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ANÁLISIS DEL ACTO Y AUTORIDAD PARA CONVOCAR LA

INTEGRACION DE COMISIÓN DE POSTULACION PARA SELECCIONAR


NÓMINA DE CANDIDATOS A FISCAL GENERAL
ANTECEDENTES NORMATIVOS
 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA.
Artículo 251. Ministerio Público. El Ministerio Público es una institución auxiliar de la administración
pública y de los tribunales con funciones autónomas, cuyos fines principales son velar por el estricto
cumplimiento de las leyes del país. Su organización y funcionamiento se regirá por su ley orgánica.
El Jefe del Ministerio Público será el Fiscal General de la República y le corresponde el ejercicio de
la acción penal pública. Deberá ser abogado colegiado y tener las mismas calidades que los
magistrados de la Corte Suprema de Justicia y será nombrado por el Presidente de la República de
una nómina de seis candidatos propuesta por una comisión de postulación, integrada por el
Presidente de la Corte Suprema de Justicia, quien la preside, los Decanos de las Facultades de
Derecho o de Ciencias Jurídicas y Sociales de las Universidades del país, el Presidente de la Junta
Directiva del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala y el Presidente del Tribunal de Honor
de dicho Colegio.
Para la elección de candidatos se requiere del voto de por lo menos las dos terceras partes de los
miembros de la Comisión. En las votaciones, tanto para integrar la Comisión de Postulación como
la integración de la nómina de candidatos, no se aceptará ninguna representación.
El Fiscal General de la Nación durará cuatro años en el ejercicio de sus funciones y tendrá las mismas
preeminencias e inmunidades que los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. El Presidente
de la República podrá removerlo por causa justificada debidamente establecida.
 LEY ORGÁNICA DEL MINISTERIO PÚBLICO
Texto según decreto 18-2016 vigente el 17/03/2016 (LEX POSTERIOR)
Artículo 12. Nombramiento.
El Fiscal General de la República será nombrado por el Presidente de la República de una nómina
de seis candidatos propuesta por una Comisión de Postulación, integrada de la siguiente forma:
a) El Presidente de la Corte Suprema de Justicia, quien la preside;
b) Los Decanos de las Facultades de Derecho o de Ciencias Jurídicas y Sociales de las
Universidades del país;
c) El Presidente de la Junta Directiva del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala; y,
d) El Presidente del Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala.
El Presidente de la Comisión de Postulación convocará, a los demás miembros, con no menos
de sesenta (60) días de anticipación al vencimiento del período vigente, a efecto, de elaborar la
nómina de candidatos a Fiscal General de la República.

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Los integrantes de la Comisión de Postulación serán responsables de elaborar la nómina y remitirla
al Organismo Ejecutivo por lo menos quince (15) días antes del vencimiento del período para el cual
fue nombrado el Fiscal General que deba entregar el cargo. Si coinciden en una misma persona dos
calidades para integrar la comisión de postulación o si se ausenta uno de sus miembros, lo
reemplazará quien deba sustituirlo en el cargo.
El Fiscal General de la República podrá postularse nuevamente al cargo. Reformado por el Artículo
5, del Decreto Del Congreso Número 18-2016 de fecha 23/02/2016
 LEY DE COMISIONES DE POSTULACIÓN (AÑO 2009 LEX PRIOR)
Artículo 3. Convocatoria para conformar las Comisiones de Postulación. El Congreso de la
República deberá convocar a integrar las Comisiones de Postulación del o los funcionarios que deban
ser electos, dentro del plazo que la ley específica determine y a falta de éste, con cuatro meses de
anticipación a que termine el plazo para el que constitucional o legalmente fueron electos. En caso
de encontrarse en receso el Pleno del Congreso de la República, la Comisión Permanente convocará
a una sesión extraordinaria para llevar a cabo el acto de convocatoria.
Artículo 30. Vigencia. El presente Decreto entrará en vigencia el día siguiente de su publicación
en el Diario Oficial.
 CRITERIOS JURISPRUDENCIALES (precedente constitucional):
Expediente 461-2014: “Prevalencia de Ley de Comisiones de Postulación. Algunos de los
sujetos procesales que fueron vinculados en calidad de terceros interesados aseguraron que
el procedimiento de selección del Fiscal General de la República debe sustanciarse según
lo que establece la Ley Orgánica del Ministerio Público. Ese tema ya quedó dilucidado por
esta Corte en caso anterior en el que se afirmó que la citada Ley Orgánica ―no contiene una
disposición específica que señale el plazo para que se produzca la convocatoria de la comisión
de postulación, ni se refiere a los principios de transparencia, excelencia profesional,
objetividad y publicidad del proceso de elección, entre otros aspectos fundamentales que ha
establecido la Ley de Comisiones de Postulación. Por ello, esta Corte concluye, que para el
(…) proceso de elección del Fiscal General de la República y Jefe del Ministerio Público y
atendiendo al principio de especialidad de las normas jurídicas, se debe aplicar la ley que
regula el proceso de integración y funcionamiento de las Comisiones de Postulación, Decreto
19-2009 del Congreso de la República, porque en ella se determina que corresponde al
Congreso de la República hacer la convocatoria de las comisiones referidas, e indica
concretamente que la convocatoria se debe realizar con cuatro meses de anticipación a que
culmine el período constitucional por el que fue elegido, para este caso concreto, el Fiscal
General de la República y Jefe del Ministerio Público. El Decreto 19-2009 del Congreso de la
República, también regula todo lo vinculado a los principios de transparencia, excelencia
profesional, objetividad y publicidad del proceso de elección, situaciones que no están
contempladas en el Decreto 40-94 del Congreso de la República (…) el plazo de la convocatoria
(no menos de treinta días de anticipación al vencimiento del período vigente, establece la
norma referida), resultaría ineficaz para cumplir el proceso más complejo y abierto, frente al
que establece la Ley de Comisiones de Postulación (cuatro meses de anticipación a que
termine el plazo para el que constitucional o legalmente fueron electos). [Sentencia de dos de
junio de dos mil diez, dictada en el Expediente 122-2010.] El criterio esgrimido en aquella
oportunidad se reitera en este asunto para descartar la pretendida especialidad de la
Ley Orgánica del Ministerio Público.” (La negrilla es propia)
 LEY DE AMPARO, EXHIBICIÓN PERSONAL Y
CONSTITUCIONALIDAD

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Artículo 43. Doctrina legal. La interpretación de las normas de la Constitución y de otras leyes
contenidas en las sentencias de la Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe
respetarse por los tribunales al haber tres fallos contestes de la misma Corte. Sin embargo, la Corte
de Constitucionalidad podrá separarse de su propia jurisprudencia, razonando la innovación, la cual
no es obligatoria para los otros tribunales, salvo que lleguen a emitirse tres fallos sucesivos contestes
en el mismo sentido.
 LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL
Artículo 8. Derogatoria de las leyes. Las leyes se derogan por leyes posteriores:
a) Por declaración expresa de las nuevas leyes;
b) Parcialmente, por incompatibilidad de disposiciones contenidas en las leyes nuevas con las
precedentes; (…)
Artículo 13. Primacía de las disposiciones especiales. Las disposiciones especiales de las leyes
prevalecen sobre las disposiciones generales de la misma o de otras leyes.
Artículo 23. Supletoriedad. Las deficiencias de otras leyes se suplirán por lo preceptuado en ésta.
Artículo 45. Cómputo de tiempo. En el cómputo de los plazos legales, en toda clase de procesos,
se observarán las reglas siguientes: (…)
c) Los meses y los años se regularán por el número de días que les corresponde según el calendario
gregoriano. (…)
e) En los plazos que se computen por días no se incluirán los días inhábiles. Son inhábiles los días
de feriado que se declaren oficialmente, los domingos y los sábados cuando por adopción de
jornada continua de trabajo o jornada semanal de trabajo no menor de cuarenta (40) horas, se
tengan como días de descanso y los días en que por cualquier causa el tribunal hubiese
permanecido cerrado en el curso de todas las horas laborales. (…)
 ACUERDOS LEGISLATIVOS
Acuerdo 2-2010 del congreso de la republica de fecha 29/01/2010
Se acuerda convocar a la integración e instalación de la Comisión de Postulación para la elección de
Fiscal General y Jefe del Ministerio Público
Acuerdo 4-2014 del congreso de la republica de fecha 10/04/2014
Se acuerda convocar a la integración e instalación de la Comisión de Postulación para la elección de
Fiscal General y Jefe del Ministerio Público

INTERPRETACIÓN:
Evidentemente se presenta antinomia entre dos normas: a) La Ley de Comisiones de Postulación en
su artículo 3 y b) Ley Orgánica del Ministerio Público en su artículo 12; en cuanto al órgano que
convoca la integración de la Comisión de postulación para seleccionar la nómina de candidatos a
Fiscal General que se presentará al Presidente de la República para su designación.
En Teoría del Derecho se han establecido tres criterios (que no han sido objetados) para resolver
antinomias y determinar la que debe prevalecer: i) El criterio jerárquico; ii) El criterio cronológico; y,
iii) El criterio de especialidad. Ahora veremos cómo se aplican estos criterios para el caso que nos
ocupa:

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A) Si aplicamos el criterio jerárquico podemos encontrar que la Ley Orgánica del Ministerio
Público es una ley aprobada por el Congreso de la República con una mayoría especial
(mayoría calificada de por lo menos dos tercios del total de diputados que lo integran) por el
hecho de regular un ente autónomo, como lo dispone el artículo 134 de la Constitución Política
de la República. La Ley de comisiones de postulación es una ley ordinaria, aprobada por el
Congreso, para cuya aprobación se requirió mayoría absoluta (la mitad más uno del total de
diputados que lo integran). De ahí podemos colegir válidamente que la Ley del Ministerio
Público tiene una jerarquía superior a la Ley de comisiones de postulación. Luego entonces,
si hay antinomia, debe prevalecer la Ley Orgánica del Ministerio Público.
B) Si aplicamos el criterio cronológico, el artículo 12 de la Ley Orgánica del Ministerio Público
(LOMP) es posterior (2016) que el artículo 3 de la Ley de comisiones de postulación (2009).
Colegimos válidamente que debe prevalecer la Ley Orgánica del Ministerio Público. Incluso
la reforma al artículo 12 de la LOMP, la cual amplía el plazo de convocatoria a sesenta (60)
días hábiles, deja sin materia el argumento de ineficacia establecido en el precedente
constitucional supra descrito (Exp. 461-2014 CC).
C) Si aplicamos el criterio de especialidad, el artículo 12 de la Ley Orgánica del Ministerio Público
que establece que la comisión de postulación será convocada por el Presidente de la Corte
Suprema de Justicia es una ley especial porque sólo aplica para esta comisión. En cambio
el artículo 3 de la Ley de comisiones de postulación es general porque aplica para todas las
comisiones de postulación y establece que las ha de convocar el Congreso de la República.
De esa cuenta podemos concluir válidamente que en caso de antinomia entre ambas normas,
debe prevalecer el artículo 12 de la Ley Orgánica del Ministerio Público porque es especial.
Esa especialidad no es “pretendida” sino real y evidente. (Art. 13 LOJ)
De conformidad con el razonamiento anterior, cualquier criterio que se utilice para determinar cuál
norma prevalece, resulta que prevalece la Ley Orgánica del Ministerio Público. El único argumento
que existe para afirmar que prevalece la Ley de Comisiones de Postulación, es el criterio de la Corte
de Constitucionalidad (que al no existir tres sentencias sucesivas en el mismo sentido no constituye
doctrina legal).
Por tal razón, si no hay doctrina legal, no es obligatorio su cumplimiento, por lo que le corresponde
al Presidente de la Corte Suprema de Justicia, a su vez Presidente de la Comisión de postulación
para la elaboración de la nómina de candidatos a Fiscal General, convocar a la integración de la
Comisión de postulación.
Además debe observarse, en cuanto a los acuerdos legislativos citados, que los mismos constituyen
un error jurídico, puesto que el Congreso de la República, no estuvo nunca facultado para realizar la
convocatoria de esta Comisión de Postulación, y de conformidad con las disposiciones de la Ley del
Organismo Judicial, el error no es fuente de derecho.
Plazo para convocar:
Según la Ley del Ministerio Público, el Presidente de la Comisión de postulación debe convocar
dentro de un plazo no menor de 60 días (se entienden hábiles 1), lo cual indica que sería a más tardar
el 16 de febrero, aunque puede hacerlo antes de esa fecha. Según la Ley de comisiones de
postulación, el plazo para convocar por parte del Congreso es de 4 meses de anticipación, el cual
vence el 16 de enero2.

1 De conformidad a los artículo 23 y 45 literal e) de la Ley del Organismo Judicial.


2 Se computa de esta forma, en tanto la fecha que debe dejar el cargo la actual Fiscal y tomar posesión
el nuevo o nueva Fiscal General es el jueves 17 de mayo de 2018.

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Como se puede observar, la convocatoria por parte del Presidente de la Corte Suprema de Justicia
da certeza en cuanto a la responsabilidad de quien tiene el deber y si la convocatoria le
correspondiera al Congreso (que ya se demostró que no le corresponde) la convocatoria tendría que
hacerse mediante voto favorable de la mayoría absoluta de sus integrantes y de conformidad con la
experiencia (Mecanismo contra la tortura, RENAP, Junta Monetaria, CONAMIGUA, etc.) el
cumplimiento del deber de convocar es incierto. Reunir 80 voluntades resulta complicado y la
responsabilidad se distribuye entre 158 representantes, lo que complica deducirla. El concurso de
voluntades en el Congreso de la República, por lo general, pero particularmente en la coyuntura
actual, es muy complicado, al grado que no han podido ponerse de acuerdo para elegir Junta
Directiva y es probable que este acto tenga lugar hasta el 14 de enero de 2018, con la posibilidad de
que tampoco en esa fecha se llegue a la elección.
Respecto a las otras normas contenidas en la Ley de Comisiones de Postulación
Es conveniente aclarar que, la prevalencia de la Ley Orgánica del Ministerio Público a la que se hace
referencia, no impide que se integren a la misma al momento del proceso de postulación, otras
normas, principios y formulaciones contenidas en la ley general, en los cuales no existe antinomia
directa, como es el caso de la convocatoria.