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El derecho internacional privado es aquella rama del derecho que tiene como objeto

los conflictos de competencia internacionales, los conflictos de leyes


internacionales, la cooperaci�n procesal y determinar la condici�n jur�dica de los
extranjeros.

Esta rama del derecho analiza las relaciones jur�dicas internacionales ya sea entre
privados, o donde existe un inter�s privado. Esta relaci�n jur�dica tiene la
particularidad de tener un elemento extra�o al derecho local, que suscita ya sea
conflictos de jurisdicci�n o de ley aplicable, y su fin es determinar qui�n puede
conocer sobre el tema y qu� derecho debe ser aplicado.

En algunos pa�ses a esta rama del derecho se le conoce como derecho civil
internacional.

Cabe recalcar que el derecho internacional privado no soluciona los conflictos,


simplemente determina la norma o ley de qu� pa�s se debe utilizar en la soluci�n de
conflictos internacionales, as� como el juez que resolver� esta controversia
(posici�n normativista).

Modernamente la doctrina est� cambiando hacia una posici�n sustancialista[cita


requerida], en donde dentro del derecho internacional privado se incluyen normas
que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de
esta rama del derecho, no ya en la norma indirecta o de conflicto, sino en las
relaciones jur�dicas privadas internacionales, que es donde realmente radican las
controversias de las que se har� cargo el derecho privado internacional.

Trata tambi�n temas de gran importancia sobre las relaciones jur�dicas entre los
Estados. En este orden de cosas, regula el execu�tur y la extradici�n.

�ndice
1 Caracter�sticas del derecho internacional privado
2 La concepci�n privatista del derecho internacional privado
3 Cuestiones del derecho internacional privado
3.1 Aplicaci�n del derecho extranjero
3.2 Clasificaciones
3.3 Cuesti�n previa
3.4 Reenv�o
3.5 Fraudulencia a la ley
3.6 Orden p�blico internacional
4 V�ase tambi�n
5 Enlaces externos
Caracter�sticas del derecho internacional privado
Es un derecho nacional: cada pa�s dicta normas propias de derecho internacional
privado, lo que puede llevar a conflictos entre ellos.
Es un derecho positivo: sus normas se encuentran en diversos textos legales,
preferentemente en los c�digos civiles. Tambi�n se hallan en los tratados en los
que los pa�ses determinan la mejor forma de resolver conflictos de leyes.
Contiene un elemento particularizante: el t�rmino "extranjero" dentro de la
relaci�n.
Forum shopping: consiste en la pr�ctica de los abogados de plantear la soluci�n de
sus controversias internacionales ante el tribunal que competa y que, a tenor de la
ley aplicable, dar� la respuesta jur�dica m�s favorable a sus intereses.
La concepci�n privatista del derecho internacional privado
Se denomina como �relaciones privadas internacionales� a aquellas que en su
composici�n presentan elementos extranjeros, ya sean subjetivos u objetivos, los
primeros referidos a las personas y los segundos a bienes o actos jur�dicos que
componen dicha relaci�n. (Gonzales Mart�n 2008)
Las fuentes del derecho internacional privado, pueden ser cuatro; las de derecho
internacional privado aut�nomo, que son ordenamientos jur�dicos puramente
nacionales; las de derecho internacional privado convencional, integrado por
tratados internacionales bilaterales o multilaterales; las de derecho internacional
privado institucional, que se integra por ordenamientos jur�dicos derivados de un
proceso de integraci�n econ�mica, como puede ser la Uni�n Europea o el Mercosur; y
las de derecho internacional privado trasnacional, que est� integrado por la
denominada Nueva Lex Mercatoria o New Law Merchant, en su aspecto sustantivo y
adjetivo. Fern�ndez Rozas, Jos� Carlos y S�nchez Lorenzo, Sixto 2001)

En todo caso, las fuentes de derecho internacional privado forman parte del
ordenamiento jur�dico nacional, ya que los tratados internacionales deben aprobarse
y ser ratificados conforme a las normas constitucionales nacionales y, en su caso,
las normas de derecho internacional privado institucional deben ser integradas al
mismo ordenamiento nacional por los m�todos que determine el derecho nacional.
Respecto al caso de la lex mercatoria podemos afirmar que su existencia depende del
reconocimiento de la libertad contractual otorgada a los particulares.

En ese sentido, puede afirmarse que el derecho internacional privado es el sector


del ordenamiento nacional que regula las relaciones privadas internacionales.
(Gonz�lez Campos, Julio Diego 2004).

De acuerdo a la escuela de concepci�n estricta, seguida principalmente en Alemania


y en Italia, se atribuye como contenido a la materia solo el derecho aplicable o
conflicto de leyes, en tanto los temas de competencia judicial internacional y
reconocimiento y ejecuci�n de sentencias judiciales extranjeras o laudos arbitrales
extranjeros se estudian como parte del denominado derecho procesal civil
internacional. (Rigaux, Francois, 1985)

De otro lado es importante destacar que la escuela de concepci�n amplia, seguida


originada en Francia y con fuerte influencia en gran parte de Am�rica Latina
apuntan que son temas de estudio de la materia la nacionalidad, la condici�n
jur�dica del extranjero y los conflictos de leyes y conflictos de jurisdicci�n.
(Pereznieto Castro, Leonel, 2006)

Finalmente de acuerdo a la escuela de concepci�n intermedia, el contenido tem�tico


del derecho internacional privado, lo es la denominada competencia judicial
internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecuci�n de sentencias
judiciales ectranjeras o laudos arbitrales extranjeros. (Clarkson, CMV & Hill,
Jonathan, 2006)

La competencia judicial internacional es el sector del derecho internacional


privado que determina los casos y las circunstancias bajo las cuales un juez
nacional habr� de conocer de un caso derivado de una relaci�n privada
internacional.

El derecho aplicable es el sector dedicado a determinar cual habr� de ser el


derecho conforme al cual habr� de resolver el fondo de asunto derivado de una
relaci�n privada internacional, dentro del que existen diversas t�cnicas de
reglamentaci�n que a saber son:

� La norma de conflicto,

� La norma material especial (dentro de las que englobo a la norma material de


derecho internacional privado y la norma material de derecho uniforme),

� La norma de extensi�n y,

� La norma de aplicaci�n inmediata


Finalmente, el reconocimiento y ejecuci�n de sentencias judiciales extranjeras o
laudos arbitrales extranjeros es el concreto sector del derecho internacional
privado que determina los requisitos e impedimentos que deben atenderse ante los
casos en que deba conocerse de un reconocimiento y en su caso, ejecuci�n de una
sentencia o laudo dictado en el extranjero.

Cuestiones del derecho internacional privado


Aplicaci�n del derecho extranjero
Cuando una norma indirecta remite a la aplicaci�n del derecho extranjero, se
requiere discernir si se refiere al derecho extranjero como tal o la consideraci�n
del mismo como un mero hecho. Posteriormente, en el aspecto procesal, se deber�
decidir si el derecho extranjero es aplicado de oficio por el juez o solo
corresponde aplicarlo cuando ha sido alegado y debidamente probado por la parte que
lo requiere.

Clasificaciones
Lex fori: significa la ley del juez que conoce el asunto. Cuando se presenta a un
juez un asunto que reviste un car�cter internacional, este debe preguntarse sobre
la ley aplicable a dicho asunto. En algunos casos se aplicar� la lex fori.
Tradicionalmente, la lex fori regula las cuestiones de procedimiento, cualquiera
que sea la lex causae.

El ordenamiento jur�dico competente para calificar es el derecho civil del juez que
conoce el pleito. El fundamento jur�dico: se sostiene que el legislador al declarar
competente una ley extranjera restringe la aplicaci�n de sus reglas internas, o sea
que la definici�n de los t�rminos de la norma indirecta deba darse de acuerdo a la
ley del juez.

El fundamento pr�ctico: Niboyet se�ala que una necesidad pr�ctica lleva a seguir la
lex fori, dice que el caso del testamento ol�grafo del neerland�s se rige por la
ley del lugar de celebraci�n del acto en cuanto a la forma, para la capacidad por
la ley nacional del incapaz.

�C�mo determinar la ley competente sin fijar previamente la calificaci�n? Para �l


solo es posible la calificaci�n previa aplicando la lex fori.

El argumento de la soberan�a es abandonado, y la teor�a se afirma principalmente en


las siguientes razones. La determinaci�n del derecho extranjero aplicable a una
relaci�n jur�dica supone la previa identificaci�n de la ley competente, pero para
ello debe calificarse la relaci�n, y esa funci�n solo incumbe a la lex fori. Por
otra parte, es indiscutible la necesidad de coherencia que debe existir entre las
categor�as usadas en las normas sustanciales y las usadas en las reglas de derecho
internacional privado de un mismo ordenamiento jur�dico. Bartin reserva a la lex
causae la calificaci�n de los bienes, y en materia de autonom�a de voluntad, como
tambi�n hace Niboyet.

La cr�tica que puede formularse a esta teor�a es que conduce a una limitaci�n de la
aplicaci�n del derecho extranjero.

Lex causae: designa la ley que regula el fondo del asunto, una vez designada por
las normas de conflicto de leyes. La calificaci�n debe ser dada por la ley
competente para regir la relaci�n jur�dica. Despagnet dice que cuando el legislador
ordena aplicar una ley extranjera a una determinada relaci�n desea que esa ley
extranjera sea aplicada en cuanto organiza y regula dicha relaci�n.

Este autor excluye los puntos de conexi�n de la calificaci�n seg�n la lex causae.
Distingue la definici�n de los t�rminos contenidos en el tipo legal de la de los
puntos de conexi�n. La calificaci�n de estos corresponde a la lex fori. Criterio
que comparte Wolff al atribuir a la lex fori la funci�n definidora de los t�rminos
"nacionalidad o domicilio". Se critica esta teor�a diciendo que determina un
c�rculo vicioso, ya que es necesario previamente calificar la relaci�n jur�dica
para determinar la ley competente. La determinaci�n del derecho presupone la
calificaci�n de la relaci�n jur�dica. El problema que plantea la lex causae es que
esta puede remitir a otro derecho y, por lo tanto, la lex causae tampoco es
definitiva.

Cuesti�n previa
Para la resoluci�n de una cuesti�n de derecho internacional privado puede ser
necesario resolver una cuesti�n previa o preliminar relacionada con la principal.
Por ejemplo, en una sucesi�n internacional (cuesti�n principal) es necesario
resolver sobre la validez de una adopci�n (cuesti�n previa).Es decir que la
cuesti�n "principal", depende siempre de la resoluci�n de la llamada
cuesti�n"incidental", estas cuestiones incidentales pueden ser una o varias
cuestiones a resolver por el juez competente,y resuelta la "cuesti�n previa", se
continua con el curso de la cuesti�n principal. Recordemos que la cuesti�n previa
se presenta despu�s de determinar el derecho aplicable a la"cuesti�n principal",
con independencia, que la soluci�n dela principal dependa de ella. Lo que se
analiza es qu� derecho es aplicable a la cuesti�n previa.

Es una cuesti�n preliminar o incidental que se plantea cuando en un caso


iusprivatista con elementos extranjeros la resoluci�n principal queda supeditada a
la resoluci�n de esta cuesti�n incidental. Por ejemplo, para poder decidir la
vocaci�n hereditaria entre c�nyuges sup�rstite primero deber� resolverse la validez
del matrimonio.

CASO JURISPRUDENCIAL- PONNOUCANNAMELLE C/ NADIMOUTOUPOUELLE POR IMPUGNACI�N DE


TESTAMENTO. ( CUESTION PREVIA, EJEMPLO)

Familia de nacionalidad brit�nica originaria de la India que tienen varios hijos


leg�timos y un hijo adoptivo. La adopci�n de Soccalingam se realiza de acuerdo a la
ley india (brit�nica).

Soccalingam se casa y tiene un hijo leg�timo.

Soccalingam muere antes que su padre adoptivo, su padre adoptivo ten�a bienes en la
Cochinchina perteneciente al Estado franc�s. Su padre adoptivo fallece en 1925,
pero en 1922 deja un testamento en donde deshereda a su nieto adoptivo. El
testamento lo hace ante notario de las Indias francesas.

El hijo de Soccalingam es representado por su madre, esposa de Soccalingam. La


madre impugna el testamento, se funda en que el C�digo de Napole�n queestablece que
los inmuebles situados en Francia deb�a regirse por la ley francesa, la cual llama
a la sucesi�n en calidad de heredero legitimario al nieto adoptivo que por derecho
de representaci�n ocupa en el lugar del padre premuerto.

Tanto el Tribunal de Saig�n, como la Corte y la Corte de Casaci�n rechazan la


pretensi�n de Ponnoucannamelle. Reconoceque la adopci�n es v�lida por la ley de la
India, la ley personal del adoptante y adoptado, pero reh�sa reconocer efectos
sucesorios a esta adopci�n con respecto a los inmuebles del causante adoptante
situados en la Cochinchina porque las reglas sobre transmisi�n sucesorio de
inmuebles situados en Francia se vinculan al estatuto real y est�n regidas
exclusivamente por la ley francesa y, en segundo t�rmino, porque el art. 344 del
C�digo franc�s proh�be la adopci�n a quienes tienen hijos leg�timos y constituye
una norma de orden p�blico, lo que resultar�a violado si un heredero adoptivo seg�n
ley extranjera fuera admitido en la sucesi�n del adoptante abierta en Francia en
concurrencia con los hijos leg�timos.

En consecuencia, la causa principal es la sucesi�n y la incidental es la adopci�n.

La ci derecho internacional privado II de 1979 establece que las cuestiones


preliminares no necesariamente deben ser resueltas de acuerdo a la ley que regula
la cuesti�n principal.

Reenv�o
(Caso por cual surge el reenvi�) JURISPRUDENCIA � CASO FORGO.

Un hombre nacido extramatrimonialmente en Bavaria en 1801, se traslada con su madre


a Francia. Forgo se casa y sobrevive a su esposa no deja descendencia y al morir en
1869 no deja un testamento.

Litigio conformado por los colaterales de la madre de Forgo y el Fisco franc�s en


torno al patrimonio relicto mobiliario sito en Francia.

Los colaterales invocan el derecho b�varo, seg�n el cual heredaban parientes


colaterales, mientras que el fisco se bas� en el derecho franc�s, en el cual los
colaterales de padres extramatrimoniales no heredan.

El domicilio legal de Forgo era en Bavaria, a pesar que su domicilio de hecho era
Francia. El tribunal franc�s aplica en primer t�rmino el derecho b�varo porque
Forgo no ten�a domicilio legal en Francia y el derecho sucesorio se rige por el
derecho de la nacionalidad, remite el caso al derecho b�varo, pero las normas del
derecho internacional privado b�varas entienden que en la instituci�n de la
sucesi�n rige el �ltimo domicilio del causante; en consecuencia, los jueces de
Francia se dan por reenviados y aplica su ley, denegando la pretensi�n a los
colaterales y declarando la sucesi�n vacante.

CLASES DE REENV�O

Primer grado: sucede cuando la regulaci�n de la relaci�n jur�dica privada retorna


al punto de partida y el tribunal lo acepta aplicando su derecho.

Segundo grado: sucede cuando el juez que entiende en el caso declara aplicable un
derecho extranjero cuyo derecho internacional privado lo env�a a un tercer Estado,
por ejemplo un argentino domiciliado en el Reino Unido y que fallece en Francia. El
derecho internacional privado franc�s dice que se aplica la ley de la nacionalidad
o sea que el causante es argentino, entonces lo remite al derecho argentino, el
derecho internacional privado argentino establece que la sucesi�n se rige por la
ley del �ltimo domicilio del causante, el causante viv�a en el Reino Unido,
entonces lo remite al Reino Unido.

Teor�a de la referencia m�nima: esta teor�a afirma que la consecuencia jur�dica de


la norma indirecta al declarar aplicable el derecho extranjero hace referencia al
derecho interno con exclusi�n del derecho internacional privado extranjero.

Teor�a de la referencia media: la regla del derecho internacional privado del juez
se refiere al derecho internacional privado extranjero y al derecho interno
extranjero, pero es necesario que el derecho extranjero acepte la remisi�n y admita
la aplicaci�n de su derecho de fondo, de lo contrario podr�a suceder que el derecho
internacional privado de ese pa�s extranjero no aceptar la aplicaci�n de su derecho
de fondo o sea estar�a desistiendo en consecuencia vuelve al Estado primigenio y
este deber� buscar otro punto de conexi�n con otro derecho.

Teor�a de la referencia m�xima: la regla del dip del juez indica como aplicable
otro derecho extranjero o sea aplica tanto al derecho internacional privado
extranjero, como las normas indirectas de importaci�n y exportaci�n y el derecho
aplicable.

Puede suceder lo siguiente: en el caso de aceptaci�n las reglas del derecho


internacional privado extranjero declaran aplicable su derecho interno, pero en el
reenv�o de segundo grado las normas del derecho internacional privado extranjero no
declaran aplicable el derecho interno, sino que declaran aplicable el derecho de
otro Estado; por ejemplo, el juez del Estado A declara aplicable o remite el caso
al Estado B, este no aplica su derecho interno y lo remite al Estado C, quien
acepta la invitaci�n y aplica su derecho interno.

Tambi�n puede suceder que ninguno de los dip declarados aplicables quiera aplicar
su derecho interno, en este caso esta denegaci�n lo reenv�a al primer Estado
(reenv�o de primero).

PARA QUE SE DE EL REENV�O DEBEN EXISTIR DOS ORDENAMIENTOS JUR�DICOS QUE TENGAN
NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO; QUE LOS PUNTOS DE CONEXI�N SEAN DISTINTOS
Y QUE SE DE LA TEOR�A DE LA REFERENCIA M�XIMA.

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