Especialista: Curo Humeres Sachi Yoana

Expediente : 0050-2019
Cuaderno : Principal
Escrito : 03
Sumilla : APELO RESOLUCION N°6

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO CIVIL DE AREQUIPA

INGMAR GIOMAR TAPIA ZECENARRO, con DNI

N°46984601, con matrícula del CAC. 6195,
señalando domicilio procesal en la Av. la Salle 109-
A, centro comercial la Salle, pabellón “B”, oficina 2-8,
primer piso del cercado de Arequipa y como casilla
Electrónica N° 21299, actuando en representación
de la sociedad conyugal conformada por SANDRA
MAGDALY ZEGARRA SANTOS Y ANTONIO ROY
FLORES BEJARANO, en el proceso de NULIDAD
DE ACTO JURIDICO; ante Usted respetuosamente
digo:

I. PETITORIO.
Estando dentro del plazo legal INTERPONGO RECURSO DE APELACIÓN
CONTRA RESOLUCIÓN N°6 DE FECHA 16 DE MAYO DEL 2019, en merito
Articulo 364 del Código Procesal Civil.

II. FUNDAMENOS DE HECHO

1) DE LA RESOLUCION N°6
PRIMERO.- Con resolución N°6 de fecha 16 de mayo del 2019 se nos pone en
conocimiento la declaración de rebeldía a mis patrocinados SANDRA
MAGDALY ZEGARRA SANTOS Y ANTONIO ROY FLORES BEJARANO, en
el Proceso de NULIDAD DE ACTO JURIDICO, al no haber subsanado las
observaciones dadas en la resolución N°3 y N°4, en el plazo establecido.
SEGUNDO.- Ante esta situación; la rebeldía se debe entender como la no
comparecía en el proceso , la inacción del demandado; se configura no con la
ausencia de este en el proceso si no con la omisión para contestar la demanda
dentro del plazo señalado; la parte puede apersonarse al proceso y no
contestar la demanda e incurre en rebeldía.1 A lo señalado por la Dr. Marianela
Ledesma, es necesario precisar que al caso concreto de mis representados y
mi persona como abogado defensor, es que; si, nos apersonamos al proceso
y contestamos la demanda en el plazo establecido por el Código Procesal
Civil para un proceso de conocimiento por lo que se entendería que al
contestar la demanda que fue en fecha…
Cumplimos con el apersonamiento y la contestación de la demanda; por lo
que no podría recaer de ninguna forma la declaración de rebeldía para con mis
representados.
Por otro lado ante la contestación de la demanda realizada por mis
representados, esta resulto observada por su despacho, dando un plazo de
TRES días para poder subsanar las OMOSIONES O DEFECTOS de la
CONTESTACION DE LA DEMANDA, por lo que se deberá tomar en
consideración lo siguiente:

2) DEL OBJETO DEL PLAZO PARA SUBSANAR OMISIONES O

DEFECTOS

En la mencionada resolución, se dispone el término o pazo de 3 días para que

mis representados puedan subsanar los defectos evidenciados por su
despacho, término o plazo que en nuestra posición consideramos vulnerable a
nuestro derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, por las
siguientes razones:
- Los plazos para contestar la demanda y reconvenir, así como para
subsanar omisiones, están claramente establecido en nuestro

1
LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. “Comentarios al Código Procesal Civil”.
GACETA JURÍDICA. Tomo II, 2008, p. 534.
 ordenamiento procesal civil, tanto que parecería inoficioso analizar el
tema; sin embargo, en la práctica encontramos que su aplicación
requiere de un estudio más o menos profundo, ello precisamente por
cuanto el derecho no es una ciencia exacta, es decir que en él no hay
verdades absolutas, sino que estamos frente a una ciencia
eminentemente argumentativa.

El segundo párrafo del artículo 426 del C.P.C. establece que en caso de
declarar inadmisible la demanda, “el Juez ordenará que el demandante
subsane la omisión o defecto en un plazo no mayor de diez días”.

De este análisis debemos indicar que la contestación de la demanda

recibe el mismo tratamiento que la demanda, es decir que al examinarla
también pasa por los juicios de admisibilidad y de procedencia; Y SI ES
DECLARADA INADMISIBLE, EL JUEZ ORDENARÁ QUE LA EMPLAZADA
SUBSANE LA OMISIÓN O DEFECTO EN UN PLAZO NO MAYOR DE DIEZ
DÍAS; lo mismo sucederá en el caso de la reconvención y su contestación
y no dictar un plazo o termino de TRES DIAS como sucedió en el presente
caso, no estableciéndose un plazo razonable por versarse de un proceso de
conocimiento entiéndase este que “EL PROCESO DE CONOCIMIENTO”
tiene por objeto la resolución de asuntos contenciosos que contienen
conflictos de mayor importancia o trascendencia; estableciéndose como
un proceso modelo de plazos amplios y de aplicación supletoria de los
demás proceso que señale la Ley, y a lo determinado por su despacho en
cuanto a un plazo tan reducido – TRES DIAS-. Al no existir una base legal
respecto a “el plazo para subsanar los defectos u omisiones de la
contestación de la demanda”

Si recurrimos al método literal de interpretación de la norma procesal en

referencia, tenemos que subsanar significa reparar, remediar, regularizar o
enmendar un error; omisión es el no hacer, decir o señalar algo e importa
descuido u olvido; y, defecto es la carencia o falta de las cualidades propias de
una cosa, denota imperfección. Como podemos observar, los dos últimos
conceptos importan la existencia de anomalías en el acto procesal, respecto de
los requisitos legales de forma, de obligatorio cumplimiento; por lo que, como
lo expresa Carrión Lugo “advertida la omisión o el defecto de algún requisito
formal de la demanda, el juez concede al actor un plazo para regularizar la
anomalía”; pues si bien es cierto, interponer una demanda, contestarla,
reconvenir o contestar una reconvención, son actos procesales que dependen
de la voluntad de las partes, pues la acción y la contradicción son derechos y
no deberes, pero al ejercitarlos, las partes están obligadas a cumplir con los
requisitos exigidos por la ley; su despacho debió haber observado e
interpretado lo establecido por el artículo 426 del Código Procesal Civil, el
que establece un plazo de 10 dias para poder subsanar los defectos y
omisiones de inadmisibilidad de la demanda, considerándose el mismo
plazo para poder subsanar los defectos y omisiones de la “contestación
de la demanda”.

III. DEL AGRAVIO PRODUCIDO POR LA RESOLUCION Nª 6

- INOBSERVANCIA INTERPRETATIVA DEL ARTÍCULO 426 DEL

CODIGO PROCESAL CIVIL:

Su despacho debió haber observado e interpretado lo establecido por el

artículo 426 del Código Procesal Civil, el que establece un plazo de 10 dias
para poder subsanar los defectos y omisiones de inadmisibilidad de la
demanda, considerándose el mismo plazo para poder subsanar los defectos y
omisiones de la “contestación de la demanda”.

- EL DEBIDO PROCESO
Dicho de otro modo, el Derecho al Debido Proceso constituye un conjunto de
garantías de las cuales goza el justiciable, que incluyen, la Tutela Procesal
Efectiva, la Observancia de los Principios o Reglas Básicas y de la
competencia predeterminada por ley, así como la Pluralidad de Instancias, la
Motivación, la Logicidad y Razonabilidad de las resoluciones, el respeto a los
derechos procesales de las partes (DERECHO DE ACCIÓN, DE
CONTRADICCIÓN) entre otros.

- La presente resolución N°6, vulnera el derecho de defensa de mis

patrocinado afectado el debido proceso; la vulneración del debido
proceso se configura, entre otros supuestos, en los casos en los que en
el desarrollo del proceso no se han respetado los derechos procesales
 de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, o si la
tutela jurisdiccional no ha sido efectiva.
“Al haber considerado REBELDES a mis patrocinados con la
resolución N°6 de fecha 16 de mayo del 2019, EN CUANTO NO SE
ESTARÍA TOMANDO EN CUENTA; 1) EL APERSONAMIENTO POR
NUESTRA PARTE; 2) LA CONTESTACION DE LA DEMANDA Y 3)
EL ESCRITO DE SUBSANACION DE CONTESTACION DE DEMANDA
DE FECHA….. en la que damos por subsanado la contestación de la
demanda”, dejándonos en un ESTADO DE NDEFENSIÓN: pues
estos son actos procesales que corresponden a mi DERECHO
DEFENSA y la Tutela Jurisdiccional efectiva.
- Como también afecta al DERECHO DEBIDO PROCESO, lo no
considerado el plazo de subsanar los defectos y omisiones de la
contestación con respecto a la interpretación literal del artículo 426
del código procesal civil, debiendo considerarse un plazo de 10
días para poder subsanar los defectos u omisiones señalado por su
despacho.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

- ARTICULO 355 DEL CODIGO PROCESAL CIVIL, Mediante los medios

impugnatorios las partes o terceros legitimados soliciten que se anule o
revoque, total o parciamente un acto procesal presuntamente afectado
por vicio o error.
- ARTICULO 364 DEL CODIGO PROCESAL CIVIL, el recurso de
apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine,
a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolución que produzca
agravio, con el propósito de que sea anulada o revocada, total o
parcialmente.

- ARTÍCULO 426 DEL CODIGO PROCESAL CIVIL: Inadmisibilidad de

la demanda: “En estos casos el Juez ordenará al demandante subsane
la omisión o defecto en UN PLAZO NO MAYOR DE DIEZ DÍAS. Si el
 demandante no cumpliera con lo ordenado, el Juez rechazará la
demanda y ordenará el archivo del expediente”.

- ART. 139°, INCISO 3 SEÑALA DE LA CONTITUCION POLITICA DEL

PERU; “Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción
predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los
previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales de
excepción ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera
sea su denominación.” Por lo antes mencionado en este Art.
Consideramos que se nos fue vulnerado este derecho, al solo
otorgarnos un plazo de tres días, que para la complejidad de este caso
no es suficiente.

POR LO EXPUESTO:

Pido que ser de por admitido, por ser de derecho.

Arequipa 31 de mayo del 2019.