concepto de igualdad la idea de
igualdad de oportunidades.
Sustento jurídico: el art. 16 de la constitución nacional consagra este derecho al prescribir
que todos los habitantes son iguales ante la ley (elimina prerrogativas de sangre y títulos de
nobleza, impuestos, cargas públicas y accesos a empleos públicos).
Además el art. 15 prohíbe la esclavitud.
El art. 37 prescribe la igualdad entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos.
El art. 75 inc 23 prevé como atribución del congreso legislar en pos de la igualdad de
oportunidades.
Por fin, numerosos tratados con jerarquía constitucional, art. 75 inc 22, establecen este
derecho, como lo son el Pacto de San José de Costa Rica y el Tratado sobre todas las
formas de discriminación contra la mujer.

Punto 6. Derecho a la identidad.


Concepto: facultad de exigir la fiel representación de la persona, sin deformación de sus
cualidades y sin atribución de caracteres inexistentes o diversos de aquellos reales del
sujeto.
Alude al patrimonio cultural, político, social, religioso e ideológico del sujeto.
Alcance: tiene particular aplicación en temas como el de “identidad sexual” y manejo de
bancos de datos de información sobre las personas. Además en nuestro país, se ha
desarrollado el derecho de identidad en el sentido de derecho que le cabe a cada persona de
conocer su filiación.
Con respecto a este derecho también se lo puede relacionar con la convención sobre
derechos del niño, que argentina incorporo con jerarquía constitucional y que prescribe el
derecho de todo niño a conocer a sus padres (posible confrontación con nuestro sistema jco.
interno que elimina todo vinculo de sangre en los casos de adopción plena).

Punto 7. Derecho al honor.


Concepto: una definición esbozada por CUPIS tiene considera aceptación en doctrina, para
dicho autor el honor es “la dignidad personal reflejada en la consideración de los terceros y
en el sentimiento de la persona misma”.
Contenido: el honor comprende dos aspectos:
1. honor subjetivo  es la autoevaluación, el íntimo sentimiento que cada persona
tiene de si y de su familia, al margen de sus defectos y flaquezas.
2. honor objetivo  es la buena reputación que adquiere la persono o su familia dentro
del marco de la sociabilidad del ser humano.

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Autor: Diego A. Bello
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El honor subjetivo es invariante e inherente a todo ser humano; mientras que el objetivo es
variable y depende de la conducta del sujeto y la valoración de terceros.
Esta distinción tiene efectos prácticos, pero desde el punto de vista normativo la lesión de
uno u otro implica igual menoscabo de la persona.

Sustento jurídico: el CP sanciona los delitos contra el honor cuando tipifica las calumnias
e injurias.
La calumnia es la falsa imputación de un delito.
La injuria es toda expresión ejecutada con el ánimo de deshonrar o menospreciar a otra
persona con independencia de que la imputación fuese falsa.
El CC por su parte establece el derecho a exigir la indemnización pecuniaria para quien
probare injurias o calumnias.

Posibles vías de afectación: Así como muchas veces la libertad de prensa se enfrenta con
el derecho a la intimidad, otras tantas sucede con el derecho al honor.
Ha sostenido la corte que el conflicto entre 2 derechos reconocidos por la constitución se
resuelve armonizando ambos según las circunstancias del caso.
Si bien todas las personas gozan de los derechos al honor y la intimidad, algunas tienen un
umbral de tutela mas bajo. Así, en materia de intimidad, se dice que no puede quejarse de
las intromisiones aquellos que con su misma conducta la han provocado, como puede
suceder con ciertos personajes del espectáculo o jet set.
En materia de honor, viene prevaleciendo similar solución.
Rivera da el ejemplo del periodista austriaco que califica a un ex canciller de “inmoral e
indigno” por haberse referido a una organización judía de “mafia politica”. Una corte
austriaca lo condeno pero cuando llego el caso a una corte europea se condeno a Austria
por considerar que: los limites a la critica son mas amplios en relación a un político que a
un particular, ya que el primero se expone voluntariamente a la fiscalización atenta de sus
actos no solo por parte de periodistas sino de la ciudadanía en su totalidad.
En nuestro país por su parte se aplica la doctrina de la real malicia con lo que se obtiene
una protección mayor hacia la libertad de prensa.
En cuanto al honor de las personas jurídicas la corte sentó como doctrina que no cabe
una reparación moral a favor de una sociedad comercial, pues se trata de entes con
capacidad limitada y con un fin lucrativo, razón por lo cual no son susceptibles de sufrir
padecimientos espirituales. No obstante después habrá que evaluar el daño material.

Punto 8. Derecho a la imagen.


Concepto: es el derecho personalísimo cuyo ejercicio permite a su titular oponerse a que
otros individuos y por cualquier medio capten, reproduzcan o publiquen su imagen.
Toda captación de la imagen es ilícita en la medida en que no se cuente con el
consentimiento expreso de la persona o se trate de uno de los supuestos de excepción.

Publicación: los derechos de la personalidad son relativamente disponibles, por lo que su


titular puede autorizar negociar la utilización de la propia imagen.
La ley de propiedad intelectual 11.723 en su art. 31 prescribe que el retrato fotográfico
de una persona no puede ser puesta en el comercio sin el consentimiento expreso de la
persona misma.

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Si la persona esta muerta, se exige la autorización de cónyuge e hijos o descendientes


directos de estos, o en su defecto del padre o madre.
Faltando el cónyuge, hijos, ascendientes directos de estos, padre o madre la publicación es
libre. Además pasados 20 años del fallecimiento la publicación también es libre.
Es libre la publicación de retrato cuando se relaciones con 1) fines científicos, didácticos y
en general culturales; o 2) con acontecimientos de interés público o que se hubieran
desarrollado en público.
Sin embargo, en estos supuestos de excepción la publicación también tiene limites ya que
debe tratarse de una publicación no ofensiva y deben adoptarse las medidas para evitar la
identificación del fotografiado o filmado (caras difusas).
Por otra parte las circunstancias de que una fotografía haya sido tomada en un lugar público
no la convierte en licita ni autoriza su publicación, ya que:
- es ilícita la utilización publicitaria de la imagen captada en público aun cuando no
trajere aparejado lesión o deshonra de la personalidad.
- Por otra parte la situación de que la imagen sea tomada en público no autoriza a
enfocar directamente a un individuo.
- Finalmente debe tenerse en cuenta el medio de prensa en que se publica (imagen
tomada en una cancha de fútbol para ser publica en una revista de orientación
erótica).
Por fin, cabe establecer que la persona que haya dado su consentimiento puede revocarlo
resarciendo daños y perjuicios.

Punto 9. Derecho a la intimidad.


Concepto: Cifuentes lo conceptualiza como el derecho personalísimo que permite sustraer
a la persona de la publicidad a su vida privada, el cual esta limitado por las necesidades
sociales y los intereses públicos.
El derecho a la intimidad presenta 2 caracteres particulares: exclusión y autoconfiguración.
El primero es la posibilidad de excluir a terceros de la intromisión en aquello que
constituye la zona nuclear de la personalidad y de lo privado. Por autoconfiguración se
entiende que el sujeto con sus propios actos establece una mayor o menor reserva.

Ámbitos tutelados:
1. la reserva de los actos de la vida privada: involucra la vida personal, profesional y
familiar.
2. el secreto de la correspondencia epistolar y de los papales privados art. 18 CN y ley
11.723 inc. 32 que prevé que la publicidad de las cartas debe ser autorizada por el
autor.
3. inviolabilidad del domicilio art. 18 CN.
4. derecho a la imagen o al nombre.
5. derecho de secreto profesional.

Limites: se ha sostenido que constituyen limites naturales al derecho a la vida privada, la


seguridad nacional, la seguridad publica, situaciones de emergencia como guerra y
catástrofes naturales, la lucha contra el crimen, etc.

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Sustento legal: el art. 19 de la CN consagra el derecho a la intimidad al establecer que las


acciones que de ningún modo ofendan la moral y el orden público ni perjudiquen a terceros
quedan exentas de la autoridad de los magistrados y reservadas solo a dios.
El art. 18 prescribe que el domicilio es inviolable, así como también, la correspondencia
epistolar y papeles privados.
Por su parte, la ley 21.173 incorporo el art. 1071 bis el cual prescribe “el que
arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo
correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de
cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuera una delito penal, será obligado a cesar
en tales actividades, y a pagar una indemnización que fijara equitativamente el juez,
además se podrá ordenar la publicación de la sentencia en un diario del lugar, si esa
medida fuese procedente para una adecuada reparación”.
Por otra parte constituye un importante hito en el derecho a la intimidad el caso “Ponzetti
de Balbín c/ editorial atlética” fallado por la corte suprema de la nación. El caso versaba
sobre una publicación realizada por una revista de actualidad que había colocada la foto de
un líder polito agonizando en la portada. Luego de su muerte la viuda y su hijo inician
acciones legales contra la editorial.
En la sentencia la corte afirmo que la libertad de prensa es un derecho absoluto solo en un
sentido: el no estar sometido a censura previa.
Por otra parte sostuvo que todas las personas tienen derecho a la vida privada, y que solo es
admisible la intromisión en ella cuando lo justifiquen intereses públicos prevalecientes,
como la persecución del crimen, tutela de la salud, o defensa de las buenas costumbres. Por
otra parte, si el derecho alegado era el de informar hubiera bastado con la redacción de un
artículo.

La evolución de la doctrina y la jurisprudencia a partir de “ponzetti de Balbín”:


 todos los derechos reconocidos en la constitución tienen un mismo nivel
jerárquico, y si en algún momento existiere conflicto entre ellos se debe optar
por una interpretación armónica de acuerdo a las circunstancias del caso.
 La libertad de prensa no es un derecho absoluto.
 Del ejercicio de dicho derecho se puede abusar y de aquí se atribuya
responsabilidad al medio.
 La prensa tiene un deber genérico de veracidad, por lo cual la noticia debe ser
actual y no distorsionada.
UNIDAD TEMÁTICA X: Personas de existencia visible: los derechos personalísimos.

1. Caracterización de los derechos personalísimos. Origen y evolución. Importancia. Su


reconocimiento en el derecho argentino. Su internalizacion.

Derechos personalísimos: son las prerrogativas de contenido extrapatrimonial, inalienable,


perpetuas y oponibles erga omnes, que corresponden a toda persona por su condición de tal,
desde antes de su nacimiento y hasta después de su muerte, y de las que no puede ser
privada por la acción del Estado ni de otros particulares porque ello implicaría desmedro o
menoscabo de la personalidad.

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Autor: Diego A. Bello
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Origen y evolución: los derechos personalísimos son el resultado de una elaboración


dogmática moderna. En los ordenamientos jurídicos antiguos no figuran consagrados,
explícitamente, como una categoría de derechos subjetivos. Solo existieron normas
positivas protectoras de la persona y sus bienes, como así de algunos aspectos esenciales de
la personalidad, pero sin que ellas llegaran a constituir un sistema orgánico especifico, ni un
reconocimiento de su naturaleza jurídica. Con el cristianismo surge esta protección: todos
los hombres son iguales.

Importancia: el tema de los derechos personalísimos, en general, como así el de su


reconocimiento y adecuada protección legal, sigue teniendo actualmente importancia
manifiesta. Esto es así, sin duda, porque en ellos se encuentran implicadas cuestiones que
guardan intima conexión con aspectos fundamentales y atributos esenciales de la persona
humana. Estos derechos radican en:
 Experiencias medicas, físicas, químicas, etc..
 Situaciones en las que se abusa de la libertad de prensa.

RECONOCIMIENTO EN NUESTRO ORDEN JURÍDICO: No existe en nuestra


legislación una compilación ordenada de éstos derechos, sino algunas normas aisladas en la
Constitución Nacional, Tratados Internacionales, Código Penal.
En la CN de 1853 contiene un expreso reconocimiento de derechos que hacen a la tutela
integral de la personalidad. Entre ellos destacamos la garantía de la igualdad (art 16), que se
extiende a los extranjeros (art 20), que comprende la reserva de los papeles privados y la
correspondencia y la inviolabilidad del domicilio.

LA INTERNACIONALIZACION: En nuestro derecho ya esta resuelte. Se firman


convenios para proteger estos derechos.
Dentro de la normativa de carácter internacional, cabe citar:
 Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948).
 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de la ONU ( 1966).
 Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (los últimos dos
ratificados en la Ley 23.313).
 Pacto de San José de Costa Rica.
Dentro de la CN en el art 16.

2. El derecho a la vida. Tutela. El aborto. El adelantamiento del parto de un feto


anencefalico. La eutanasia y el derecho a una muerte digna: análisis jurídicos de los
distintos supuestos. El suicidio.

DERECHO A LA VIDA
Su consagración constitucional: la vida humana esta protegida por disposiciones de derechos
constitucionales, penal y civil.
 Nuestra constitución Nacional, tutela la vida y la integridad física de las personas que
habitan en el suelo argentino (art 18). Así mismo el art 75 inc 2 (Tratados
Internacionales) comprende, en su protección, las libertades e igualdades civiles.

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Autor: Diego A. Bello
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 En el Código Civil: no existe un reconocimiento expreso del derecho a la vida. El art


1084 establece que: “si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la
obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su
funeral; además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del
muerto, quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la indemnización y el
modo de satisfacerla”. El art 1085 se refiere a que: “ el derecho de exigir la
indemnización de la primera parte del artículo anterior compete a cualquiera que
hubiere hecho los gasto...”, en tanto que “...la indemnización de la segunda parte del
mismo artículo solo podrá ser exigida por el cónyuge sobreviviente y por los
herederos necesarios del muerto si no fueren culpados del delito como autores o
cómplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo”.
 En el Código Penal: contiene disposiciones diversas integrantes de una tutela de
carácter público. Las que interesan son: las que incriminan y penan el homicidio, las
lesiones causadas a otro en el cuerpo o en la salud, el aborto y el abandono de persona
cuando se pusiere en peligro su vida o su salud.

ABORTO: el derecho a la vida, pertenece a la persona por su sola condición humana. Es un


derecho esencial e innato que corresponde a la persona desde su origen, desde que ella
existe como tal, lo cual biológicamente ocurre a partir del momento de la concepción.
En nuestra legislación penal, existen disposiciones que incriminan y sancionan al aborto,
sin hacer distinción alguna en cuanto al momento en que el delito se cometa (art 85 a 88).
El delito es tal porque se atenta contra el bien personalísimo de la vida del óvulo
fecundado, o embrión, o feto, según sea,. Importa señalar que los citados artículos del
Código Penal están contenidos en el Capitulo I: “Delitos contra la vida”.
Según esta misma legislación, el aborto no es punible en el caso de que fuese prácticado
por un medico diplomado, con el consentimiento de la mujer encinta, si se ha hecho con el
fin de evitar un peligro a la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser
evitado por otros medios. Es lo que se conoce como aborto terapéutico o necesario.
Tampoco es punible el aborto, si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al
pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su
representante legal deberá ser requerido para el aborto.

ADELANTAMIENTO DEL PARTO DEL FETO ANENCEFÁLICO:


El caso: anencefalia significa que el feto carece de los hemisferios cerebrales y de calota
craneana. Una mujer embarazada supo que el feto que estaba gestando padecía esta
anomalía, que le impediría la vida extrauterina: esto es, producido el parto, el niño no
tendría viabilidad alguna, estimándose que si fallecimiento habría de producirse pocas
horas después. Frente a esta situación, la gestante solicito al hospital que se procediera a
inducir el parto, pero el hospital señalo que era necesario una orden judicial. Frente a esta
negativa, la mujer interpuso una acción de amparo para que se la autorizara a anticipar el
parto señalando que la continuación del mismo le provocaba un daño a su salud psíquica y
física. Luego de distintas alternativas, la Corte Suprema dicto sentencia. La sentencia es la
siguiente: es legitimo anticipar el aborto de un feto que tiene una enfermedad terminal
siempre y cuando: a) se trate del alumbramiento de un feto prematuro y no de un feto
inmaduro, b) que el anticipo del parto no aumente el riesgo de muerte del nasciturus.

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LA EUTANASIA: es la muerte que, deliberadamente, se provoca para extinguir la vida de


quien padece una enfermedad incurable y dolorosa, a fin de evitarle los sufrimientos de una
larga y penosa agonía.

Distintos tipos de eutanasia: la doctrina contemporánea distingue entre eutanasia voluntaria


e involuntaria, y ambas, a su vez, pueden ser activa o pasiva.
 Eutanasia voluntaria es aquella en que el paciente presta su consentimiento para
que: de le suspendan los tratamientos terapéuticos que le prolonguen la vida o se
niega a someterse a una intervención quirúrgica o tratamiento de cualquier especie
(eutanasia voluntaria pasiva), o se le suministren medicamentos o drogas para
producir la muerte (eutanasia voluntaria activa).
 Eutanasia involuntaria es aquella en que el paciente por si mismo estado no puede
prestar su consentimiento; por lo que otros deciden: privarle de la vida mediante una
acción(suministrarle una droga) (eutanasia involuntaria activa) o suprimir las
tratamientos de prolongación de la vida (eutanasia involuntaria pasiva).

EL SUICIDIO: es la acción y el efecto de quitarse voluntariamente la vida. Plantea dos


problemas: su justificación desde el punto de vista moral y su posible incriminación como
delito; esto es, su ponderación desde el punto de vista jurídico.
Enfocando el tema desde la óptica de los derechos personalísimos, corresponde que se diga
que el derecho a la vida no debe ser entendido como un derecho “sobre” la vida, es decir,
como si la persona fuera dueña de su vida hasta el punto de poder disponer de ella de modo
absoluto.
Las legislaciones actuales no incriminan el suicidio. Pero, nuestra ley penal si establece
penas para quienes instrigaren a otro al suicidio o le ayudaren a cometerlo, si el suicidio se
hubiese tentado o consumado.

3. El derecho a la integridad física. Cuestiones involucradas. Tratamientos médicos


clínicos. Tratamientos medico quirúrgicos. Prácticas esterilizantes. Operaciones de cambio
de sexo. Tratamiento con fines experimentales, quirúrgicos y no quirúrgicos. Auto lesión y
deportes peligrosos. Actos de disposición sobre partes del cuerpo renovables. Transplantes
de órganos entre vivos (ley 24.193 t.o según ley 26.066). transplantes de órganos de
personas fallecidas a personas vivas. Disposición a futuro sobre el cadáver propio.
Disposición actual sobre el cadáver de terceros.

DERECHO A LA INTEGRIDAD FISICA


Cuestiones que plantea:
 La determinación de las atribuciones que la persona debe tener sobre su propio
cuerpo y sobre sus despojos mortales, y la fijación de los limites de las mismas.
 La tutela legal que posibilite el efectivo ejercicio de ellas frente a la oposición, al
atentado o a la amenaza de agresión que puedan provenir de terceros o del Estado; y
que, asimismo, establezca los recursos y sanciones correspondientes.

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Como principio general, debe tenerse presente que el cuerpo humano no es una “cosa” en el
sentido legal de objeto material susceptible de tener un valor, conforme a la definición del
art 2311.
De esto se sigue que, como lo ha sostenido la doctrina, son nulos los actos jurídicos que lo
tengan por objeto, aun cuando se tratare de partes renovables, como leche, sangre, cabello;
sin perjuicio de que después de separadas, estas partes puedan ser consideradas como que
están en el comercio y susceptible de negociación contractual.

Fuente normativa de la tutela a este derecho:


 Constitución nacional: protege la vida y la integridad física de las personas que
habitan en el suelo argentino. Existe también, una tutela de carácter público penal
concretamente referida al resguardo de la integridad física.
 El Código Penal reprime y sanciona el delito de “lesiones”, en sus diversas formas,
causadas en el cuerpo o en la salud.
 En la orbita del código civil, la tutela se ejerce a través de la acción de resarcimiento
que confiere al art 1083, según el cual el resarcimiento consistirá en la reposición de
las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la
indemnización se fijara en dinero, pudiendo el damnificado optar por esta última.

TRATAMIENTOS QUIRÚRGICOS: el tema de los tratamientos y operaciones


quirúrgicos, cualesquiera sean sus fines, interesa en la medida en que ellos ponen en
compromiso la vida, la salud y la integridad física de las personas.
Para que sean considerados lícitos deben responder a algunos de estos objetivos: la
prevención y curación de la salud del sujeto, evitarle un mal grave o corregir defectos de
carácter estético. También pueden verse motivados por razones altruistas, como cuando se
procura beneficiar a otra persona o encontrar respuesta a interrogantes científicos.
En términos generales, puede decirse que lo que legitima una intervención quirúrgica es el
consentimiento del paciente, que será valido si éste tiene capacidad para prestarlo. Esta
facultad nace de su libertad personal y de su derecho al cuerpo, facultad que debe ser
ejercida dentro de los limites enmarcados por la ley y en consonancia con el poder de
policía que el Estado compete para hacer efectiva la protección del bien común. Así, la
conformidad del paciente seria insuficiente para habilitar una operación quirúrgica a
realizarse por quien carece del respectivo titulo habilitante, y tampoco seria bastante para
justificar la operación, si ésta ha de producir una disminución de la capacidad física o
mental del enfermo y si no existe una indicación terapéutica determinada por el interés del
paciente,
Quienes pueden prestar el consentimiento: si la persona no tiene capacidad legal para
prestar validamente su consentimiento, o se encuentra impedida de expresar su voluntad, el
cirujano debe requerir la conformidad al representante legal de aquélla.
El problema es que, en muchas oportunidades, el paciente esta privado de la razón
accidentalmente, por la enfermedad o el accidente, y por acuerdo sobre quienes son esos
parientes legitimados para dar el consentimiento.
Los médicos deben respectar la voluntad del sujeto. Si ésta importa su negativa a tratarse o
a operarse, el medico debe abstenerse, salvo los casos de inconciencia, alineación mental,
lesionados graves por causa de accidentes, tentativas de suicidio o de delitos. Si se trata de

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operaciones mutilantes debe solicitarse la conformidad por escrito del enfermo, salvo
cuando la inconsciencia, alineación o gravedad del caso no admitiese dilaciones.

TRATAMIENTOS QUIRÚRGICOS PROHIBIDOS: puede decirse que están prohibidos


todos aquellos tratamientos quirúrgicos que no respondan a fines que hagan licito el obrar
del cirujano o que no cuenten con el consentimiento del paciente o de su representante
legal, o del pariente mas próximo o allegado, según sea, salvo situaciones excepcionales
que justifiquen proceder con prescindencia de dicho consentimiento.

OPERACIONES DE CAMBIO DE SEXO:


 Legislación nacional: la ley 17.132 los profesionales que ejerzan la medicina están
impedidos, sin perjuicio de lo que establecen las demás disposiciones legales
vigentes, de llevar a cabo intervenciones quirúrgicas que modifiquen el sexo de una
persona, salvo que sena efectuadas con posterioridad a una autorización judicial. En
realidad lo que aquí esta vedado es realizar la operación sin la previa autorización
exigible para ese caso. Por supuesto que el tribunal interviniente deberá tener en
cuenta, para acordar o denegar la autorización, todos los elementos de juicio de que
pueda disponer, incluso dictamen medico pericial, finalidad perseguida por el sujeto
interesado, pronostico sobre el resultado de la operación y también los riesgos de la
misma. Obvio es que deberá contarse con la conformidad del paciente.
 Un fallo de la Cámara Civil de la Capital, que negó la autorización para cambiar los
documentos de una persona que se había sometido a una intervención quirúrgica
para modificar su sexo morfológico; el argumento decisivo fue que no es posible
modificar el sexo cromosómico. Después de ese pronunciamiento se han producidos
otros:
a) la cámara civil de San Nicolás autorizo el cambio de los documentos ante el pedido
de una persona afectada de pseudohermafroditismo, y la realización de una
intervención quirúrgica que corrigiera su reformismo genital congénito.
 El fundamento de los cambios de sexo (el derecho a la identidad sexual): el
verdadero fundamento para que los tribunales admitan en ciertos casos el
reconociendo de “cambios de sexo” radica en el derecho a la identidad sexual, que
es el derecho del sujeto a definir esa identidad y a que ella no sea desconocida,
desvirtuada o contestada por terceros. A su vez, puede arguirse sobre la base del
derecho a la no discriminación. El art 11 de la Constitución de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires dispone que todas las personas tienen identidad dignidad y son
iguales que la ley.

PRÁCTICAS ESTERILIZANTES: La ley 17.132 también prohíbe prácticar intervenciones


que provoquen la esterilización del sujeto, sin que exista indicación terapéutica determinada
y sin haberse agotado todos los recursos conservadores de los órganos reproductores. De
acuerdo con ello, se sostiene que para legitimar una operación esterilizantes es necesario:
conformidad del paciente; indicación terapéutica determinada; agotamiento previo de los
medios para conservar los órganos.
La jurisprudencia ha entendido que no corresponde solicitar autorización judicial para tales
operaciones, pues si se dan los recaudos legales, se esta dentro de lo licito, y la autorización

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judicial no es exigida: y si no se dan los requisitos legales, la autorización no puede sanear


la ilicitud.

TRATAMIENTOS CLINICOS: en materia de tratamientos clínicos, el consentimiento del


paciente también es condición para su licitud. Una persona no puede ser obligada a
someterse a determinado tratamiento terapéutico. En ningún caso puede imponerse
obligatoriamente un tratamiento medico con aras de la prolongación de la vida del propio
individuo enfermo. Dejarse morir por causa de enfermedad natural no puede ser equiparado
al suicidio, y es el individuo quien opta libremente por someterse a los tratamientos
tendientes a dejar que la naturaleza siga su curso. Están aquí en juego el derecho a la vida
privada, las creencias religiosas, el derecho a una muerte digna.

EXAMENES MÉDICOS: La cuestión de su obligatoriedad


 Principios y excepciones: para la realización de exámenes médicos, también se
requiere la conformidad de la persona. Por excepción, existen exámenes médicos
prescripto con caracteres obligatorio. Entre éstos cabe mencionar, a titulo
ejemplificativo: el examen exigido para obtener el certificado prenupcial, que es
requisito para poder contraer matrimonio, el examen al que son sometidos los
ciudadanos convocados por el servicio militar, etc.

TRATAMIENTOS CON FINES EXPERIMENTALES:


 Principios generales: por regla general debe sentase que ese interés social es
insuficientemente para justificar que las personas sean sacrificadas contra su
voluntad. Los Mazeaud, justamente, la indignación que causo el descubrimiento de
la utilización durante el régimen nacionalsocialista de seres humanos como
verdaderos cobayos.
En cambio, nuestra doctrina ha considerado que seria licito el ofrecimiento voluntario
para someterse a una experimentación científica, cuando se trata de la preservación
urgente de la salud general.
 Tratamientos quirúrgicos: lo explicado tiene aplicación tanto en los tratamientos
clínicos cuanto en las prácticas quirúrgicas. En éstas por regla general, los médicos
deben seguir las prácticas conocidas: aunque es indudable que ello no puede
impedir el progreso de las técnicas. Parece razonable establecer entonces, como
principio, que los médicos podrán utilizar nuevas técnicas quirúrgicas cuando sean
ellas recomendables para establecer la salud del paciente, no existan otras técnicas
quirúrgicas o clínicas apropiadas, y exista una razonable posibilidad de éxito. Es
decir que, se trata de evitar la utilización del paciente como un elemento puro de
investigación o desarrollo de nuevas técnicas. Ello debe estar siempre vinculado a la
finalidad inmediata del restablecimiento de la salud del sujeto particular de que se
trata.

LA AUTOLESION. DEPORTE PELIGROSOS: este tema se relaciona con las lesiones que
al cuerpo y a la salud puedan resultar por actitud voluntaria del propio sujeto que las sufre.
Esto abre la cuestión relativa a determinar hasta qué punto le es licito a la persona colocarse
en situación de peligro grave, y cuáles son el valor y los efectos jurídicos atribuibles al

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compromiso que haya contraído ofreciendo realizar una prestación o actividad de por si
riesgosa, en la que se exponga la vida o la integridad física.
 Con respecto a la práctica de los deportes peligrosos, interesa mencionar despacho
aprobado por las Segundas Jornadas de Derecho Civil, realizadas en la ciudad de
Mercedes. Entre otras proposiciones, regular las actividades y los espectáculos
públicos en los que se exponga la vida o la integridad física. En oportunidad de
sostenerse la respectiva ponencia, se dejo explicado que la norma propuesta tiende a
posibilitar que, por vía reglamentaria, se controlen ciertos deportes peligrosos como
el boxeo, el automovilismo, el motociclismo, etc, señalándose que la tesis que
encierra esa recomendación es que los deportes peligrosos, como si aquellos
espectáculos públicos en que se expone la vida solo puedan ser realizados por
quienes hayan aprendido las defensas y hayan hecho un hábito de su práctica, ya
que de ese modo se disminuye la posibilidad de perjuicio personal.

ACTOS DE DISPOSICIÓN SOBRE PARTES RENOVABLES: son comunes los negocios


jurídicos que se realizan sobre las partes renovables del cuerpo humano( cabello, leche
materna, sangre).
Para responder a la pregunta de la validez o invalidez de estos negocios, se parte de
distinguir según estén separados del cuerpo o no, los elementos renovables. Mientras no lo
estén, es decir, mientras los cabellos no estén cortados, el negocio jurídico carece de
eficacia y no puede ser exigido su cumplimiento.
Una vez separados del cuerpo, esos elementos pasan a ser cosas, y por ende, pueden ser
objeto de un negocio jurídico eficaz y por lo tanto exigible; siempre que no existan
reglamentaciones especiales, como sucede con la sangre, cuya donación en nuestra país esta
regulada por la ley 22.990.

TRANSPLANTE DE ORGANOS ENTRE VIVOS (LEY 24.193 t. O, según la ley 26.066):


la terapia clínico-quirúrgica consiste en el trasplantes de órganos o de material anatómico
entre los seres humanos, ha asumido un papel importante en el ámbito medico y en el
jurídico-social. Ello es así por los intereses y tienen personalísimos directamente
involucrados, los fines altruistas que la motivan y los exitosos resultados obtenidos de
modo regular y reiterado. Se trata de una técnica que presione la realización de operaciones
mutilantes en el cuerpo de una persona(dador) con la finalidad de beneficiar no a ésta sino a
otro individuo(receptor), afectado de una enfermedad considerada incurable de otro modo y
previsiblemente mortal.
 Derecho argentino: la regulación ha sido establecida por la ley 21.541, el decreto
reglamentario 3011 y la ley 23.464 modificatoria de primeramente citada. El 24 de
marzo de 1993, el congreso sanciono un nuevo cuerpo legal que lleva el numero
24.193, que reemplazo el anterior.
 Recaudos legales:
a) inexistencia de alternativas terapéutica
b) técnicas corrientes o no experimentales
c) inexistencia de daño grave para el dador
d) mejoramiento de salud del receptor
e) equipo medico especializado
f) establecimiento medico autorizado

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 personas legitimadas para dar y recibir órganos: de conformidad con lo dispuesto


por el artículo 15 de la ley 24.193. la persona capaz mayor de 18 años podrá
voluntariamente autorizar la ablación en vida de algún órgano o material anatómico
de su propio cuerpo con fines de trasplante, en tanto el receptor sea su pariente
consanguíneo o por adopción hasta el cuarto grado, o su cónyuge, o una persona que
sin ser su cónyuge, conviva con el donante en una relación de tipo conyugal no
menos antigua de tres años, en forma inmediata, continua y no interrumpida; este
lapso se reducirá a dos años si de dicha relación hubieran nacido hijos. En todos los
casos, se indispensable el dictamen favorable del equipo medico a que se refiere el
art 3°.
 El art 15 de la ley vigente dispone: “el consentimiento del dador no puede ser
sustituido ni complementado...”. La solución de la ley es la correcta, pues la aptitud
de dar órganos es materia atinente a la capacidad de derecho, por lo que la
incapacidad no puede suplirse por el representante legal.

TRANSPLANTES DE ÓRGANOS DE PERSONAS FALLECIDAS A PERSONAS


VIVAS:
 Acto de disposición sobre el propio futuro cadáver: el art 19, establece que toda
persona capaz mayor de 18 años, en pleno uso de sus facultades mentales, podrá
disponer para después de su muerte la ablación de órganos o materiales anatómicos
de su propio futuro, para ser implantados en otros seres humanos, o con fines de
estudio o investigación. Esta previsión es revocable por el dador en cualquier
momento; pero no podrá ser revocada por persona alguna después de su muerte. El
consentimiento expresado será asentado en el Documento Nacional de Identidad y
debe ser comunicado al Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación
e Implante. (INCUCAI).
 Disposición del cadáver de otro: para el caso de la persona que fallece sin hacer
ninguna manifestación respecto del destino de sus restos, la ley ha establecido un
orden de personas legitimadas para la disposición, siempre que se encuentren en el
lugar del deceso y en pleno uso de sus facultades mentales. Ese orden es el
siguiente:
a) el cónyuge no divorciado que conviva con el fallecido, o la persona que sin ser su
cónyuge, conviva con el fallecido en relación de tipo conyugal no menos antigua de
tres años, en forma inmediata, continua e interrumpida.
b) Cualquiera de los hijos mayores de 18 años.
c) Cualquiera de los padres.
d) Cualquiera de los hermanos mayores de 18 años.
e) Cualquier pariente consanguíneo hasta el cuarto grado inclusive.
f) Los parientes por afinidad hasta el segundo grado.

4. Derecho a la libertad. Libertado como estado y libertad como facultad. El principio de


reserva. La libertad de conciencia.

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DERECHO A LA LIBERTAD
Etimología: la palabra “libertad” deriva del vocablo latino libertas. A su vez, libertas
derive de la palabra liber, a la cual corresponde a la traducción castellana de “libre
(social o políticamente): el que no ha nacido esclavo.
Contenido: en el sentido general, el concepto de libertad comprende, pues dos aspectos:
la libertad como estado, condición o situación sin trabas ni impedimentos; y la libertad
como facultad, poder, prerrogativa o derecho. En tal sentido, puede decirse que el
hombre experimenta la libertad como un “sentirse libre de” y un “sentirse libre para”.
Por un lado, libertad presupone una liberación de toda servidumbre o esclavitud, y, por
otro lado, una absoluta posibilidad de elección y de realización.
Fuentes de reconocimiento:
 Constitución nacional: art 19: “ningún habitante de la Nación será obligado a
hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe”.
 Declaraciones de derechos humanos:
a) carta del atlántico
b) declaración de Filadelfia
c) carta de naciones unidas
d) declaración americana de los derechos y deberes del hombre
e) declaración universal de los derechos humanos
f) pacto internacional de los derechos económicos, sociales y culturales
g) convención americana sobre derechos humano, llamada pacto de san José de
costa rica.

LA LIBERTAD DE CONCIENCIA: el objeto de los actos jurídicos debe estar formado


por”...hecho que no...se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia” y
conforme al art 531: son especialmente prohibidas las condiciones de mudar o no de
religión, casarse con determinada persona o con aprobación de un tercero, o en cierto lugar,
o en cierto tiempo o no casarse, etc.

EL PRINCIPIO DE RESERVA: afirma que "las acciones privadas de los hombres que de
ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados". Finalmente dispone que
"nadie será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe".

5. Derecho a la igualdad. Derecho a la no discriminación.

EL DERECHO A LA IGUALDAD
La constitución nacional garantiza la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley. Es ante
todo un derecho que tiene un contenido negativo: el Estado en su legislación no debe
efectuar distinciones arbitrarias o irrazonables(discriminaciones), de modo que conforme a
un criterio tradicional, la igualdad jurídica consiste en igualdad de trato ante circunstancias
iguales, lo cual excluye los privilegios o las discriminaciones.

DERECHO A LA NO DISCRIMINACIÓN: la primera manifestación concreta de la


igualdad es el derecho a la no discriminación. Es el trato diferencial de los individuos a
quienes se considera como pertenecientes a un grupo social determinado. Se discrimina

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Autor: Diego A. Bello
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cuando se establecen distinciones exclusivas, con motivos de raza, sexo, religión, origen
nacional, etc.

Las fuentes:
 fuente constitucional. Dispone el art 16: “la Nación no admite prerrogativas de
sangre, ni de nacimiento, no hay en ellas fueros personales ni títulos de nobleza.
Todos los habitantes son iguales ante la ley”.
 Fuentes internacionales: la regla de la igualdad está consagrada en los textos
internacionales suscriptos y ratificados por la Argentina, que tienen jerarquía
constitucional de acuerdo al art 75, inc 22, de la Constitución Nacional.

6. Derecho a la identidad. Alcances. Manifestaciones en el derecho argentino.

EL DERECHO A LA IDENTIDAD PERSONAL


Concepto: como la facultad de exigir la fiel representación de la persona, sin deformación
de sus cualidades o caracteres y sin atribución de caracteres inexistentes o diversos de
aquellos reales del sujeto.
Alcances: el derecho a la identidad asume especial importancia con el desarrollo de las
técnicas informáticas que permiten la registración, conservación y exteriorización de datos
personales recogidos en los denominados bancos de datos; de él nacerían los derechos al
conocimiento de los datos incorporados, a la rectificación de los datos erróneos y a la
eliminación del dato caduco.
El reconocimiento en el derecho argentino: en la realidad jurisprudencial argentina, el
derecho a la identidad se ha enderezado como atribución del sujeto a conocer sus orígenes.
En una importante causa fallada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, el juez
Petracchi afirmo la existencia de un derecho de toda persona a conocer su propia génesis,
su procedencia en lo cual esta comprometida la dignidad personal. Nuestros tribunales han
considerado que la falsa representación publica de un vinculo familiar constituye una
vulneración de los derechos de la personalidad, en concreto, del derecho a la identidad.
El derecho a la identidad en la convención sobre derechos del niño: la Argentina ha
ratificado la Convención sobre Derechos del Niño y que ella tiene jerarquía constitucional
en función de lo previsto por el art 75inc 22, de la Constitución Nacional. Esta Convención
reconoce expresamente el derecho de los niños a conocer a sus padres.

7. Derecho al honor. Caracterización. Honor objetivo y honor subjetivo. Posibles vías de


afectación.

EL DERECHO AL HONOR
Definición: el honor es “la dignidad personal reflejada en la consideración de los terceros y
en el sentimiento de la misma persona”.
HONOR SUBJETIVO: valorización propia del sujeto( honra o estimación propia).

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HONOR OBJETIVO: es el que la persona se va ganando a lo largo de su vida


Los delitos contra el honor son: A)injuria: es el desacreditar públicamente a otra persona,
B) calumnia: es imputar a otro un delito de acción publica.
Protección:
1. CÓDIGO CIVIL: no contiene un plexo normativo destinado a la protección del
derecho al honor, concebido éste como propia estima subjetiva y honor objetiva.
Solo las disposiciones de los art 1089 y 1090, ubicadas entre las reglas relativas a
los delitos contra las personas, se refieren a las consecuencias de los delitos de
calumnia e injuria y acusación calumniosa.
2. CÓDIGO PENAL: contiene normas que sancionan los delitos contra el honor
(calumnias e injurias, arts 109 a 117).

EL DERECHO AL HONOR Y LA DIFUSIÓN DE NOTICIAS POR LA PRENSA: así


como la libertad de prensa se enfrenta a veces con el derecho a la intimidad de las personas,
muchas mas son las ocasiones en que resulta vehículo propicio para la afectación del honor
de las personas.
 El honor de los funcionarios públicos: un criterio solidamente establecido en la
jurisprudencia argentina es que todos los derechos amparados por la Constitución están
en un pie de igualdad, no existe precedencia entre ellos, y por lo tanto, el conflicto entre
dos derechos reconocidos por la Constitución debe ser resuelto tratando de
armonizarlos de acuerdo con las circunstancias del caso.

EL HONOR EN LAS PERSONAS JURÍDICAS: La cuestión de si las personas jurídicas


tienen honor y si ellas pueden ser agravadas en ese derecho teniendo, por lo tanto, una
acción para reclamar indemnización, ha sido largamente tratada en el derecho argentino. La
cuestión ha sido resuelta por la Corte Suprema, la que interpretando el derecho vigente,
concluyo y sentó como doctrina que no cabe una reparación del daño moral a favor de una
sociedad comercial, pues dado que su capacidad jurídica esta limitada por el principio de
especialidad y que su finalidad propia es la obtención de ganancias, todo aquello que pueda
afectar su prestigio, o su buen nombre comercial, o bien redunda en la disminución de sus
beneficios, o bien carece de trascendencia a fines indemnizarlos, ya que se trata de entes
que no son susceptibles de sufrir padecimientos espirituales. Sin embrago, la cuestión no
esta terminada, pues excluido el daño moral, no hay duda de que la afectación de la
reputación de una persona jurídica, particularmente si es una sociedad comercial, tiene
aptitud para causarle un daño material. El tema se centra entonces en la prueba de ese daño.

8. Derecho a la imagen personal. Protección jurídica. El art 31 de la ley 11.723

EL DERECHO A LA IMAGEN PERSONAL


Es el derecho personalísimo cuyo regular ejercicio permite al titular oponerse a que, por
otros individuos y por cualquier medio se capte, reproduzca, difunda o publique su propia
imagen.
Se ha discutido si el derecho a la imagen constituye un mero aspecto del derecho a la
intimidad o del derecho al honor, o si, en cambio, comporta una categoría autónoma e
independiente de la tutela de esos dos últimos.

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La protección ha señalado que la tutela de la ley 11.723 aparece insuficiente, en cuanto


parece limitarse a vedar que la imagen de una persona sea puesta en el comercio. Toda
captación de la imagen es ilícita en la medida en que no se cuente con el consentimiento
expreso de la persona, o se trate de uno de los supuestos excepcionales de reproducción
autorizada por la ley.

CONSENTIMIENTO: Los derechos de la personalidad son relativamente disponibles, por


lo que su titular puede autorizar la indagación o conocimiento de su vida privada, cuanto la
captación, difusión o utilización de su imagen.
 Extensión del conocimiento: como la disponibilidad es relativa, el consentimiento
acordado tiene limites estrictos, dados por la finalidad o circunstancias en
que ha sido prestado.
 Consentimiento para la publicación de menores o incapaces: en la publicidad se
utiliza con frecuencia la imagen de bebes o niños. Para ello es siempre
necesario el consentimiento del representante legal, recaudo que subsiste
hasta la mayoría de edad.
 Consentimiento para la publicación de imágenes de personas fallecidas: el art 31,ley
11.723, dispone que muerta la persona, el consentimiento debe ser otorgado por su
cónyuge e hijos o descendientes directos de éstos, o, en su defecto, del padre o de la
madre. La publicación es libre pasados veinte años del fallecimiento y si no
existiese ninguna de las personas que deben prestar su consentimiento. En todos los
casos debe tratarse de publicación no ofensiva.
 Publicación con fines científicos, didácticos o culturales: siempre debe tratarse de
publicación no ofensiva, y en su caso deben adoptarse las medidas necesarias para
evitar la identificación del fotografiado o filmado.
 Acontecimientos de interés público o desarrollados en público: la sola circunstancia
de que una fotografía haya sido tomada en un lugar público no la convierte en licita,
ni autoriza su publicación o difusión. Para empezar es ilícita la utilización
publicitaria de la imagen captada en lugar público, aun cuando no traiga aparejado
lesión al honor no descrédito de la personalidad; nuestra jurisprudencia tuvo algunas
idas y venidas en este punto, pero hoy esta definitivamente aclarado en el sentido
propuesto. La solución no varia por la circunstancia de que el fotografiado sea
artista o modelo.

9. Derecho a la intimidad. Concepto. Alcance. El art 1071 bis del Código Civil.

EL DERECHO A LA INTIMIDAD
Concepto:
A) noción de intimidad: es el ámbito comúnmente reservado de la vida, de las acciones,
de los asuntos, de los sentimientos, creencias y afecciones de un individuo o de una
familia. Es lo mas personal, interior o privado; lo que no se desea dar a conocer ni
dejarse ver ni sentir.
B) Definición del derecho a la intimidad: es el que garantiza a su titular el
desenvolvimiento de su vida y de su conducta dentro de aquel ámbito privado, sin
injerencias ni intromisiones que puedan provenir de la autoridad o de terceros, y en

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tanto dicha conducta no ofenda al orden público y a la moral publica, ni perjudique a


otras personas.
Ámbitos tutelados:
 El secreto de reserva de los actos de la vida privada: este ámbito es, tal vez, el mas
trascendente pues involucra la vida personal, profesional, y la de los familiares del
sujeto, etc.
 El secreto de la correspondencia epistolar y de los papeles privados: aparte de las
garantía constitucional y de la protección legal penal existente a este respecto, debe
tenerse en cuenta la disposición del art 32 de la ley 11.723, según el cual el derecho
de publicar las cartas pertenece al autor de ellas. Después de su muerte es necesario
el consentimiento de las personas mencionadas en el art 31 de la misma ley, y en el
orden allí indicado.
 La privacidad del domicilio: la morada del hombre puede ser objeto de atentados
diversos.
 Derecho a la imagen: se ha discutido si este derecho constituye o no un mero
aspecto del derecho a la intimidad y del honor.
 El derecho al nombre: el nombre es el atributo de la personalidad que puede ser
objeto de derechos subjetivos privados, aunque limitados en su ejercicio.
 El derecho al secreto profesional: el confidente tiene derecho a que aquel que haya
recibido la confidencia la mantenga en secreto.
El art 1071 bis del Código Civil: “el que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena,
publicando retratos, difundiendo correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres o
sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito
penal, será obligado a cesar de tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una
indemnización que fijara equivalentemente el juez, de acuerdo con las circunstancias;
además podrá éste, a pedido del agraviado, ordenar la publicación de la sentencia de un
diario o periódico del lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada
reparación”.
En el camino por el adecuado reconocimiento del derecho a la intimidad, constituye un
importante hito la sentencia dictada por la Corte Suprema de la Nación en la causa
“Ponzetti de Balbín c/ Editorial Atlántica. Una revista de actualidades público en su portada
una fotografía de un líder político cuando se encontraba internado en la sala de cuidados
intensivos de un sanatorio. Luego de su fallecimiento, su viuda y su hijo demandan a la
editorial, la que se defendió invocando la libertad de prensa e información. El tribunal
sostuvo que todas las personas tiene derecho a la vida privada, y que solo es admisible la
intromisión en ella cuando lo justifiquen intereses públicos prevalecientes, como la
persecución del crimen, tutela de la salud o defensa de las buenas costumbres.
La evolución de la doctrina y la jurisprudencia a partir de “Ponzetti de Balbín”:
 Todos los derechos reconocidos en la Constitución Nacional tiene un mismo nivel o
jerarquía, por lo que en una situación de conflicto en casos concretos, ellos deben
ser resueltos conforme a las circunstancias de cada uno.
 La libertad de prensa no es un derecho absoluto
 La garantía de la libertad de prensa se extiende no solo a la prensa escrita sino
también a la prensa analógica(radio, televisión, etc).
 Del derecho a la libertad de prensa se puede abusar, y ello compromete la
responsabilidad del órgano o medio de prensa
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 La prensa tiene un deber genérico de veracidad


 La noticia debe ser actual, no debe ser presentada de manera distorsionada.

Unidad XI: Personas jurídicas generalidades.

Punto 1. Importancia. Elementos. Naturaleza jurídica.


Concepto: el art. 32 prescribe “todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligación que no son personas físicas son personas de existencia ideal o jcas.”.

Importancia actual de las personas jurídicas: el auge de las personas jurídicas no solo en
el ámbito privado sino también en el público se explica porque a partir de la personificación
de estos grupos de personas se pueden realizar actividades que de otro modo serian muy
difícil de realizar.
Por ejemplo las sociedades anónimas que aparecieron en el siglo XVII y que han tenido un
desarrollo enorme constituyen la forma jurídica ideal para el modelo capitalista.
Pero el fenómeno de la personalidad jca. se extiende también a aquellas asociaciones que
no tienen fines de lucro; de esta forma las fundaciones se han convertido en el
complemento fundamental de las asociaciones, al constituir patrimonios destinados a
finalidades de beneficencia, investigación, educación, etc.
Además la personalidad jca. se extiende también al ámbito público con organizaciones
internacionales como la cruz roja o la ONU, además del papel que cumplen los estados.

Elementos constitutivos: antes de explicar “que son” (naturaleza jca.) corresponde


determinar “de que” están compuestas.
Para esto hay que distinguir los elementos “materiales” y “formales”:
1. Elementos materiales, todos los componentes humanos y patrimoniales sobre los cuales
se asienta la personalidad y que tienden a la satisfacción de una finalidad.
a. componente personal: aparecen distintos según se trata de asociaciones o
fundaciones.
- asociaciones: el hombre aparece como 1) fundador; 2) miembro; 3)
beneficiario.
- fundaciones: el hombre aparece como fundador, no tiene miembros sino
administradores establecidos por el estatuto. Los beneficiarios son todas
aquellas personas a las cuales alcanza sus fines.
b. componente patrimonial: el art. 33 exige que las fundaciones y asociaciones
“posean patrimonio propio” y no dependen para su subsistencia de las asignaciones
del estado.

2. Elementos formal, son los actos jcos. que la constituyen y las disposiciones legales
sobre su reconocimiento.
1. normatividad: las normas civiles y comerciales deben establecer los requisitos y
procedimientos para la personificación de las entidades. Esto porque no basta con los
elementos materiales para que existan las PJ, sino que se necesita una “forma” que es
brindada por el derecho.

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En algunas doctrinas se ha sostenido que las PJ son creaciones del legislador (savigny), en
cambio, para la posición de Rivera lo que el derecho positivo hace es reconocer la
subjetividad de ciertos fenómenos sociales.
2. acto constitutivo: acto jco. de derecho privado por el cual los fundadores expresan su
voluntad de crear el ente, establecer los fines, comprometer los medios y sancionar los
estatutos.
La naturaleza del acto varia según se trate de fundaciones, asociaciones o sociedades. En
las fundaciones es una acto jurídico unilateral, mientras que en las asociaciones y
sociedades es un acto jco. de naturaleza contractual.
Cabe destacarse que el acto constitutivo es el elemento formal por excelencia, puesto que
ausente la voluntad de constituir una sociedad, esta no puede ser reemplazada por ningún
otro medio.
3. reconocimiento estatal y registro: la intervención estatal es un elemento meramente
complementario y en función de policía, de la entidad creada por los particulares.

La finalidad: la finalidad es algo que esta directamente relacionado con la obtención y


mantenimiento de la personalidad.
La finalidad justifica la personalidad del grupo (asociaciones o sociedades) o del
patrimonio (fundaciones). Pero es necesario no confundir la persona jca. con sus fines. Las
entidades existen para cumplir dichos fines pero no son esos fines, prueba de esto es que los
mismos pueden variar con el tiempo.
La finalidad debe ser, licita, posible y determinada, discutiéndose además si debe tender al
bien común.
Las fundaciones pueden tener solo fines altruistas. Las asociaciones pueden ser de fines
puramente egoístas y tambien, tener finalidades mixtas, en las cuales se benefician a los
miembros o a terceros. Las sociedades civiles y comerciales tienen fines enteramente
egoístas.

Naturaleza jurídica:
1. TEORÍA DE LA FICCIÓN: Savigny sostiene que las únicas personas que existen son
las personas físicas. Esto es así porque el consideraba que el derecho subjetivo es un poder
atribuido a una voluntad, y en este sentido solo las personas humanas podían ser personas
porque solo ellas contaban con el elemento volitivo.
Respecto de los entes colectivos, savigny consideraba que eran ficciones creadas por el
legislador, a las cuales se les otorgaba capacidad para adquirir derechos por razones de
interés práctico, social y económico.
2. TEORÍAS NEGATORIAS: para estas posiciones se trataría de organizaciones
patrimoniales, en las cuales el legislador, por una cómoda analogía, ha establecido reglas de
imputación como si se tratara de personas. Para estas posiciones es un contrasentido aceptar
la existencia de algo puramente ficticio, ya que luego debería concluirse en la inexistencia
de tales personas.
a. teoría de los patrimonios de afectación: Para Brinz y Bekker, quienes tienen en vista el
modelo de fundaciones, se trataría de patrimonios sin sujeto, en los cuales el fin
reemplazaría al titular del patrimonio. Son derechos impersonales, bienes que carecen de
dueño, pero no de protección jca.

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b. teoría del patrimonio colectivo: Planiol sostiene que en la actualidad existe un tipo de
propiedad nuevo y diferente al condominio: la propiedad colectiva. Las personas jurídicas
serian manifestaciones particulares del derecho de propiedad, serian condominios
especiales, en donde los verdaderos sujetos del derecho no son las personas jurídicas sino
los miembros aislados.
c. teoría de los derechos individuales: Ihering sostiene que la persona jca. no es titular de
derechos, sino que los verdaderos titulares son sus miembros.
d. teoría de kellsen: para kellsen las personas –tanto físicas como jcas.- son construcciones
del derecho objetivo.
3. TEORÍAS DE LA REALIDAD: dan preeminencia absoluta al “sustrato material” de
las PJ, considerándolos como una realidad pre existente, que el derecho se limita de
reconocer.
a. teoría organicista: los entes colectivos tendrían una estructura interna similar a la de los
seres vivos, desempeñando los seres humanos que lo integran un papel semejante al de las
diferentes partes de cuerpo. La crítica es que carece de todo sustento real, la suma de los
psiquismos individuales no puede constituir un psiquismo de orden superior.
b. teoría de la institución: formulada por Hauriou, para quien una institución es una idea de
obra o empresa que se realiza y dura jurídicamente en un medio social. Además se
organizan los medios de dirección para la obtención de los fines y se incorporan personas
que adhieren a la misma idea y colaboran con la actividad.

Conclusión de Rivera: señala el desmesurado estatismo en el que incurren los autores que
ponen el acento en el aspecto normativo, dejando de lado las realidades sociales. La
persona jurídica es la forma en que el derecho capta a los grupos que actúan real y
efectivamente en la sociedad. Es así, como el derecho debió reconocer que ciertas
agrupaciones tienen aptitud para participar en la vida jurídica, aunque esa personalidad no
se corresponda con la naturaleza de las cosas.
También es importante resaltar que no corresponde dar siempre el mismo valor al termino
PJ, ya que en determinados casos el rotulo de persona jca. se aprovecha para encubrir
combinaciones ilícitas.
De aquí que aparezca el CARÁCTER RELATIVO DE LA PERSONALIDAD JCA. ya que
cuando las mismas son utilizadas abusivamente para alcanzar fines ilícitos, su personalidad
puede ser desestimada a partir de la teoría de la penetración. Esto es asi porque las
personas, los bienes y las finalidades realmente perseguidas, deben cumplir determinadas
condiciones de moralidad y licitud, para que opere validamente la personificación de la
entidad.
En suma, la personalidad de las entidades es, pues un concepto relativo. Y ello se distingue
de la personalidad de los seres humanos que se impone al legislador como un concepto
absoluto.
Posición de nuestro código: para Salvat, nuestro código siguió la teoría de la ficción
expuesta por Savigny (el código habla de entes ideales), para otros como Cifuentes si bien
sostienen que el código siguió en un principio la posición de la ficción, luego viro después
de las reformas hacia las teorías de la realidad y de la institución mas específicamente.

Punto 2. Clasificación.
Art. 33.- “las personas jurídicas pueden ser de carácter público o privado.

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Tienen carácter PÚBLICO:


1) El Estado nacional, las provincias y los municipios.
2) Las entidades autárquicas.
3) La iglesia católica.

Tienen carácter PRIVADO:


1) las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común,
posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no
subsistan exclusivamente de asignaciones del estado y obtengan autorización para
funcionar.
2) Las sociedades civiles y comerciales y entidades que conforme a la ley tengan
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran
autorización expresa del estado para funcionar”.
De carácter PÚBLICO:
1. el estado: organiza la vida jca, politica y económica del país para lo que debe tener
personalidad jca. lo mismo sucede con las provincias y municipios en virtud del
régimen federal.
2. entidades autárquicas: son organismos descentralizados del estado que tienen
gobierno propio. Ej. banco central, universidades, etc.
3. iglesia católica: en virtud de nuestra relación histórica (art. 2 CN).

De carácter privado:
a. Las que requieren autorización estatal:
 asociaciones: cuyo fin pude ser cultural, deportivo, religioso, etc. está
constituida por miembros que actúan en la asociación y que con su cuota
tratan de lograr la finalidad en común.
 Fundaciones: son entidades con un fin totalmente altruista y sin ningún fin
lucrativo. Se caracteriza por se un patrimonio –aportado por su fundador-
destinado a un fin. En la fundación no hay miembros o socios sino
beneficiarios.
 Algunas sociedades comerciales: ej. sociedades por acciones (sociedades
anónimas, y soc. en comadita, cooperativas.
Requisitos: las asociaciones y fundaciones requieren:
- un acto de voluntad constitutivo.
- Tener como objeto principal el bien común.
- Poseer patrimonio propio.
- Autorización estatal para funcionar. ¿Cuál es la situación de las asociaciones
mientras no solicitan la autorización? No se las puede considerar asociaciones
propiamente dichas sino simples asociaciones civiles o religiosas. En cuanto a la
capacidad de las mismas, si la constitución se llevo a cabo por escritura publica o
por instrumento privado certificado por escribano público, si tienen capacidad, caso
contrario, no podrán actuar como sujetos de derecho y “todos los miembro
fundadores de la asociación y administradores, asumen responsabilidad solidaria”.
b. los que no requieren autorización estatal:

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 las sociedades civiles y comerciales: las sociedades se originan en acuerdo entre dos
o mas personas que aportan prestaciones con el fin de realizar determinadas
operaciones y obtener utilidades (fin de lucro) que luego dividirán entre ellos.
Las sociedades pueden ser civiles o comerciales. Las civiles se caracterizan por el
hecho de que, si bien tienen fin de lucro, su objeto no es realizar actos de comercio,
sino actos civiles (ej. sociedades profesionales). Su único requisito es estar
constituidas por escritura pública y no requieren autorización ni inscripción. Las
comerciales, también tienen fin de lucro, pero su objetivo es realizar actos de
comercio. Son de distinto tipo (SRL, sociedad colectiva, etc.) y están reguladas por
la ley de sociedades comerciales debiendo inscribirse en el registro público de
comercio.
 Otros casos: consorcio de propietarios según la ley de propiedad horizontal.

Punto 3. Casos dudosos.


Son los casos en los cuales no se cumple con alguno de los requisitos de forma, como
pueden ser aquellas que teniendo objeto comercial se constituyen sin la existencia de
documento escrito que regule las relaciones entre los socios (sociedades comerciales de
hecho).
En cuanto a las personas jurídicas extranjeras, cabe distinguir si son públicas o privadas.
Se considera persona jurídica pública de carácter extranjero a todas las que corresponda
reconocer de acuerdo al derecho público internacional, como lo son los estados, y la ONU.
A estos entes el derecho argentino le reconoce amplitud para ser titulares de derechos y
obligaciones.
En cuanto a las personas jurídicas privadas constituidas en el extranjero, se admite su
actuación sin restricciones, debiendo cumplir los mismos requisitos que las nacionales.

Punto 4. Empresa y fondo de comercio.


Empresa, explica Fontanarrosa, según el código italiano es una actividad económica,
profesional, organizada y destinada a la producción o al cambio de bienes y servicios.
Los elementos que la integran están estrechamente relacionados con la forma de
organización de la misma y los fines.
En principio, esto elementos son de muy variada índole.
Elementos personales:
- propietarios.
- Jefes o directivos.
- Personal.
Elementos inmateriales:
- propiedad industrial, artística y literaria (nombre, patentes de invención, marcas de
fabrica).
- El valor llave y la clientela.
Elementos materiales:
- instalaciones (maquinas y muebles de todas clases), herramientas e implementos.
No puede concebirse, la empresa como objeto sin la existencia de un sujeto a quien
pertenezca (empresario).
La “hacienda” “establecimiento comercial” o “fondo de comercio” comprende además del
patrimonio de la empresa, elementos personales: ejecutivos, obreros, empleados.

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La producción de bienes o servicios es el fin concreto de a empresa.


La organización es el elemento esencial para la mayoría de los autores. Sin organización no
hay empresa.

 Concepto económico y jurídico: en el sentido económico, la empresa es la


organización de un conjunto de elementos humanos y materiales de producción y
distribución d riquezas.
El fondo de comercio seria una agrupación de bienes, y la empresa una agrupación de
todas las personas que colaboran en su explotación: empresarios, ejecutivos, obreros,
clientes, proveedores. Por fin cabe señalar el fin de lucro a partir de la toma de riesgos.
Borseta Pont piensa que el concepto jco. de empresa debe coincidir con el económico,
pues ambos se refieren al mismo fenómeno de la realidad.

Transferencia de fondo de comercio:


Concepto: conjunto de: fuerzas productivas, derechos y cosas de un establecimiento
comercial, que se presentan como un organismo, y cuyos fines son la obtención de
beneficios en el orden comercial e industrial.

Estos elementos suelen clasificarse por la mayoría de la doctrina en elementos materiales e


inmateriales.

El art. 1 de la ley de fondo de comercio declara elementos constitutivos de un


establecimiento comercial o fondo de Comercio: las instalaciones, mercaderías, nombre y
enseña comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de
fábrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honoríficas y todo los demás
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artística.

Esta enumeración no taxativa, e incluye también el llamado “valor llave” que son los
elementos inmateriales que conforman el fondo de comercio. El valor llave es ante todo una
expectativa de obtener beneficios o utilidades en medida superior a lo normal en una época
futura. Incluye la ubicación, fama, publicidad, crédito de que goza, presentación de
productos, etc. determinar el valor llave de una hacienda corresponde a la técnica contable.

Toda transmisión sólo podrá efectuarse válidamente con relación a terceros previo anuncio
durante cinco días en el Boletín oficial y en uno o más diarios del lugar.

El enajenante entregara al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de los créditos
adeudados.
El documento de transmisión sólo podrá firmarse después de transcurridos diez días desde
la última publicación, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia,
podrán notificar su oposición al comprador reclamando la retención del importe de sus
respectivos créditos y el depósito.

El comprador, rematador o escribano, deberán efectuar esa retención y el depósito y


mantenerla por el término de 20 días, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener
el embargo judicial.

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Cumpliéndose esto podrá otorgarse válidamente el documento de venta, el que, para


producir efecto con relación a terceros, deberá extenderse por escrito e inscribirse dentro de
diez días en el Registro público de Comercio.

No podrá efectuarse ninguna enajenación de un establecimiento comercial o industrial por


un precio inferior al sus deudas.
Estos créditos deben proceder de mercaderías u otros efectos suministrados al negocio o de
los gastos generales del mismo.

Se presumen simuladas juris et de jure las entregas que puedan perjudicar a los acreedores.

Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harán responsables


solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido,
por el importe de los créditos que resulten impagos y hasta el monto del precio de lo
vendido.
Unidad XIII: Constitución, Representación y extinción de las PJ.

Punto 1. Distintos supuestos de constitución.


La voluntad de los particulares no es suficiente para crear una PJ. Para ello es necesaria la
existencia de una disposición del derecho objetivo que atribuya a lo actuado el carácter de
PJ.
Los sistemas de constitución utilizados son tres:
1. sistema de autorización estatal: durante el periodo de monarquías absolutas tuvo lugar
el sistema regalista, que vendría a ser el antecedente de este sistema y por el cual el rey
concedía a ciertas entidades la posibilidad de que sus miembros tuvieran responsabilidad
limitada (estilo sociedad anónima). Este sistema tenia como sustento la teoría de la ficción,
y se hacia hincapié en el elemento formal de la autorización y no en el de la voluntad
privada.
Este sistema regalista se desarrollo hasta el actual de ejercicio del poder de policía que
ejerce el estado.
En nuestro sistema legal, este control de policía del estado es mixto, ya que incluye la
autorización de la personería y la aprobación del estatuto de la entidad.
La doctrina en general ha criticado el mantenimiento del sistema de autorización estatal por
constituir una restricción a la libertad de asociación con fines útiles consagrado en la
constitución nacional.
2. sistema de disposición normativa: la constitución de las personas jurídicas privadas se
las reglamenta sobre la base del cumplimiento de recaudos legales por parte de los
fundadores.
Estos recaudos se refieren a la forma y contenido del acto constitutivo y estatutos, y
fundamentalmente a la publicidad del acto y su inscripción en un registro.
Es el sistema más adecuado, en el cual se ejercita el poder de policía del estado sin lesionar
los derechos de los particulares.
3. sistema de constitución libre: la reglamentación de los actos constitutivos de las PJ
quedan sometidos a las reglas generales sobre la forma de los actos jurídicos.

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La constitución de PJ privadas en nuestra legislación: la legislación nacional adopta los


diversos sistemas según el tipo de PJ.
1. sistema de autorización estatal: previsto en el CC para las asociaciones del art. 33 y las
fundaciones.
El art. 45 prescribe: “comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones,
establecimientos, etc. con el carácter de personas jurídicas, desde el día en que fuesen
autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobación de sus estatutos, y confirmación
de los prelados en la parte religiosa”.
Las asociaciones que menciona el art. son las del art. 33 pues las del 46 son de libre
constitución (simples asociaciones).
El poder de policía es ejercido por las provincias. La segunda parte del art. 45 dispone que
las decisiones administrativas podrán ser revocadas judicialmente por vía sumarisima, en
caso de legitimidad o arbitrariedad.
Por fin, el art. 47 dispone la retroactividad de la autorización legal para el caso en que la
fundación hubiese sido anterior a la autorización.
2. sistema de disposiciones normativas:
a. sociedades comerciales: el sistema de registro esta establecido en general para todas las
sociedades comerciales.
El contrato constitutivo o modificatorio se inscribirá en el registro público de comercio del
domicilio social. La omisión de la registración provoca la irregularidad de la sociedad.
b. sociedades anónimas y en comandita por acciones: en el régimen originario del Código
de comercio, la constitución de las sociedades anónimas estaba sometida a la autorización
estatal.
Este sistema ha sido reemplazado por la ley de sociedades, que consagra el de conformidad
de la autoridad administrativa encargada de la fiscalización (inspección general de justicia).
3. sistema de libre constitución: son de libre constitución, sin perjuicio del cumplimiento
de los requisitos de forma prescriptos por la ley, las sociedades civiles y las simples
asociaciones.
De acuerdo al art. 1184 deben ser celebrados por escritura publica “los contratos de
sociedad civil, sus prorrogas y modificaciones”.
En caso contrario, se tratara de sociedades irregulares por defecto de forma.
Las simples asociaciones del art. 46 son sujeto de derecho pero deben constituirse por
escritura pública o instrumento privado de autenticidad certificada por escribano público.
Caso contrario, todos los miembros fundadores y sus administradores responden
solidariamente por los actos de esta.

Punto 2. La representación de las personas jurídicas.


Es evidente que las personas jurídicas carecen de los atributos psíquicos de las personas
físicas y que por ende no tienen capacidad de hecho. Es por esta razón que las personas
jurídicas tienen la voluntad de sus integrantes, la cual se expresa mediante las asambleas,
concejos de administración, etc.
La discusión sobre la naturaleza jurídica de las PJ ha tenido incidencia en las teorías sobre
su representación:
1. Teoría de la representación: el principal expositor de la teoría de la ficción –savigny-
concibió a la persona jca. como “incapaz absoluto de hecho”, carente de voluntad propia
(entendida en sentido psíquico) y por ello sometido a una representación necesaria.

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La actuación de estos representantes se rige por las reglas del mandato.


La existencia de un mandato genera un vinculo externo entre el representante y la PJ y por
ello en el caso de que algunas atribuciones no estuviesen expresamente dispuestas en los
estatutos, hay que concluir que el representante no las tiene sino la asamblea.
2. Teoría del órgano: las doctrinas de la realidad concibieron a las PJ como organismos,
dotados de miembros que actuaban dentro de ellos, y que por ello le brindaba la posibilidad
de ejercitar por si mismas mediante dichos órganos sus derechos.
En esta teoría el vinculo es interno, el órgano declara directamente la voluntad de la
persona jurídica (en el otro el representante declara su propia voluntad pero lo hace en
interés de su representado).

Responsabilidad del representante por exceso en la función: en nuestro régimen legal


todas las representaciones se rigen supletoriamente por las reglas del contrato de mandato.
Como se sabe las personas jurídicas son responsables de los actos celebrados en nombre y
representación de de ellas.
Pero ¿Cómo hacemos para saber si el acto jurídico fue celebrado para la persona jurídica o
si fue celebrado en forma personal por el representante?, en otras palabras cuando responde
la PJ y cuando el representante.
El art. 36 nos brinda la solución al prescribir que los actos se reputan pertenecientes a las PJ
siempre que los representantes no excedan los límites de las facultades conferidas en el
mandato.
De este modo si el representante actuó dentro de los límites del mandato responde la PJ, por
el contrario si se excedió de los límites del mandato la persona jca. no será responsable.
Sin embargo este principio no es absoluto, y tiene 2 excepciones:
1) caso de enriquecimiento sin causa: si la PJ se enriquecido por el acto realizado por
el representante, estará obligado a responder en la medida del beneficio obtenido.
2) Caso de ratificación por la PJ: aun cuando los representantes actúen fuera de los
limites del mandato, la persona jurídica podrá aprobar el acto (nulidad relativa).
En las asociaciones, el miembro representante que se excede en sus funciones es pasible de
sanciones disciplinarias.
En cuanto a la responsabilidad extra contractual (es la que surge de los delitos y
cuasidelitos), la persona jurídica habrá de responder por los daños ocasionados por las
personas que la dirijan o administren; o sea, en general, responden por sus representantes,
siempre que se produzcan en ejercicio de sus funciones.
En cuanto a la responsabilidad penal, la doctrina moderna se inclina por aceptar la
responsabilidad penal de las PJ, pues considera que si bien solo a las personas humanas se
les pueden aplicar penas como reclusión o prisión, a las personas jurídicas se les puede
castigar con otro tipo de penas, como ser: multa, inhabilitación, clausura, suspensión o
retiro de la personería jca., etc.

Relatividad de la personería jurídica: la consecuencia fundamental del reconocimiento


de la personalidad de los entes colectivos es que por esa razón constituyen sujetos de
derecho distintos de quienes los establecieron y de sus miembros. Esto es lo que se
denomina principio de identidad, que esta consagrado en el art. 39 y que tiene como
consecuencia lógica la distinción de patrimonios.

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Sin embargo, Serick señala el carácter relativo de la personería jurídica y en consecuencia


la posibilidad de analizar el sustrato material a partir de la llamada teoría de la penetración.
Serick plantea que, en principio, debe respetarse la estructura formal de las personas
jurídicas, y solamente puede investigarse su elemento material cuando lo justifiquen causas
graves (ej. cuando la misma es utilizada para finalidades distintas de aquellas para las
cuales ha sido reconocida). Se trataría así, de un caso de inoponibilidad de la persona
jurídica en una situación determinada, sin que esto importe privar a la persona jurídica de
su continuidad. Serick encuentra tres casos de abuso del derecho relacionado con las
personas jurídicas:
1. Fraude a la ley: El agente realiza actos prohibidos mediante la persona jurídica.
Por ejemplo negocios de parientes entre sí (cónyuges).
2. Fraude o lesión del contrato: Se da cuando A y B se obligan frente a C a no
realizar determinado acto. Pero el mismo es realizado por la sociedad X, cuyos
socios son A y B. Así, se entiende que la sociedad X ha sido creada para burlar el
contrato celebrado con C.
3. Daño a 3ros: Por ej. aportando a la persona jurídica bienes que constituyen la
prenda común de los acreedores o para afectar el derecho de legítimas de los
herederos forzosos. También es el caso de la “sociedad de fachada” (art. 165 de la
ley 19.551).
Efectos: El juez puede actuar sobre las personas físicas y su patrimonio, como si la persona
jurídica no existiera. Esta solución no implica la disolución de la misma, sino que está
limitada al caso concreto en cuestión.
Antecedentes legislativos en el derecho argentino:
1. La “propiedad enemiga”.
2. El caso Swift: La corte Suprema mantuvo el fallo de 1ra instancia, teniendo en
cuenta que Deltec Internacional aludía a Swift y a otras sociedades como “de
nuestra propiedad”. Por ello, los efectos de la quiebra decretada a Swift S.A.F.
deben también imputarse a Deltec Internacional Limited, como deudora real y
responsable de las obligaciones de la fallida aparente, cuya propiedad y control le
pertenecen.

Derecho comparado: En Francia esta doctrina se incluye en la teoría del abuso del
derecho, mientras que en EE.UU rige la doctrina del “Disregard of legal entity” o
desestimación de la forma legal. Se sostiene la doctrina de ultra vires –equivalente a
nuestro principio de especialidad- según la cual una persona jurídica sólo puede actuar, y es
reconocida como tal, dentro de las facultades que le han sido atribuidas en el acto de su
fundación. Los casos de aplicación son los mismos que para la penetración y su efecto es
descartar la ficción por la que la sociedad tiene una personalidad jurídica distinta a la de sus
miembros.

Punto 3. Disolución de las personas jurídicas.


La disolución puede ser:
1) Voluntaria:
a) vencimiento del plazo fijado en el estatuto.
b) Disolución anticipada.
c) Cumplimiento total del objeto.

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d) Fusión. Que puede ser: a) en sentido estricto, que es la que da lugar a una
entidad nueva; y b) fusión por absorción, que implica la desaparición de la
entidad absorbida.
2) Por retiro de la personería:
a) Revocación titulo de sanción por haberse incurrido en transgresiones de las
cláusulas de autorización.
b) Imposibilidad de cumplir los estatutos.
c) Retiro de la personería en interés público. Critica: el concepto “interés
público” es un término vago y queda librado al arbitrio del funcionario.
3) Disolución por conclusión de bienes: conclusión no significa agotamiento total de
fondos, sino un estado de insuficiencia notable de patrimonio, que haga imposible la
continuidad de las actividades.
4) Por reducción del numero de miembros:
a) Asociaciones civiles: el art. 49 dispone que no termina la existencia de las PJ
por el fallecimiento de sus miembros, aunque ese número sea tal que
quedara reducido a no cumplir el fin de la institución.
Corresponde al gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar
disuelta la corporación, o determinar el modo de cómo debe hacerse la
renovación.
Siendo la existencia de las PF el sustrato material de la PJ, la desaparición
total de los mismos importa su extinción.
Sin embargo, tal conclusión desconocería el carácter esencialmente fungible
que tienen los asociados, así como la naturaleza ideal de la asociación que
impide confundirla con la de sus integrantes.
Por tal razón, la PJ no queda disuelta de pleno derecho, pues se trata de una
situación transitoria que se remedia con el ingreso de nuevos integrantes.
b) Sociedades comerciales: se disuelve por reducción del número de miembros
a uno, siempre que no se incorporen nuevos socios en el término de tres
meses. El socio único es responsable solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones sociales contraídas.
c) Sociedades civiles: la sociedad civil de dos integrantes se disuelve por la
muerte de uno de estos, aunque puede pactarse la continuación con los
herederos.
d) Fundaciones: no tienen miembros por lo que no puede darse la hipótesis.
e) Con respecto a la sociedad de un solo miembro, el proyecto de reforma de
1998 dispone que la PJ no se disuelve por la reducción a uno de sus
miembros, excepto que la ley exija la pluralidad, caso en el cual se dará un
plazo de tres meses.
UNIDAD XIV: Personas jurídicas. Las asociaciones y las fundaciones.

Las asociaciones civiles


Son personas de existencia ideal que nacen de la unión permanente de un grupo de personas
físicas que persiguen la realización de un fin de bien común no lucrativo.
Asociaciones civiles de segundo y tercer grado: las asociaciones de segundo grado son las
asociaciones entre personas jurídicas que tienen también como finalidad un fin común no
lucrativo, es el caso de las federaciones que nuclean a las asociaciones de primer grado (ej:

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la asociación de fútbol argentino que se forma con las asociaciones civiles – clubes- que
práctican ese deporte).
Las asociaciones de tercer grado son las que se componen de asociaciones de segundo
grado, por ejemplo la federación internacional de fútbol.
Fuente normativa
Art. 33: las enuncia como personas jurídicas de carácter privado, estableciendo sus
requisitos.
Art. 39 y 45: las equipara a las corporaciones.
Art. 46: regula lo relativo a aquellas asociaciones que no han requerido la autorización del
estado para funcionar.
Art. 38, 40 y 50: Reglamenta el ingreso de nuevos miembros, las fuentes de sus derechos y
el destino de los bienes una vez disuelta la entidad.

Las asociaciones bajo forma de sociedad comercial:


La ley 19.950 de Sociedades Comerciales acepta en el art. 3 que entidades sin fines de lucro
– que por lo tanto no son estrictamente sociedades- se constituyan bajo algunos de los tipos
societarios.
Tipos de asociaciones:
 Las que cuentan con autorización estatal y son, por ende, asociaciones civiles en los
términos del Art. 33.
 Las que no cuentan con autorización estatal y son por lo tanto simples asociaciones
del art. 46.
 Las asociaciones constituidas bajo la forma de sociedad Art. 3 ley 19.950.

Diferencias con las sociedades civiles: la diferencia es clara, mientras la asociación sin
duda no puede tener por finalidad la obtención de ganancias a distribuir entre los asociados,
esta es la característica definitoria de la sociedad civil. Es menester aclarar que si bien las
asociaciones pueden ahorrar gastos y evitar perdidas esto no es considerado como lucrativo.

Caracteres:
Personalidad jurídica: ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones
Art.32.
Unión de personas: surge de la unión estable de un grupo de personas (miembros) que en
virtud de un vínculo jurídico la integran, ya sea por participar del acto constitutivo o por
incorporarse después. Su existencia es independiente del cambio de sus miembros, ya que
estos pueden ingresar y egresar en virtud de la libertad de asociación garantizado por la
constitución.
Patrimonio propio: para cumplir con sus fines la asociación debe contar con un patrimonio
independiente del de sus miembros.
Estatuto: toda asociación debe contar con una ley interna que fije los derechos y deberes de
sus asociados.
Fin de bien común no lucrativo: tanto la asociación como la fundación deben tener como
fin el “bien común”. Pero en las asociaciones civiles es común que el fin sea
exclusivamente beneficiar a sus asociados, por esta razón es que basta que el fin sea lícito
para considerarlo de utilidad general.

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La ausencia del lucro es lo que caracteriza a las asociaciones, auque esto no quita la
posibilidad de realizar actos dirigidos a obtener ganancias para seguir cumpliendo con la
finalidad especifica.
Desvinculación patrimonial con el estado: sin perjuicio de que el estado pueda
subvencionar a determinada institución, si ella dependiera en forma exclusiva de los aportes
estatales dejaría de ser una persona jurídica de carácter privado para ser pública.
Autorización del estado para funcionar: la existencia de asociaciones como personas
jurídicas depende de la autorización estatal (Art. 45) el órgano que da la personería es la
Inspección General de justicia.

Órganos de gobierno: toda asociación tiene – al menos- un órgano deliberativo LA


ASAMBLEA; uno ejecutivo LA COMISION DIRECTIVA; y uno de vigilancia LA
SINDICATURA(cuando es unipersonal) o COMISION REVISORA DE CUENTAS.
La asamblea: es la reunión de los miembros de la asociación que, se convierte en la
autoridad máxima de la institución, siendo soberana en sus decisiones.
La asamblea no es necesariamente la reunión de “todos” los miembros de la sociedad ya
que el estatuto es el encargado de determinar el quórum y las mayorías necesarias para
aprobar sus resoluciones.
Son funciones de la asamblea: nombrar y remover a la comisión directiva, aprobar su
gestión, modificar los estatutos, establecer la forma y orientación que debe tener la
actividad de la asociación, y en general toda función no delegada a otro órgano por el
estatuto.
El órgano ejecutivo: órgano encargado de los asuntos cotidianos de la asociación.
Sus funciones son la administración de la entidad y la ejecución de las decisiones de la
asamblea. Sus integrantes son elegidos y removidos por la asamblea. Puede tratarse de un
cuerpo colegiado o unipersonal, y en principio sus funciones son gratuitas auque nada
impide lo contrario.
El órgano contralor: la asamblea delega el control del manejo patrimonial a un órgano
contralor llamado “comisión revisora de cuentas” o “sindico” cuando ese control es
ejercido de forma unipersonal.
El órgano disciplinario: en algunas asociaciones civiles existe un tribunal de disciplina
encargado de mantener el orden interno y vigilar el cumplimiento de sus disposiciones,
tanto por quien forman parte de los órganos de gobierno y por los demás asociados.

Derechos y deberes de los miembros


El art. 40 menciona tres fuentes de las que surgen derechos y por consiguiente deberes de
los miembros de una asociación.
El acto constitutivo: el contrato es la primera fuente de la que surgen las principales
obligaciones contraídas por los miembros fundadores.
El objeto: el objeto de la asociación constituye el principal elemento interpretativo acerca
del alcance de los derechos y obligaciones. Esto parece redundante ya que basta con
mencionar al estatuto que contiene entre sus cláusulas lo relativo al objeto.
El estatuto y los reglamentos internos: el estatuto es la principal fuente de derechos y
obligaciones de los miembros de una asociación

Derechos de los miembros

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 Participación en las asambleas.


 Participación en los órganos de la entidad.
 Gozar de los beneficios de la asociación.
 Impugnar las decisiones inválidas de los órganos.
 Fiscalización de los libros y documentación.
 Receso.

Deberes de los miembros


Los deberes de los asociados con la entidad se resumen en cumplir las obligaciones
impuestas por el estatuto. Los deberes pueden ser de CONTENIDO
PATRIMONIAL (Ej.: pago de una cuota) o EXTRAPATRIMONIAL (Ej.:
comportarse correctamente dentro de las instalaciones).

El poder disciplinario
Para hacer cumplir los deberes de los asociados, la institución goza de un poder
disciplinario, que significa para ella, la facultad de juzgar y penar la conducta de sus
miembros sin recurrir a la instancia judicial. La potestad sancionatoria es una facultad
considerada implícita en toda asociación.
Como único limite a esta potestad sancionatoria se ha considerado que se cumpla con la
garantía constitucional del debido proceso (art. 18).
En cuanto a la sanciones pueden ser de diversa gravedad, nuestra jurisprudencia y doctrina
han aceptado las siguientes:
 Llamado al orden amonestación.
 Multa.
 Privación de ciertos beneficios inherentes a la calidad de asociado.
 Suspensión por un límite prefijado de tiempo.
 Expulsión.
En cuanto al órgano encargado de imponer la asociación depende de lo establecido por el
estatuto; pero puede ser la asamblea, la comisión directiva o en algunos casos un órgano
especial que es el tribunal de honor o disciplinario.

El contralor judicial. Su alcance.


Reconocer a la asociación la facultad de administrar su propia justicia interna no impide
que, cuando las decisiones de la entidad fueran manifiestamente ilegitimas o arbitrarias
puedan hacer revisar las decisiones de ellas ante la justicia.
La jurisprudencia ha elaborado una serie de principios, como que para que proceda la
revisión judicial, el asociado debe haber agotado todo los recursos internos que prevé el
estatuto. También se ha determinado la invalidez de cláusulas estatutarias limitativas de los
recursos judiciales por considerar que el derecho de recurrir a la jurisdicción es de orden
público. En cuanto al alcance de la revisión judicial, el criterio sostenido por la mayor parte
de los pronunciamientos judiciales es que la asociación es la única apropiada para apreciar
la gravedad de la inconducta de sus miembros y también para fijar la medida de la sanción
que pudiere corresponderle. En consecuencia los jueces, se limitan a juzgar las decisiones
“arbitrarias”, es decir, las que ostentan injusticia notoria, ejercicio abusivo del poder, abuso
del derecho, o resultan discriminatorias por haber aplicado criterio distinto frente a hechos
semejantes.

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Las simples asociaciones


Existen entidades que por la escasa importancia de sus actividades o de su patrimonio, no
gestionan la autorización estatal, estas son las llamadas “simples asociaciones”.
El antiguo Art. 46 disponía: “las asociaciones que no tienen existencia legal como
personas jurídicas, serán consideradas como simples asociaciones civiles, comerciales o
religiosas, según el fin de su instituto”.
Para Vélez solo eran personas jurídicas las enumeradas en el Art. 33, pero la libertad de
asociación garantizada por la constitución (Art. 14) permite a los hombres asociarse con
fines útiles sin que, necesariamente adopten la forma de persona jurídica.
A su vez, en la nota al artículo Vélez sostiene que para las relaciones entre sus miembros y
con terceros regirán las “leyes generales”.
Es así como en un primer momento no se les reconocía ni capacidad ni responsabilidad
propia: los actos de la asociación eran los de sus asociados, siendo estos responsables por la
acción de la entidad. Como esto resultaba injusto para los terceros – que tenían que traer a
juicio a todos sus asociados y tratar de hacer efectiva la sentencia contra todos ellos- la
jurisprudencia fue evolucionando hacia una posición tendiente a reconocer a las simples
asociaciones el carácter de sujetos de derecho, siempre y cuando contaran con
representación suficiente y patrimonio propio, admitiendo así, la facultad de sus órganos
para estar en juicio.

El actual régimen legal: La ley 17.711 mantuvo la primera parte del artículo 46
suprimiendo la mención a las “asociaciones comerciales”, y agrego un segundo párrafo en
donde distingue entre aquellas entidades cuya constitución y designación de autoridades es
hecha por escritura publica o por instrumento privado de autenticidad certificada por
escribano público, y las simples asociaciones que ni siquiera cumplen con esos requisitos.
Es así que el nuevo texto legal distingue dos subtipos de simples asociaciones:
 Simples asociaciones constituidas por acto fehaciente: establece como requisito
que la constitución del ente y la designación de autoridades este volcada en una
escritura pública o en un instrumento privado certificado por escribano público. A
estas asociaciones se les reconoce el carácter de “sujeto de derecho”, pero según un
criterio doctrinario tendrían una capacidad más restringida que las personas
jurídicas, en tanto carecen de capacidad para recibir bienes por donación, herencia o
legado.
En cuanto al régimen legal, se aplican supletoriamente a estas entidades, las normas
de las sociedades civiles. Como consecuencia de esto los asociados son
responsables por las deudas de la asociación civil, con carácter subsidiario y
accesorio; responsabilidad que además es mancomunada y no solidaria, salvo pacto
expreso en contrario. Cada socio respondería por su individualidad, dividiendo
las deudas sociales en partes iguales, auque sean desiguales los aportes efectuados.
Esta doctrina es criticada por Rivera que sostiene que si se considera que son
sujetos de derechos (art. 46) o personas de existencia ideal en sentido estricto, deben
aplicarse a la cuestión de la responsabilidad la solución de los artículos 39 y 42, que les
atribuye la responsabilidad a la entidad y no a sus miembros, además tratándose de
asociaciones irregulare la responsabilidad se les atribuye a fundadores y
administradores y no a sus miembros o asociados.

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 Simples asociaciones no constituidas por acto fehaciente: cuando las simples


asociaciones no cumplen con los requisitos formales establecidos en el Art. 46, el
mismo precepto establece que “todos los miembros fundadores y administradores
asumen la responsabilidad solidaria por los actos de esta”.
En principio pareciera que a este tipo de asociaciones no se les reconoce el carácter
de “sujetos de derecho”, dado que la expresión “siempre que” usada en la norma, lleva
a esa conclusión. No obstante esto, y a pesar de la declaración de la ley, se entiende que
estas asociaciones simples e irregulares tienen caracteres que permiten encuadrarlas en las
personas de existencia ideal en sentido estricto. En efecto: se advierte que la misma
norma admite que tiene administradores, con lo que se acepta que hay un órgano de
gobierno en la entidad, y que los fundadores y administradores son responsables por
los actos de esta. Es necesario subrayar que estas asociaciones conservan un patrimonio
apartado del de sus integrantes, puesto que la responsabilidad solidaria se le atribuye a
sus fundadores y administradores y no a estos. Los administradores serán siempre
responsables, mientras que para los fundadores parece excesiva la posición de Borda que
los considera responsables de por vida.
En cuanto a la responsabilidad de los asociados una parte de la doctrina (Borda,
Llambias) considera que la responsabilidad es también extensible a ellos, con
fundamento en las disposiciones de la sociedad civil. Rivera critica esto, basándose en
que no existe justificación para aplicar una norma de responsabilidad pensada para una
sociedad con fines de lucro a una asociación sin esos fines.

Asociaciones constituidas bajo forma de sociedad


El artículo 3, de la ley de sociedades comerciales 19.550, dispone que “las asociaciones,
cualquiera fuese su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo alguno de los tipo
previstos quedan sujetos a sus disposiciones”.

Las fundaciones
Es una persona jurídica nacida de una acto fundacional por el cual una persona (fundador)
le atribuye un patrimonio (acto de donación) destinado a cumplir una finalidad de bien
común, también definida por el fundador, para lo cual tiene una organización
administrativa, y requiere autorización estatal.

Evolución histórica: Derecho romano: las obras de caridad asumen gran importancia en el
imperio bizantino, por impulso del cristianismo y los emperadores, principalmente
Justiniano. Así surgen, los hospitales, los orfanatos, asilos de ancianos, las iglesias o los
monasterios, etc.
Derecho canónico: en el derecho canónico se definen dos aspectos claves: el respeto a la
voluntad del fundador como a la ley misma y su carácter perpetuo.
Derecho español: en España paralizaban la propiedad de los inmuebles, al afectarlos de
manera perpetua a una finalidad definida por la voluntad de quien los instituía.
La codificación: la actitud de los códigos frente al fenómeno de la fundación fue diversa. El
código napoleón no las contemplo. El código español regulo aspectos importantes, como la
personalidad jurídica, domicilio, nacionalidad y extinción. Pero es recién con el código
alemán que se da una legislación orgánica.

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La cuestión en nuestro derecho :En el momento de redacción del código por Vélez se
estaba dando el fenómeno en Europa de hacer desaparecer las limitaciones a la transmisión
de la propiedad inmueble.
No obstante esto, Vélez en el Art. 33 inc. 5 reconocía como personas de existencia posible
a “los establecimientos de utilidad publica, religiosos, científicos o literarios […]”, con lo
que admitía la existencia de fundaciones, pero no les dedicaba más disposiciones. Es
necesario señalar que las fundaciones, al igual que las demás personas del Art. 33 estaban
sometidas a la autorización estatal (Art. 45).
LA REFORMA POR LEY 17.711 no dedica demasiada atención a las fundaciones, que
solo son enumeradas dentro de las personas jurídicas de carácter privado, estableciéndose
características comunes con las asociaciones (Art. 33).
LA LEY 19.836 sancionada en 1972 regula en forma complementaria al código civil lo
relativo al nacimiento, funcionamiento y control de las fundaciones.

Caracteres
La fundación solo se concibe como una persona jurídica.
La fundación nace de un acto jurídico fundacional. (acto entre vivos o mortis
causa).
El fundador puede ser persona de existencia física o jurídica.
Es necesario una acto de disposición a titulo gratuito por parte del fundador
(acto de dotación).
La fundación reconoce un fin de bien común no lucrativo.
La fundación es autorizada y controlada por el estado.

El acto fundacional: La creación de una fundación se produce mediante un acto jurídico


unilateral (manifestación de la voluntad no recepticia) por medio del cual el fundador
dispone de sus bienes para que pasen a formar parte del patrimonio de la entidad, redacta el
estatuto y requiere su aprobación estatal.
En cuanto a la constitución puede tener lugar por un “acto entre vivos” o por “ultima
voluntad”.
Para el supuesto de negocio jurídico “entre vivos”, serán aplicables, por vía analógica, las
reglas inherentes a la donación, en cuanto a la capacidad exigida para ser fundador y para
constituirse en fundación.
Especial importancia tiene el acto de dotación de bienes que implica el nacimiento de una
fundación, se realiza normalmente antes que ella sea autorizada a funcionar por el órgano
contralor, y si bien hasta ese momento no tiene existencia legal como persona jurídica, la
ley permite la “donación a persona futura”.
En cuanto a la revocabilidad, las promesas de donación hachas por los fundadores podrán
ser revocadas por ellos hasta la fecha de la resolución que otorga la personería jurídica a la
fundación, mientras que sus herederos podrán revocarlas hasta el momento en que se
presenta el estatuto y se peticiona la autorización para funcionar ante el organismo
contralor. No obstante esto, cuando la fundación adquiere la personería jurídica y los bienes
se incorporan definitivamente al patrimonio de la entidad, el acto de dotación deviene
irrevocable.
Para el supuesto de constitución mortis causa, regirán en principio las normas que regulan
la sucesión testamentaria. El fundador puede mediante institución hereditaria, afectar todo o

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parte de sus bienes a la creación de un ente que aun carezca de personería jurídica, siempre
y cuando, no lesione la porción legitima de sus herederos forzosos.
En cuanto a las formas requeridas para el acto fundacional, el Art. 2 de la ley 19.936
establece: “las fundaciones se constituyen por instrumento público o privado con las firmas
certificadas por escribano público”. Si la constitución se realiza por acto entre vivos, será
el fundador o un apoderado con poder especial quien suscriba el instrumento; si la
fundación nace de un acto de última voluntad, el juez de la sucesión determinara la persona
que firmara el acto constitutivo.

Estatuto
El estatuto deberá contener:
 La identificación de los fundadores.
 Nombre y domicilio de la fundación.
 Determinación del objetivo.
 Patrimonio inicial.
 Plazo de duración.
 Organización del concejo de administración.
 Cláusulas relativas al funcionamiento de la entidad.
 Procedimiento para reformar el estatuto.
 Fecha de cierre del ejercicio anual.
 Régimen de disolución y liquidación de la entidad.
 Plan trienal de actividades.

Los órganos de gobierno: La ley 19.836 reglamenta el funcionamiento de dos órganos de


gobierno de la fundación: el concejo de administración y el comité ejecutivo.
El concejo de administración: es el órgano máximo de la fundación y, en principio,
concentra todas las fundaciones que, para el gobierno de la entidad, le ortiga el estatuto.
El comité ejecutivo: el estatuto puede prever la delegación del manejo cotidiano de la
entidad en un “comité ejecutivo” integrado por miembros del concejo, o delegando en
terceros facultades ejecutivas, estos ocuparan el cargo de “apoderados” “gerentes”, etc.
Es un órgano no indispensable, pero en la práctica es de gran utilidad, ya que auque el
concejo se reúna periódicamente, la entidad necesita ser eficientemente dirigida por
personas que diariamente atiendan sus necesidades.
Otros posibles órganos de la fundación: es frecuente que exista, cuando la magnitud de la
fundación lo requiera, diversas comisiones, así como también un órgano de contralor que
puede tomar el nombre de “comisión revisora de cuentas” o “sindicatura”.

Los beneficiarios: La identificación puede ser hecha de distintas maneras, según haya una
mayor o menor individualización.
Los beneficiarios no forman parte de la fundación, pero constituyen la “razón de ser”.
El tema de la limitación de los beneficiarios es de suma importancia. Por ejemplo, ¿un
enfermo de sida puede exigir ante la justicia para obtener los beneficios de la fundación
destinada a asistirlo? En este tipo de casos pareciera que existe un interés legitimo, que si
bien no habilita para accionar judicialmente reclamando el beneficio, si autoriza a
denunciar ante la autoridad de contralor el incumplimiento de las finalidades de la
fundación.

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El cambio de objetivo y la imposibilidad de su cumplimiento: Toda fundación obtiene su


autorización en vista al cumplimiento de una finalidad expresada por su fundador en el
estatuto.
La ley 19.836 establece que el objeto de la fundación solo puede modificarse cuando este
ha llegado a ser de cumplimiento imposible (por ejemplo: por falta de recursos necesarios).
Ante esta situación el concejo determinara el cambio de objeto o sino la fusión con otra
entidad de “objeto análogo”. Para el supuesto de imposibilidad total de continuar con la
actividad, el concejo puede determinar su disolución con las 2/3 partes de sus integrantes,
destinando el remanente de su patrimonio a otra entidad de bien público o privada sin fines
de lucro.
Unidad XV

Punto 1:

El objeto de las relaciones jurídicas


Objeto de las relaciones jurídicas son las cosas, los bienes y los servicios.
Nuestro código civil trata de las cosas y los bienes en el Libro III, es decir, el dedicado a
Derechos Reales.
Es preciso señalar que el codificador hace referencia anteriormente a las cosas y a los
hechos, tratándolos como objeto de los actos jurídicos, indicando los requisitos que deben
satisfacer (art. 953).

Concepto legal de COSAS


El artículo 2311 define cosas como “los objetos materiales susceptibles de tener un valor”.
Este texto es el actual ya que la ley 17.711 sustituyo la palabra corporales por materiales.

Aplicación a las energías: la ley 17.711 incorporo un segundo párrafo al artículo 2311,
conforme al cual “las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a
las fuerzas naturales susceptibles de apropiación”.
La informática: para fundar una responsabilidad objetiva, sostenida en el artículo 2311,
algunos autores sostienen que la informática es asimilable a una energía, a la que son
aplicable las reglas de cosas en los términos del artículo 2311.

Concepto legal de BIENES


El artículo 2312 establece que “los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente
cosas, se llaman bienes”.
En sentido estricto, bienes son los objetos inmateriales susceptibles de valor.
En sentido amplio, el concepto de bien incluye a los bienes en sentido estricto y a las cosas.
Ese conjunto de bienes, entendido en su sentido estricto, constituye el patrimonio según lo
que establece el artículo 2312 en su segundo párrafo.

Clases de cosas: inmuebles y muebles.

Cosas inmuebles

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Son aquellas que están inmovilizadas, significa que no pueden ser movidas de un lugar a
otro, por una fuerza exterior o por si mismas.
La ley reconoce distintas clases de inmuebles: por naturaleza, por accesión física, por su
destino, y por su carácter representativo.
Cosas inmuebles por naturaleza: según el art. 2314 además del suelo, son inmuebles por
naturaleza los árboles, los ríos, los minerales que están bajo tierra. En cambio, son muebles
las cosas que estén bajo tierra por el hombre (Ej. tesoro); salvo que estén adheridas al suelo
de manera permanente, como los cimientos de un edificio que son inmuebles pero no por
naturaleza sino por accesión (art. 2315). Cabe señalar que una vez separado del suelo los
elementos que la ley considera inmueble por naturaleza como los minerales, los árboles o la
cosecha se transforman en muebles.
Cosas inmuebles por accesión: según el art. 2315 quedan comprendidos en esta categoría
los edificios y sus cimientos. Salvo que sean construcciones que no tiene como finalidad
permanecer indefinidamente como una carpa de circo o las instalaciones de una exposición
temporaria que son consideradas cosas muebles.
Este carácter de inmueble por accesión se transmite a todas las cosas que siendo por
naturaleza muebles, contribuyen a formar la unidad definida como “edificio”, esto es, los
marcos de las ventanas, las puertas, los artefactos sanitarios, la calefacción, etc. que son
considerados inmuebles en la medida que estén adheridos físicamente a la construcción.
Cosas inmuebles por su destino: el art. 2316 establece “son también inmuebles las cosas
muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por
el propietario de este, sin estarlo físicamente”. (Ej. Peces de un estanque, los animales de
labranza, los toneles que forman parte de un establecimiento industrial, etc.).
Sin embargo, por expresa mención quedan excluidas de la categoría de cosas muebles que
estando adheridas al inmueble, lo estén en miras de la profesión del propietario (art. 2322)
como el sillón del odontólogo por ejemplo.
La cuestión ha sido interpretar si en la venta de un inmueble aparecen comprendidos los
muebles que lo adornan. Parece poco necesario recurrir a la distinción entre cosa mueble e
inmueble para resolver esta cuestión, ya que la costumbre indica que los departamentos y
casas se venden desamueblados, salvo manifestación expresa en contrario.
Inmuebles por su carácter representativo: según el art. 2317 “son inmuebles por su carácter
representativo los instrumentos públicos de donde constare la adquisición de derechos
sobre bienes inmuebles, con exclusión de los derechos reales y anticresis”.

Cosas muebles
Muebles por su naturaleza: son cosas muebles aquellas que pueden transportarse de un
lugar a otro por si mismas o por fuerza externa, con excepción de las que sean accesorias a
los inmuebles (art. 2318).
Muebles por su carácter representativo: el art. 2319 considera cosas muebles a los
instrumentos públicos y privados donde constare la adquisición de derechos personales.
Quedarían comprendidos en esta categoría los documentos públicos en que constare la
constitución de hipoteca y anticresis.
Semovientes y locomóviles: entre las cosas muebles, se encuentran lo animales, que se
mueven por si mismos y por eso son denominados semovientes; y los locomóviles,
expresión con la que se identifica a los vehículos a motor.

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Registrables y no registrables: todos los inmuebles son cosas registrables, esto es


incorporarse al registro de la propiedad inmueble, salvo que pertenezcan al dominio
público.
En cambio los muebles son por regla general no registrables. Auque por excepción, algunos
deben ser inscriptos en registros especiales, como las aeronaves, buques, automotores,
caballos pura sangre de carrera.
También existen bienes registrables, esto es derechos que tienen valor económico, como el
de propiedad intelectual, marcas y señales, el de marcas de comercio e industria, etc.
La importancia de los registros radica en que tiende a exteriorizar los derechos frente a
terceros, y por ende, a obtener una adecuada protección jurídica.

Punto 2
Otras clasificaciones de las cosas
Cosas fungibles y no fungibles: son cosas fungibles todas aquellas cosas en que todo
individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie y que puede
sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. (Ej.: los libros, el
trigo –auque aquí tiene importancia la calidad y la especie-).
Por oposición, son cosas no fungibles aquellas que un individuo de la especie no equivale a
otro. (Ej. Un caballo de carrera, un cuadro).
Cosas consumibles y no consumibles: las primeras son las cosas cuya existencia termina
con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su
individualidad. (Ej. Alimento, dinero).
En cambio, son cosas no consumibles las que no dejan de existir con el primer uso, auque
sean susceptibles consumirse o deteriorarse después de algún tiempo. (Ej.: libro, ropa).
Cosas divisibles y no divisibles: divisibles son las cosas que sin ser destruidas enteramente
pueden dividirse en porciones reales. (Tierra, granos, moneda).
En cambio, no divisibles son las cosas que no pueden ser partidas sin ser destruirlas. (una
mesa, un sombrero, una joya, etc.)
Cosas principales y accesorias: las cosas principales son definidas como aquellas que
pueden existir para si mismas y por si mismas, y las accesorias son aquellas cuya existencia
y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual dependen o a la cual están
adheridas. La importancia de esta clasificación radica en que las cosas accesorias siguen la
suerte de la principal, de modo que quien es propietario de la cosa principal lo es de la
accesoria.

Frutos y productos
Nuestro codificador considera Frutos a las cosas que otra cosa produce regular y
periódicamente, sin alteración ni disminución de su sustancia (Ej. los cereales que produce
el suelo).
Distintas clases de frutos:
Frutos naturales, son el resultado de la actividad espontánea de la naturaleza (las manzanas,
la leche, etc.)
Frutos industriales, son los que resultan de la actividad del hombre, como la cosecha de
trigo.
Frutos civiles, son las rentas que produce una cosa.

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Productos son los objetos que se separan o sacan de la cosa y una vez separados o sacados
no vuelven a ser producidos, de modo que al hacerlo se altera la sustancia de la cosa (Ej.: el
oro de una mina).

Cosas dentro y fuera del comercio


Nuestro código considera cosas fuera del comercio a las que no son susceptibles de ser
enajenadas, de forma absoluta o relativa.
La inenajenabilidad absoluta de las cosas puede provenir de una disposición de la ley
(bienes de dominio público) y también de disposiciones convencionales o de ultima
voluntad. Son relativamente inenajenables las cosas para cuya enajenación se requiere una
autorización previa.
La importancia de la clasificación radica en que las cosas calificadas como absoluta o
relativamente fuera del comercio no pueden ser objeto de actos jurídicos bajo pena de
nulidad.

El dinero
El dinero constituye un bien, que al menos como una primera función, se presenta como la
unidad de medida de todos los demás bienes.
El dinero se manifiesta a través de la moneda, que se presenta en forma de metal acuñado o
papel (billetes), la que desde el punto de vista jurídico es una cosa, que podría ser calificada
de fungible, divisible y consumible.
Concepto de dinero: es una unidad ideal de medida de los valores patrimoniales, y que
constituye medio irrecusable de extinción de las obligaciones impuesto por el estado como
tal a través del curso legal.
Concepto de moneda: es el símbolo representativo del dinero.

Relación entre la moneda y el dinero: el dinero, es un concepto abstracto, universal, de allí


que el dinero existe en todas las comunidades en que se ha superado el trueque.
La moneda, en cambio, es un concepto local. Su valor en concreto depende de la economía
de cada país, estando sujetos a las normas jurídicas que establecen ese valor y a las
contingencias económicas que inciden en él: inflación, deflación, etc.
Curso legal y curso forzoso: la moneda de curso legal es moneda de aceptación irrecusable.
Curso forzoso significa la calidad de curso legal aplicada al papel moneda convertible.
Relación entre el dinero y el poder del estado: el concepto de dinero se confundió durante
siglos con el metal del cual estaba compuesta la moneda: oro, plata. Esta fue la concepción
metalista del dinero.
Que se espiritualizo al admitirse la circulación de la moneda papel, respaldad por un encaje
en metálico. Y que virtualmente desapareció cuando, en el siglo XX, el estado monopolizo
la emisión de la moneda, y lo hizo a través del papel moneda, carente de respaldo metálico.
Este rol del estado encontró respaldo en la teoría estatista del dinero. De acuerdo a esta
tesis es el estado el que crea la moneda y fija arbitrariamente su valor declarándola de curso
legal y en consecuencia de aceptación obligatoria. Esta facultad del Estado, cuando es
utilizada desmesuradamente, genera el fenómeno de la inflación, que ataca el valor real de
la moneda que él crea. En nuestro país el organismo autárquico encargado de emitir billetes
es el banco central.

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Los valores de la moneda:


 Valor intrínsico: corresponde al valor del metal con que la moneda esta acuñada.
 Valor nominal: corresponde al asignado por el estado al crear la moneda, y que se
vincula con la unidad ideal (dólar, peso, marco).
 Valor de cambio: corresponde a los bienes y servicios que pueden ser obtenidos con
almoneda. Se lo denomina también valor adquisitivo.
Nominalismo y valorismo: el derecho privado patrimonial se sostuvo sobre la idea del
nominalismo. El deudor solo estaba obligado a entregar la cantidad de signos monetarios
que representaran el importe nominal de su deuda en el origen de ella.
Frente a la inflación, la tesis nominalista se revelo insatisfactoria. Esta tesis propiciaba la
ponderación del valor de cambio o valor adquisitivo de la moneda. Es este el que determina
si el deudor cumple o no adecuadamente con su prestación. El deudor debe entregar la
cantidad de signos monetarios que permitan al acreedor obtener la misma cantidad de
servicios o bienes que podría haber recibido con esa suma de dinero al tiempo en que la
obligación se contrajo.

Los títulos valores


Por regla general, los derechos se tienen sin perjuicio de que se cuente o no con un
documento que los instrumente o pruebe.
Pero hay algunos supuestos en los cuales la titularidad del derecho va ligada
indisolublemente a la posesión de un documento, en el que consta la existencia de ese
derecho, que solo puede ser ejercido por quien tenga en su poder dicho documento. Esto es
lo que se llama titulo de valor, definido como el “documento necesario para ejercer el
derecho literal y autónomo en el expresado”.
Ejemplo de titulo de valor son los pagares, los cheques, las acciones de sociedades
anónimas, los títulos públicos emitidos por el estado o cualquier otro tipo de deuda publica
interna o externa.

Punto 3
Régimen de adquisición de los derechos reales sobre las cosas
Nuestro código civil, en su redacción original, sometió la transmisión del dominio de las
cosas muebles e inmuebles al régimen del titulo y modo.
Conforme a el, para transmitir el dominio de una cosa era necesario un titulo que sirviera de
causa de la transmisión: ese titulo podía ser un acto jurídico –compraventa, donación,
permuta; o un hecho jurídico –ej. Sucesión por causa de muerte-.
El modo es la publicidad de la transmisión, que en el código era exclusivamente, la
tradición de la cosa.
Este sistema era idéntico para las cosas muebles e inmuebles. La diferencia radicaba en que
para la constitución o transmisión de un inmueble era necesaria la escritura pública.
Este sistema era defectuoso. Por un lado Vélez se abstuvo de crear registros para los
inmuebles. Por otro, desconoció el sistema vigente desde la época colonial de marcas y
señales para identificar al ganado (en la materia regia el principio “posesión vale titulo” art.
2412). A esta situaron se le sumo la llagada de los automóviles y demás vehículos, que
quedaron sujetos al régimen de las cosas muebles. Esta situación llevo a que se crearan
diversas legislaciones provinciales, nacionales y municipales que crearon una situación
anárquica en la materia.

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La situación comenzó a revertirse en 1958 cuando se crea el registro de la propiedad


automotor. A su vez, la reforma de la ley 17.711 modifico el artículo 2505 conforme al cual
la adquición y transmisión de inmuebles, será oponible a terceros por la inscripción de los
respectivos títulos en los registros inmobiliarios. En materia inmobiliaria estamos en el
sistema de titulo y modo imperfecto.
Finalmente en 1983 se sanciono la ley de marcas y señales, conforme a la cual todo
propietario de ganado mayor o menor debe tener registrado su nombre y diseño que emplea
para marcar.

Diferencias entre el régimen mueble e inmueble


Las cosas inmuebles situadas en la republica argentina son regidas exclusivamente por las
leyes nacionales. En cambio, las cosas muebles que tienen una situación permanente se
rigen por la ley del lugar de donde se encuentren, pero las que el propietario lleva siempre
consigo o de uso personal se someten a la ley del propietario.
Los actos jurídicos que tienen como objeto la transmisión o constitución de un inmueble,
deben ser extendidos por escritura pública, disposición que no se aplican a los muebles.
Los derechos reales de hipoteca y anticresis, solo pueden recaer sobre inmuebles.
El dominio de las cosas inmuebles se adquiere por la posesión continua, publica, pacífica y
no interrumpida, de buena fe y justo titulo por el transcurso de diez años. Asimismo
prescríbase también la propiedad de la cosa mueble que por el transcurso de veinte años
estuvo en posesión continua, sin necesidad de titulo y buena fe.
El dominio de la cosa mueble por prescripción se produce a favor de quien la ha poseído de
buena fe por el término de tres años.

Punto 4
Clasificación de los bienes en relación a las personas
Bienes del dominio público nacional y provincial. (art. 2339 y 2340)
Bienes privados del Estado nacional y de las provincias. (art. 2342)
Bienes municipales. (art. 2344)
Bienes de la iglesia católica. (art. 2345 y 2346)
Bienes de posparticulares y susceptibles de apropiación privada. (art. 2343 y 2347)

Dominio público: son bienes de dominio público aquellas cosas muebles o inmuebles, que
siendo propiedad del estado nacional o de los estados provinciales están destinados a
satisfacer una finalidad de utilidad pública y librados al uso general y gratuito de los
particulares.
En cuanto a la titularidad de los bienes de dominio público la doctrina esta dividida. Una
parte acepta que las entidades territoriales (estado nacional, provincial, municipal) y otras
entidades territoriales (entidades autarquicas, asociaciones del estado, etc.) puedan ser
titulares del dominio público. En cambio, otra parte importante de la doctrina niega que los
últimos puedan ser titulares del dominio público.
La doctrina mayoritaria considera que no puede hablarse de dominio en el sentido del
código civil, ya que los bienes que integran el dominio público carecen de valor patrimonial
(el estado nacional no podría hipotecar ni vender el mar territorial). Ello sin perjuicio de
que el Estado pueda ejercer algunas facultades semejantes al dominio privado, como
reindicar, ejercer acciones posesorias, etc.

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Caracteres: los bienes que integran el dominio público gozan de las siguientes
características: inenajenabilidad, imprescriptibilidad, uso público general.
El artículo 2340, reformado por la ley 17.711 realiza una enumeración puramente
ejemplificativa, pues además de los allí contemplados, forman parte del dominio público
otros bienes.
El artículo menciona: los mares territoriales, los mares interiores, bahías, ensenadas,
puertos y ancladeros. Además de los ríos, sus causes y las demás aguas que corren por
causes naturales y toda agua tenga la aptitud de satisfacer el interés general. También
reconoce los caminos, obras públicas, las plazas y calles, los documentos oficiales de los
poderes del estado, etc.

Afectación: por ella un bien se incorpora al dominio público y el estado lo pone a


disposición del uso general para satisfacer una finalidad de utilidad pública.
Desafectación: es la exclusión del bien del régimen del dominio público. Ello debe hacerse
por ley dictada por el estado nacional o provincial, titular del dominio público; o en su caso,
acto legislativo de la comuna o municipio, con fundamento en la ley de municipalidades de
la provincia de que forman parte.
Algunos autores sostienen que son susceptibles de desafectación todos los bienes por ley
nacional, mientras que algunos otros autores afirman que algunos bienes son bienes
públicos por naturaleza y no pueden ser desafectados; de modo que los derechos que se
confieran sobre ellos a los titulares, son precarios y por esa razón recuperables en cualquier
momento sin perjuicio de la indemnización que eventualmente corresponda.

Dominio privado del estado: el dominio privado del estado nacional o provincial es un
verdadero derecho de dominio, regido por las normas del derecho privado.
El artículo 2342 enuncia los bienes de dominio privado del estados: todas las tierra sin
dueño, las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, los puentes, ferrocarriles, y toda
construcción hecha por el estado al igual que todos los bienes adquiridos por el, etc.
Bienes municipales: el artículo 2344 dispone que son bienes municipales los que el estado
o los estados han puesto bajo el dominio de las municipalidades.
Bienes de la iglesia católica: nuestro código le otorga una situación jurídica especial a la
iglesia católica, al reconocerle la calidad de persona jurídica pública (art. 33).
En virtud de esto el artículo 2345 establece dos reglas; en cuanto a la titularidad el texto
atribuye el dominio de las cosas de la iglesia – templos y cosas sagradas y religiosas- a las
respectivas iglesias o parroquias. Mientras que en relaciona a la enajenación de los bienes
de la iglesia el artículo reconoce eficacia al derecho canónico, además de sostener que son
aplicables las reglas del patronato. Por esto ultimo el estado nacional se podría oponer a la
enajenación, razón por la cual los bienes del dominio público eclesiástico serian
relativamente inenajenables (necesitan la autorización del estado). No obstante esto
Llambias considera que la ratificación de acuerdo ha derogado este precepto en lo que hace
a la intervención estatal.
En cuanto a los bienes de otras iglesias, sean cristianas o no, son personas jurídicas
privadas, por lo que lo relativo a la adquisición y transmisión de bienes se rige por las
disposiciones de sus estatutos y por las reglas generales del código civil.
Bienes de los particulares y susceptibles de apropiación privada: según el artículo 2347
todos los bienes que no son del estado nacional, de las provincias, de los municipios, o de

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las iglesias, son bienes de los particulares, sin distinción de que sean personas físicas o
jurídicas.
Por su parte, el artículo 2343 enumera las cosas sin dueño que cualquiera puede tomar para
si por medio de la apropiación (ejemplo: peces, abejas si sus propietarios no hicieron el
reclamo inmediato, tesoros, etc.).

Punto 5
Patrimonio
Definición legal: la segunda frase del artículo 2312 dice: “el conjunto de los bienes de una
persona, constituye su patrimonio”.
En este caso la palabra bienes esta tomada en su acepción restringida, esto es, como objetos
inmateriales susceptibles de valor (derechos).

Elementos que lo componen


Activo. Derechos patrimoniales: el patrimonio se encuentra formado por derechos no por
cosas. Vélez lo expresa en el artículo 2312 al afirmar que el patrimonio es la universalidad
jurídica de derechos reales y personales bajo la relación de un valor pecuniario (valor
económico).
Los derechos que no tienen contenido económico (derechos de la personalidad, derechos de
familia) no forman parte del patrimonio; pero su violación puede dar lugar a una reparación
de contenido económico.
Pasivo. Distintos criterios: algunos autores discrepan acerca de si el pasivo (obligaciones de
las cuales es deudor el titular del patrimonio) es parte o no del patrimonio. Mientras una
parte de la doctrina (Llambias, Salvat, etc.) considera que si, otras consideran que las
obligaciones son cargas que gravan el patrimonio pero que no forman parte de él (Borda).

Funciones de la noción de patrimonio: la función de identificar un patrimonio, como el


conjunto de derechos de contenido económico que pertenecen a un mismo titular, radica en
que ese patrimonio responderá por las deudas de ese sujeto titular del mismo.

El patrimonio como atributo de la personalidad


La noción de patrimonio se origina en el derecho romano, cuando a partir de la ley paetelia
papiria comienza un proceso en el que se suprime el derecho del acreedor de hacer efectivo
su crédito sobre el cuerpo del deudor, y se confiere en su lugar la facultad sobre los bienes
del obligado.
No obstante esto, la doctrina del patrimonio es obra de la dogmática del siglo XIX.
El patrimonio es considerado como un atributo de la personalidad, y como consecuencia de
ello solo las personas (físicas o jurídicas) pueden tener uno. Pero además, siendo un
atributo de la personalidad, toda persona tiene un patrimonio.

Caracteres
 Universalidad: el patrimonio es una universalidad jurídica, en la cual no interesan
los derechos concretos que forman parte de el. Siempre es idéntico a si mismo.
 Necesidad: toda persona tiene necesariamente un patrimonio. Auque no tenga
bienes actualmente, tiene la aptitud de poseerlos.
 Unidad: la persona puede ser titular de un único patrimonio.

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 Inenajenabilidad: se pueden transmitir los bienes singulares que lo integran, peor no


en su totalidad.
 Identidad, garantía de los acreedores: hace que el deudor responda con todos sus
bienes actuales y futuros. El patrimonio esta gravado por las deudas que contrae su
titular, pero los acreedores no pueden ir contra el patrimonio en si, sino solo contra
los bienes que lo integran, individualmente considerados. Esto es una regla general
que obviamente se excepciona en el caso de la quiebra; pues en esa hipótesis todos
los bienes del deudor quebrado –salvo las indispensables para conservar una
existencia digna- son objeto de desapoderamiento y se liquidan para conformar una
masa de dinero que se reparte entre los acreedores.
 Transmisión de los bienes del difunto: el conjunto de bienes de una persona no
pierde, por su muerte, el carácter de universalidad jurídica; precisamente por ese
carácter se transmite con el nombre de herencia, transmisión que se produce en el
mismo instante de la muerte.

Critica: gran parte de la doctrina ha criticado la concepción del patrimonio como un


atributo de la personalidad. (Borda por ejemplo)
Existen sujetos que no son propietarios de ningún bien y ello no implica desconocer su
personalidad.
Es falso que el patrimonio sea único, cada vez mas se acepta patrimonios separados, y esto
se ha visto claramente con la sanción de la ley 24.441 que regula el fideicomiso.
Mediante el fideicomiso se crea un patrimonio separado en cabeza del fiduciario, quien por
lo tanto tiene un patrimonio general, y la propiedad fiduciaria de los bienes que constituyen
ese patrimonio no responde por las deudas del fiduciario ni por las del fiduciante.

Otras concepciones: a partir de ideas que proclaman la existencia de derechos sin sujetos se
ha creado la doctrina del patrimonio de afectación, que considera que los patrimonios
son complejos de bienes destinados a un fin, que pueden tener o no un sujeto titular.
Así los bienes, que forman el patrimonio se independizan totalmente de la persona de su
titular, y se vinculan al fin al cual sirven, de esto se derivan las siguientes consecuencias:
 Una persona puede ser titular, además de su patrimonio general, de patrimonios
especiales o separados.
 Los patrimonios especiales o separados pueden ser transmitidos a titulo universal.
Esta doctrina tuvo alguna aceptación en Alemania y Francia. Pero lo cierto es que
incurrieron en exceso, al desvincular el patrimonio de su titular. Así se perdió de vista que
todo derecho tiene un titular y que no hay derecho sin sujeto.
Se ha concluido que mientras que la doctrina clásica exagero la vinculación entre sujeto y
patrimonio, concibiendo a este como un atributo de la personalidad, la doctrina finalista
incurrió también en error al separar tajantemente el patrimonio del titular, persona física o
jurídica.
La doctrina nacional considera que algunas proposiciones de la concepción del
patrimonio como emanación de la personalidad son rescatables.
Rivera considera al igual que los críticos de la doctrina tradicional en que el patrimonio no
es un atributo de la personalidad como el estado o el domicilio. Sostienen que el gran
defecto practico de la doctrina es su afirmación de la unidad indivisible de patrimonio, pues
ello impide visualizar una realidad innegable, como lo es que una persona puede ser a la

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vez titular de mas de un patrimonio, cada uno de ellos “responsable” de distintas


obligaciones.
Pero superado este problema, no hay inconvenientes en aceptar que el patrimonio sea
concebido como una universalidad, siempre idéntico a si mismo, y compuesto de todos los
bienes actuales y futuros. En definitiva, ello es lo que permite el funcionamiento de la idea
de que es garantía común de los acreedores.

El fraccionamiento del patrimonio


Los patrimonios separados especiales.
Los autores resaltan la importancia que adquieren en el tráfico moderno los denominados
patrimonios separados, esto es, aquellos que por autorización legal y en virtud de
determinada finalidad a la que se destinan los bienes que lo componen, están excluidos de
la regla general de responsabilidad por todas las deudas del titular, para responder solo a
determinadas obligaciones.
Las características son: para su existencia requieren autorización estatal, son independientes
del patrimonio general, responden solo por determinadas deudas.
Casos o supuestos de patrimonios especiales: el derecho argentino considera que son
patrimonios especiales:
 El patrimonio del causante, mientras se mantenga separado del de los herederos.
 El patrimonio del declarado presuntamente fallecido.
 El patrimonio del emancipado
Casos que no constituyen patrimonio separado:
 El fondo de comercio (como si sostiene una parte de la doctrina).
 Tampoco es patrimonio separado el que se constituye cuando se decreta la quiebra
(como sostiene Borda).

Las sociedades de responsabilidad limitada: durante mucho tiempo las sociedades limitadas
han sido vistas como un medio de acumulación de capitales para la realización de negocios
de cierta envergadura; causada en un contrato (que por lo tanto requiere el
entrecruzamiento de voluntades); y que de un modo más o menos intenso requería la
autorización estatal para su funcionamiento.
Estas características de las sociedades limitadas han cambiado sustancialmente.
Con relación a la constitución, en un principio estas sociedades dependían del estado, que
en realidad las creaba mediante el sistema de octroi. En el derecho argentino el sistema de
autorización para la creación de sociedades anónimas fue originalmente establecido en el
código civil, pero actualmente la intervención administrativa se limita al contralor de
legalidad formal.
En lo que hace a la acumulación de capitales para la realización de grandes y riesgosas
empresas, sin duda las sociedades han servido con creces a este fin, contribuyendo
enormemente al desarrollo del capitalismo. Pero lo cierto es que hoy la sociedad anónima
se usa para cualquier tipo de emprendimientos, grandes o pequeños, y hasta para la sola
finalidad de que estas personas jurídicas sean titulares de bienes.
Con la aparición de la empresa individual de responsabilidad limitada y de la sociedad de
un miembro, se ha llegado a poner en crisis la noción de sociedad-contrato, ya que este tipo

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de sociedades claramente no son contratos, desde que no hay entrecruzamiento de


voluntades. Esta sociedad individual de responsabilidad limitada es vista como una pura
ficción, y más que una persona jurídica es vista como técnica de afectación patrimonial.
En la argentina, no esta aun consagrada la sociedad de un solo miembro ni tampoco la
empresa individual de responsabilidad limitada, auque todos los proyectos de reforma de la
legislación societaria han previsto la sociedad unipersonal.

Las fundaciones: la fundación vincula un patrimonio a un fin útil. En general para justificar
esa vinculación se la ha personificado, exigiendo su autorización estatal, además de estar
sometida al control del estado en su funcionamiento.
En algunos ordenamientos, en cambio, la fundación es efectivamente tratada como un mero
patrimonio de afectación. Es axial, como se ha producido una desvinculación de la
fundación al fin socialmente útil, para ser usada con fines egoístas.
Son instituciones destinadas a la “afectación general de bienes a uso particular”. En la
práctica, este tipo de fundación sirve como un instrumento de gestión de la fortuna personal
ya que pueden tener como destino cubrir los gastos de educación, de asistencia a los
miembros de la familia o crear una suerte de “autoseguro”. En fin, se trata de las llamadas
fundaciones de familia y que como se observa no esta ligada en nada a un interés general.
De modo que existe una tendencia a la desnaturalización de la fundación, que aparece así
como un fraccionamiento del propio patrimonio con la finalidad de excluir cierta masa de
bienes del poder de agresión de los acreedores y que además obtiene las ventajas fiscales y
demás propias de las fundaciones.

Patrimonio fiduciario: en el año 1995 entro en vigencia la ley 24.441 que regula el contrato
de fideicomiso. La mismas ley en su artículo primero define a este contrato: “habrá contrato
de fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se
designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condición, al fiduciante, al beneficiario, o al fideicomisario”. En consecuencia, se
caracteriza por:
No ser perpetua, sino que dura hasta el cumplimiento del plazo o condición.
Tener una finalidad de administración.
Constituir un patrimonio separado del general del fiduciario.
El no sometimiento a la agresión de los acreedores del fiduciante y del fiduciario,
por lo que los bienes fideicomitidos solo responden por las deudas que ellos
generan.
Al finalizar el plazo o condición, los bienes fideicomitidos pasan en titularidad
plena a quien haya sido designado en el contrato.

Patrimonios colectivos: alguna parte de la doctrina, influenciada por la dogmática alemana,


habla de los patrimonios colectivos, incluyendo a la comunidad de bienes gananciales de
los esposos.

Los derechos patrimoniales


El patrimonio no se compone propiamente de cosas, sino de derechos que se tienen sobre
ellas o sobre bienes en sentido estricto.

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Tradicionalmente los bienes son de dos clases: derechos reales y derechos personales o
crediticios, a los que se han agregado hace un tiempo los derechos intelectuales.

Los derechos reales


Nuestro código no define a los derechos reales, pero a lo largo de las notas Vélez ha
trascripto algunas concepciones doctrinarias, como la de Demolombe para quien derecho
real es el que crea entre la persona y la cosa una relación directa e inmediata; o la de Aubry
y Rau que decían que hay derecho real cuando una persona se encuentra sometida, total o
parcialmente, al poder de una persona, en virtud de una relación inmediata oponible a toda
otra persona.
De modo que los autores ponen el acepto en dos elementos:
 El sujeto, titular del derecho (propietario, usufructuario, acreedor hipotecario).
 La cosa sobre la cual recae el derecho real.
Sin embargo en Francia a surgido una doctrina según la cual los derechos reales tienen
también un sujeto pasivo. Esta tesis sostiene que no hay una diferencia esencial entre el
derecho real y el personal, por cuanto el derecho real también tiene un sujeto pasivo,
compuesto por todas las personas con las cuales el titular puede estar en contacto, quienes
tienen la obligación de respetar ese derecho (obligación pasivamente universal).
El error de esta tesis radica en calificar como obligación el deber de respeto generalizado a
los derechos oponibles erga omnes de los demás (como son oponibles los derechos reales y
personales).
Ese deber de respeto no es una obligación en sentido jurídico, aun cuando suponga un no
hacer, una abstención.
La abstención, el no hacer, constituyen una obligación cuando hay sacrificio de un derecho
propio. Cuando me limito a respetar la propiedad del vecino, no estoy sacrificando ningún
derecho propio. Por lo que esa abstención no es una obligación en sentido jurídico, de allí
que no figure en el “pasivo” de mi patrimonio.

El principio del número cerrado: la ley impone el marco de los derechos reales, pues aquí
no rige el principio de autonomía de la voluntad. Las personas pueden utilizar solo los
derechos reales autorizados por la ley, este es el principio de número cerrado consagrado en
el artículo 2502.
Derechos reales de posible creación en nuestro derecho: de acuerdo a la norma precedente
el código enumera en el artículo 2503 los derechos reales autorizados, que son el dominio,
el condominio, el usufructo, el uso y la habitación, las servidumbres activas, la hipoteca, la
prenda y la anticresis. Sin embargo esto no debe versa como una enumeración de todos los
derechos reales. Así como otras leyes pueden crear derechos reales no previstos en el
código, además en el código hay otros derechos reales como los censos y rentas e incluso
hay autores que le asignan el carácter de derecho real al llamado derecho de retención.
Brevísimo concepto de cada uno:
Derecho real sobre la cosa propia .::.
 El dominio: “es el derecho real en virtud del cual la cosa se encuentra sometida a la
voluntad y acción de una persona” (art. 2506)
 El condominio: es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por
una parte indivisa (art. 2673). Es decir que todos los condóminos ejercen facultad de
uso y goce sobre la cosa objeto del derecho real, pero el derecho real recae sobre la

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parte indivisa, pues es de ella que el titular puede disponer en cualquier momento y
sin necesidad de consentimiento con los otros condóminos.

Derechos reales sobre una cosa ajena .::.


Que a su vez se subdividen en derechos reales de goce de cosa ajena (usufructo, uso,
habitación, servidumbres) y derechos reales de garantía (hipoteca, prenda, anticresis).
 Usufructo: derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a
otro, sin alterar su sustancia.
 El uso: “facultad de servirse de la cosa de otro, independientemente de la
posesión de heredar alguna, con el cargo de conservar la sustancia de ella: o de
tomar, sobre los frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las
necesidades del usuario y su familia”.
 Servidumbres: “derecho real perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en
virtud del cual se puede usar de el, o ejercer ciertos derechos de disposición, o
bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad”
Los derechos reales de garantía aseguran el cumplimiento de una obligación actual o
eventual de dar dinero o de otra especie, pero estimada en dinero, gravando un inmueble
(hipoteca: art. 3108) o un mueble (prenda: art. 3204).
La anticresis, es un derecho real por el cual se entrega al acreedor la tenencia de un
inmueble, autorizándolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente, primero a los
intereses del crédito y luego al capital. (Art. 3239)
Los censos o rentas, definidos por Alterini como el derecho accesorio, en función de
garantía, constituido sobre un inmueble, en seguridad de un crédito que facilita a su titular a
exigir del dueño, en cuyo poder permanece, periódicamente y por no mas de cinco años,
toda o parte de su renta, en dinero o especie.

El efecto absoluto de los derechos reales: la principal característica de los derechos reales
es su efecto absoluto. Esto significa que el titular del derecho real puede oponer erga
omnes, a todos.
Todos son en realidad los denominados terceros interesados, esto es aquellos que tienen o
pretenden tener un derecho sobre la misma cosa sobre la cual reposa un derecho real de
otro.
Por ello, no pueden coexistir sobre la cosa dos derechos de la misma naturaleza y en el
mismo rango. Axial, dos personas no pueden ser al mismo tiempo propietarios del todo de
la cosa (art. 2508).

Los derechos personales o creditorios


Derechos personales o creditorios (obligaciones si se los mira desde un punto de vista
pasivo) son las relaciones jurídicas establecidas entre dos personas, acreedor y deudor, en
virtud de las cuales el primero puede exigir del segundo una determinada conducta,
denominada prestación.
Tiene tres elementos:
- El sujeto activo, o acreedor, titular del derecho subjetivo.
- El sujeto pasivo, o deudor, titular del deber correlativo al derecho subjetivo.

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- La prestación, que es la conducta debida, y que puede consistir en dar,


hacer, o no hacer.
Libertad de creación: en materia de derechos personales, rige el principio de libertad de
creación, de modo que las partes pueden dar a luz todas las figuras de derecho personal que
sean útiles a la satisfacción de sus intereses patrimoniales. Esto se evidencia con los
denominados contratos atípicos, que son todos aquellos no reglamentados por la ley y que
nacen de la libre voluntad de las partes.
En cuanto a los efectos, solo son producidos entre las partes (acreedor y deudor) por lo que
no pueden afectar a terceros.

Diferencias de régimen entre los derechos reales y personales

Derechos personales Derechos reales


Rol de la voluntad La voluntad individual se Campo de aplicación mas
individual manifiesta en todo su reducido, los derechos
esplendor, a través de la reales que se pueden
facultad de establecer están
autoconfiguración. determinados por la ley, y
su contenido
sustancialmente
determinado por ella.
Determinación del sujeto Tienen necesariamente un No existe sujeto pasivo, ni
pasivo sujeto pasivo llamado general ni individualizado.
deudor
Ventajas propias de los No existen, que tienen un El ius persequendi y el ius
derechos reales efecto relativo, limitado a preferendi son ventajas
las partes propias de los derechos
reales, corolarios de su
efecto absoluto.
Nacimiento y extinción por No se pueden adquirir por Se pueden adquirir por el
prescripción posesión. ejercicio de la posesión de
En cuanto a su extinción, la cosa durante cierto
se puede perder por su no tiempo (prescripción
utilización por cierto adquisitiva). Los derechos
tiempo. reales no se pierden por el
no uso salvo por
prescripción adquisitiva.

Los derechos intelectuales


Concepto: Se denomina derecho intelectual al derecho patrimonial que tiene el autor de una
creación del intelecto, en virtud de la cual puede aprovechar económicamente esa creación
en beneficio propio.

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Especies: dentro del concepto de creación intelectual, quedan comprendidas las obras
literarias, musicales, científicas, así como también pinturas, dibujos, etc. Esto es lo que
comúnmente se ha denominado derecho de autor o derecho intelectual.
Actualmente, se extiende la noción a creaciones del intelecto que tienen una finalidad más
directamente económica, como lo son las patentes de invención, las marcas y designaciones
industriales, que conforman lo que se denomina propiedad industrial.
Naturaleza. Diferencias con los derechos reales: si bien tradicionalmente se ha utilizado la
palabra “propiedad” para identificar a los derechos intelectuales, lo cierto es que no se trata
de un derecho real de dominio.
Es que no reposa sobre una cosa, sino sobre un bien absolutamente inmaterial, y en ello
radica su autonomía, respecto de los derechos reales.
Por otro lado, en nuestro derecho positivo, el dominio es perpetuo, mientras que los
derechos intelectuales son limitados en el tiempo.

Legislación argentina: nuestro derecho positivo ha sido siempre generoso en la tutela de los
derechos intelectuales, comenzando por la constitución nacional que en su artículo 17
establece que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o
descubrimiento, por el término que le acuerde la ley.
En cumplimiento de la previsión constitucional en 1864 se sanciono la ley 111 de patentes
de invención, aun vigente.
En 1910 se dicto la ley 7022 de propiedad científica, literaria y artística, sustituida por la
ley 11.723 a partir de 1933 y aun vigente.
En materia de marcas la primera fue la ley 3975 sustituida por la 22.362.

Punto 6
La propiedad comercial

Nombre comercial: el nombre comercial, incluido en la enumeración del art. 1 de la ley


11.867, debe ser distinguido del nombre civil de las personas. Este último jurídicamente
considerado es un medio de identificación de las personas y entonces asume el carácter de
atributo de la personalidad. El nombre civil es un bien jurídico de carácter personalísimo
(no patrimonial).
El nombre comercial, no definido por la ley, pero si aludido por ella (art. 1 ley 11.867 y 42
ley 3975 sobre marcas de fabrica, comercio y agricultura), es el nombre bajo el cual el
comerciante actúa en el mundo del trafico mercantil y goza de crédito, y con el cual
adquiere los derechos y asume las obligaciones atenientes a su empresa.
La expresión nombre comercial tiene en doctrina un significado amplio, comprensivo de lo
que también se conoce como firma, razón social, denominación y enseña.
En consecuencia, un comerciante solo puede usar un nombre civil, pero podrá usar tantos
nombres comerciales como establecimientos tuviere.
Puede ocurrir que un comerciante decida utilizar su nombre civil como comercial. En este
supuesto, el nombre pierde, a los efectos del trafico mercantil, su calidad de atributo de la
personalidad para convertirse en un bien incorporal de naturaleza patrimonial y, por ende,
renunciable, transferible y prescriptible.
En cuanto a la naturaleza jurídica del nombre comercial, el art. 42 de la ley 3975,
concordando con el art. 300cod. Com. Referente a la razón social o denominación de las

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sociedades, establece que el nombre del comerciante constituye una propiedad. Esto parece
inaceptable, pero tampoco puede concebirse un nombre comercial como atributo de la
personalidad.
Lo más acertado, parece entender el derecho al nombre comercial como un derecho
intelectual- esto es, un bien inmaterial- de carácter patrimonial.

Marcas de fábrica: son otros de los elementos integrantes del establecimiento comercial.
El art. 1 de la ley 3975 se refiere a las marcas de fábrica, de comercio o de agricultura; y el
art. 10 de esta agrega que la cesión o venta del establecimiento comprende la marca, salvo
estipulación en contrario.
La marca puede colocarse tanto en el mismo producto que se quiere distinguir como en su
envase o envoltorio.
No se consideran marcas de fábrica, de comercio o de agricultura:
1) Las letras, las palabras, nombres o distintivos que use o debe usar la nación o las
provincias.
2) La forma que se de a los productos por los fabricantes.
3) El color de los productos.
4) Los términos o locuciones que hayan pasado al uso general y los signos que no
presenten caracteres de novedad o especialidad.
5) Las designaciones usualmente empleadas para indicar la naturaleza de los productos
o la clase a que pertenecen.
6) Los dibujos o expresiones contrarias a la moral. En cuanto al nombre y retratos no
podrán utilizarse sin autorización de ellos o de sus herederos.
La finalidad esencial de la marca es identificar al producto en si mismo para formarle la
clientela. Por eso se ha dicho que la marca es fundamentalmente, un colector de clientela.
No obstante ellos, la marca se considera como un elemente accesorio al establecimiento
mercantil.

Patentes de invención: la civilización y la cultura humana avanzan estrechamente


asociados a los progresos de la ciencia. Debido a la trascendencia se ha dicho que “el
patrimonio de los conocimientos técnicos representa ahora el mas precioso de nuestros
bienes económicos y por eso la disciplina de las invenciones industriales que se vinculan
con el desarrollo de la técnica asume enorme importancia”.
Con relación a los inventos y descubrimientos industriales, se plantea el conflicto entre el
interés individual de su inventor o descubridor de explotarlo en su provecho y el interés de
la comunidad de utilizarlos en beneficio general.
El conflicto ha sido resuelto por los legisladores, reconociendo al inventor o descubridor un
derecho absoluto y excluyente de la explotaron del invento o descubrimiento, pero
limitando ese derecho a una duración determinada, luego de la cual se permite la utilización
general por la comunidad. Así es como el art. 17 de la constitución nacional establece.
Las patentes son personales, esto es, se otorgan a favor del inventor, pero asimismo, son
transferibles, mediante el cumplimiento de las formalidades de la ley.
Las patentes constituyen un elemento integrante del fondo de comercio y se transfiere,
salvo disposición en contrario.

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Dibujos y modelos industriales: se consideran modelos y dibujos industriales aquellos


aptos para dar a los productos industriales una fisonomía o individualidad partícula, ya sea
por la forma, sea por su especial combinación de líneas, de colores o de elementos.
No siempre resulta fácil distinguir los modelos y dibujos indústriale de las patentes de
invención, pues también estas pueden referirse a las formas de los productos. Lo que
contribuye a distinguir unos de otros es que en los primeros prevalecen los motivos
puramente estéticos, en tanto que en las segundas la forma de los productos se determina
fundamentalmente por motivos técnico.
Cuando en un establecimiento mercantil se utilizan modelos y dibujos industriales para
caracterizar los productos o mercancías del mismo, esos modelos y dibujos son elementos
del fondo de comercio y se transmiten con él, salvo disposición en contrario.

Punto 7
El patrimonio como prenda común de los acreedores
Prenda común de los acreedores significa que todos los bienes que integran el patrimonio o
que se incorporen a él, responden por las deudas de su titular, por lo que los acreedores
pueden obtener la venta judicial de los mismos para cobrarse el producido.
Recepción legislativa: en nuestro código no hay una disposición que siente el principio de
manera expresa, como si lo hacen el código francés, español, italiano, etc.
De todos modos es un principio obvio, que se desprende de multitud de disposiciones de la
ley civil.
Consecuencias: del principio expuesto deriva que:
- Los acreedores pueden ejercer individualmente acciones para agredir el
patrimonio de su deudor a los efectos de obtener satisfacción de sus créditos.
- En caso de insolvencia, todos los acreedores deben participar del
procedimiento colectivo (la quiebra, y también en las soluciones preventivas
de ella que todos los ordenamientos organizan) y ese procedimiento
comprende todos bienes que forman el patrimonio del deudor, salvo
exclusión legal expresa.
- En caso de fraude –enajenación de bienes con el propósito de agravar la
situación de insolvencia- los acreedores pueden ejercer una acción
integrativa del patrimonio.

Distintas clases de créditos


Principio de igualdad de los acreedores: significa que en el supuesto de impotencia del
patrimonio para responder a las obligaciones que lo gravan, el producido de los bienes que
lo integran se debe repartir entre los acreedores en proporción al monto del crédito de cada
uno.
De aquí que los créditos provistos de privilegio son una excepción a la regla.
Créditos quirograficos: son los créditos comunes, no acompañados de ninguna preferencia
(privilegio o garantía real).
Créditos privilegiados: el privilegio es una causa legítima de preferencia (art. 3875), que
tiene las siguientes características:
- es creado exclusivamente por la ley.
- Es accesorio al crédito, por lo que se transmite junto con el crédito.

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- Por ser una excepcion a la regla general de igualdad de los acreedores, es de


interpretación estricta; por lo que salvo disposición legal expresa, asegura
solo al capital debido y no sus intereses.

Efectos de la regla de la prenda común


El principio de que el patrimonio es prenda común de los acreedores, autoriza a estos a
ejercer las acciones judiciales tendientes, en definitiva, a vender judicialmente los bienes
que integran el patrimonio, para cobrarse su producido.
Medidas precautorias: tienden a asegurara el cumplimiento de una sentencia futura.
Desde antes de la iniciación del proceso hasta el momento de su conclusión, pueden
disponer por el juez ciertas medidas autorizadas por las leyes procesales, que persiguen
individualizar ciertos bienes del patrimonio del deudor que respondan al cumplimiento de
esa sentencia (embargo), o a impedir el ingreso de bienes no conocidos (inhibición), al
mantenimiento de una situación existente (prohibición de innovar).
Medidas ejecutivas: los procesos de contenido patrimonial persiguen, en primer lugar,
declarar el derecho del acreedor, con lo que se obtiene una sentencia de condena que
manada al deudor pagar lo debido, bajo apercibimiento de que si no lo hiciere en
determiando plazo, se seguira contra el con la ejecución sobre sus bienes.
Acciones integrativas: son las acciones subrogatoria, de simulación y revocatoria.
Ejecución colectiva: en el supuesto de insolvencia del deudor se procede a la ejecución de
todos los bienes en beneficio de todos los acreedores en un pie de igualdad –salvadas las
excepcione-lo que se hace dentro del procedimiento de quiebra.
Acciones integrativas: cuando el deudor se encuentra insolvente o sometido a la accion de
sus acreedores, puede intentar eludir la accion de estos mediante la enajenacion de sus
bienes, real o ficticia. Para evitar esto se organizan tres acciones:
Accion subrogatoria: la accion subrogatoria es concedida a cualquier acreedor para que
sustituya a su deudor en las acciones judiciales tendientes a la percepción de los creditos o
reconocimiento de otros derechos patrimoniales de que éste fue titular.
Accion de simulación: si el deudor ha enajenado ficticiamente sus bienes, cualquier
acreedor puede promover la accion de simulación destinada a anular el acto simulado.
Accion revocatoria: la ley considera actos hechos en fraude a los acreedores aquellos actos
de enajenacion que provocan o agravan la insolvencia, por lo que cualquier acreedor
quirografico de fecha anterios al negocio juridico de que se tarte, puede promover la accion
destinada a que ese acto sea declarado inoponible a él.

La ejecución colectiva
Origenes: la quiebra como liquidación colectiva de todos los bienes aparece en el derecho
romano, establecida por el pretor Rutilio Rufo. Consistia en desposeer al deudor de todos
sus bienes, los que a partir de ese momento eran administrados por un curador especial; se
hacia un inventario de ellos, y un magitrado procedia a su venta.
Los acreedores eran pagados con su producido, y si quedaban insatisfechos podian
perseguir al deudor en los nuevos bienes que adquiriera.
El derecho romano dio los cimientos de las intituciones de la quiebra, pero el nacimiento de
los conceptos tecnicos: cesación de pagos, desapoderamiento, periodo de sospecha, se
produce en el derecho estatutario, esto es en las ciudades estado de Italia en el siglo XII.

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El presupuesto de a quiebra no es ya el incumplimiento, sino la insolvencia, y como


consecuencia de esto aparecen los hechos reveladores de la cesación de pagos, como la
fuga, la confesion de insolvencia, etc.
El desapoderamiento es la privación d la posecion de todos los bienes actuales y futuros del
deudor.
El periodo de sospecha es el que se extiende entre la fecha de cesación de pagos y la
declaracion de la bancarrota, y los actos celebrados en él estan bajo sospecha y pueden por
ello ser revocados.
La evolución posterior se dio en toda europa a travez de las “ferias” de los comerciantes, y
todas las instuciones de la época se consagraron en las legislaciones posteriores como las
ordenanzas de Bilbao en España, o el código de comercio de Francia.
La quiebra en el derecho positivo argentino
En 1974 se instala el consulado de buenos aires, organismo administrativo y de justicia
encargado de resolver las cuestiones entre comerciantes.
Este consulado aplicaba las ordenanzas de Bilbao, extremadamente severas con los
insolventes. Las ordenanzas subsistieron a la emancipación, y prolongaron su aplicación
hasta la sancion del código de comercio de 1862 que en principio fue redactado para
buenos aires pero que luego tuvo alcance nacional.
Una reforma de unos años después mantiene la idea de que la unica finalidad del
procedimiento concursal es la satisfacción del crédito; de donde eran acreedores los que
tenía poder de decisión, permaneciendo el juez en un papel de mero controlador del
proceso. La verdadera reforma se da por la ley 11.719 que elimino el voluntarismo dando a
los jueces atribuciones de real importancia.
La constitución nacional otorgo al congreso el dictado de una ley de bancarrotas por lo que
no cabía duda de que el código de comercio podía contener una ley de quiebra de los
comerciantes.
Pero el código civil no trajo una regulación de la insolvencia de los no comerciantes, por lo
que se dictaron legislaciones provinciales de dudosa constitucionalidad ya que no regulaban
solo el procedimiento sino también los efectos de fondo.
En 1972 se sanciona la ley de concursos 19.551, que convierte al juez en el director del
proceso, otorgándole facultades como la de homologación de las decisiones de los
acreedores, la de impulsar el procedimiento, etc.
Finalmente, la ley 22.917 sancionada en 1983 estableció la unificación casi absoluta del
régimen de insolvencia para los comerciantes y los no comerciantes. La vigente ley 24.533
mantiene el mismo criterio. Los puntos centrales de la legislación son:
- universalidad patrimonial.
- Colectividad de acreedores.
- Igualdad de tratamiento para los acreedores.
- Facilitación del acceso a la solución preventiva
- Actuación de oficio del tribunal, particularmente en la quiebra.
- La extensión de la responsabilidad patrimonial a quienes actuaron por el
deudor y en ese rol actuaron conductas ilícitas.

La quiebra y el concurso preventivo


Tanto el concurso preventivo cuanto la quiebra requieren como presupuesto de hecho la
existencia de cesación de pagos.

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La cesaron de pagos, o insolvencia, no exige que el pasivo sea mayor que el activo.
Por el contrario, puede suceder que el activo sea mayor que el pasivo, pero que de todos
modos, el titular no pueda hacer frente a sus obligaciones, por carecer de liquidez actual,
con lo cual es insolvente.
A la inversa, el pasivo puede ser mayor que el activo, pero si las obligaciones que forman el
pasivo no son exigibles, por ejemplo, porque existe una deuda a pagar a plazo, ese
patrimonio no es insolvente.
Finalmente, se trata de hacer que el deudor cumpla de modo regular, por lo que esta
insolvente si para pagar malvende sus bienes, o asume deudas usurarias, etc.
Hechos relevantes de la cesación de pagos: la ley considera hechos relevantes de la
cesación de pagos, la mora en el cumplimiento de la obligación, la ocultación o ausencia
del deudor, la venta a precio vil, etc.
El concurso preventivo: la ley organiza dos juicios concúrsales básicos: el concurso
preventivo y la quiebra.
Para obtener la forma del Concurso preventivo, el deudor debe cumplir ciertos recaudos
formales, tales como exponer las causas de la cesación de pagos, traer un listado de sus
acreedores, etc.
Una vez abierto el juicio, se convoca a todos los acreedores para que verifiquen sus
créditos, de modo de poder participar en la junta, en la que se someterá a votación un
acuerdo preventivo propuesto por el deudor, que puede consistir en una espera, una quita, u
otros acuerdos.
Si los acreedores aprueban el acuerdo el juez debe homologarlo. Si no se obtienen las
mayorías, el juez debe decretar la quiebra, salvo que el deudor sea una sociedad anónima de
responsabilidad imitada o cooperativa, caso en el cual se abre una nueva instancia en la cual
pueden formular una propuesta de acuerdo tercero.
En cuanto a la Quiebra, se decreta a pedido del mismo deudor o acreedor, o por la
frustración del concurso preventivo.
Su finalidad es liquidar todo el patrimonio del deudor para distribuir su producido entre los
acreedores a prorrata de sus créditos.
El principal efecto de la quiebra es el desapoderamiento del deudor quien es privado de la
tenencia material de los bienes que conforman su patrimonio, no pudiendo realizar ningún
acto de administración ni de disposición sobre ello, pues esos actos resultarían in oponibles
a sus acreedores.
El desapoderamiento se extiende a los bienes que el deudor adquiere hasta la rehabilitación:
la ley vigente 24.522 ha limitado el periodo de desapoderamiento, pues el fallido puede
pedir su rehabilitación al año de haberse decretado la quiebra.
La quiebra y el desapoderamiento tampoco afectan la capacidad del fallido. Este es un
sujeto capaz, auque los actos que celebre sobre los bienes desapoderados serán ineficaces
respecto de los acreedores.

Punto 8
Bienes excluidos de la agresión de los acreedores
En realidad no todos los bienes del deudor responden por sus deudas, pues existe un
extenso catalogo que están excluidos de la agresión de los acreedores, respondiendo a
criterios humanitarios y, a veces, a la protección de la familia del deudor.

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La idea se ha extendido y no solo se preserva aquello innecesario de manera indispensable


para la vida, sino también lo que es razonable tener de acuerdo con un nivel de vida medio.

Reglas generales: algunas leyes especiales han determinado la inembargabilidad de ciertos


bienes:
- el crédito por alimentos.
- El lecho cotidiano del deudo, su familia y sus hijos, las ropas, muebles de su
indispensable uso, los instrumentos necesarios para su profesión, arte u
oficio.
- Los sueldos y salarios solo son embargables hasta el 20%.
- Las jubilaciones y pensiones son totalmente inembargables.
- Las indemnizaciones por accidente de trabajo, despido y falta de preaviso.
- El bien de familia constituido conforme a la ley 14.394.
- Los bienes y útiles domésticos del agricultor, y sus instrumentos, útiles y
animales de labranza.

Regla del código procesal: el artículo 319 del código procesal dispone la inembargabilidad
de los bienes de indispensable uso del deudor.
La jurisprudencia a sostenido que el carácter de indispensable esta determinado por el
destino del bien en conjugación con el nivel medio de vida alcanzado por la comunidad. Si
bien debe necesariamente excluir aquello que es mero lujo o recreo, no puede determinar
derechamente la embargabilidad de bienes que, si bien son prescindibles, atañen a las
exigencias comunitarias primordiales.
La jurisprudencia ha reconocido el carácter de inembargabilidad a la heladera, el
lavarropas, el calefón, el estabilizador de tensión eléctrica, el aparador, la cocina, la mesa y
las sillas de comedor, la radio portátil, y otras cosas muebles; restando inconclusa la
discusión sobre la embargabilidad del televisor.

Bienes excluidos del desapoderamiento según la ley 24.522


- Los derechos no patrimoniales.
- Los bienes inembargables.
- El usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido.
- La administración de los bienes propios del conyugue.
- Las indemnizaciones que corresponden al fallido por daños a su persona
física o agravio moral.
Pto. 2: LOS ACTOS VOLUNTARIOS.
Para que un acto sea considerado voluntario debe reunir elementos internos:
discernimiento, intención y libertad (art. 897) y un elemento externo: que es la forma de
manifestar la voluntad.

Elementos interno:
1. Discernimiento: nuestro código no define el discernimiento, púes solo se limita a
establecer cuales son las causas que privan de él.
No obstante la doctrina ha sostenido que es la facultad del sujeto por la cual conoce y
distingue lo bueno de lo malo, lo justo de lo injusto, lo conveniente de lo inconveniente.
Las causas que pueden afectar el discernimiento son (art. 921):

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a) edad: 10 años para los ilícitos, 14 para los lícitos.


b) La demencia (que no fueren prácticas en intervalo lucido).
c) Privación accidental de la razón.

2. Intención: habrá intención cuando exista correspondencia entre lo entendido y lo


actuado. Afectan la intención: el error y el dolo. En este sentido el art. 922 “serán reputados
sin intención cuando fueren hechos por ignorancia o error…”
Prueba de la intención: la intención se presume cuando el acto ha sido obrado por una
persona con discernimiento.

3. Libertad: es la posibilidad de elegir entre varias opciones, con ausencia de coacción


alguna. Afectan la libertad: la violencia  Física (fuerza) o
Moral (intimación).

Elemento externo del acto voluntario:


Es la manifestación de la voluntad (forma esencial). Para que un acto sea considerado
voluntario es necesario que la voluntad sea manifiesta por hechos exteriores que
demuestren su existencia (art. 913).
Distintas maneras de expresar la voluntad:
Puede ser formal o no formal. Es formal cuando la eficacia del acto depende que se
cumplan ciertas formalidades prescriptas por la ley. Es no formal, cuando la ley no exige
ninguna formalidad y el acto será valido cualquiera sea la forma que las partes hayan
elegido.
La manifestación de la voluntad pude ser expresa o tacita. Es expresa, cuando la
voluntad se manifiesta verbalmente o por escrito o por signos inequívocos (decir que si con
la cabeza). La tacita, resulta de actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la
existencia de voluntad (ej. si subo al colectivo sin emitir palabra alguna y pago el boleto).
El silencio, ¿constituye una manifestación de la voluntad? El art. 919 dice q: el silencio no
puede ser considerado como manifestación tacita de voluntad, salvo las excepciones que el
mismo artículo enumera:
1. cuando la ley impone una manifestación.
2. cuando existe la obligación de explicarse en virtud de relación de familia (silencio
ante el nacimiento de un hijo).
3. cuando existe la obligación de eximirse en virtud de relaciones precedentes (caso
del almacén).

Pto. 3: ACTOS INVOLUNTARIOS.


Los hechos ejecutados sin discernimiento, intención y libertad son involuntarios y
(consecuencia) no producen por si obligación alguna (art. 900).
El principio general tiene excepciones:
1. caso de enriquecimiento sin causa.
2. caso de equidad el juez podrá establecer un resarcimiento (demente rico y victima
pobre).
3. responsabilidad de padres, tutores y curadores. (ej. por el accidente causado por un
menor de 9 años se podrá accionar contra sus padres o tutores).

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Pto. 4: ACTOS ILÍCITOS.


Los actos ilícitos son hechos humanos voluntarios, prohibidos por las leyes, que causan
daño a otro, imputables al autor del hecho y que obligan a una adecuada reparacion.
El hecho ilícito se denomina “delito” cuando su autor actuó con dolo; y “cuasidelito”
cuando actuó con culpa (negligencia o impericia).
Elementos de la responsabilidad civil:
1. hecho o acto humano: quedan excluidos 1) los actos reflejos, 2) los producidos en
estado de inconciencia total, y 3) los que son consecuencia de una fuerza
irresistible.
2. debe producir un daño a un tercero: El daño no solo puede ser patrimonial sino
también moral.
3. debe haber un nexo de causalidad entre el hecho y el daño: cumple una doble
función, 1) permite atribuir la autoría y 2) establecer la extensión de la reparación.
4. antijuricidad: a los efectos de la responsabilidad civil, la conducta antijurídica es la
dañosa. Es un principio general del derecho el no dañar a otro. Sin embargo, para
Rivera la antijuricidad se manifiesta en la conducta y no en el daño, pues existen
daños causados a otros que no son resarcible como sucede en los supuestos de
legítima defensa o estado de necesidad.
5. factor de atribución: en otras palabras debe ser imputable al sujeto.
Existen dos criterios de imputación:
1. criterio subjetivo: parte de la idea del reproche moral. Son la CULPA y el
DOLO. Actúa con CULPA quien omite aquellas diligencias que exigiere la
naturaleza de la obligación. Mientras que actúa con DOLO quien procede a
sabiendas y con intención de dañar.
2. criterio objetivo: este sistema basado en la culpa y en el dolo resulto
insuficiente cuando el hombre comienza a servirse de maquinas. Los factores de
responsabilidad objetivo en principio son:
a. el riesgo, responsabilidad por los daños causados por cosas inanimadas y
por los animales.
b. la garantía, responsabilidad por el hecho de los dependientes.
c. la equidad, impone la reparación por el daño producido por actos
involuntarios.
d. abuso del derecho.
e. Exceso de la normal tolerancia entre vecinos.
Efectos de los ilícitos es la obligación de reparar el daño, de indemnizar.
Diferencias entre el delito civil y criminal:
1. los delitos penales están expresamente previstos por ley (están tipificados); los
civiles no.
2. el delito civil requiere la intención de dañar (dolo). En los delitos penales puede que
haya dolo o culpa y en ambos casos habrá delito.
3. para que haya delito civil es necesario que exista un daño a terceros. En cambio
puede haber delito penal sin que exista un daño a tercero (caso de tentativa).
4. En el delito civil, la sanción es la indemnización y el fin de ella es reparar los daños
ocasionados. En el delito penal, la pena generalmente consiste en la privación de la
libertad y su fin es el castigo del delincuente.

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Pto. 5: ACTO JURÍDICO.


ART. 944 “Son actos jurídicos los actos voluntarios lícitos, que tengan por fin
inmediato, establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos”.

Presupuesto (la capacidad): la capacidad del sujeto del cual emana la voluntad se
constituye en un presupuesto del negocio jurídico.
Art. 1040: “el acto jurídico para ser valido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar
el estado de su derecho”.
Siempre la persona debe tener capacidad de derecho, caso contrario el acto es nulo. Si la
persona otorga por si el acto, debe además tener capacidad de hecho (mayor de 21, no
demente, etc.).

Según un criterio generalizado, los negocios jurídicos están compuestos por:


1. Elementos esenciales:
- Voluntad.
- Objeto.
- Causa final.

Voluntad: la voluntad es siempre la de una persona, física o jurídica, que es el sujeto del
negocio jurídico. Por eso la doctrina suele considerar al sujeto como elemento del negocio,
aunque en realidad es la voluntad la que tiene la aptitud de producir los efectos jurídicos.
Manifestación de la voluntad por derecho propio o por representante:
 Parte: parte del negocio es la persona física o jurídica, cuya esfera jurídica de
actuación es alcanzada por los efectos del negocio jurídico.
 Otorgante: generalmente la parte es quien otorga el acto, en el sentido de que es
quien lo concluye por si mismo, prestando su consentimiento.
 Representante: existe representación cuando una persona –representante-
declara su voluntad en nombre y por cuenta de otra persona –representado-, en
virtud de una facultad apropiada y suficiente, de tal modo que los efectos se
producen en el representado, como si el mismo los hubiere ejecutado.
Existen diferentes tipos de representación:
a) Necesaria y voluntaria: en la primera su existencia y duración no
depende del representante (caso de los menores incapaces, en los que
actúa en su representación el padre, tutor o curador). En cambio,
voluntaria, es la que dispone una persona capaz para confiar en otros el
efectuar negocios en su nombre.
b) Activa o pasiva: es activa cuando el representante realiza una
manifestación de la voluntad, dirigida a otro en nombre del representado.
En el pasivo, en cambio, esta designado para recibir una voluntad.

Objeto: es el hecho o la cosa sobre el cual recae el acto jurídico. Los requisitos del objeto
están establecidos en el art. 953:
Requisititos que deben reunir las COSAS:
- Que estén en el comercio: cosas cuya enajenación no fuese expresamente
prohibida, o no dependiese de autorización pública.

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- Que no se hubiese prohibido que sean objetos de algún acto jurídico: una cosa
mueble no puede ser objeto de una hipoteca.
Requisitos que deben reunir los HECHOS:
- Que no sean imposibles (entregar la propiedad de la luna).
- Que no sean ilícitos o prohibidos por las leyes (constituir una sociedad para
ejercer el contrabando).
- Que no sean contrarios a:
 las buenas costumbre (ofrecer $ para que una persona golpe al
padre).
 la libertad de acción o conciencia (obligar a alguien a no casarse o
a profesar determinada religión).
- Que no perjudiquen los derechos de terceros (enajenar todos los bienes en fraude
a los acreedores).

Si el acto no reúne los requisitos la sanción es la nulidad.

La causa (causa fin): la palabra causa puede entenderse bajo dos acepciones diferentes:
a) causa fuente: es lo que origina la relación jurídica, por ejemplo un hecho jurídico
licito o ilícito, un contrato.
b) Causa fin: es aquella que las partes persiguen al realizar un acto jurídico. En este
sentido, la causa de un negocio de compraventa seria la obtención de la propiedad
de la cosa para el comprador y la disponibilidad del precio para el vendedor.
El problema de la causa gira en torno de si la causa fin debe considerarse o no elemento
esencial de los actos jurídicos.
Los que niegan que la causa final sea un elemento de los actos jcos., consideran que ella se
confunde con el objeto del acto o con la voluntad.
Los que aceptan que la causa fin es un elemento de los actos jurídicos, distinguen
fundamentalmente el “objeto” de la “causa” (objeto: materia sobre la cual versa el acto o
sea, los hechos o cosas; causa: finalidad tenida en mira por las partes al ejecutar el acto).
Al respecto se han desarrollado varias teorías:
1. Teoría clásica o causalista: desarrollada por DOMAT, sostenía que la causa fin era
la razón abstracta perseguida por los contratantes. Esa causa fin era siempre la
misma en los contratos iguales. Así, en los contratos sinalagmáticos la causa fin de
una de las partes es la contraprestación de la otra. En los contratos unilaterales, tal
como la donación, la causa fin es la intención de beneficiar (animus donando).
2. Tesis anticausalista: expresada por ERNST, sostiene que la posición causalista es
falsa y superflua, porque la noción de causa fin se confunde con el objeto en los
contratos sinalagmáticos y en los contratos gratuitos se confunden con el
consentimiento.
3. Neocausalismo: trata de marcar la diferencia entre la causa-fin y el objeto. De este
modo sostiene que mientras que la causa-fin indica ¿el por que debo?, el objeto
indica ¿Qué se debe?. También distingue la causa-fin de los “móviles” y a tal fin
diferencian:
a. Causa-fin mediata (objetiva): es la finalidad abstracta que han tenido las
partes al contratar y que en los contratos iguales es siempre la misma.

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b. Causa-fin inmediata (subjetiva): denominados también motivos, son las


razones particulares que ha tenido cada parte para obligarse. Para que tengan
relevancia jurídica es necesario que se hayan exteriorizado.

El tratamiento del CC sobre la causa: El tema es tratado en los arts. 499 a 502.
Para los que se enrolan en una posición causalista o neocausalista (Borda, Alterini, etc.),
todos esos artículos se refieren a la causa fin, salvo el 499 que se refiere a la causa fuente.
En cambio, para los anticausalistas (Salvat, Llambias, etc.) todos los artículos se refieren a
la causa fuente.

Actos abstractos o incausados: es el acto que se constituye sin expresar la causa o razón
jurídica de su constitución; cobra vigencia y produce todos los efectos que le son
inherentes. De tal modo que basta su existencia formal para accionar, sin que se pueda
enervar de modo inmediato esa acción alegando la inexistencia, la ilicitud o la falsedad
causa.

2. elementos naturales: son cuestiones que la ley, para el caso de silencio de la partes,
incorpora automáticamente según el acto jurídico de que se trate. Se encuentran en las leyes
supletorias que complementan la voluntad de las partes.
La garantía de evicción: es la obligación impuesta por a ley al vendedor, de defender al
adquirente contra la turbación causada en su posesión por un tercero, y de indemnizarlo en
el caso que se declare que la cosa vendida pertenece a otra persona.
Vicios redhibiditorios: son los vicios ocultos de la cosa que se transmitió a titulo oneroso
existentes al tiempo de la adquisición.

3. elementos accidentales: Son aquellas que pueden o no existir según la voluntad de las
partes. Forman parte de esta categoría las modalidades de los negocios (condición, plazo y
cargo).
Condición: es una cláusula por la cual se subordina la adquisición o perdida de un derecho
a la producción de un hecho futuro e incierto (te regalare mi auto si te recibes de abogado).
Puede ser suspensiva o resolutoria, en la primera cuando la adquisición depende de que el
hecho se produzca y resolutoria cuando la extinción del derecho depende de que la
condición se produzca.
Plazo: es la cláusula por la cual se subordina la adquisición o perdida de un derecho a la
producción de un hecho futuro cierto (pagare 10.000 el 9 de julio, o a la muerte de
fulanito). Puede ser suspensivo o resolutorio, cierto o incierto.
Carga: es una obligación accesoria y de carácter excepcional que se impone al adquirente
de un derecho. Vendo un caballo de polo y le impongo al comprador que me lo preste una
vez al mes.

Pto. 6: FORMA DEL ACTO JURÍDICO:


Forma esencial: El art. 913 prescribe que “ningún hecho tendrá el carácter de voluntario,
sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste”.
Ese hecho exterior se denomina forma esencial y puede consistir en hechos inequívocos, en
expresiones orales o escritas.

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La forma como elemento del negocio jurídico: Rivera descarta que la forma esencial sea un
elemento del negocio jurídico, pues si la voluntad no es hecha conocer, es jurídicamente
irrelevante.

La forma impuesta: art. 973 “la forma es el conjunto de prescripciones de la ley, respecto
de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formación del acto jurídico; tales
son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano
público, o por un oficial público, o con el concurso del juez del lugar”.

Principio de libertad de formas: la regla es que los actos jurídicos en derecho privado
pueden efectuarse mediante cualquier forma.
En este sentido el art. 974 prescribe “cuando este código o las leyes especiales no designen
forma para algún acto jurídico, los interesados pueden usar las formas que juzguen
convenientes”.
La exigencia de una forma determinada es una excepción; pero en la práctica las
excepciones son múltiples.

Ad probationem y ad solemnitatem: la forma puede ser exigida para la validez del


negocio jurídico o para facilitar su prueba.
En el primer caso la forma es ad solemnitatem mientras que en el segundo es ad
probationem.
Si la forma fue establecida ad solemnitatem y no se cumplió con el recaudo se afecta su
validez y es susceptible de nulidad.
En cambio, si el requisito formal fuera ad probationem y no se cumpliera, el negocio es
valido y la falta del elemento probatorio puede suplirse por cualquier medio de prueba.
Dar ej. De la donación y compra venta de inmueble que se exige para ambos la escritura
publica y lo realizan por instrumento privado.

Clasificación de los actos jurídicos en relación a sus formas: la clasificación mas


difundida es la de actos formales y no formales, y como subclasificación de los formales, la
de solemnes y no solemnes.
Actos formales y no formales: son actos FORMALES aquellos que tienen una forma
específica requerida por la ley, sea para su validez o para su prueba. Aquí como se observa
no rige el principio de libertad de formas, constituyendo una excepción (ej. el testamento, el
matrimonio, etc.). Es NO FORMAL cuando deja la forma librada a la elección de las
partes.
Solemnes y no solemnes: son FORMALES SOLEMNES aquellos en los que al exigirse
una forma determinada, la omisión de ella provoca la nulidad del acto, privándolo no solo
del efecto jurídico buscado en forma inmediata sino también de cualquier otro.
Ello sin perjuicio de que el código establece que son obligaciones naturales (que se
caracterizan por no tener acción procesal).
Son negocios jurídicos FORMALES NO SOLEMNES aquellos en los que, exigiéndose una
forma determinada por ley, la ausencia de aquella no acarrea la nulidad del acto en cuanto
impide la obtención de los efectos jurídicos buscados en forma inmediata pero no de todo
efecto jurídico, quedando obligadas las partes a cumplir con la forma exigida. Ej. Son los
poderes para actuar en juicio.

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El fundamento de la exigencia de cierta solemnidad varía según:


a) negocio patrimonial: protección del sujeto frente a la propia negligencia que
puede llevarlo a realizar actos perjudiciales para su patrimonio.
b) Acto extramatrimonial: tutela el interés general, el orden público.

De solemnidad absoluta y relativa: otra clasificación valiosa a criterio de RIVERA y


realizada por CIFUENTES es la que distingue entre:
1. negocios formales de solemnidad absoluta.
2. de solemnidad relativa.
3. formales no solemnes.
La primera categoría coincidiría con la ya explica de actos solemnes.
Los negocios formales de solemnidad relativa, comprenden a los actos convertibles,
aquellos en los que en caso de no cumplirse la formalidad exigida por la ley, el acto valdría
como otro negocio, que impone a las partes elevarlo a la forma requerida.
Por fin, en los actos formales no solemnes, la forma es irrelevante para la existencia del
acto, pero no para su prueba, seria el caso de los ad probationem, que más que una
clasificación con respecto a la forma es a su prueba.

Pto. 8: INSTRUMENTOS PÚBLICOS.


Concepto: es una cosa demostrativa de la existencia de negocios o hecho jurídicos, que es
por regla escrita, y debe ser otorgada con las formalidades que la ley establece, en presencia
de un oficial público capaz de otorgarlo, con competencia en relación a la materia y el
territorio; y que hace plena fe sin necesidad de posteriores pruebas o verificaciones.
Pero la fe pública no ampara la sinceridad de las manifestaciones, sino exclusivamente la
existencia material de los hechos que el oficial público hubiese enunciado como cumplidos
por el mismo o que han pasado en su presencia.

Requisitos de validez:
Para que el instrumento sea valido y produzca el efecto de la plena prueba son requisitos de
validez:
1. que hayan sido extendidos por un oficial público: estos oficiales públicos son los
escribanos públicos y en general los funcionarios del PE, PL, y PJ.
2. capaz de otorgarlo: No se refiere a la capacidad de hecho o de derecho, sino que
este facultado para otorgar instrumentos públicos, que haya sido puesto en posesión
del cargo. Sin embargo, no importa si la persona que fue designada oficial público
reunía las condiciones necesarias para su designación, ya que una vez investido, se
protege la validez de sus actos. La investidura cesa en el momento en el que se le
comunica al funcionario que ha dejado de serlo.
3. que sea competente en razón de materia y territorio:
En la materia  en virtud de que no cualquier oficial público puede autorizar
cualquier acto. Un agente policial no puede celebrar una escritura pública.
En territorio  porque el funcionario debe actuar en la jurisdicción de su
investidura, así, la policía caminera de Córdoba no puede labrar una multa de
transito en la Pampa.
4. que satisfaga las formalidades que la ley establece: son diferentes según cual sea
el instrumento público. Sin embargo, existen tres requisitos generalizados: la firma,

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los testigos y el cumplimiento de otras formalidades referidas a los errores


materiales en los que se pudiere haber incurrido en la redacción del instrumento. En
cuanto a la firma: el instrumento público debe estar firmado por todas las partes. Si
alguno de los interesados no supiese o no pudiese firmar se dejara constancia de ello
en el documento y se recurrirá a la “firma a ruego”, es decir, se le pedirá a otra
persona que firme en su nombre.
En cuanto a los testigos: pueden ser  instrumentales (su presencia sirve para dar
mas garantías), de conocimiento (su presencia es al solo efecto de justificar la
identidad de las partes) y honorarios (son denominados así generalmente los
testigos del matrimonio).
Sino se cumplen el instrumento es invalido, según los casos, nulo o anulable. Serán
nulos en los que la ausencia o defecto de un requisito legal es manifiesta, evidente,
no susceptible de grado. Son anulables en cambio cuando algunas de las partes que
aparecen firmadas en los instrumentos públicos, los arguyese de falsos en el todo, o
en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entrelineas, borraduras,
etc. y no sean salvadas al fin.

Fuerza probatoria: tratándose de un instrumento público, este prueba su autenticidad por


si mismo, en virtud de las formalidades que lo rodean (lo otorga un oficial público, el cual
agrega su firma y sello en el documento). En virtud de estas garantías la ley considera que
el instrumento público “hace plena fe hasta que sea argüido de falso”.
Con respecto al contenido del instrumento la ley distingue entre:
1. hechos cumplidos por el oficial público o en su presencia: sobre estos hechos el
instrumento hace plena fe hasta que sea argüido de falso por un procedimiento especial
llamado “querella de falsedad” mediante acción civil o criminal. Ej. lugar de celebración,
identidad de las partes, autenticidad de firmas, etc.
2. hechos declarados por las partes: estos hechos hacen plena fe, pero pueden ser
destruidos pos simple prueba en contrario no requiriéndose la querella de falsedad. Esto es
así porque no son hechos realizados en presencia de oficial público sino que las partes
dicen haber realizado (como una compra venta).
3. simples enunciaciones: el código nada dice, pero la doctrina sostiene que valen como un
principio de prueba por escrito.

Impugnabilidad de su contenido: se da a través de la “querella de falsedad” o también


llamada redargución de falsedad por acción civil o criminal.
Tiene consecuencias muy graves pues en la generalidad de los casos, importa al funcionario
interviniente un delito de acción pública, como es el de falsedad o falsificación de
instrumento.
Distintos tipos de falsedad:
- falsedad material: el instrumento esta adulterado (falsificación, alteración o
supresión de instrumento).
- Falsedad ideológica: el instrumento es formalmente valido, pero no es veraz su
contenido, así acontece si el oficial dice haber presenciado algo que en realidad no
ocurrió.
Vía procesal: la querella de falsedad puede constituir acción principal o por vía incidental a
modo de defensa de falsedad de un instrumento público presentado.

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El instrumento atacado conserva su fuerza probatoria, salvo que se le prive de efecto por
vía cautelar.

Conversión del instrumento público viciado: puede ocurrir que aun siendo nulo un
instrumento público, pueda valer como instrumento privado.
Para que opere la conversión debe reunir dos requisitos: que el acto emane de oficial
público y que este firmado por las partes.
Este fenómeno puede ocurrir en cualquiera de los supuestos de nulidad del instrumento
público, aunque su aplicación más frecuente se da frente a los casos de incompetencia del
funcionario y defectos de forma.
Tiene fundamento en el principio de conservación de los actos.

Escrituras públicas.
Concepto: dentro del género instrumento público, la especie mas importante es la escritura
pública. Y es tal la que hace el escribano en su libro de protocolo o la que hacen otros
funcionarios con sus mismas atribuciones (ej. jueces de paz). Las copias de esas escrituras,
también son instrumentos públicos y hacen plena fe. Las escrituras deben ser hechas en
castellano, si las partes no hablan este idioma se hará una minuta (síntesis del acto en el
idioma de las partes) que se agregara al protocolo.

El protocolo: es una forma específica de la escritura.


El protocolo o libro de registro es un conjunto de folios enumerado, rubricado o sellado,
que en cuadernillos de diez ejemplares, el notario adquiere en el colegio de escribanos y
sobre los cuales redactara la escritura matriz, incorporándolas por orden cronológico.

Escritura matriz: son las escrituras originales que el escribano extiende en el libro de
protocolo.
“matriz” se utiliza para diferenciarla de las copias y para significar que de su existencia y
validez depende la existencia y validez de las copias.
Requisitos:
- deben efectuarse en el protocolo.
- Deben estar escritas en idioma nacional.
- Consignar lugar y fecha de otorgamiento.
- El objeto del acto instrumentado.
- Debe leerse la escritura a las partes.
- Todas las cantidades deben escribirse con letras y no números.
- Deben salvarse los errores de escritura. Si existe algún error no debidamente
salvado, la escritura no es nula pero si anulable.
- Debe firmarse por todos los intervinientes y por el escribano.

Copias y segundas copias: lo que usualmente se suele llamar escritura no es la escritura


matriz sino una copia.
La escritura matriz queda glosada en el protocolo encuadernado y no suele siquiera
consultarse. De este modo, lo que tienen las partes, no es la escritura matriz sino un primer
testimonio. Copia y primer testimonio son lo mismo.

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Otra cosa es la copia “simple” que es aquella que los escribanos suelen entregar a las
partes al solo efecto de que tengan el texto del acto celebrado, pero que no solo no reúne los
requisitos de un instrumento público, sino que tampoco tienen sus efectos, ya que no sirve
para reconstruir el protocolo.
Puede suceder que alguna parte, luego de otorgársele el primer testimonio, necesite otra
copia por haberlo perdido. Esa nueva copia que se le otorgue y todas las ulteriores se
denominan segundas copias. Para obtenerla deberá requerirla al escribano quien sin
embargo no en todos los casos esta habilitado a otorgarla (casos de obligación de dar o
hacer en las cuales deberá autorizarlo el juez).
En caso de destrucción total o parcial de la escritura matriz, se recurrirá al primer
testimonio, el cual deberá no tener borraduras dudosa y leerse claramente.

Protocolización: consiste en la incorporación de un instrumento al protocolo del escribano.


Puede ser un instrumento público o privado, pero generalmente se trata de estos últimos.
Los documentos pueden ser protocolizados por voluntad de las partes, o por que lo exige la
ley.
1. protocolización a pedido de parte: el instrumento protocolizado no se transforma en
instrumento público, sino que el efecto es darle fecha cierta.
2. protocolización exigida por ley: se realizara por decisión judicial previa y además se
exige el reconocimiento de firmas, ya que de lo contrario se estaría dando plena
fuerza probatoria a un instrumento de dudosa autenticidad. De este modo el
instrumento protocolizado por decisión judicial adquiere fecha cierta, se convierte
en instrumento público con sus consiguientes ventajas probatorias.

Organización del notariado:


Requisitos:
- ser argentino nativo o naturalizado con mas de 10 años de ciudadanía
- ser mayor de edad.
- Haber obtenido el titulo de escribano.
- Ser de conducta y moralidad intachable.
- Hallarse inscripto en la matricula profesional y estar colegiado.
Clases de notarios: Escribano público es aquel que siendo escribano por haber recibido el
titulo universitario, también ha sido designado por el PE para ejercer la escribanía.
Existen diferentes tipos de escribanos públicos:
- Escribanos de registro.
- Adscriptos.
- Autorizantes.
- De marina.
- Escribano mayor de gobierno.
Responsabilidad del escribano: puede ser, civil, administrativa, penal, o profesional.

PTO. 9: INSTRUMENTOS PRIVADOS.


Concepto: Son instrumentos particulares firmados por las partes sin intervención de un
oficial público.

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Formalidades: los instrumentos privados no requieren de formalidades especiales, rigiendo


para ellos el principio de libertad de formas. Este principio autoriza que la voluntad se
manifieste verbalmente, por escrito, o por signos inequívocos (art. 917). Cuando las partes
optan por la forma escrita en un instrumento privado pueden hacerlo sin sujeción a
reglamentación alguna, salvo lo atinente a la firma y a la pluralidad de ejemplares
tratándose de actos bilaterales.
Como aplicación del principio de libertad de formas las partes pueden firmarlo cualquier
día, sea hábil o no, y en cualquier hora. Pueden estar redactados en cualquier idioma,
utilizarse o no testigos, redactarlos en birome o lápiz, etc. ahora bien, aunque no es
necesario ninguno de estos elementos, constituye una práctica saludable incluirlos a los
efectos de tener que probarlos a futuro.

La firma: es el nombre escrito de una manera particular.


La firma es un requisito esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada.
Los signos o iniciales de los nombres o apellidos no pueden reemplazarla la firma de una
persona, salvo que quien las puso las reconozca como propias o que sea su forma habitual
de firmar.
Caracteres: holográfica (escrita de puño y letra del firmante a quien se le imputa).
Manifestación de la individualidad. Exclusiva. Habitual. Expresión de voluntad.
Funciones: son dos  imputación de autoría del acto y demostración de voluntad de su
autor.
La firma debe ser extendida al final del documento, de modo tal que no queden espacios
para agregar frases y dar lugar al fraude.
Firma digital: puede suceder que una persona –porque no sabe o no puede firmar- estampe
su impresión digital en el documento. La opinión de Rivera (y de la mayoría de la doctrina)
no acepta que la impresión digital reemplace a la firma, porque si bien la impresión digital
sirve para identificar a la persona no sirve para demostrar exteriorización de voluntad,
además facilita el fraude como sucedería por ejemplo si se estampa una firma digital de una
persona fallecida.
La firma a ruego: hay firma a ruego cuando una de las partes pide “ruega” a otra que firme
el documento por el, sea porque no sabe o porque esta imposibilitado de hacerlo.
Si bien la firma a ruego es valida en un instrumento público (porque en el interviene el
oficial público que garantiza el acto) en un instrumento privado es discutible su validez.
La jurisprudencia y la opinión mayoritaria no la admiten, pues la firma de las partes es una
condición esencial.

El doble ejemplar: además de las firma este constituye otra excepción al principio de
libertad de formas.
La exigencia queda circunscripta a los instrumentos que documenten actos perfectamente
bilaterales, que son aquellos en los que nacen ab initio obligaciones reciprocas entre las
partes (ej. compra venta, locacion, etc.).
Se deben hacer tantos ejemplares como partes hayan. Obviamente la exigencia del doble
ejemplar, no significa que solo puedan ser dos, sino que puede ser mayor de acuerdo a la
cantidad de partes.
La exigencia del doble ejemplar reside en que posibilita que ambas partes puedan probar el
acto.

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Si falta el doble ejemplar, el instrumento es nulo (de nulidad relativa), pero es valido el acto
que pretendía instrumentar. En efecto el acto subsiste, pero deberá probarse por otros
medios de prueba.
No es necesario que ambos ejemplares estén firmados por las dos partes, baste que las
firmas estén entre entrecruzadas.
No se exige doble ejemplar en las convenciones bilaterales imperfectas (deposito) ni
unilaterales (donación).

Oponibilidad a terceros  La fecha cierta:


Mientras los instrumentos públicos prueban su autenticidad por si mismos, por el contrario
los privados deben ser probados. Si una de las partes quiere hacer valer un instrumento
privado, deberá probar que es autentico, para lo cual es necesario que la otra parte
reconozca el documento, o mas concretamente su firma.
Sobre el reconocimiento de firma, todo aquel contra quien se presente en un juicio un
documento privado firmado por el, esta obligado a declarar si es o no su firma. Si
manifiesta que no es su firma o si los sucesores declaran que no la conocen se ordenara el
cotejo y comparación de letras (también se admiten otras pruebas).
El reconocimiento judicial de la firma prueba la autenticidad del instrumento y la veracidad
de su contenido.
Sin embargo, tal como ocurre en los públicos, no obstante la autenticidad del acto en si
mismo, alguna de las partes puede impugnar su contenido, lo cual procederá por querella de
falsedad o por simple prueba en contrario.
Luego de reconocido el instrumento privado tiene el mismo valor que el instrumento
público entre las partes y sucesores, pero no contra terceros, porque para que tenga efecto
contra ellos se requiere otro requisito: la fecha cierta.
La fecha cierta es aquella que se puede considerar verídica y autentica, se exige para evitar
que las partes de común acuerdo simulen actos poniendo fechas falsas para perjudicar a
terceros.
¿Cómo se adquiere la fecha cierta? El art. 1035 enumera 4 modos:
1) será la de su exhibición en juicio o cualquier repartición publica…, si allí quedase
archivado.
2) la de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren.
3) la de su trascripción en cualquier registro público.
4) la del fallecimiento de quien firmo como parte o como testigo, o de quien lo escribió de
puño y letra.
Esta enumeración no es taxativa, pues puede haber otros casos en que el documento no
pudo ser firmado posteriormente. Ej. un documento tendría como fecha cierta el día que el
firmante hubiese sido amputado de ambas manos.

Instrumentos firmados en blanco: por lo general, se redacta el contenido de un


documento y luego las partes lo firman, pero puede suceder que una de las partes, en
confianza, firme un documento en blanco para que luego la otra lo llene de acuerdo a lo que
han convenido (se considera que habría un mandato para que lo llene).
Estos documentos son validos si la otra parte reconoce su firma y esta de acuerdo con el
contenido.
Sin embargo puede oponerse a su contenido:

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- si se hubiese abusado de u firma en blanco, para lo cual deberá probar que lo que
dice el documento no es lo que han tenido intención de hacer, admitiéndose todo
medio de prueba menos testigos.
- Si el documento fue sustraído y hubiese sido llenado por un tercero. En este caso se
deberá probar la sustracción y el abuso de firma en blanco, mediante cualquier
medio de prueba.

Pto. 9: INTERPRETACIÓN DEL ACTO JURÍDICO.


Interpretar es buscar el sentido y valor de la norma para medir su extensión precisa.
Como se sabe el negocio jurídico requiere de una voluntad que sea declarada. Ello plantea
la discordancia entre lo querido y lo manifestado.

En estos casos cual prevalece:


La teoría de la voluntad de Savigny considera que lo fundamental es la voluntad interna del
sujeto, mientras que la teoría de la declaración de la voluntad del Cód. Alemán sostiene que
al derecho realmente le importa lo que efectivamente manifestó a celebrar el acto.
Nuestro código civil adopta una posición intermedia, en donde el principio básico es el de
la buena fe (implica comportarse como lo hace la gente honesta, con lealtad y rectitud).
Rige el principio de la buena fe objetiva del art. 1198 del CC:
“los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo
que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsión”.

Por otra parte, el Cód. De Com. en los arts. 217 A 219 sienta principios interpretativos que
subsidiariamente son aplicados a la materia civil.
El art. 217 prescribe que debe buscarse el sentido común de las palabras.
El art. 218 establece:
- que si las palabras son ambiguas debe buscarse más bien la intención común de las
partes.
- Debe tenerse en cuenta el texto integro.
- Si hay cláusulas susceptibles de dos sentidos (validez o nulidad) debe optarse por la
validez.
- Las cláusulas ambiguas deben siempre interpretarse a favor del deudor.
- Los hechos posteriores al acto serán la mejor explicación de la intención de las
partes al momento de celebrar el acto.
Finalmente el art. 219 prescribe que si se omitiese alguna cláusula necesaria para la
ejecución del contrato, se observaran los usos, prácticas y costumbre del lugar de ejecución,
los cuales además prevalecerán contra toda interpretación en contrario que pretenda darse a
las palabras.

Pto. 10: CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS.


1: entre vivos y mortis causa: entre vivos son aquellos cuya eficacia no depende del
fallecimiento de los otorgantes (ej. contratos). Los de última voluntad o mortis causa, por el
contrario, requieren la muerte del causante (testamento).

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2: positivos y negativos: positivos son aquellos en los cuales, para crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos es necesaria la realización de un acto (ej. pagar
una suma de dinero). En cambio, los negativos para que los efectos se produzcan es
necesaria una omisión (ej. obligación de no hacer).

3: patrimoniales y extramatrimoniales: los patrimoniales tienen un contenido económico


(ej. comprar). En cambio los extramatrimoniales no tienen contenido económico (contraer
matrimonio).
Los patrimoniales se subclasifican en onerosos y gratuitos; y de disposición o
administración:
5: onerosos y gratuitos: onerosos es cuando ambas partes se benefician, pues hay
prestaciones reciprocas (ej. compra venta). En los gratuitos, en cambio, solo una parte se
beneficia (ej. donación, legado).
4: de administración, de disposición: de disposición son los que modifican
sustancialmente el patrimonio (venta, donación). En cambio los de administración, tienden
a la explotación de los bienes del patrimonio (ej. la locacion).

6: Principales y accesorios: son aquellos que tienen existencia y validez propia con
independencia de otro acto (ej. contratos de locacion). Son aquellos cuya validez y
existencia depende de la existencia y validez de otros actos (ej. pacto comisorio, hipoteca,
prenda).

7: Simples y complejos (modales): son simple cuando la ejecución del acto no esta sujeta
a ninguna modalidad.
Son complejos cuando si lo están en virtud, de condición, plazo o cargo.

8: Formales y no formales: formales cuando la ley exige una determinada forma como
requisito de validez o de prueba de una acto. Es no formal cuando no se impone forma
alguna y queda librado a la voluntad de las partes.

9: Causales y abstractos: causa fin es “aquella que las partes persiguen al realizar un acto
jurídico”. En cambio, en los negocios jurídicos abstractos, la causa esta oculta aunque ello
no priva de los efectos perseguidos por las partes.

10: De derecho público y de derecho privado: la importancia de determinar si un acto cae


en uno u otro sistema es que ha ellos son aplicables las leyes en la materia. Esta claro que el
derecho civil y comercial pertenecen al derecho privado, aunque sin perjuicio de ello el CC
establece algunas normas de derecho público como la expropiación. Los criterios de
diferenciación entre derecho público y privado los estudiamos en la uni 1.

11: Constitutivos y declarativos: los negocios jurídicos tienen por fin crear, modificar o
extinguir obligaciones, en este sentido se comprende el concepto constitutivo y extintivo.
En cambio, en cuanto a los declarativos, se proclama un derecho ya existente.

El negocio jurídico familiar: es el acto voluntario licito que tiene por fin inmediato
establecer entre las personas relaciones jurídicas familiares, crear, modificar, conservar o

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aniquilar derechos subjetivos familiares (en tanto ello, esta admitido por ley, obviamente -.-
).

El negocio jurídico fiduciario: es el que produce el traspaso efectivo de un derecho de una


persona llamada fiduciante a otra llamada fiduciario, obligándose este a transmitir este
derecho a un tercero (fideicomisario) o a restituirlo al fiduciante, fundado en el respeto a la
palabra empeñada por el fiduciario.

Pto. 11: EFECTOS SUBJETIVOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS.


El tema atañe a la determinación de quienes son los sujetos que se benefician o soportan los
efectos objetivos del negocio jurídico.
Ya sea con respecto a las partes, representante, sucesores y terceros.

En cambio, por efectos objetivos se entiende las relaciones jurídicas creadas, modificadas o
extinguidas por el negocio jurídico.

El principio general es que los actos jurídicos solo producen sus efectos con relación a
las partes (y a sus sucesores) y no producen efectos con relación a terceros.

Parte: es la persona que celebra un acto jurídico en nombre propio. Ej. en una compra venta
son partes el comprador y el vendedor.
A veces, la persona es parte, sin necesidad de concurrir personalmente porque actúa en su
nombre un representante.

Representante: es la persona que celebra un acto jurídico, pero ejerciendo un derecho ajeno
en nombre del titular de ese derecho. Puede ser legal o voluntario.

Sucesores: personas a las cuales se les transmiten los derechos de otras personas.
La sucesión puede ser entre vivos o mortis causa y también puede ser universal o singular
(el comprador, el legatario de una cosa determinada).

Terceros: es toda persona que no es parte del acto. Son considerados terceros, el
representante, los acreedores, los funcionarios, los sucesores particulares, mientras que los
sucesores universales son considerados como parte.

En cuanto al alcance de los efectos:


Al representante no los alcanza.
En cuanto a los sucesores, si los alcanza si es a titulo universal, pues los efectos del
contrato se extienden activa y pasivamente, a los herederos o sucesores universales (art.
1195). Los sucesores universales pese a no haber celebrado el contrato adquieren la
condición de parte del mismo en virtud de que el heredero continua la persona del difunto,
y es propietario, deudor y acreedor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o
deudor, con excepción de aquellos que no son transmisibles (derecho inherentes a las
personas, o cuya prohibición este establecida por ley o en un contrato).
En cuanto a los terceros, los efectos no los alcanzan.

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Los acreedores (terceros interesados) que se vean perjudicados por actos simulados o
fraudulentos podrán impugnar dichos actos mediante la acción de simulación o la acción
revocatoria.

Regla nemo plus iuris: art. 3270 CC “nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un
derecho mejor o mas extenso que el que gozaba; y recíprocamente, nadie puede
adquirir sobre un objeto un derecho mejor y mas extenso que el que tenia aquel de
quien lo adquiere”.
Esta regla no es absoluta y no se aplica al poseedor de buena fe de una cosa mueble,
además el art. 1051 protege al subadquirente de buena fe y a titulo oneroso.

Efectos con relaciona los sucesores particulares  cesión de créditos y cesión


(transmisión) de deudas:
Es admisible que las partes de un negocio jurídico transmitan a terceros el lugar que ocupan
en la relación jurídica.
Esto ocurre con la cesión de derechos, bajo la denominación de cesión de créditos.
Las deudas también pueden ser transmitidas aunque su aceptación en la evolución histórica
fue más resistida, puesto que se corría el riesgo de que el nuevo deudor sea insolvente. La
cesión o transmisión de deudas puede ser perfecta o imperfecta según que el cedente se
libere o no totalmente de la obligación.

Sucesión en las cargas reales por transmisión de la propiedad:


Cuando se transmite la propiedad de una cosa o de un derecho sobre ella, las obligaciones
del transmítete respecto de las mismas pasan al sucesor particular quien responde solo por
el valor de la cosa transmitida.
Unidad XVII: actos de comercio
En primer lugar hay que decir que no se ha logrado concretar una definición univoca de
acto de comercio1, distinguiéndose como criterios de definición de los mismos un criterio
subjetivo y otro objetivo, entendiendo la doctrina que el sistema aplicado por el Cod. Com.
argentino es el mixto, o sea, que es tanto subjetivo como objetivo, aunque con
preeminencia del objetivo.

La importancia de determinar si son o no actos de comercio radica en que:


a) les son aplicables las leyes mercantiles, y
b) quedan sujetos al fuero comercial (en la provincia de bs. as. no hay distinción entre
el ámbito civil y el comercial).
Por fin, el titulo preliminar I dispone que en los casos que no estén especialmente regidos
por el Cod. Com., se aplicaran (subsidiariamente) las disposiciones del CC.

En cuanto a la definición objetiva, el art. 8 declara actos de comercio en general:


1. toda adquisición a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella
para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado en el que se adquirió o
después de darle menor o mayor valor.
2. La transmisión que se refiere el inciso anterior.
1
El intento quizás mas cercano fue el realizado por ROCCO quien definió acto de comercio como “todo acto
que facilita o realiza una interposición en el cambio”.

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3. Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate.


4. Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheque o cualquier otro genero
de papel endosado o al portador.
5. Las empresas de fabricas, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transporte
de mercancías o personas por agua y por tierra.
6. Los seguros y las sociedades anónimas.
7. Todo lo relativo al comercio marítimo.
8. Las operaciones de los empleados de los comerciantes.
9. Los convenios sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes (esta totalmente derogado, pertenece al ámbito laboral).
10. Las cartas de crédito, fianzas, prenda, y demás accesorios de una operación
comercial.
11. Los demás actos especialmente legislados en este código.
Esta enumeración es de carácter enunciativa y de orden publica por lo que no puede ser
dejada de lado por los particulares.
En cuanto a la definición subjetiva, el art. 5 párrafo segundo establece que “los actos de
los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario”,
mientras que, el art. 6 nos soluciona el problema de los actos unilateralmente comerciales,
al prescribir que los actos mercantiles para una sola de las partes intervinientes originan la
aplicación de las normas legales comerciales a todo el negocio, salvo disposición legal en
contrario.

Entonces debemos definir que se entiende por COMERCIANTE, y el art. 1 del Cod. Com.
nos da la solución al declarar comerciantes a “todos los individuos que, teniendo capacidad
legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesión
habitual”.
La legislación además exige que el comerciante se matricule en el registro público de
comercio, lo cual hace presumir, aceptando prueba en contrario, su calidad de comerciante.
El registro según el art. 26 tiene otros 3 efectos:
1. la fe de los libros inscriptos respecto de valor probatorio.
2. derecho para solicitar el concordato.
3. moratoria mercantil.

Capacidad legal para contratar: el art. 9 Cod. Com. prescribe el principio general “toda
persona que, según las leyes, tiene la libre administración de sus bienes, es hábil de ejercer
el comercio”.
Caso personas mayores de 18 y menores de 21:
1. emancipación comercial, de mayores de 18 y menores de 21, (aunque debe hablarse
de autorización no de emancipación).
Art. 10 “toda persona mayor de 18 años puede ejercer el comercio con tal que
acredite estar emancipado o autorizado legalmente”.
Puede ser expresa o tacita. Es expresa, cuando existe la autorización expresa de
padres o juez. Debe inscribirse en el registro público de comercio (art. 11). Es tacita,
cuando el hijo mayor de 18 años sea asociado al comercio del padre (art. 12).

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Cabe destacarse que esta autorización dada a partir de los 18 años a un menor se
refiere exclusivamente a la actividad comercial, pues para los otros actos de la vida
civil el menor continua siendo incapaz.
2. Capacidad parcial por titulo habilitante (siempre que la profesión este reglada
profesionalmente): puede ejercer el comercio sin necesidad de autorización alguna.
Puede administrar los bienes adquiridos producto de su profesión y disponer de
ellos por cualquier titulo, así como también estar en juicio penal o civil por acciones
vinculadas a sus actos de comercio.

Para finalizar, Fontanarrosa clasifica los actos de comercio en:


1. actos naturales de comercio: son los que suponen una interposición en el cambio
de mercancías y dinero. Son los del inc. 1 y 2 del art. 8 del Cod. Com.
2. actos de comercio por conexión: actos cuya naturaleza no son intrínsicamente
mercantil, es decir, que ordinariamente son civiles, pero el código mercantil los
somete a su propia disciplina por estar mas o menos relacionado con algún aspecto
de la materia.
Dentro de esta clase de actos hay que distinguir dos subgrupos: a) actos cuya
vinculación con el comercio hay que demostrar en cada caso, b) actos cuya
vinculación es presumida por la ley salvo prueba en contrario.
Al primer subgrupo pertenecen: 1) el mandato y la comisión, 2) la fianza, 3) el
mutuo, 4) el depósito, 5) la prenda.
Al segundo corresponde lo enumerado en el art. 5 aparatado 2.
3. actos por disposición de la ley: en todos estos supuestos la ley declara la
comerciabilidad del acto con carácter absoluto, sin admitir prueba en contrario.

Actos no comerciales: del análisis del art. 452 (sobre la compra venta no mercantil) y del
art. 2 (sobre el comerciante en general) se obtiene que no son mercantiles la compra-venta
de objetos destinados al consumo del comprador y de los frutos del trabajo propio, pues “se
llama comerciante, el que compra y hace fabricar mercancías para vender por mayor y
menor” y a los “que venden mercancías que no han fabricado”. Sin embargo, si fuere
mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obro en la
compra con ánimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.

Incapaces:
Los del art. 54 CC (menos inc. 1 “personas por nacer”).
Penados a mas de 3 años.
Ellos son incapaces de administrar sus bienes, sin embargo, si actúan mediante un
representante, pueden adquirir la calidad de comerciante.

Incompatibilidad de estado (art. 22 cod. Com.).


- las corporaciones esclesisticas.
- Los clerigos mientras vistan el traje clerical.
- Los magistrados civiles y los jueces en el territorio donde ejercen su
autoridad y juridiccion con titulo permanente.
UNIDAD XIX: VICIOS DE LA VOLUNTAD Y DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS.

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Pto. 1: El acto jurídico requiere la concurrencia de elementos: 1) Internos:


discernimiento, intención y libertad; y 2) Externos: declaración de la voluntad.

Distinción entre vicios de la voluntad y vicios del acto jurídico:


Vicios del acto voluntario: Desvirtuaciones de los elementos internos de los actos
voluntarios en general. Las instituciones/vicios son: ERROR, DOLO y VIOLENCIA.
 El error y el dolo vician la intención.
 La violencia (física o moral) vicia la libertad.
El discernimiento no puede ser afectado por vicio alguno; sino que se lo tiene (o no) por
una circunstancia inherente al sujeto (falta de madures o insania mental).
Los vicios de los actos jurídicos: Falencias o desvirtuaciones de la buena fe, presentes
sólo en los actos jurídicos. Los vicios son: SIMULACIÓN, FRAUDE Y LESIÓN.
Consecuencias: En los vicios de error, dolo, violencia, simulación y lesión es la
anulabilidad del acto. En cambio, la del fraude es su inoponibilidad.

Pto. 2: IGNORANCIA Y ERROR.


Ambos son vicios de los “actos voluntarios” que afectan la intención.
En el lenguaje corriente ambos son empleados como sinónimos, pero conceptualmente son
diferentes: La IGNORANCIA es no conocer algo; mientras que el ERROR toma como
cierto un conocimiento falso. Sin embargo, para Vélez y Savigny es jurídicamente
prescindible tal diferenciación, recibiendo ambos igual régimen jurídico.
El error puede ser de hecho o de derecho, pero siempre debe estar presente en el
nacimiento del acto, siendo éste anulable de nulidad relativa.
1. Error de derecho: Recae s/ la existencia, contenido o interpretación de una norma
aplicable al acto que se realiza. Ej. Acepto una herencia sin beneficio de inventario y luego
pretendo rechazarla alegando que no sabía que también debía asumir las deudas.
El error de derecho es inexcusable (art. 923 –“La ignorancia de las leyes, o el error de
derecho en ningún caso impedirá los efectos legales de los actos lícitos, ni excusará la
responsabilidad por los actos ilícitos”.- y 20 -“La ignorancia de las leyes no sirve de
excusa, si la excepción no está expresamente autorizada por la ley”.-). Este principio brinda
seguridad jurídica; y se fundamenta en que las leyes son obligatorias por todos y que se
presumen conocidas iure et de iure, no admitiendo prueba en contrario.
Por excepción, el error de derecho es excusable en los casos de pago indebido (donde en
realidad la nulidad se produce por carencia de causa), posesión de herencia de buena fe y
transacción de título nulo.
2. Error de hecho: Recae s/ circunstancias de hecho del acto; pudiendo ser esencial (y
excusable  Invalidante) o accidental (e inexcusable  No invalidante).
1. Invalidante: El error debe ser:
-Excusable (art. 929): El error de hecho no podrá alegarse cuando proviene de una
negligencia culpable. Así, para que haya mediado “razón para errar”, debe haber
actuado diligentemente, o sea, conforme a las exigencias propias de la naturaleza de
la obligación, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo
y del lugar.
-Esencial recae s/ elementos fundamentales del acto: s/ la naturaleza del acto (art.
924), la persona del otro celebrante en los actos jurídicos bilaterales (925), la causa
principal y cualidades esenciales de la cosa –o sustancia- (926), o sobre su objeto

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(927). Así, el codificador en vez de establecer un parámetro conceptual, optó por


enunciar los casos en los que se tipifica el vicio. Ejemplos:
a. s/ la naturaleza del acto: si un amigo me presta dinero y creo que me dio
una donación.
b. s/ el objeto: “X” me ofrece en locacion su casa en claromeco y yo creo que
alquile su casa en Mar del Plata.
c. s/ la causa principal (s/ los motivos): si alquilo un local p/ poner un bar y el
dueño cree que es p/ una farmacia.
d. s/ la persona: si contrato con un músico desconocido y creo estar
contratando con Sandro.
2. No invalidante: Recae s/ elementos accesorios, no determinantes para el
otorgamiento del acto. Ejemplos: Incorrecta denominación del acto o contrato,
errores s/ el valor de la cosa o s/ la P cuando su identidad no es relevante. Además,
el error es inexcusable cuando se actúa con negligencia.
Pese a que, en principio, los errores accidentales son no invalidantes, el art. 928
dispone que bajo 3 circunstancias vician de nulidad al acto:
a. Casos en que la calidad, erróneamente atribuida a la cosa, esté expresamente
garantizada por la otra parte.
b. Casos en los que el error proviene de dolo de la parte o de un tercero,
siempre que sin el error el acto no se hubiere celebrado.
c. Casos en que tales circunstancias forman una condición.

Pto. 3: VICIO DE DOLO: Afecta la intención. El dolo configura un factor subjetivo de


atribución de responsabilidad, pudiendo distinguirse, como vicio de la voluntad, el:
Dolo directo positivo (art. 931): “ACCIÓN DOLOSA para conseguir la ejecución de un
acto, es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero, cualquier artificio,
astucia o maquinación que se emplee con ese fin”. Así, consiste en inducir a la otra parte,
mediante un acto positivo, a cometer error; para lo cual se debe afirmar lo falso, disimular
lo verdadero, o ambas a la vez.
Dolo Negativo (art. 933): “la OMISIÓN DOLOSA causa los mismos efectos que la acción
dolosa, cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultación dolosa”. Así,
consiste en un hecho negativo, en el mero silencio o inacción frente a la evidencia de error
de la otra parte.
Clasificación del dolo:
1. dolo directo e indirecto: el directo es el realizado por una de las partes o por un
representante; el indirecto por una P ajena al negocio jurídico (un 3ro). Si la otra
parte y el tercero fueron cómplices, ellos serán responsables solidariamente de la
indemnización por daños y perjuicios.
2. dolo positivo y dolo negativo: Según sea acción dolosa u omisión dolosa.
3. dolo principal y dolo incidental: el primero permite anular el acto; el segundo, en
cambio, sólo da lugar a la indemnización.
Dolo principal. Condiciones para que puede ser medio de nulidad (art. 932):
1. que haya sido GRAVE (que haya podido engañar a quien actúa con diligencia).
2. que haya sido la CAUSA DETERMINANTE DE LA ACCIÓN (cuando de no
haber mediado el engaño el acto no se hubiera realizado).
3. que haya ocasionado un DAÑO (ECONÓMICO) IMPORTANTE.

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4. que NO HAYA HABIDO DOLO POR AMBAS PARTES.


Efectos:
1) Permite demandar la nulidad del acto anulable, de nulidad relativa.
2) Da derecho a reclamar la indemnización por daños y perjuicios.

Dolo incidental: Al no ser causa eficiente del acto, o sea no es determinante para su
celebración, no da lugar a declarar la nulidad del mismo, pero sí genera la obligación de
reparar los daños y perjuicios causados. Además de esto (daño y efectiva existencia del
dolo incidental), para proceder, requiere que no haya mediado dolo de ambas partes.

Prueba del dolo: recae sobre quien lo invoque, y para ello puede utilizarse cualquier medio
de prueba, incluso los testigos y presunciones.

PTO. 4: VICIO DE VIOLENCIA. Afecta la libertad.


Concepto: La violencia es la coerción ejercida s/ una persona para obligarla a ejecutar un
acto que no quería realizar. La coacción puede presentarse bajo dos aspectos:
1. La violencia física (art. 936): Se da “cuando se emplease contra los agentes una
fuerza irresistible” de entidad tal que la persona afectada no haya podido evitar. Si
la fuerza se ejercita para evitar la ejecución de un acto no hay violencia,
procediendo sólo el resarcimiento de los daños y perjuicios.
2. La violencia moral (art. 937): “Habrá intimidación, cuando se inspire a uno de los
agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave
en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cónyuge, descendientes o
ascendientes, legítimos o ilegítimos”. Así, para que la INTIMIDACIÓN invalide
el acto es necesario:
a. AMENAZA INJUSTA: El art. 939 dispone que no hay injustas amenazas
cuando se redujesen a poner en ejercicio derechos propios.
b. TEMOR FUNDADO: no debe ser hipotético ni potencial.
c. DE UN MAL (patrimonial o no)
i. INMINENTE: Alude a la proximidad en el tiempo y a no poder
recurrir a la autoridad o fuerza pública.
ii. GRAVE: Implica a la importancia del bien jurídico amenazado,
pudiendo ser el objeto de la misma: la persona de la victima (s/ su
honra, libertad o bienes) o s/ sus familiares (cónyuge, descendientes
o ascendientes, legítimos o ilegítimos).
Efectos: La violencia permite a) demandar la nulidad del acto (anulable y de nulidad
relativa, salvo en el caso de “fuerza irresistible” donde es absoluta), y b) reclamar los daños
y perjuicios.
Violencia (física o moral) ejercida por un tercero: Idem. al dolo indirecto. Así, si el
tercero y la otra parte son cómplices responden solidariamente por la indemnización.

PTO. 5: VICIO DE LESIÓN


Concepto: Es el daño en un contrato a titulo oneroso que deriva del hecho de no recibir el
equivalente de lo que se da. El acto es anulable, de nulidad relativa.
Lesión objetiva: Vicio del acto jurídico expresado a través de la inequivalencia entre lo
que se da y lo que se recibe. Algunas legislaciones requieren que esa desigualdad supere

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ciertos grados, ej. Más de la mitad del precio justo. Pero otras, consideraron procedente la
nulidad por causa de lesión ante la mera falta de equivalencia, frente a lo cual resultaba
injusto declarar la nulidad de lo que había sido un mal negocio. Así, surge la:
Lesión Subjetiva: Desproporción injustificada de las prestaciones, originada en el
aprovechamiento por una de las partes del estado de inferioridad de la otra.
Diferencias con otras figuras:
 Respecto a la violencia, en la lesión están ausentes las “amenazas injustas”.
 Con relación al error, si éste es producto de la lesión, necesariamente recaerá
sobre el precio, por lo cual, no acarrea la acción de nulidad.
 Con relación al dolo, en éste es una actividad del beneficiario la que provoca, a
través de la aserción de lo falso o disminución de lo verdadero, el error. Por el
contrario, en la lesión, el estado de inferioridad del perjudicado es preexistente.
La lesión en el derecho civil argentino: En la redacción original del Cód. Civil, Vélez no
agrega la institución de la lesión deliberadamente, lo cual se ve en la nota al art. 943,
donde dispone que “el consentimiento libre, prestado sin dolo, error, ni violencia, y con las
formalidades requeridas por las leyes, debe hacer irrevocable los contratos”. Sin embargo,
como en la práctica se veían casos de usura y explotación, la jurisprudencia trataba de
dejar sin efecto los actos en virtud del art. 953 que establecía los requisitos que debía
reunir el objeto de los actos jurídicos, puesto que tales abusos resultaban contrarios a la
moral y las buenas costumbres. Por fin, la reforma de 1968 de la ley 17.711 incorporó, en
su art. 954, la lesión mediante una formula objetiva-subjetiva. En este sentido, el art. 954
dispone: “...Podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando
una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera
(por ellos) una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación. Se
presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable
desproporción de las prestaciones. Los cálculos deberán hacerse según valores al tiempo
del acto y la desproporción deberá subsistir en el momento de la demanda. Sólo el
lesionado o sus herederos podrán ejercer la acción cuya prescripción se operará a los cinco
años de otorgado el acto.”
Requisitos:
1. Debe tratarse de un acto jurídico bilateral y a título oneroso.
2. Desproporción material (elemento objetivo): La ventaja debe ser
a. Patrimonial: Apreciable pecuniariamente.
b. Evidentemente desproporcionada: Alude a una diferencia importante,
valorándolo el juez en cada caso.
c. Sin justificación: No debe estar avalada por la ley. Ej. en los remates o en la
liquidación la desproporción es justificada.
d. En provecho de una de las partes.
Además, la desproporción debe estar cuando se celebra el acto –de otro modo sería
la institución de la imprevisión (art. 1198)- y subsistir al momento de iniciarse la
demanda, de otro modo la lesión se tornaría abstracta.
3. La explotación (elemento subjetivo): El lesionante debe pretender obtener un
beneficio desproporcionado del lesionado en estado de:
a. Necesidad: Carencia o situación de urgencia en cuanto a la obtención de un
bien o servicio necesario para la vida.

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b. Ligereza: Deficiencia patológica o afección física o mental que limita la


reflexión del acto jurídico celebrado. Ej. ancianos o Inhabilit. del 152 bis.
c. Inexperiencia: Implica falta de conocimientos básicos que se adquieren con
la práctica. Se da en menores y personas de escasa cultura.
4. La desproporción no debe estar sujeta a un hecho futuro desconocido.
Efectos: están establecidos en la última parte del art. 954, son dos y están a opción del
demandante: la 1) Nulidad del acto viciado; y el 2) reajuste equitativo. Si pidió la nulidad,
la contraparte puede evitarla ofreciendo un reajuste al contestar la demanda, a lo cual el
lesionado no podrá negarse pues el dcho tiende a mantener los actos jurídicos.
Prueba: Quien alegue el vicio de lesión deberá probarlo, sin embargo, dicha prueba no será
necesaria cuando la desproporción fuera “notable”, o sea, más que evidente, por lo cual se
presume la situación de inferioridad, ya que no existe explotación sin necesidad.

Pto. 6: SIMULACIÓN.
En términos generales simular es ocultar la verdad, viciando la buena fe de los terceros.
El art. 955 C. Civ. no define la simulación sino que plantea casos. Así, dispone que: “La
simulación tiene lugar cuando…
1. se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o
2. cuando el acto contiene cláusulas que no son sinceras, o
3. fechas que no son verdaderas, o
4. cuando por él se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no
son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten”.
Elementos del negocio simulado:
 Contradicción entre la voluntad interna (efectivamente querida) y la declarada.
 Tal discordancia es querida y acordada por las partes.
 El ánimo (animus) de engañar: del que puede resultar o no perjuicio a terceros o
violación (o no) de la ley.
En base a esto, la doctrina define la simulación como la voluntad declarada en discordancia
con la voluntad interna, por acuerdo de las partes que celebran el acto jurídico con animo
de engaño, pudiendo lesionarse o no a 3ros o quebrantar o no la ley.
Clasificación de los negocios simulados:
1. Simulación absoluta y relativa: el art. 956 prescribe “La simulación es absoluta
cuando se celebra un acto jurídico que nada tiene de real, y relativa cuando se
emplea para dar a un acto jurídico una apariencia que oculta su verdadero
carácter”. Así, en la simulación absoluta el acto ostensible no encubre ningún otro
acto jurídico real. En cambio, en la relativa, la apariencia encubre otro acto jurídico
subyacente, que está oculto y no es el declarado, siendo el verdaderamente querido
por las partes. Ej. hay simulación absoluta cuando el propietario enajena un
inmueble de forma puramente aparente, pero en realidad pretende seguir siendo el
titular del dominio, y esa apariencia se crea solo para que los acreedores no puedan
cobrarse. Ej. de relativa una donación que se oculta bajo una compraventa. El efecto
jurídico de transmitir el dominio es el querido, pero se ha simulado el verdadero
carácter del acto.
2. Simulación total y parcial: Según sean simulados todos los extremos del acto, o
sólo algunas partes o cláusulas.

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3. Simulación por interposición de personas: Es la convención de testaferro, en la


cual quien aparece adquiriendo un derecho no es el beneficiario del mismo, sino que
actúa como representante oculto del verdadero destinatario.
4. Simulación licita e ilícita: Según se viole o no la ley, o se perjudique o no a un
tercero.
El art. 958 dispone que en los actos de simulación relativa lícitos el acto jurídico oculto no
se ve afectado, o sea, “no podrá ser anulado”.
Naturaleza del acto simulado: Existen dos tesis al respecto: una sostiene la nulidad del
acto simulado, mientras que la otra la inexistencia del mismo, lo cual acarrearía la
imprescriptibilidad de la acción de simulación.
Pueden demandar la simulación como vicio del negocio jurídico
1) Las partes: Cuando se otorga un negocio simulado es común que las partes declaren la
realidad subyacente en otro instrumento, que se denomina contradocumento.
- Contradocumento: Instrumento público o privado otorgado por las partes o el
beneficiario del acto simulado, normalmente destinado a quedar en secreto, en el que se
declara el verdadero contenido o carácter del acto. Tiende a restablecer la realidad de las
cosas, debiendo las partes, al menos, haber tenido el propósito deliberado de otorgarlo
desde el momento mismo en que se celebró el acto ostensible.
Un primer criterio sostuvo la exigencia inexorable del contradocumento para la prueba de
la simulación. Pero los autores debieron reconocer la utilización de otros medios de prueba
cuando mediare imposibilidad física o moral de presentar un contradocumento, admitiendo
así la prueba por escrito o la confesión judicial. Así, la ley 17.711 agregó al art. 960 un
ultimo párrafo, que dice: “solo podrá prescindirse del contradocumento para admitir la
acción, si mediaran circunstancias que hagan inequívoca la existencia de la simulación”.
Además, la ley 17.711 modificó el texto del art. 959 que dispone que los que hubieren
celebrado una simulación ilícita, “no pueden ejercer acción alguna el uno contra el otro
sobre la simulación, salvo que la acción tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes
no puedan obtener ningún beneficio de la anulación”.
Por fin, si bien la causa simulandi no es un requisito de la acción de simulación, es un
elemento de gran importancia pues alude a las razones que las partes pudieron tener para
simular un negocio jurídico, pudiendo servir como prueba de la misma.
2) Los terceros interesados y acreedores. Legitimación activa y pasiva: Podrán
interponer la acción de simulación sólo cuando hayan sufrido perjuicios a raíz del acto; o
sea, solo cuando la simulación sea ilícita. Tratándose de una simulación licita rige el
principio de que “a falta de interés o perjuicio no hay acción”.
Como se supone que los terceros no conocen el contradocumento o no tienen acceso a él, es
obvio que no quedan alcanzados por la exigencia del art. 960. Así, la doctrina y la
jurisprudencia admiten la validez de la prueba de las presunciones (o indicios). Estas
presunciones pueden ser:
A) Legales: Impuestas por la ley, no admiten prueba en contrario. Ej. El arrendamiento
hecho por el marido luego de interpuesta por la mujer la demanda de separación de bienes
(art. 1297).
B) De hecho: Meras circunstancias que permiten inferir la simulación.
1. Relativas a las personas: Analiza el vínculo existente entre las partes que otorgan el
acto. Ej. amistad, parentesco, relación profesional, etc.

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2. Relativas al objeto: el negocio se presume simulado cuando el vendedor enajena


aquello que es su principal o única fuente de recursos. Ej. Herramientas de trabajo o
vivienda única.
3. Relativas a la ejecución del negocio: se refiere a la no ejecución del acto, ej. si el
vendedor continúa en posesión del objeto enajenado.
4. Relativas a la situación patrimonial de la otra parte: Capacidad económica de
solventar el acto.
5. Relativas al tiempo: No es lo mismo que una de las partes enajene sus bienes ante la
inminencia de un divorcio, o antes de un embargo.
Todas estas presunciones individualmente pierden importancia, produciendo sólo la
concurrencia de varias la presunción de simulación, que va a ser decidida por el juez.
Efectos de la declaración de simulación: Sólo puede pedirse la nulidad del acto, el cual es
anulable de nulidad relativa. Al tener efecto retroactivo, beneficia a todos los terceros,
incluso a aquellos que hayan manifestado su voluntad de no impugnarlo.
Diferencia con otros vicios:
 Violencia: Si bien en ambos hay diferencia entre lo querido y lo manifestado, en
ésta no es consentida libremente.
 Fraude: Si bien ambas figuras son creadas para engañar a los terceros, en éste el
acto es real, en cambio en la simulación hay una ficción, una pura apariencia.

PTO. 7: EL FRAUDE.
Diversas acepciones:
1. Como engaño  sinónimo de dolo.
2. Como vicio de los actos jcos.: FRAUDE A LOS ACREEDORES.
3. Como FRAUDE A LA LEY.
FRAUDE A LA LEY: Son negocios aparentemente lícitos, efectuados mediante el respeto
de su letra, pero con violación de su finalidad o espíritu, vulnerándose el conjunto
normativo y al orden público en general.
Elementos del negocio en fraude a la ley:
- Negocio jurídico formalmente licito (no prohibido expresamente): Esto se logra bajo
el amparo de una “norma de cobertura” que generalmente será la regla que consagra la
autonomía de la voluntad de las partes.
- Existencia de una ley imperativa que veda un resultado análogo.
- Algunos autores requieren también la Intención de defraudar a la ley imperativa,
estando el vicio en la causa-fin. Sin embargo, la doctrina mayoritaria entiende que basta
con la mera vulneración objetiva de la norma.

Distinción con otras figuras:


 Con el dolo: En el fraude a la ley no hay engaño. Normalmente, las dos partes
conocen el resultado análogo al prohibido por a ley.
 Con el negocio simulado: en el fraude a la ley, las partes no quieren un negocio
distinto al efectivamente celebrado. Además, el primero es un acto real y
“aparentemente lícito”, mientras que el negocio simulado es una ficción creada para
engañar a terceros, pudiendo ser lícita o ilícita.
Sanción: En general, la doctrina concibe que la sanción sea la nulidad.

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FRAUDE A LOS ACREEDORES: Son negocios jurídicos destinados a enajenar


derechos o abdicar facultades en perjuicio de los acreedores, provocando o agravando la
insolvencia, o violando la regla de igualdad entre los acreedores.
Caracteres o requisitos del negocio en fraude a los acreedores:
1. Debe tratarse de negocios jurídicos patrimoniales; no sirven los simples hechos.
2. Deben tener como fin enajenar derechos o abdicar facultades, colaborando a que el
patrimonio disminuya, sin razón para ello. Así, si un deudor pretende renunciar a
una herencia puede hacerlo, pero sólo al remanente de ésta una vez que saldó sus
obligaciones, de otro modo no sería válida.
3. Deben ser, en principio, negocios positivos o de actuación.
4. Debe causar perjuicio a los acreedores o al principio “pars conditio creditoris”.
El ordenamiento reacciona frente a estos negocios, organizando acciones que tienden a
reconstruir el patrimonio del deudor, haciendo que el negocio fraudulento resulte
inoponible a algunos acreedores (o a todos cuando se ejerce en el marco de la quiebra). Tal
reacción se funda en el principio de que el patrimonio constituye la prenda común de los
acreedores. Así, el art. 961 concede a los acreedores como medio para revocar (anular) los
actos fraudulentos del deudor, la acción revocatoria o paulina.
ACCIÓN REVOCATORIA O PAULINA:
Requisitos para ejercer la acción (art. 962):
Respecto de los negocios jurídicos gratuitos alcanza con:
1. Que el crédito sea de fecha anterior al NJ atacado de fraude, pues el acreedor de
fecha ulterior nunca había tenido tales bienes como garantía de su crédito.
2. Que cause un perjuicio al acreedor, provocando o agravando la insolvencia, o
violando la regla de igualdad entre los acreedores.
Respecto de los negocios jurídicos a título oneroso, el art. 968 agrega como requisito:
3. La complicidad del 3ro.
4. El ánimo o la intención de defraudar a los acreedores.
Legitimación activa: Si bien el art. 961 dice que “todo acreedor quirografario puede
demandar la revocación de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de
sus derechos” y no menciona los hipotecarios y privilegiados, se debe aceptar su
procedencia respecto a todo aquel que tenga una expectativa patrimonial a hacer valer sobre
el patrimonio del deudor, siempre que demuestren haber sufrido un daño.
Efectos de la acción revocatoria: No produce la anulación del negocio jurídico, sino su
inoponibilidad a los acreedores que han ejercido la acción, beneficiándolos en la medida de
sus créditos (art. 965). Así, una vez pagados los acreedores, el acto es válido.
Responsabilidad del tercero: La consecuencia de la inoponibilidad es que el 3ro que
contrató con el deudor, posibilitando el fraude, debe restituir los bienes recibidos como
consecuencia del acto revocado, para que los acreedores puedan hacer efectivos sus
créditos sobre el producido de la venta forzosa. Además, el 3ro de mala fe debe restituir
todos los frutos; no debiéndolos si es de buena fe.
Por fin, si la restitución en especie fuese imposible, por haber pasado los bienes del 3ro a
un subadquiriente de buena fe, hay que distinguir si:
1. Lo obtuvo a título gratuito, debe restituir el bien. Si lo enajenó a titulo oneroso,
responde en la medida del enriquecimiento, o sea, por el valor de lo que hubiere
obtenido por la enajenación.

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2. Lo obtuvo a título oneroso, no restituye el bien; debiendo el 3ro de mala fe con el


deudor, indemnizar a los acreedores los daños y perjuicios.
UNIDAD XX: INEFICACIA DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS.

Punto 1: concepto de eficacia e ineficacia. Ineficacia estructural y funcional.


Eficacia del negocio jurídico: Aptitud del negocio para producir los efectos queridos por
las partes al celebrarlo. La eficacia supone validez, pero puede suceder que un acto jurídico
valido (eficaz en su aspecto estático o génesis), no produzca sus efectos (sea ineficaz en lo
dinámico, en su etapa funcional). Por ej., el testamento validamente otorgado mientras el
testador no fallezca.
Ineficacia: Privación o disminución de los efectos propios del negocio jurídico, es decir, de
los efectos inmediatos que las partes persiguen al otorgarlo. No obstante, nada impide que
se produzcan otros efectos dispuestos por la ley, aunque no deseados por las partes.
1. Estructural o intrínseca: Proviene de vicios existentes al momento mismo de la
formación del negocio jurídico (ej. falta de algún elemento esencial), siendo nulo
originariamente.
2. Funcional o extrínseca: Se da en negocios jurídicos originalmente validos, que
devienen luego ineficaces por causas ajenas al acto, no produciendo todos o algunos
de sus efectos.

Punto 2: supuestos de ineficacia funcional: la resolución, la revocación, y la rescisión.


Resolución: Ineficacia de los negocios jurídicos que se da en razón de un hecho
sobreviviente a la constitución del negocio (imputable o no a las partes); y que extingue
retroactivamente sus efectos al día de la celebración del negocio jurídico, salvo pacto en
contrario o excepción legal.
La retroactividad obliga a las partes restituirse lo recibido, y además la parte incumplidora
deberá indemnizar los daños y perjuicios. El efecto retroactivo no afecta a 3ros adquirientes
de buena fe. La resolución puede ser a) legal (ej. la resolución de los derechos adquiridos
por el concebido que luego no nace vivo) o voluntaria; y b) automática o facultativa, según
se exija o no que a la producción de un acontecimiento previsto por la ley o por las partes
se añada una declaración de voluntad de una de ellas para que acaezca la resolución.
Revocación: Ineficacia por la cual la ley autoriza al autor de la manifestación de la
voluntad a dejar sin efecto, para el futuro, la relación jurídica, sin destruir los efectos ya
producidos, salvo disposición legal en contrario. En principio opera en los actos unilaterales
como el testamento, y en ciertos actos bilaterales, como el mandato y la donación. Se trata
de un acto voluntario (pues si bien opera solo en los casos previstos por la ley, debe ser
puesta en ejercicio por la voluntad del sujeto legitimado) unilateral y entre vivos (pues tiene
efecto inmediato).
Rescisión: Ineficacia funcional por la que un acto jurídico valido queda sin efecto para el
futuro, en razón del acuerdo de las partes (bilateral), o de la voluntad de solo una de ellas
(unilateral), siempre que esté autorizado por la ley o por la propia convención. Respecto de
la rescisión unilateral la jurisprudencia ha agregado el requisito del preaviso, o sea, que
quien desee rescindir el contrato preavise al otro con un tiempo suficiente). Es voluntaria,
funciona en los contratos de duración y en aquellos cuyos efectos no han empezado a
producirse y es aplicable solo a los negocios bilaterales.

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Punto 3: la ineficacia pendiente. Concepto. Supuestos: actos modales, testamento,


donación y sucesión a favor de asociaciones para constituirlas, compraventa a fijar por
un tercero.
Ineficacia pendiente: Se da en actos jurídicos validos, pero ineficaces desde su
otorgamiento, por estar pendiente el cumplimiento de requisitos ajenos a la estructura del
negocio, impuesto por la voluntad del o los otorgantes, o por la propia ley.
Supuestos comprendidos:
1. Actos modales: Actos jurídicos subordinados a condición o plazo suspensivo.
2. El testamento: Al ser mortis causa, requiere la muerte del testador para adquirir
eficacia.
3. Donación y sucesión a favor de asociaciones no autorizadas: Las corporaciones que
no son personas jurídicas pueden recibir por testamento sólo cuando la sucesión o el
legado sea con el fin de fundarlas y requerir después la competente autorización. Si
la fundación no se produce, la institución hereditaria, el legado o la donación, se
vuelven ineficaces.
4. Compraventa con precio a fijar por tercero: Si no el 3ro no determinara el precio, la
venta quedará sin efecto.
La ineficacia pendiente se diferencia de los supuestos de ineficacia funcional, porque
en éstos el acto jurídico es valido y eficaz en su comienzo, deviniendo luego ineficaz;
en cambio, en los supuestos de ineficacia pendiente el acto nace valido pero ineficaz.

Punto 4: la imposibilidad sobrevenida


Se da cuando una causa sobreviniente al nacimiento de la relación jurídica, impide su
subsistencia sin mediar culpa de las partes, tornándola ineficaz -si fuera originaria se
trataría de un supuesto de nulidad-. Ej. la compraventa de un caballo que muere
fortuitamente antes de ser entregado.
Esta ineficacia guarda relación con el principio de que nadie esta obligado a lo imposible.

Punto 5: la inoponibilidad del negocio jurídico. Supuestos: necesidad de publicidad en


materia de derechos reales y actos efectuados en perjuicio de terceros. Inoponibilidad
positiva y negativa.
Inoponibilidad del negocio jurídico: Supuesto de ineficacia relativa establecido por la
ley, que priva a un negocio valido y eficaz entre las partes y para los 3ros en general, de sus
efectos respecto de determinados terceros protegidos por ley, para quienes el acto es como
si no existiera.
Principales supuestos:
1. Negocios fraudulentos: Son inoponibles sólo al acreedor que triunfo en la acción
pauliana (art. 965), manteniendo su normal oponibilidad respecto a los demás
acreedores y terceros interesados, mientras no articulen tal acción y ésta sea
estimada por sentencia firme.
2. Constitución o transmisión de derechos reales sobre inmuebles: son inoponibles
mientras no tengan emplazamiento registral.
3. Instrumento privado: si carece de fecha cierta es inoponible a 3ros y sucesores
singulares.
4. Confirmación: el efecto retroactivo de la nulidad relativa confirmada no puede
invocarse respecto de terceros y sucesores singulares.

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5. Hipoteca: la hipoteca no registrada es inoponible a terceros, pero vale para las


partes, escribano y testigos.
6. Venta de cosa ajena: es inoponible al propietario que no participó en el negocio,
salvo algunas excepciones.
Inoponibilidad positiva e inoponibilidad negativa: La positiva es la inoponibilidad dada
en los casos de actos validos y eficaces en general, pero ineficaces frente a ciertos terceros.
Inversamente un acto es inoponiblemente negativo, cuando es invalido e ineficaz entre
quienes lo otorgaron, pero operante frente a ciertos terceros. Tal es la hipótesis del art. 1051
modificado por la ley 17.711, que dispone que los derechos transmitidos a terceros sobre un
inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado
quedan sin ningún valor, salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe y a
título oneroso.
Inoponibilidad y nulidad: Ambas son casos de ineficacia, esto es: de privación o
disminución de los efectos propios del acto jurídico. Pero la nulidad es una ineficacia
estructural y absoluta, en tanto la inoponibilidad es un supuesto de ineficacia funcional y
relativa. Además, la nulidad se vincula a la invalidez del acto y su causa de ineficacia es
intrínseca (está ubicada dentro del negocio mismo), mientras que en la inoponibilidad la
validez no está en juego y la causa de ineficacia se sitúa fuera del negocio. Los vicios que
provocan la nulidad son originarios; los de la inoponibilidad también lo son, pero a veces,
deben completarse con una circunstancia sobreviviente. Ambas pueden ser invocadas por
vía de acción o excepción, pero mientras la acción de inoponibilidad y nulidad relativa son
prescriptibles y renunciables, la acción de nulidad absoluta es imprescriptible e
irrenunciable porque afecta intereses generales de orden público y morales. Los legitimados
activos son en la nulidad las partes y los terceros; mientras que la inoponibilidad sólo puede
ser alegada por terceros. La nulidad priva al negocio de sus efectos frente a todos; y la
inoponibilidad sólo frente a determinados terceros. Por fin, ambas pueden ser saneadas,
tornando al acto plenamente eficaz.

Punto 6: la teoría de la inexistencia de los negocios jurídicos. Enunciación como


principio lógico. Caracterización. Importancia. Tesis negatoria.
La teoría de la inexistencia: Surge en Francia, a comienzos del siglo XIX, cuando se
observó que hay ciertas situaciones que solo tienen la apariencia de un negocio jurídico,
pero que en verdad no existe ningún acto. Desde lo conceptual, la inexistencia jurídica del
negocio no puede resumirse en la noción de invalidez, ya que solo un negocio existente
puede ser valido o invalido (nulo).
Los partidarios de la doctrina, sostienen que la inexistencia, es un principio lógico, que el
entendimiento aplica a ciertos hechos, que no obstante tener la apariencia de un acto
jurídico, no son tales por carecer de algún elemento esencial (el sujeto, el objeto, o la forma
específica); aceptándola como una categoría diferente de la nulidad. En el derecho nacional,
sus partidarios (Borda, Cifuentes y Llambias) sostienen que el acto nulo es un acto jurídico
viciado; en cambio, el acto inexistente no llega a configurar un acto jurídico, aunque
aparente serlo. Desde este punto de vista se le adjudicaran dos formas de existencia al acto
jurídico: una material y otra jurídica. Entre sus caracteres se destacan el hecho de poder
ser declarada de oficio por el juez, pues se trata de una situación de hecho que sólo debe ser

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probada y poder ser alegada por cualquiera que tenga interés en establecerla, menos el
Ministerio Público. Por fin, su importancia reside en que al no serle aplicables el art. 1050 y
subsiguientes que regulan los efectos de la nulidad, a partir de la reforma del art. 1051, el
tercer adquirente estaría siempre obligado a restituir lo que hubiera recibido como
consecuencia de un acto inexistente. Además, estos actos no pueden ser confirmados.
Entre los que niegan la teoría de la inexistencia como una categoría diferente de la de
nulidad, se encuentran Salvat y Rivera, fundándose en: a) la no aceptación de adjudicar dos
formas de existencia al acto, una material y otra jurídica; b) la falta de consagración legal
de la inexistencia; c) la existencia de nulidades virtuales (art. 18), lo cual hace inútil la tesis
de la inexistencia, que se ha desarrollado en Francia en virtud del principio vigente en aquel
país de que solo existen las nulidades expresas; y en que d) los caracteres y efectos que se
atribuyen a la inexistencia están regulados en materia de nulidad absoluta.

Punto 7: Teoría de las nulidades. Concepto de nulidad. Caracteres. Fundamento.


Formas de invocarla. Clasificación: expresa y virtual; nulos y anulables; manifiesta y no
manifiesta; absoluta y relativa; total y parcial.
Nulidad: Ineficacia estructural que se produce en razón de defectos o vicios relacionados a
la estructura del negocio jurídico. Además, es una ineficacia absoluta porque el negocio
jurídico queda destituido de sus efectos erga omnes. Según Rivera, es una sanción legal
que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales, por adolecer de
defectos originarios, orgánicos, y esenciales, a través de un proceso de impugnación y
declaración.
Caracteres:
1) Sanción: Consiste en la privación de los efectos propios de acto jurídico defectuoso. La
ley sanciona a quien a sabiendas provocó la nulidad del acto, imponiéndole la
obligación de reparar los daños, la devolución de lo recibido, y negándole los derechos
que tenia por causa del mismo.
2) De carácter legal: Solo puede ser establecida por la ley; y no por los jueces ni por las
partes.
3) Es calificación del negocio jurídico: Es un concepto exclusivamente referido a los
actos jurídicos, no hay nulidad en los actos ilícitos, ni en los hechos jurídicos, ni en los
simples actos voluntarios.
4) Aniquilación de los efectos propios del acto: o sea, de los que las partes se
propusieron lograr cuando celebraron el acto, salvo casos de terceros adquirentes de
derechos sobre un inmueble de buena fe y a titulo oneroso, en virtud de un acto nulo o
anulable (art. 1051).
5) Por defectos originarios, orgánicos, esenciales:
- Defectos originarios o constitutivos: Anteriores o contemporáneos al momento de
otorgarse el negocio.
- Defectos orgánicos o intrínsecos: Ubicados dentro del negocio.
- Defectos esenciales: Revisten tal carácter por su gravedad, ya que representan la
falla de requisito indispensable. Si el defecto no es esencial el negocio subsistirá.
6) A través de un proceso de impugnación y declaración: el acto defectuoso no es
automáticamente ineficaz, sino subsectible de serlo. Para pasar del acto defectuoso al
ineficaz (a la nulidad del acto), hay un proceso que va del defecto a la impugnación y de

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la impugnación a la declaración que da estado a la nulidad. Dicha declaración, puede


ser privada o judicial.
Fundamento: Brindar protección por acción del legislador a un interés comprometido o
vulnerado en el negocio jurídico defectuoso, interés que puede ser de orden público o de
carácter particular.
Formas de invocar la nulidad: Si las partes no se pusieron de acuerdo sobre la existencia
de los defectos, su diferendo deberá ser sometido a la justicia. El art. 1058 bis, introducido
por la ley 17.711 preceptúa: la nulidad o anulabilidad. Sea absoluta o relativa, puede
oponerse por vía de acción o de excepción. Ocurre lo primero cuando el impugnante toma
la iniciativa de requerir la declaración judicial de nulidad; ocurre lo segundo, cuando esa
persona deduce la impugnación a titulo de defensa, al tiempo en que la contraria le exige
judicialmente el cumplimiento del acto. Por fin, si el acto se cumplió, el impugnante debe
ejercer la acción para repetir lo que entregó.
Clasificación de las nulidades en el código civil argentino:
1. Nulidad expresa y virtual: según el carácter expreso o tácito de la sanción legal.
2. Actos nulos y anulables (o actos de nulidad manifiesta y no manifiesta):
conforme la manera con que se presenta el vicio.
3. Nulidad absoluta y relativa: según el valor amparado por la sanción.
4. Nulidad total y parcial: según la extensión de la sanción de nulidad.

Punto 8: las nulidades virtuales. Fundamento legal. Discusión en torno a su existencia o


inexistencia.
El art. 1037 al disponer “los jueces no pueden establecer otras nulidades que las que en
este código se establecen”, ha dividido la doctrina nacional en cuanto a admitir la
existencia de las nulidades virtuales. Pero hoy en día mayoritariamente se admite que la
nulidad puede ser expresa o implícita.
Fundamento: el art. 18 C. Civ. dispone: “los actos prohibidos por las leyes son de ningún
valor (nulos), si la ley no designa otro efecto para el caso de contravención”.
Alcance: Aceptar la existencia de nulidades implícitas o virtuales, no importa reconocer la
posibilidad de crear judicialmente supuestos de nulidad, pues la invalidez tiene carácter
excepcional, debiendo optarse, en caso de duda, por la validez del acto.

Punto 9: Actos nulos y anulables. Criterio de distinción. Coincidencia con la nulidad


manifiesta y no manifiesta. Consecuencias de la diferenciación (art. 1038 y 1046 del C.
Civ.). Supuestos de actos nulos y supuestos de actos anulables.
Actos nulos y anulables: El criterio de distinción es la forma de presentarse el defecto a
los “ojos del juzgador”.
Actos nulos: El defecto se presenta al magistrado de modo manifiesto y rígido.
 Defecto manifiesto: Se presenta sin lugar a dudas, sin necesidad de investigar,
subsumiendo el juez ese vicio en una hipótesis normativa prevista. Ej. si un menor
vende un inmueble, al juez interviniente, le bastará comparar la fecha de nacimiento
según la partida con la fecha de la escritura de venta, declarándolo nulo, sin
necesidad de ninguna otra investigación.
 Defecto rígido: No es susceptible de grados, de más o menos. Tomando el mismo
ejemplo, de la compraventa realizada por un menor de edad, el vicio es rígido, pues

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el límite que marca el cese de incapacidad es el día en que los menores cumplen la
edad de 21 años.
Actos anulables: El defecto que padece el acto es no manifiesto para el juzgador y flexible.
 Defecto no manifiesto: El acto jurídico presenta aparentemente todos los requisitos
de validez, pero hay un vicio oculto en la estructura del negocio. A diferencia del
acto nulo, el juez deberá realizar una investigación judicial, valorando todas las
circunstancias de hecho para poder descubrir la existencia del defecto.
 Defecto flexible: Es graduable, porque se presenta en el acto jurídico en forma
indefinida. Como consecuencia de la flexibilidad del defecto, se pasa a la
flexibilidad de la ley; pues ella, por sí misma, no invalida el acto, sino que requiere
que el juez, en su sentencia, defina y declare que la causa de la imperfección existe
y reviste la intensidad suficiente como para arrastrar la ineficacia del acto.
Coincidencia con la nulidad manifiesta y no manifiesta: La mayoría de la doctrina
identifica la clasificación de actos nulos y anulables con la de nulidad manifiesta y no
manifiesta, siendo pocos los autores que las consideran una clasificación independiente
entre sí. Para ello, afirman que no en todo supuesto de acto nulo el vicio originario del
negocio esta manifiesto (ej. el caso de una persona afectada de incapacidad de derecho,
como el padre respecto del hijo bajo potestad, que adquiere los bienes de éste por
testaferro). Así, sostienen que la nulidad es manifiesta o no manifiesta, según que el vicio
esté patente u oculto; mientras que los actos nulos o anulables revelan, en su criterio, si es
la ley, o no, por si misma y sin cooperación de otro órgano de poder, la que aniquila el acto
vedado.
Consecuencias de la diferenciación (art. 1038 y 1046 del C. Civ.): El art. 1308 dispone:
“la nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le
ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos auque su nulidad no haya sido
juzgada”. Por su parte el art. 1046 establece en relación a los actos anulables que “se
reputan válidos mientras no sean anulados y solo se tendrán por nulos desde el día de la
sentencia que las anulase”. Así, los actos nulos son tenidos por inválidos desde el momento
de su celebración, mientras que los anulables los son desde la sentencia. Sin embargo,
tratándose de un acto nulo, la nulidad debe ser invocada por la parte legitimada, y debe
mediar declaración judicial si existe controversia sobre tal nulidad. La declaración de
nulidad de un acto anulable también tiene efecto retroactivo, pues conforme al art. 1050:
“la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se
hallaban antes del acto anulado”.
Derechos adquiridos por terceros: En el régimen originario del Cód. Civ. la distinción
entre actos nulos y anulables tenía vigencia práctica, pues los terceros subadquirientes que
habían adquirido derechos sobre inmuebles transmitidos en razón de un acto nulo, debían
soportar el efecto de la declaración de nulidad. Pero si el contrato era anulado por error,
simulación u otro vicio, el tercero subadquiriente no debía soportar los efectos de la nulidad
por tratarse de un acto anulable. No obstante, tal distinción ha desaparecido al reformarse
en 1968 el art. 1051 que tutela a los terceros de buena fe y a título oneroso que hubiesen
adquirido derechos reales o personales sobre inmuebles, fuese el acto nulo o anulable.
Principales supuestos de nulidad: Las categorías fundamentales son la de actos nulos y
anulables y la de nulidades absolutas y relativas. En nuestro código (siguiendo a Freitas)
estas clasificaciones son independientes entre sí, de modo tal que al superponerlas, un acto
jurídico puede ser:

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 Nulo de nulidad absoluta.


 Nulo de nulidad relativa.
 Anulable de nulidad absoluta.
 Anulable de nulidad relativa.
Supuestos de actos nulos y actos anulables: El Cód. no enumera nulidades absolutas ni
relativas.
Actos nulos: Los supuestos están enumerados en los arts. 1040 a 1044, siendo esta
enunciación de carácter enunciativa, lo cual se justifica en la existencia de nulidades
virtuales o implícitas.
Por fallas relativas al sujeto: el art. 1040 dispone: “el acto jurídico para ser valido debe ser
otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho”. La norma se refiere a la
capacidad como atributo de la personalidad en sentido de capacidad de hecho y de derecho.
 Actos ejecutados por incapaces absolutos de hecho: el art. 1041 dispone “son nulos
los actos jurídicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su
dependencia de una representación necesaria”. Así, la ley anula los actos otorgados
por las personas enumeradas taxativamente en el art. 54 Inciso 2 (los menores
impúberes), 3 (los dementes), y 4 (los sordomudos que no saben darse a entender
por escrito), sin la debida representación. Quedan excluidas las personas por nacer
(inc. 1), ya que no pueden actuar por si mismas en ninguna circunstancia. La
nulidad es relativa ya que lo que esta en juego es un interés particular.
 Actos ejecutados por incapaces relativos de hecho: estipulado en el art. 1042,
comprende solo la hipótesis de actos otorgados por menores impúberes. La nulidad
también es relativa.
 Actos ejecutados sin poder de legitimación: el art. 1042 Segunda parte continua
diciendo “son también nulos los actos jurídicos (…) que dependiesen de la
autorización del juez, o de un representante necesario”, comprendiendo los actos
otorgados por personas que si bien tienen capacidad de hecho, carecen de poder de
disposición (menores emancipados respecto de los bienes adquiridos a título
gratuito, inhabilitados y condenados a prisión por 3 años o más).
 Actos ejecutados por incapaces de derecho a su respecto: el art. 1043 “son
igualmente nulos los actos otorgados por personas a quienes por este código se
prohíbe el ejercicio del acto de que se tratare”. En general serán nulidades
absolutas ya que tienen por finalidad prohibir actos inmorales; sin embargo, hay
excepciones de nulidad relativa.
Por fallas relativas al objeto: el art. 1044 en su segunda cláusula dispone: “son nulos los
actos jurídicos… cuando fuese prohibido el objeto principal del acto…”, debiendo ser el
defecto del objeto, manifiesto. De lo contrario, y según lo dispuesto por el art. 1045, el acto
será anulable. El carácter de la nulidad estará dado por el interés protegido, no siendo
necesariamente absoluta.
Por ilicitud de causa: La nulidad será en principio absoluta por estar involucrado el interés
general.
Por fallas relativas a la forma: el art. 1044 “son nulos los actos jurídicos… cuando no
tuviesen la forma ordenada exclusivamente por la ley”. El art. se refiere a los actos
solemnes, es decir, aquellos cuya observancia hacen a la validez del acto. El acto es
absolutamente nulo, por ej., la donación de un bien inmueble no otorgada por escritura
publica.

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 Nulidad refleja: el art. 1044 estatuye “son nulos los actos jurídicos… cuando
dependiesen para su validez de la forma instrumental y fuesen nulos los respectivos
instrumentos”. En otras palabras, la nulidad del instrumento acarrea la nulidad del
acto, si este depende de una forma absoluta. En cambio, la nulidad del acto no
arrastra la del instrumento; así la nulidad de la hipoteca no influye en la eficacia de
la escritura de la hipoteca, la que conserva eficacia, por ej., acerca de la entrega del
capital prestado por el acreedor.
Actos anulables: Son enumerados en el art. 1045.
Por fallas relativas al sujeto: el art. 1045 en su primera parte contempla dos supuestos:
1. Actos ejecutados sin discernimiento: “son anulables los actos jurídicos cuando sus
agentes obraren con una incapacidad accidental, como por si cualquiera causa se
hallasen privados de su razón”. El art. habla de capacidad pero en realidad se
refiere al discernimiento.
2. Actos ejecutados con incapacidad de derecho oculta: “son anulables los actos
juridicos… cuando no fuera conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo
de firmarse el acto…”. Como se ha señalado el acto otorgado en contra de una
prohibición legal especifico es nulo (art. 1043), pero si esta situación no es
manifiesta, o sea, la incapacidad de derecho esta oculta, el art. 1045 le da el carácter
de anulable.
Por fallas ocultas relativas al objeto: El art. 1045 cláusula tercera dispone “son anulables
los actos jurídicos… cuando la prohibición del objeto del acto no fuese conocida por la
necesidad de alguna investigación de hecho…” Ej. Un contrato de locacion de servicio que
encubra la voluntad de realizar negocios ilícitos. Respecto al carácter de la nulidad, ésta
podrá ser absoluta o relativa.
Por ilicitud oculta de causa: Al igual que en el supuesto del objeto, si la ilicitud de la causa
se encuentra oculta, el acto será anulable, siendo en principio la nulidad absoluta.
Por fallas relativas a la forma: el art. 1045 en su ultima parte dispone “son anulables los
actos jurídicos… si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen
anulables los respectivos elementos”. Esta norma tiene correlatividad con el art. 1044, pues
se trata de actos formales solemnes en que se exige legalmente la declaración por
instrumento y este es anulable. También aquí debe tratarse de un negocio formal solemne.
Se tarta, por tanto, de una anuabilidad refleja que se propaga del instrumento al acto.
Por fallas relativas al contenido o modo de querer del acto: el art. 1045, en su cuarta
cláusula, dispone “son anulables los actos jurídicos… cuando tuviesen el vicio de error,
dolo, violencia, fraude y simulación…”. Por su parte el art. 954 preceptúa “podrán
anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o simulación. También
podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una de las
partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de a otra, obtuviera por medio de
ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación…” (vicio
de lesión). En este sentido, el art. 1045, peca por omisión y extensión, por omisión, porque
no incluye al dolo. Por exceso, porque se refiere al fraude que no ocasiona ni la nulidad ni
la anulabilidad sino su inoponibilidad. Por fin, se trata de casos de nulidad relativa por estar
afectado un interés particular.

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Punto 10: nulidades absolutas y relativas. Diferencias y efectos. Ejemplos de actos nulos
de nulidad absoluta; anulables de nulidad absoluta; nulos de nulidad relativa; y
anulables de nulidad relativa.
Nulidades absolutas y relativas. Criterio de distinción: Según el interés afectado.
Nulidad absoluta: El acto padece de un defecto sustancial y permanente.
 Defecto sustancial: Afecta un interés general o colectivo, al orden económico-
social. No obstante, pueden dar lugar a la nulidad absoluta los actos que importen
una violación de normas que protegen intereses particulares. Por ej. “la protección
del consumidor es de orden privado, pero la tutela interesa al orden económico-
social”. Así, las cláusulas de irresponsabilidad del fabricante del producto son nulas
de nulidad absoluta.
 Defecto permanente: Se manifiesta al momento del otorgamiento del acto, pero al
subsistir el efecto jurídico generado por el acto, la ofensa al interés general se
mantiene viva.
Nulidad relativa: Es menos severa, pues el vicio no es absolutamente sustancial ni
perdurable.
 Defecto no sustancial: Afecta un interés individual, particular de los sujetos del
negocio.
 Defecto no perdurable: el vicio existente al momento de celebrarse el acto puede no
proyectarse hacia el futuro. Así, puede suceder que una venta realizada por un
incapaz haya sido conveniente, con lo cual no afectaría su interés particular,
subsistiendo como defecto el haberlo otorgado sin la intervención de su
representante. Sin embargo, si el representante del menor analiza a posteriori la
conveniencia del acto y lo aprueba, el vicio podría ser reparable y la nulidad
superada. Seria un típico caso de nulidad relativa.
Caracteres y significación de esta clasificación: De los artículos 1047 y 1048 (y de otras
normas complementarias) surge lo siguiente:
De la nulidad absoluta: a) debe ser declarada de oficio por el juez cuando el defecto
aparece manifiesto en el acto nulo (art. 1047); b) puede invocarse por todos los que tengan
interés legitimo, excepto el que sabia o debía saber el vicio invalidante; c) Puede ser
articulada por el Ministerio Público; d) No es susceptible de confirmación; y e) la acción es
irrenunciable e imprescriptible.
De la nulidad relativa: a) no corresponde que el juez la declare de oficio; b) solo puede
invocarse por aquellos en cuyo beneficio ha sido acordada; c) No puede ser invocada por el
Ministerio Público; d) El acto viciado puede ser confirmado; e) la acción es renunciable y
prescriptible.

Punto 11: nulidades totales. Criterio de la distinción. Alcance de la nulidad parcial.


Supuestos legales.
Nulidad Total y Parcial. Criterio de distinción: La extensión de la sanción. En el primer
caso, todo el acto resulta ineficaz; en el segundo, solo la cláusula o disposición viciada. Al
respecto el art. 1039 dispone “la nulidad de un acto jurídico puede ser completa o solo
parcial. La nulidad parcial de una disposición… no perjudica a las otras disposiciones
validas, siempre que sea reparable”.
Alcance de la nulidad parcial: Depende de que la cláusula o parte viciada sea reparable.

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En los contratos: Es excepcional, debiendo el negocio ser: a) divisible (que sus cláusulas o
partes sean separables); y poseer b) eficacia funcional, o sea, que una vez excluido lo
viciado aún permita satisfacer la causa final.
 Supuesto legal: La cláusula que fije al contrato de locación un término menor que
el establecido por la ley es de ningún valor, pero el contrato se considera eficaz y
celebrado por el término mínimo previsto, puesto que tal clausula es de orden
público.
En los testamentos: En ellos es mas concebible separar las cláusulas, para preservar la
voluntad del causante. Por ejemplo: la nulidad de un legado, no perjudica las otras
declaraciones de voluntad. Sin embargo, si la nulidad se debe a un vicio de forma, caería
todo el testamento.

Punto 12: efectos de la nulidad. Principio general. Excepciones. Efectos de la sentencia


de nulidad entre partes y con relación a terceros. El principio general (arts. 1050 y 3270).
Excepciones (art. 1051). Indemnización sustitutiva.
Planteo del problema: La nulidad priva al acto jurídico de sus efectos propios, o sea, de
aquellos que las partes persiguieron al otorgarlo, debiendo repetir lo obtenido en caso de
haberse ejecutado.
Principio general: el art. 1050 dispone “la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las
cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado”. Así, el efecto
invalidatorio se proyecta hacia el pasado, reponiendo las cosas en el estado en que se
encontraban antes de la celebración del acto, y hacia el futuro, pues el negocio no tendrá ya
aptitud para producir los efectos que las partes perseguían con su celebración.
Excepciones: el principio no es absoluto, pues se excepciona a favor de los terceros de
buena fe que hubiesen adquirido derechos reales o personales a titulo oneroso (art. 1051).
Efectos propios de la sentencia de nulidad:
1. Tesis que los niega: Considera que las restituciones reciprocas a que da lugar la
sentencia de nulidad tienen su causa en los títulos anteriores que las partes tengan
de las cosas objeto de esas restituciones.
2. Tesis que los reconoce: En la actualidad la doctrina mayoritaria sostiene que la
sentencia de nulidad tiene efectos propios, y que, como tal, sirve de causa directa de
las obligaciones restitutorias. Esto está respaldado por el art. 152 que sostiene que
las restituciones proceden sin necesidad de invocar o acreditar los derechos que
tenían los que efectuaron las prestaciones, basta con que se pruebe que la entrega se
hizo en razón del acto nulo.
Efectos de la sentencia en relación a las partes: el principio general surge del art. 1050,
que prescribe la vuelta de las cosas al estado anterior al otorgamiento del acto nulo o
anulado, dejado sin efecto por la sentencia. Pero los efectos pueden dividirse según el acto
se haya ejecutado o no:
Negocio jurídico no ejecutado: Las partes no podrán demandar su cumplimiento.
Negocio jurídico ejecutado: como derivación del principio establecido en el art. 1050, el
art. 1052 establece “la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo
que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado”, refiriéndose
tanto a los actos nulos como anulables, ya sean de nulidad relativa o absoluta. Además, el
art. 1053 establece que “no habrá lugar a la restitución respectiva de interés o de frutos,
sino desde el día de la demanda de nulidad. Los interés y frutos percibidos hasta la fecha

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se compensan entre sí”. Esto se completa con el art. 1054 que dispone que “si de dos
objetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos consiste en una suma de
dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitución de los intereses o de los frutos
debe hacerse desde el día que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa
productiva de frutos”. Por fin, los artículos 1053 y 1054 deben integrarse con las
disposiciones a partir del art. 2422, que regulan los derechos y obligaciones de los
poseedores de buena y mala fe.
Efectos de la sentencia en relación a terceros subadquirientes: Tanto el principio
general del art. 1050 (“la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo
estado que se hallaban antes del acto anulado”) como el art. 3270 (“nadie puede transmitir
a otro sobre un objeto, un derecho mejor o mas extenso que el que gozaba; y
recíprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y mas extenso que
el que tenia aquel de quien lo adquiere”-nemo plus iuris-), reconocen el efecto retroactivo
de la sentencia de nulidad, incluso frente a terceros. Sin embargo…
Excepciones: El art. 1051 en su redacción actual, dispone en su última parte una excepción
a favor de los terceros de buena fe (creencia) subadquirientes a titulo oneroso de derechos
reales o personales sobre inmuebles, sea el acto que le dio origen nulo o anulable.
La obligación de indemnizar: el art. 1056 prescribe “los actos anulados, aunque no
produzcan los efectos de actos jurídicos, producen sin embargo, los efectos de los actos
ilícitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas”. Para eso,
deben darse los recaudos propios de la responsabilidad civil: un daño causado que guarde
adecuada relación con la conducta antijurídica, y que sea atribuible a una de las partes del
negocio nulo. Además, el demandante del resarcimiento no debe haber tenido conocimiento
del defecto que invalida el acto. Por fin, la acción resarcitoria es independiente de la acción
de nulidad, no pudiendo considerarse un efecto de la sentencia.

Punto 13: Confirmación de los actos jurídicos inválidos. Convalidación como género.
Especies de convalidación: ratificación, conversión, y confirmación. Especies de
confirmación. Forma de la confirmación. Efectos de la confirmación.
Convalidación y confirmación: La convalidación es –en general- el saneamiento de un
acto imperfecto. Por su parte, la confirmación es la convalidación de los negocios jurídicos
que padecen una causal de nulidad relativa. Así, la convalidación es el género y la
confirmación la especie.
Especies de convalidación:
 Ratificación: Manifestación de voluntad de una persona que asume como propios,
hechos o actos jurídicos ejecutados por otros en su nombre, sin mandato o poderes
suficientes.
 Conversión: Se da cuando un negocio no satisface los recaudos exigidos por la ley
para valer como lo han querido las partes, pero puede valer como un acto de
menores recaudos.
 Prescripción liberatoria: Excepción para repeler una acción por el solo hecho que el
que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla, o de ejercer el
derecho hacia el cual se refiere.
La confirmación es un negocio jurídico unilateral e irrevocable una vez expresado.
Además, el art. 1060 exige tres recaudos para llevarla a cabo: 1) que haya desaparecido la
incapacidad o el vicio que afectaba al negocio jurídico. Claro que el acto realizado por un

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menor incapaz, no requiere que desaparezca la incapacidad, siempre que sea confirmado
por el representante a cargo; 2) la inexistencia de vicios en el negocio confirmatorio; y 3)
debe ser actuado por el sujeto legitimado.
Especies de confirmación:
a) Expresa: Resulta de la manifestación expresa de la voluntad del sujeto legitimado
para confirmar, que además debe ser escrita. Respecto de la forma de la
confirmación expresa, el art. 1061 dispone “… el instrumento de confirmación
expresa debe contener bajo pena de nulidad: 1. la sustancia del acto que se quiere
confirmar; 2. el vicio de que adolecía; 3. la manifestación de la intención de
repararlo”. A su vez el art. 1062 agrega “la forma de instrumento de confirmación
debe ser la misma y con las mismas solemnidades que estén exclusivamente
establecidas para el acto que se confirma”.
b) Tacita: “resulta de la ejecución voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una
acción de nulidad” (art. 1063), y tiene como fundamento la doctrina de los propios
actos.
La prueba de la confirmación –expresa o tacita- incumbe a quien la alega, y para eso podrá
valerse de cualquier medio probatorio.
Efectos de la confirmación: el art. 1065 dispone: “la confirmación tiene efecto retroactivo
al día en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al día del fallecimiento del disponente en los
actos de ultima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicara los derechos de terceros”.
Respecto de los terceros, es necesario aclarar que el acto confirmatorio no es inválido, sino
inoponible.

Punto 14: Prescripción de la acción de nulidad. Distintos supuestos. Imprescriptibilidad


de la nulidad absoluta.
Prescripción de la acción de nulidad relativa: el principio general es el del art. 4023
conforme al cual “toda acción personal por deuda exigible se prescribe por diez años,
salvo disposición especial. Igual plazo regirá para interponer la acción de nulidad, trátese
de actos nulos o anulables, sino estuviese previsto un plazo menor”.
Actos anulados por vicios o incapacidad del sujeto: La acción prescribe a los dos años (art.
4030), tal lo que sucede con la derivada del dolo, la violencia y la simulación.
Acción de nulidad por lesión: el art. 954 establece que la prescripción de la acción de
nulidad es de cinco años computados desde la fecha de celebración del negocio atacado de
lesivo.
Prescripción por excepción de nulidad relativa: Algunos autores, entre ellos Borda,
consideran que la excepción de nulidad prescribe en el mismo término que la acción. Pero
una gran mayoría considera que la excepción de nulidad es imprescriptible.
Imprescriptibilidad de la acción de nulidad absoluta: Dado que la nulidad absoluta se
funda en un vicio que compromete el interés general, la acción para declararla es
imprescriptible.

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ANEXOS

ACTOS DE COMERCIO: EL COMERCIANTE.

Del análisis del código de comercio obtenemos que el art. 1 “declara comerciantes a todos
los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos
de comercio, haciendo de ello profesión habitual”.
El código habla sólo de los individuos y nada dice acerca de las sociedades, sin embargo es
evidente que éstas también pueden ser comerciantes.

En este sentido, el código exige:


1) Capacidad legal para contratar: El principio general que se extrae del Cód. Com. es
que: “toda persona que, según las leyes, tiene la libre administración de sus bienes, es hábil
de ejercer el comercio” (art. 9 ap. 1º Cod. Com.)
2) Que ejerzan actos de comercio: El término ejercicio debe ser entendido en el sentido
jurídico de asumir la responsabilidad por actos de comercio efectuados en el propio nombre
comercial, aunque la materialidad de la ejecución recaiga en otros que actúen como
representantes legales o convencionales. El Cód. Com. habla de actos de comercio, pero
éstos pueden ser mercantiles por su naturaleza, por conexión y por disposición legal, no
bastando el ejercicio de cualquiera de ellos para atribuir a un individuo la calidad de
comerciante:

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A. Actos de comercio naturales: tienen plena eficacia constitutiva de la calidad de


comerciante respecto de quien los ejerce profesionalmente.
B. Actos mercantiles por conexión: En principio, carecen de virtualidad para conferir
a quien los practica el estado de comerciante. Sin embargo, nada impide considerar
como comerciante a quien ejercita como modus vivendi una actividad auxiliar de
comercio, cuando tales actos tienen por objeto negocios comerciales y son ejercidos
en forma profesional y autónoma. Ej. el comisionista.
C. Actos mercantiles por disposición de la ley: En la gran mayoría de los casos, las
finalidades lucrativas de la empresa justifican que quien se dedique
profesionalmente a su explotación adquiera la calidad de comerciante. Pero hay
otros actos declarados mercantiles por razones puramente formales, como ocurre
con la letra de cambio, el cheque y los títulos endosables o al portador, supuestos en
los cuales la realización habitual de dichas operaciones no puede conferir la calidad
de comerciante a quienes las efectúen.
3) Que dicho ejercicio sea practicado “en nombre propio”: El código emplea
incorrectamente la expresión “de cuenta propia”, que concierne al interés de aquel por
quien se ejerce el negocio. La expresión “en nombre propio” se refiere al uso del nombre de
la persona que ha de ser considerada comerciante y lleva envuelta la responsabilidad frente
a terceros de la persona cuyo nombre se utiliza.
4) Que el ejercicio del comercio constituya la profesión habitual del que lo realiza: Ha
de ser un ejercicio reiterado y relativamente duradero (es decir, habitual) de actos de
comercio con el propósito de constituir mediante dicho ejercicio una fuente estable de
rédito económico, o sea, con la finalidad de que constituya su profesión.
La prueba de la calidad de comerciante debe tender a demostrar el ejercicio habitual y
profesional de actos mercantiles, debiendo su existencia ser demostrada por quien alega o
niega tal calidad, siendo admisibles todos los medios de demostración de los hechos, con la
salvedad de que la confesión, por sí sola, carece de fuerza demostrativa.

Incapacidades para ser comerciante: El Cód. Com. legisla sólo sobre la capacidad de
hecho o de obrar, no habiendo incapacidades de derecho para ser comerciante, o sea, no hay
normas que establezcan la imposibilidad jurídica de adquirir tal calidad.
Como fue dicho el principio general es que toda persona que, según las leyes, tiene la libre
administración de sus bienes, es hábil de ejercer el comercio. Así, esta regla está sujeta a
ciertas limitaciones impuestas por razones de edad o habilidad mental.
1) Incapaces:
A) Menores de 18 años, dementes declarados en juicio y sordomudos que no saben
darse a entender por escrito (art. 54 Cod. Civ.): Al carecer en absoluto de la libre
administración de sus bienes, carecen de capacidad para ejercer personalmente el comercio.
Sin embargo, los arts. 443 inc. 12 y 475 Cód. Civ. admiten que su tutor o curador, según
corresponda, obtenga autorización judicial para continuar (o cesar) los establecimientos de
comercio o industria que éste hubiera heredado o en los que tuviera alguna parte. No
obstante, lo que no pueden hacer, porque ninguna disposición legal lo permite ni aún con
licencia judicial, es iniciar una nueva explotación mercantil. Ahora bien, en los casos de
gestión representativa quien adquiere la calidad de comerciante es aquél en cuyo nombre se
ejercita la actividad mercantil, o sea, es el incapaz el que debe ser considerado comerciante.
Además, si como consecuencia de este ejercicio mercantil se produjese la cesación de

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pagos de obligaciones comerciales, siendo este patrimonio del incapaz, éste es quien debe
ser declarado en quiebra y no su representante legal. Sin embargo, los delitos y demás actos
ilícitos cometidos por el representante con motivo de la gestión mercantil no pueden recaer
sobre el incapaz, porque exceden los límites de la representación. Finalmente, si el
representante legal decidiera ejercer una actividad mercantil en nombre de su representado
sin requerir la pertinente venia judicial, la falta de éste requisito legal constituye un
impedimento para que el incapaz sea considerado comerciante, sin perjuicio de que los
actos realizados puedan ser nulos.
2) Personas mayores de 18 años y menores de 21: En principio, el art. 10 Cód. Com.
estipula que “toda persona mayor de 18 años puede ejercer el comercio con tal que acredite
estar emancipado o autorizado legalmente.”
a) Capacitación parcial por obtención de un título habilitante (siempre que la
profesión este reglada legalmente): Puede ejercer el comercio sin necesidad de
autorización alguna. Puede administrar los bienes adquiridos con el producto de su trabajo,
y disponer de ellos por cualquier título (gratuito u oneroso), así como también estar en
juicio civil o penal por acciones vinculadas a sus actos mercantiles. No obstante, carecerá
de la capacidad de administración y disposición de los bienes adquiridos con otros recursos
que no sean los provenientes del ejercicio de su profesión.
b) Autorización para ejercer el comercio:
1) Autorización expresa o de derecho: El art. 10 Cód. Com. permite ejercer el
comercio al menor debidamente autorizado por su padre, madre, o tutor, siempre que tenga
18 años o más. La autorización legal debe ser inscrita en el Registro Público de Comercio
(art. 11 Cod. Com., el cual se refiere a “emancipación” cuando en realidad debió decir
“autorización”). La mayoría de la doctrina entiende que, al igual que en el orden civil, el
menor no puede pedir la autorización al juez si el representante legal se la niega. Por fin, la
autorización es revocable, pero siempre por vía judicial, a fin de evitar arbitrariedades; la
revocación, si procede, deberá ser inscripta en el mismo Registro para que surta efecto
frente a terceros (art. 12, Párr. 2º Cód. Com.). El alcance de esta autorización es amplio:
para todos los actos y obligaciones comerciales (art. 11 in fine), poniendo el menor en
juego todos sus bienes (excepto los recibidos a título gratuito: art. 134 Cód. Civil).
2) Autorización tácita o de hecho: Surge del art. 12 Cód. Com. que consagra que “el
hijo mayor de 18 años que fuese asociado al comercio del padre (o la madre), será reputado
autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la
sociedad (pero no más allá o fuera de ella). La autorización otorgada no puede ser retirada
al menor sino por el juez, a instancia del padre, madre, tutor o ministerio pupilar, según el
caso (…). Este retiro, para surtir efecto contra terceros deberá ser inscripto y publicado en
el tribunal de comercio respectivo”. El menor será solidario con su progenitor ante terceros.
En caso de disolución de la sociedad, el menor pierde la autorización tácita obtenida.
3) Mujeres Casadas: Conforme al decreto-ley 17.711 la situación jurídica de la mujer, sea
cual fuere su estado civil, es análoga a la del varón: si es mayor de edad (21 años, art. 126
cod. Civ.), tiene plena capacidad. Si es menor, sufre las incapacidades y limitaciones a que
está sujeto el varón menor de edad. Además, el art. 51 ley 11.357, todavía vigente, dispone:
“Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no responden
por las deudas del marido” y viceversa.
4) Situación de los penados: El art. 12 Cód. Penal dispone que la reclusión y la prisión por
más de tres años importan la privación, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la

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administración de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. Como
es evidente, al faltar uno de los presupuestos establecidos por el art. 9 cód. Com., los
penados no pueden adquirir la calidad de comerciantes; y si ya lo eran antes de la condena,
la situación es análoga a la de los que caen en incapacidad. Así, mientras el penado cumple
su condena, sus bienes deben ser administrados por un curador, que tiene las mismas
facultades y limitaciones impuestas a los curadores de los menores y sordomudos (art. 12
Cód. Penal). La interdicción cesa ipso iure (de pleno derecho) cuando el penado obtenga su
libertad por cualquier causa legal.

Incompatibilidades: Prohibiciones legales impuestas por motivos disciplinarios derivados


de un estado social o del ejercicio de una profesión o de un cargo. Pero la violación de la
prohibición legal no está sancionada con la nulidad de los actos realizados; las sanciones
tendrán, en todo caso, carecer penal o disciplinario, pero el acto mercantil realizado será
válido y el infractor podrá ser considerado comerciante en caso de probarse el ejercicio del
comercio en las condiciones previstas por la ley.
1) Corporaciones eclesiásticas: La prohibición se refiere a las corporaciones (órdenes y
congregaciones), pero no a las asociaciones religiosas. Estas últimas, por su propia
naturaleza manifestada en los fines estatutarios, no persiguen propósitos lucrativos y, por
consiguiente, no pueden ejercer el comercio como finalidad social.
2) Clérigos: Cuando la ley dice “mientras vistan el traje clerical” se refiere al estado, las
funciones y la misión que los clérigos deben desempeñar en la sociedad. Entre ellos, los
religiosos profesos -que han emitido los tres votos (de obediencia, castidad y pobreza) en
alguna religión-, al perder su capacidad para contratar, salvo cuando comprasen bienes
muebles con dinero al contado o cuando contratasen por sus conventos (art. 1160 Cod.
Civ.), no pueden contratar libremente, por lo que no pueden ejercer el comercio desde que
los actos celebrados excediendo sus facultades son nulos (art. 1043 cod. Civ.). En
consecuencia, no pueden adquirir la calidad de comerciantes.
3) Magistrados civiles: Comprende el presidente de la Republica, los gobernadores de
Provincia, los de los Territorios Nacionales, los ministros, los intendentes municipales y los
miembros de los Ministerios Públicos fiscal y pupilar (fiscales y defensores generales). La
prohibición o incompatibilidad es estrictamente personal, tendiendo a impedir el ejercicio
profesional del comercio; por lo que, no les está prohibido, por ej., dar dinero a interés,
siempre que no hagan de ello una profesión habitual.
4) Magistrados Judiciales: Para los jueces se aplica igual régimen que a los magistrados
civiles; pero las leyes que reglamentan el ejercicio de la magistratura han prohibido
cualquier otra clase de actividad, a menos que formen parte de comisiones de estudio o
ejerzan actividades docentes.

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CONFRONTACIÓN ENTRE EL DERECHO A LA VIDA DEL POR NACER


(ANENCEFÁLICO) Y EL DE LA INTEGRIDAD PSICO-FÍSICA DE SU MADRE .
Normas internas e instrumentos internacionales a los que la República ha adherido u
otorgado rango constitucional, prescriben la existencia jurídica de la persona desde el
momento mismo de su concepción. Así, los arts. 70 y 264 C. Civ. establecen que la
tutela de las personas como sujetos capaces de adquirir derechos, comienza desde la
concepción en el seno materno, determinando la condición de humanidad del
nasciturus.
Art. 70: Desde la concepción en el seno materno comienza la existencia de las personas; y
antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos
derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno
nacieren con vida, aunque fuera por instantes después de estar separados de su madre. El
art. 264, por su parte, dispone que: “La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos
que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su protección y
formación integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad y no se
hayan emancipado”. A lo que el art. 72 agrega no “importará que los nacidos con vida
tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran después de nacer, por un vicio orgánico

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interno, o por nacer antes de tiempo”. De modo que en nada afecta la plena vigencia de sus
derechos la “inviabilidad” del nasciturus. Y es que por la patología, la persona por nacer
padece un “accidente” –la anencefalia- que no altera su condición. Así lo disponen los arts.
51: “Todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad, sin distinción de
cualidades o accidentes, son personas de existencia visible” y 63: “Son personas por nacer
las que no habiendo nacido están concebidas en el seno materno”, agregando Velez en su
nota que “las personas por nacer no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la
madre”). Además, la Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto San José de
Costa Rica) prevé que toda persona tiene derecho a que se respete su vida a partir de la
concepción (art. 4.1). Además, la Convención sobre los Derechos del Niño (art. 1) reconoce
el “derecho intrínseco a la vida” que tiene todo niño. Y el Preámbulo de la Convención
destaca que el niño, tanto antes como después de su nacimiento, necesita protección y
cuidados especiales por su falta de madurez física y mental, debiendo privar, sobre toda
otra consideración, su interés. En este sentido, la Nación Argentina declara que se entiende
por niño todo ser humano desde el momento de su concepción y hasta los 18 años de edad.
Por su parte, la Declaración Americana de los Derechos del Hombre establece que “todo
ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona”, sin
distinción alguna (arts. 1 y 2). Y la Const. de la pcia. de Bs. As. en su art. 12 Inc. 1 dispone
que la protección del derecho a la vida se debe extender desde el momento de la concepción
hasta el de la muerte natural. Además, la CN establece que las convenciones
internacionales con jerarquía constitucional “en las condiciones de su vigencia (…) no
derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos” (art. 75 Inc. 22).
Por otro lado, si bien el derecho a la integridad corporal posee igual naturaleza que el
derecho a la vida, es secundario respecto de ésta. Así, pese a que el derecho a la salud posee
rango constitucional, como expresa Bidart Campos, “los bienes o valores a que apunta cada
uno de los derechos mencionados en normas que son todas iguales no están en pie de
igualdad como las normas, sino que se ordenan dentro de una escala de mayor a menor”,
debiendo darse “preferencia a los bienes y valores superiores cuando se presentan
situaciones de conflicto”. En este sentido, aún valorando la afectación indudable de la salud
psíquica de la madre y la familia, prevalece el derecho a la vida, pues la inviolabilidad de la
persona humana, como fin en sí misma, supone su primacía jurídica como valor absoluto.
Así, no resultando posible una armonización de ambos bienes, debe otorgarse prioridad a la
salvaguarda del de mayor jerarquía, aunque ello conlleve necesariamente al sacrificio del
alternativo.
Por fin, el C. Penal en su art. 85 dispone que “El que causare un aborto será reprimido:
1) con reclusión o prisión de 3 a 10 años, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podrá elevarse hasta 15 años, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer;
2) con reclusión o prisión de 1 a 4 años, si obrare con consentimiento de la mujer. El
máximum se elevara a 6 años, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.”
Por el contrario, la doctrina que está a favor de la inducción del parto, entiende que ante el
altísimo porcentaje de riesgo del feto anencefálico y frente a un resultado que de todos
modos se producirá, pues su estado excluye toda viabilidad de vida extrauterina, sólo se
debe reducir al máximo el riesgo de lesión a la integridad física y psicológica de la madre y
de su familia, pues muchas veces tal situación presenta “visos de tortura”. Así, frente a lo
irremediable del fatal desenlace y a la impotencia de la ciencia para solucionarlo, cobran

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toda su virtualidad los derechos de la madre y del núcleo familiar a la protección de su


salud psicológica y física los cuales también son protegidos por tratados con jerarquía
constitucional como la Convención sobre la eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer. Además, el adelantamiento del parto, no implica un
supuesto de aborto pues la acción no tiene por objeto la muerte del feto ya que no hay
diferencia entre inducir el parto “prematuro” en ese momento o esperar el íntegro
transcurso de los nueves meses de gestación, lo cual no produce consecuencias beneficiosas
para nadie, sino que lesiona a la madre y su familia ya que el feto no puede subsistir de
manera autónoma. De este modo, no se autoriza a matar, sólo a adelantar –en no más de 15
a 25 días- el parto, no siendo el nacimiento un medio para causar la muerte del feto. Así, el
fallecimiento es la consecuencia exclusiva de una patología congénita. Además, cuando
para arribar a un equilibrio exista necesidad de recortar un interés, debe resolverse la
cuestión atendiendo al único padecimiento que el pronunciamiento puede mitigar, lo cual
ya constituye un precedente en la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación.
Por su parte, el art. 86 C. Penal establece que “el aborto practicado por un médico
diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
1) si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud (incluso mental) de la
madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios (aborto terapéutico);
2) si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deberá ser
requerido para el aborto.” Y este artículo que resuelve la ponderación entre el derecho a la
vida del nasciturus frente al derecho a la salud de la madre y su familia, no ha sido
cuestionado en su constitucionalidad. Por lo demás, la norma autoriza el aborto como tipo
penal, que es distinto del adelantamiento del parto en un momento de la gestación en que él,
por sí mismo, no es idóneo para producir la muerte en la generalidad de los casos, en que
no se trata de un feto anencefálico. De cualquier modo, el médico diplomado encargado de
llevar a cabo la intervención médica puede negarse a realizarla por “objeción de
conciencia”.
Por fin, cualquier decisión que se adopte implicará resultados disvaliosos.-

LEY 14.394 – RÉGIMEN DEL “BIEN DE FAMILIA”:


34. Toda persona puede constituir en "bien de familia" un inmueble urbano o rural de su
propiedad cuyo valor no exceda las necesidades del sustento y vivienda de su familia. Si
hubiere condominio, la gestión deberá ser hecha por todos los copropietarios, justificando
que existe entre ellos el parentesco requerido por el artículo 36.
35. La constitución del "bien de familia" produce efecto a partir de su inscripción en el
Registro Inmobiliario correspondiente.
36. A los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el propietario y su
cónyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adoptivos; o, en defecto de ellos, sus
parientes colaterales hasta el 3° inclusive de consanguinidad que convivieren con él.
37. El "bien de familia" no podrá ser enajenado ni legado. Tampoco podrá ser gravado sin
la conformidad del cónyuge; si éste se opusiere, faltare o fuere incapaz, sólo podrá
autorizarse el gravamen cuando mediare causa grave o manifiesta utilidad para la familia.

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38. El "bien de familia" no será susceptible de ejecución o embargo por deudas posteriores
a su inscripción como tal, ni aun en caso de concurso o quiebra, con excepción de las
obligaciones provenientes de impuestos o tasas que graven directamente el inmueble.
39. Serán embargables los frutos que produzca el bien, en no más de un 50%, en tanto no
sean indispensables para satisfacer las necesidades de la familia.
41. El propietario o su familia estarán obligados a habitar el bien o a explotar por cuenta
propia el inmueble o la industria en él existente, salvo excepciones que la autoridad de
aplicación podrá acordar sólo transitoriamente y por causas debidamente justificadas.
44. Cuando por testamento se dispusiere la constitución de un "bien de familia", el juez de
la sucesión, a pedido del cónyuge o de la mayoría de los interesados, ordenará la
inscripción en el registro inmobiliario respectivo. Si entre los beneficiarios hubiere
incapaces, la inscripción podrá ser solicitada por el asesor o dispuesta de oficio por el juez.
45. No podrá constituirse más de un "bien de familia".
49. Procederá la desafectación y la cancelación de su inscripción en el Registro
Inmobiliario:
a) A instancia del propietario, con la conformidad de su cónyuge; a falta del cónyuge, o si
éste fuera incapaz, se admitirá el pedido siempre que el interés familiar no resulte
comprometido;
b) A solicitud de la mayoría de los herederos, cuando el "bien de familia" se hubiere
constituido por testamento, salvo que medie disconformidad del cónyuge supérstite o
existan incapaces, caso en el cual el juez de la sucesión o la autoridad competente
resolverá lo que sea más conveniente para el interés familiar;
c) A requerimiento de la mayoría de los copartícipes, si hubiere condominio, computada en
proporción a sus respectivas partes;
d) De oficio o a instancia de cualquier interesado cuando no subsistieren los requisitos
previstos en los artículos 34, 36 y 41 o hubieren fallecido todos los beneficiarios;
e) En caso de expropiación, reivindicación, venta judicial decretada en ejecución
autorizada por esta ley o existencia de causa grave que justifique la desafectación a juicio
de la autoridad competente.

RELATIVIDAD DE LA PERSONERÍA JURÍDICA:


La constitución de una persona jurídica tiene por efecto fundamental la aparición de un
nuevo sujeto jurídico, distinto de sus fundadores, miembros y administradores. En
consecuencia los miembros no responden por las obligaciones de estas.
LA “TEORÍA DE LA PENETRACIÓN”2 O “DESCORRIMIENTO DEL VELO
SOCIETARIO”: Serick plantea que, en principio, debe respetarse la estructura formal de
las personas jurídicas, y solamente puede investigarse su elemento material cuando lo
justifiquen causas graves (ej. cuando la misma es utilizada para finalidades distintas de
aquellas para las cuales ha sido reconocida). Se trataría así, de un caso de inoponibilidad de

2
En EE.UU. rige la doctrina del “Disregard of legal entity” o desestimación de la forma legal. Se sostiene la
doctrina de ultra vires –equivalente a nuestro principio de especialidad- según la cual una persona jurídica
sólo puede actuar, y es reconocida como tal, dentro de las facultades que le han sido atribuidas en el acto de
su fundación. Los casos de aplicación son los mismos que para la penetración y su efecto es descartar la
ficción por la que la sociedad tiene una personalidad jurídica distinta a la de sus miembros.

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la persona jurídica en una situación determinada: los componentes de la persona jurídica no


podrán invocar frente a 3ros esa distinción entre ellos y el ente, por lo que podrían ser
responsables de sus deudas con su propio patrimonio, aunque fuere una sociedad anónima.
En este sentido, Serick enuncia 3 casos que la legitiman:
4. Fraude a la ley: El agente realiza actos prohibidos mediante la persona jurídica.
Por ejemplo negocios de parientes entre sí (cónyuges).
5. Fraude o lesión del contrato: Se da cuando A y B se obligan frente a C a no
realizar determinado acto. Pero el mismo es realizado por la sociedad X, cuyos
socios son A y B. Así, se entiende que la sociedad X ha sido creada para burlar el
contrato celebrado con C.
6. Daño a 3ros: Por ej. aportando a la persona jurídica bienes que constituyen la
prenda común de los acreedores o para afectar el derecho de legítimas de los
herederos forzosos. También es el caso de la “sociedad de fachada” (art. 165 de la
ley 19.551).
Efectos: El juez puede actuar sobre las personas físicas y su patrimonio, como si la persona
jurídica no existiera. Esta solución no implica la disolución de la misma, sino que está
limitada al caso concreto en cuestión.
Antecedentes legislativos en el derecho argentino:
3. La “propiedad enemiga”.
4. El caso Swift: La corte Suprema mantuvo el fallo de 1ra instancia, teniendo en
cuenta que Deltec Internacional aludía a Swift y a otras sociedades como “de
nuestra propiedad”. Por ello, los efectos de la quiebra decretada a Swift S.A.F.
deben también imputarse a Deltec Internacional Limited, como deudora real y
responsable de las obligaciones de la fallida aparente, cuya propiedad y control le
pertenecen.
5. La reforma a la ley de concursos del año 1983 por la ley 22.917: Como regla
general, “cuando dos o más personas formen grupos económicos, la quiebra de una
de ellas no se extiende a las restantes” (art. 165 Inc. 11). Sin embargo, en dos casos
es factible la extensión de la quiebra de una sociedad a otros sujetos:
- Cuando una persona física o jurídica controle a otra, poseyendo la mitad más uno
de los votos necesarios para formar su voluntad social, y ejerciendo ese control haya
desviado indebidamente el interés social (art. 165 Inc. 2).
- Por la confusión patrimonial inescindible, o sea cuando no se puede determinar –
por la promiscuidad de los negocios- quién es dueño de qué bienes, o titular de qué
créditos, u obligado por qué deudas (art. 165 Inc. 3).

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