MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL

PROCURADURIA PÚBLICA MUNICIPAL

Expediente N° : 00137-2019-0-1302-JR-LA-01
Esp. Legal : Torres Merino Cesibell Milagros
Cuaderno : Principal
Escrito : Uno
Sumilla : APERSONAMIENTO, CONTESTACION
DE DEMANDA

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE HUARAL.-

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL,

representado por su Procurador Público Municipal,
Abogado UBER HUGO CABEZAS VASQUEZ con
Resolución de Alcaldía N° 003-2019-MPH,
identificado con D.N.I. N° 07964263, señalando domicilio
real en la Plaza de Armas s/n – Huaral y como domicilio
procesal en la el 5° PISO DEL PALACIO MUNICIPAL –
PLAZA DE ARMAS – HUARAL - CASILLA ELECTRÓNICA
N° 78500 Y CASILLA FISICA N° 693 en los seguidos por
MARIA ELENA CASTILLO MAGUIÑO sobre NULIDAD DE
RESOLUCION ADMINISTRATIVA. A Usted con respeto
expongo:

I.- PETITORIO:

De conformidad con lo dispuesto por el Art. 29° de la Ley Orgánica de

Municipalidades concordante con el Art 37 del DS. Nº 017-2008-JUS y art 47
de la Constitución Política del Perú en defensa de los intereses y derechos de la
Municipalidad Provincial de Huaral, tengo a bien en APERSONARME a vuestro
despacho estando al traslado conferido por la Resolución N°01 de fecha 4 de marzo
de 2019, en el término de Ley vengo a CONTESTAR LA DEMANDA INTERPUESTA,
NEGÁNDOLA Y CONTRADICIÉNDOLA EN TODOS SUS EXTREMOS por no ser
ciertos los fundamentos en los que se sustentan en base a los siguientes
considerandos de hecho y de derecho:

II. FUDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA

2.1. Que, la demandante aduce que a inicios del mes de febrero del año 2017,
ingreso a laborar a la municipalidad provincial de Huaral como empleada EN
EL CARGO DE APOYO ADMINISTRATIVO de la Sub Gerencia de

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Participación mediante contrato de Locación de Servicios en forma verbal y el

día 02 de enero del 2019 la despidieron de su centro de labores.

2.2. Que, el día 03 de enero se hizo la constatación policial del supuesto despido
arbitrario que sufrió la demandante

2.3. Que, ante el supuesto despido arbitrario que sufrió la demandante el 18 de

enero del 2019 mediante EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO N° 01727,
interpuso RECURSO DE RECONSIDERACION dirigida a nuestro Alcalde

2.4. Que, el día 07 de marzo del 2019 la demandante solicito EL AGOTAMIENTO

DE LA VIA ADMINISTRATIVA

2.5. Que, según la RESOLUCION GERENCIAL N° 049-2019-MPH-GAF emitida

por la gerencia de administración y finanzas de la municipalidad provincial de
Huaral de fecha 22 de febrero del 2019 se declaró IMPROCEDENTE el recurso
de RECONSIDERACION interpuesto por la demandante contra nuestra
representada

III. FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

3.1. Según el Informe N°0565-2019-MPH/GAF-SGLCPyM, emitido por la Sub

Gerencia de Logística, Control patrimonial y Maestranza de la Municipalidad
Provincial de Huaral, de fecha 04 de junio del 2019, al amparo de la Ley
N°30225 su Reglamento y Tercera Disposición, Decreto Supremo N°350-2015-
EF, Decreto Supremo N°075-2008-PCM, Ley N°074-2013-SERVIR/GPGSC y
Ley N°142-2012-SERVIR/GPGRH, la demandante prestó servicios laborales en
Calidad de Locador de Servicios sin la aplicación de las disposiciones
exclusivas de un régimen laboral del D. L.N° 276 y D.L. N°728, D.L. N°1057,
rigiéndose únicamente por lo dispuesto por el Artículo 1764 del Código Civil
que establece “por locación de servicios el locador se obliga, sin estar
subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o
para un trabajo determinado, a cambio de una retribución” 1.
Efectivamente, este hecho se corrobora con las órdenes de pago contenido en
el listado mensual de comprobantes de pagos emitido por la Sub Gerencia de
Logística, Control patrimonial y Maestranza que fija el pago de servicios como
COORDINADORA DE CAMPO para la Sub Gerencia de Participación Vecinal,
como APOYO ADMINISTRATIVO para la Sub Gerencia de Programas Sociales
y RECEPCIONISTA ADMINISTRATIVA para la Gerencia de Fiscalización

1 “Los contratos de locación de servicios no personales no están sujetos a formalidad alguna, no son ad
solemnitatem”. Cas. N°1183-98-Lima.

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Tributaria, en el mes de agosto del 2015; de abril a diciembre del 2017 y

de enero a diciembre del 2018.

3.2. Señor Magistrado, con esta información que aparejamos a la presente

contestación desvirtuamos lo manifestado por la demandante en el extremo
que solicita la desnaturalización de los contratos de locación de servicios ya
que la demandante no ha tenido continuidad en el mismo puesto de labores.
Por lo tanto, la demandante en este extremo debe ser declarada infundada. De
igual forma, la pretensión accesoria de reconocimiento, bajo un contrato de
trabajo a plazo indeterminado desde su fecha de ingreso, hasta la fecha que
sea respuesta, por despido incausado, debe ser declarada infundada, pues,
según el informe del área de Sub Gerencia de Logística, Control patrimonial y
Maestranza laboró por periodos no consecutivos, según el contenido del
expediente administrado que se anexa a esta contestación según requerido en
el admisorio a la demanda.

3.3. Que, la accionante en clara referencia a los contratos de locación de servicios,

manifiesta que en el vínculo laboral mantenido entre la Municipalidad
Provincial de Huaral y la demandante se han configurado los elementos de un
contrato de trabajo como son la remuneración, la prestación personal de
servicios y la subordinación; aspectos que lo negamos categóricamente bajo
los siguientes argumentos:

a) La subordinación.- En este sentido, el hecho de que la demandante

brindara, por decisión propia, personalmente el servicio requerido por
la demandada, al ser un Contrato de Locación de Servicios la
demandante no significa que esté bajo subordinación. Por ello, no
puede ser tomado como un elemento constitutivo de subordinación,
pues en ningún momento se le obligó a prestar los servicios
diariamente y en forma directa. En ese sentido, no es cierto pues que
la demandante haya estado bajo subordinación de nuestra
representada, puesto que lo señalado por la actora mediante la
demanda, no determina tal relación. Por tanto, a través de los medios
probatorios presentados por la actora, se desprende que en ningún
momento laboró bajo subordinación de nuestra representada.

b) La Remuneración.- En este caso, la actora ofrece su servicio, y se

convierte en el titular del servicio brindado, a cambio del pago de una
contraprestación que no es igual a una remuneración laboral. Con
respecto a ello, la demandante nunca percibió remuneración alguna
por parte de nuestra representada, ya que ésta solamente se otorga
cuando existe relación laboral, pues en la etapa referida de relación

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civil fueron precisamente de esa naturaleza. Lo que se pone de

manifiesto con la respectiva expedición de recibos por honorarios a
nuestra representada, por lo que es evidente la relación civil que
mantenía con nuestra representada, en virtud del contrato de locación
de servicios suscrito.

c) Prestación personal de servicios.- Este elemento no se ha acreditado

durante la relación civil que mantuvo la demandante con nuestra
representada. Muy por el contrario, la actora suscribió contratos de
locación de servicios a través del cual asume que brindaría sus
servicios a cambio de la contraprestación pactada en el contrato de
Locación de servicios. La prestación personal es la actividad específica
de un trabajador determinado. Una persona concreta debe de ejecutar
la prestación comprometida sin asistencia de dependientes a su cargo
no mucho menos transferirla todo o en parte a un tercero. Por ello, es
evidente que la demandante no prestaba servicios personales a nuestra
representada, sólo mantenían un vínculo mercantil y no laboral. En
este sentido, se puede verificar que no hubo una prestación personal
brindada por el actor como trabajador de nuestra representada.

3.4. Señor Magistrado, sobre la aplicación del principio de la primacía de la

realidad se debe considerar que este no es una regla absoluta que deba
aplicase a raja tabla; como toda norma tiene sus limitaciones que deben
considerarse para no caer en la parcialidad que podría afectar los intereses de
una de las partes. Pues, según LORA ÁLVAREZ Y ÁVALOS RODRÍGUEZ “los
principios son proposiciones genéricas de las cuales se derivan las demás
normas competentes de un sistema, es decir, los principios no son las normas
mismas, sino aquellos que las inspiran, guían y configuran, determinando su
propia naturaleza y sus propios límites, dentro de un sistema jurídico
determinado. En efecto, los principios que en conjunto inspiran un sistema, se
encuentran en relación entre sí, no siendo posible que su aplicación distorsione
o limite en modo alguno otro principio del ordenamiento que fundamentan”(p.2)2.

IV. ARGUMENTOS DE DEFENSA

4.1. CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIO

2 LORA ÁLVAREZ Y ÁVALOS RODRÍGUEZ. Del dicho al hecho: límites a la aplicación del
principio de primacía de la realidad por parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo,
REVISTA IUS VERITAS, PUCP, p. 2. Obtenido de:
revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/download/12197/12762

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Señor Magistrado, la accionante refiere que inicialmente estuvo bajo la modalidad de

prestación de servicio como tercero; por eso resulta importante fijar los lineamientos
claros sobre los alcances de este tipo de modalidad de contrato. En ese sentido, la
demandante estuvo bajo dicha modalidad de contrato de naturaleza temporal, para
un trabajo específico y con plazo claramente establecido. En ese sentido, no le
corresponde la aplicación de la normativa laboral del D.L. N°276 y D.L. N°728, D.L.
N°1057. Al respecto cabe precisar que las personas que brindan servicios al Estado
bajo la modalidad de servicios no personales, es decir, como locadores de servicio, no
están subordinados al Estado, sino que prestan sus servicios bajo las reglas del
Código Civil y sus normativas complementarias, cuya contratación se efectúa para
realizar labores no subordinadas, de manera autónoma por un tiempo determinado a
cambio de una retribución, sin que ello implique en modo alguno una vinculación de
carácter laboral o estatutaria con el Estado, se trata de un trato distinto a los
contratos laborales.

En ese sentido, los contratos verbales realizados no podrían ser desnaturalizados

toda vez no tuvo una finalidad aparente o engañosa a fin de vulnerar los derechos
laborales amparados en la Constitución Política del Estado, al contrario, fue un
medio para coadyuvar el sustento personal y familiar, un medio de dignificación de la
persona. En caso contrario, Señor Magistrado, el Art. 1764° del Código Civil, estaría
quedando en letra muerta y su no consideración en sus resoluciones estaría
vulnerando el principio de iura novit curia. En consecuencia, la pretensión de la
demanda en este extremo debe ser declarada infundada.

 Señor Juez, no se puede dar lugar que se considere una DESNATURALIZACION

DE CONTRATO a plazo indeterminado, si de por medio no ha existido un
concurso público abierto de méritos con igualdad de oportunidades tal como lo
exige la Ley Marco del Empleo Público aplicable a todos los regímenes laborales
a que se hallan sujetos los servidores públicos (régimen laboral de la actividad
pública regulado por el Decreto Legislativo N° 276, e inclusive el régimen especial
de contratación administrativa de servicios regulado por el Decreto Legislativo N°
1057 y sus modificatorias).

PLAZA DEBIDAMENTE CONTENIDA EN EL PAP Y CAP:

 Que, señor Magistrado la accionante solicita la reposición como trabajadora en la

Municipalidad Provincial de Huaral, pero ello resulta imposible toda vez que la
demandante no se encuentra dentro del Cuadro de Asignación de Personal (CAP) y
Presupuesto Analítico Personal (PAP). Este tema ha sido dilucidado ampliamente
en la CASACIÓN 2202-2009-LAMBAYEQUE, pues no se le puede tener como
trabajador si no hay dinero para pagar sus remuneraciones ello afectaría el
interés público obligando a una entidad del Estado a pagar un sueldo que

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eventualmente podría no estar previsto ni presupuestado, de lo que se concluye

que el recurrente no se encuentra dentro del ámbito de aplicación de la Ley N°
24041.

 En mérito a lo manifestado en cada uno de los acápites anteriores y en base a lo

establecido por la LEY Nº 30879, LEY DE PRESUPUESTO DEL SECTOR
PÚBLICO PARA EL AÑO FISCAL 2019, solicito a su despacho DECLARAR
INFUDADA LA DEMANDA, toda vez que la normativa en mención en su Art. n°
8.2. establece “[…] es requisito que las plazas o puestos a ocupar se encuentren
aprobados en el Cuadro de Asignación de Personal (CAP), en el Cuadro para
Asignación de Personal Provisional (CAP Provisional) o en el Cuadro de Puestos de
la Entidad (CPE), y en el Presupuesto Analítico de Personal (PAP), según
corresponda, así como que las plazas o puestos a ocupar se encuentren registradas
en el Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de
los Recursos Humanos del Sector Público a cargo de la Dirección General de Gestión
Fiscal de los Recursos Humanos del Ministerio de Economía y Finanzas, y que
cuenten con la respectiva certificación del crédito presupuestario”.

 Aunado a ello corresponde establecer lo expresado en el literal a) de la Tercera

Disposición Transitoria de la Ley N°28411, Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, cuando afirma que: a) “El ingreso de personal sólo se efectúa cuando
se cuenta con la plaza presupuestada. Las acciones que contravengan el presente
numeral serán nulas de pleno derecho, sin perjuicio de la responsabilidad del
funcionario de la Entidad que autorizó tales actos, así como de su Titular”.

 De igual forma, es preciso considerar lo establecido por la Ley 30879, Ley de

Presupuesto del Sector Público para el año Fiscal 2019 que dispone:

Artículo 4. Acciones administrativas en la ejecución del gasto público

4.1. Las entidades públicas sujetan la ejecución de sus gastos a los

créditos presupuestarios autorizados en la Ley de Presupuesto del Sector
Público, aprobada por el Congreso de la República y modificatorias, en el
marco del artículo 78 de la Constitución Política del Perú y el inciso 1 del
numeral 2.1 del artículo 2 del Decreto Legislativo 1440, Decreto
Legislativo del Sistema Nacional de Presupuesto Público.

4.2. Todo acto administrativo, acto de administración o las resoluciones

administrativas que autoricen gastos no son eficaces si no cuentan con el
crédito presupuestario correspondiente en el presupuesto institucional o
condicionan la misma a la asignación de mayores créditos
presupuestarios, bajo exclusiva responsabilidad del titular de la entidad,

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así como del jefe de la Ofi cina de Presupuesto y del jefe de la Ofi cina de
Administración, o los que hagan sus veces, en el marco de lo establecido
en el Decreto Legislativo 1440, Decreto Legislativo del Sistema Nacional
de Presupuesto Público.

SOBRE LA CORRECTA APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE LA PRIMACÍA DE LA

REALIDAD Y SUS LÍMITES.

En base a lo señalado precedentemente y a los pronunciamientos antes citados, se

puede concluir que el principio de primacía de la realidad contempla los siguientes
elementos:

(i) el principio de primacía de la realidad se fundamenta en la equidad

como patrón de justicia;

(ii) el principio busca la verdad real sobre la formal (contrato realidad);

(iii) la verdad real se basa en los hechos, pero estos hechos son objetivos,
veraces y fehacientes;

(iv) el hecho objetivo se contrapone a algún elemento subjetivo o valorativo

de las partes, así como de un tercero;

(v) el principio de primacía de la realidad no opera como una presunción o

una ficción;

(vi) la labor inspectiva se encuentra enmarcada dentro de los alcances del

principio de primacía de la realidad, no pudiendo desnaturalizar el
contenido del principio y contradecir el fundamento de equidad que la
sustenta. En consecuencia, es claro que el principio de primacía de la
realidad contiene ciertos límites en cuanto su aplicación y a su propia
naturaleza, por tanto, para acreditar en el caso específico la existencia
de una relación laboral, no basta con la sola manifestación de una parte
o de un tercero, pues ello no representa un hecho objetivo, veraz ni
fehaciente que determine su veracidad, sino que dentro de sus
facultades, el inspector debe agotar todos los medios que cuenta para
acreditar la existencia de los elementos esenciales del contrato de
trabajo.

Finalmente, es preponderante lo fijado por el Art. 38 de la Constitución Política del

Perú que establece: “Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Perú y de
proteger los intereses nacionales, así como de respetar, cumplir y defender la
Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación”.

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IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

- Artículos 442°, 444° del Código Procesal Civil.

- Ley Nº 27584 y su Reglamento Decreto Supremo Nº 013-2008-JUS.

- Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. D. S. 003-97-TR

Código Procesal Civil.

V.- MEDIOS PROBATORIOS

1. Informe N°0565-2019-MPH/GAF-SGLCPyM, emitido por la Sub Gerencia de

Logística, Control patrimonial y Maestranza de la Municipalidad Provincial de
Huaral, de fecha 04 de junio de 2019.

2. Informe del Exp. Administrativo N° 1727-19 , emitido por la Gerencia de

Administración y Finanzas en mérito del Memorando N° 799-2019/MPH-GAF
de fecha 05 de junio del 2019.

VI.- ANEXOS:

1.- Copia de mi D.N.I.

2.- Copia de la Resolución de Alcaldía N° 013-2019-MPH, que me designa como

Procurador Público Municipal.

3.- Copia de la Papeleta de Habilitación Profesional.

4. Informe N°0565-2019-MPH/GAF-SGLCPyM, emitido por la Sub Gerencia de

Logística, Control patrimonial y Maestranza de la Municipalidad Provincial de
Huaral, de fecha 04 de junio de 2019.

5. Informe del Exp. Administrativo N° 1727-19 , emitido por la gerencia de

administración y finanzas en mérito del Memorando N° 799-2019/MPH-GAF de
fecha 05 de junio del 2019

POR LO TANTO:

A Usted Señor Juez, tener por contestada la demanda y proveer conforme a Ley.

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PRIMER OTROSI DIGO:

Que, en calidad de Procurador Público en representación y defensa de los intereses y

derechos de esta entidad edil conforme lo establece el art. 29° de la Ley N° 27972-
Ley Orgánica de Municipalidades y asimismo al amparo de lo previsto en el Decreto
Legislativo Nº 1068, art. 22º Inc. 22.8, concordado con el Decreto Supremo Nº 017-
2008-JUS, Art. 37º delego representación a los Abogados LUCERO MARGOT OCAÑA
DIAZ y JUAN ALFREDO FERNANDEZ CASTILLO y VICTÓR RAÚL ACUÑA
PATRICIO, quienes de manera conjunta o de manera indistinta asumirán la defensa
de los intereses de la Municipalidad Provincial de Huaral, en las diligencias a que
hubiera lugar en la secuela de la presente acción, para efectos se adjunta las
papeletas de habilitación de los abogados delegados.

Huaral, 06 de junio del 2019

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