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Sociedades

Módulo 1: parte general

Ley General de Sociedades Nº 19.550: artículo 1: Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.

Se caracteriza por la existencia de uno o más socios, la organización, la tipicidad, la realización de

aportes y la participación en beneficios y pérdidas.

En cuanto al elemento organizativo, implica toda una estructura de un negocio que se instrumenta

en el acto constitutivo, donde se establecen las reglas y normas de funcionamiento y organización

para la realización de una actividad con el fin de obtener un lucro.

La personalidad de las sociedades: surge del artículo 2º de la LS, que establece que la sociedad es

un sujeto de derecho, otorgándole a dicha prerrogativa el alcance fijado en la ley.

El Código Civil y Comercial, en su art. 141, establece que “Son personas jurídicas todos los entes a

los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer

obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación”

Definición: La personalidad jurídica conceptualiza un centro de imputación diferenciado de sus

miembros (art. 143), con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones (art. 141);

generando un patrimonio, prenda común de los acreedores de esa nueva persona, que no pueden

agredir los acreedores individuales de sus miembros.

Atributos: El Código Civil y Comercial les otorga a las sociedades el carácter de personas jurídicas

privadas (art. 148 inc. a), y conforme lo establecido en dicho cuerpo legal, goza de los siguientes

atributos de la personalidad: El nombre, como designación que las individualiza con el

aditamento de la forma jurídica adoptada (Art. 151 CCC). Domicilio y sede social (Art. 152 CCC).

Patrimonio como conjunto de bienes de la sociedad (Art. 154 CCC). Duración (Art. 155 CCC).

Objeto, preciso y determinado (Art. 156 CCC).

La persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de sus miembros. Los miembros no

responden por las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los supuestos que expresamente

se prevén en este Título y lo que disponga la ley especial.

Nacimiento y extinción: El art. 142 CCC establece que la existencia de la persona jurídica privada

comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto disposición

legal en contrario. En los casos en que se requiera autorización estatal, la persona jurídica no puede

funcionar antes de obtenerla. La personalidad jurídica nace con el ente social, por lo que es independiente de la inscripción del ente en el Registro Público, cuyo efecto es otorgar oponibilidad al acto frente a terceros cuando el tipo social escogido exija recaudos especiales de publicidad, como el caso de una sociedad de responsabilidad limitada.

Abuso de la personalidad: se configura cuando se utiliza al ente societario para fines distintos y desviados de los que el legislador ha tenido en cuenta al otorgarle el carácter de sujeto de derecho. Se utilizan las ventajas que otorga el reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades

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para cometer abusos a través de la figura de la sociedad comercial, escudando mediante su uso intereses y negocios ajenos a la consecución del objeto social y al margen de las previsiones legales

La Inoponibilidad de la persona jurídica: Para aplicar la sanción a las maniobras que se escudan en la personalidad jurídica para enmascarar otras intenciones, el art. 54 in fine LS establece la inoponibilidad de la persona jurídica e impone a los socios o controlantes la responsabilidad solidaria e ilimitada por los perjuicios ocasionados. El Código Civil y Comercial ha incorporado al

articulado la figura de la inoponibilidad de la persona jurídica en el art. 144 que dispone: que la

actuación que esté destinada a la consecución de fines ajenos a la persona jurídica, constituya un

recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier

persona, se imputa a quienes a título de socios, asociados, miembros o controlantes directos o

indirectos, la hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios

causados. Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio

de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los hechos por

los perjuicios causados.

La sociedad anónima unipersonal: son aquellas constituidas por una sola persona sea humana o

jurídica, creadas por un acto de voluntad unilateral, con características y requisitos particulares y

definidos conforme lo ha establecido la ley. Conforme lo dispone el art. 164 LS, su denominación es

sociedad anónima unipersonal y la denominación social debe contener la expresión “sociedad

anónima unipersonal” o la sigla S.A.U., en razón de que la sociedad anónima es el tipo que ha

escogido el legislador para su existencia.

Régimen. Responsabilidad: teniendo en cuenta que el tipo legal exigido para la constitución de las

sociedades unipersonales es la sociedad anónima, se impone el requisito de que deben ser

constituidas por instrumento público y acto único. Además, la sociedad unipersonal no puede ser

constituida por otra sociedad unipersonal.

En relación con el capital social, debe ser integrado de modo total en el acto constitutivo (art. 11

inc. 4º LS), así como en suscripciones de futuros aumentos. (La ley no lo prevé de modo expreso,

pero se infiere del art. 186 inc. 3 LS)

La reducción a uno del número de socios de las sociedades anónimas ha sido eliminada como

causal de disolución de la sociedad (art. 94 LS). Implica dicho caso que deban adecuar su

denominación a S.A.U. y cumplir con el régimen de fiscalización dispuesto por el art. 299 LS.

La reforma ha incorporado el art. 94 bis LS, que dispone la transformación de pleno derecho en

sociedad anónima unipersonal de las sociedades en comandita simple o por acciones y de capital e

industria cuyo elenco de socios quedará reducido a uno si en el término de 3 meses no se toma un

resolución al respecto.

Fiscalización: el art. 299 inc 7º LS dispone que están sujetas a fiscalización estatal permanente, lo cual las obliga a contar con una estructura compleja que incluye una sindicatura colegiada y un directorio plural.

La constitución de la sociedad:

Tipicidad: es un requisito de orden público contenido en el art. 1º de la LS, que exige a los socios adecuarse a un esquema normativo de tipos sociales que constituyen un número cerrado reglado por la LS. Su fundamento es la seguridad jurídica, tanto para los integrantes de la sociedad como

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para los terceros que contratan con esta, quienes al conocer el tipo social de que se trata podrán inferir fácilmente la responsabilidad de los socios, el régimen de administración y funcionamiento, entre otras cuestiones.

Requisitos esenciales tipificantes. Efectos: Cuando la sociedad ha sido debidamente instrumentada,

el efecto principal es poder acogerse a las consecuencias propias del tipo elegido. Los requisitos

esenciales tipificantes, además de caracterizar a un determinado tipo social conforme la ley lo ha

establecido, diferencian a un tipo de otro.

Requisitos generales del contrato de sociedad:

Elementos esenciales: sujetos, consentimiento, capacidad, objeto, causa y forma:

Si es una sociedad unipersonal el artículo 1.800 del CCyC dispone para los actos de declaración

unilateral de voluntad: “Regla general: la declaración unilateral de voluntad causa una obligación

jurídicamente exigible en los casos previstos por la ley o por los usos y costumbre. Se le aplican

subsidiariamente las normas relativas a los contratos”. Cuando la sociedad está constituida por dos

o más socios, los elementos esenciales son los comunes a todo contrato: los sujetos (con capacidad

conforme lo establece el Código Civil y Comercial); Objeto, causa y forma.

Elementos especiales: affectio societatis, aportes, participación en los beneficios y soportación de

las pérdidas:

Affectio societatis: la existencia de una intención de los socios de trabajar en forma coordinada a

los fines de realizar el objeto social. Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus

intereses personales a las necesidades de la sociedad, predisponerse anímicamente a la

colaboración en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de un proyecto común para

lograr el fin social.

Aportes: Son las contribuciones que cada integrante de la sociedad debe realizar a fin de constituir

el patrimonio social, destinada al desarrollo del objeto social. El aporte debe ser lícito, serio y

resultar del contrato social.

Participación en los beneficios y soportación de las pérdidas: Los socios gozan de un derecho

innegable a la distribución de los beneficios, que no puede ser restringida ni menoscabada, salvo

casos excepcionales. De la misma manera sucede con las pérdidas y deberá mantenerse la

proporción indicada en el contrato constitutivo, o en su defecto en la medida del aporte realizado.

Contenido del elemento constitutivo: El art. 11 LS establece cuáles son los datos que debe

contener el instrumento constitutivo.

1º. Datos personales. Deben consignarse los datos personales completos de los socios: nombre,

edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento. Ello a los fines de su

correcta individualización y control respectivo, referente a inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre los integrantes.

2º. Razón social o denominación de la sociedad y su domicilio. El nombre es un atributivo derivado de su personalidad que permite su individualización. A diferencia de lo que ocurre con el nombre comercial que se adquiere por el uso y respecto del fondo de comercio que se refiere, el nombre de una sociedad comercial es intransferible y sólo procederá su modificación en supuestos que con carácter de excepción así lo justifiquen.

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El domicilio social consiste en la jurisdicción donde residirá la sociedad. El concepto de sede social implica la designación exacta de la calle y número donde la sociedad va a funcionar. Su determinación reviste gran importancia, por cuanto es el domicilio donde se notificará de manera fehaciente a la sociedad a lo largo de su existencia.

3º. Objeto social. Está constituido por los actos o categorías de actos que por el instrumento constitutivo podrá realizar la sociedad para lograr su fin mediante el ejercicio de su actividad comercial.

Los requisitos que debe cumplir son los siguientes:

a) Debe ser lícito, como también deben serlo las actividades que se llevan adelante. (arts. 18 y 19

LS);

b) Posible, desde el punto de vista fáctico. Si la imposibilidad fuese preexistente y absoluta,

entonces la sociedad será nula; si fuese sobreviniente, deberá disolverse.

c) Preciso y determinado, debiendo ser claro y lograr la mayor exactitud posible con las actividades

que tengan relación unas con otras, evitando enumeraciones genéricas, que probablemente

generen observaciones por parte de los órganos de contralor. De ninguna manera quedan

excluidos los objetos múltiples, pero deberán identificarse de manera clara y precisa. Su

importancia radica en la legitimación que brinda a los administradores y representantes para

actuar, sirviendo también de referencia de garantía para los terceros

4º. Capital social. Está compuesto por los aportes de los socios y debe respetar cierta relación con

el objeto social, adecuándose a la actividad comercial que pretende llevar adelante. Debe ser

expresado en moneda argentina. Para las S.A.U., debe ser integrado totalmente en el acto

constitutivo.

5º. Plazo de duración de la sociedad. Debe ser determinado. Fundamento de ello es que de tal

manera se brinda seguridad a los socios, que así conocen la existencia de sus derechos y

obligaciones como también lo hace respecto de los acreedores particulares de los socios, en cuanto

la sociedad no puede ser prorrogada si no existe la conformidad de estos y permite además la

consecución del objeto social, por la permanencia del vínculo societario en el tiempo.

6º. La organización de la administración, de su fiscalización y de las reuniones de socios. Estos

elementos son de gestión y organización para el funcionamiento del ente.

7°. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en

proporción a los aportes. Recuerda que el art. 13 inc. 1 LS sanciona con nulidad aquellas cláusulas

que eximan a alguno de los socios a soportar las pérdidas de la sociedad.

8°. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros. Es otro elemento que tiene relación con la organización del ente.

9°. Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad. Estas previsiones deben respetar lo dispuesto por los arts. 94 a 112 LS

Forma, publicidad y registración:

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Forma del instrumento constitutivo: debe ser otorgado a través de instrumento público o privado. En este último caso, el instrumento debe cumplimentar, además, con lo dispuesto por el art. 5 segundo párrafo LS que establece la necesidad de que las firmas sean ratificadas por los otorgantes

o autenticadas por escribano público o funcionario competente.

Los socios podrán optar por uno u otro instrumento, a excepción de las sociedades por acciones y

la sociedad anónima unipersonal, que deberán hacerlo a través de un instrumento público como lo

impone expresamente la ley en el art. 165 LS.

La publicidad edictal: la ley de sociedades en su art. 10 dispone para los procesos constitutivos y

modificatorios de sociedades de responsabilidad limitada y sociedades anónimas la necesidad de

publicar un día en el Boletín Oficial un edicto que debe contener los siguientes requisitos:

a) En oportunidad de su constitución: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión,

domicilio, número de documento de identidad de los socios; 2. Fecha del instrumento de

constitución; 3. La razón social o denominación de la sociedad; 4. Domicilio de la sociedad; 5.

Objeto social; 6. Plazo de duración; 7. Capital social; 8. Composición de los órganos de

administración y fiscalización, nombres de sus miembros y, en su caso, duración en los cargos; 9.

Organización de la representación legal; 10. Fecha de cierre del ejercicio;

b) En oportunidad de la modificación del contrato o disolución: 1. Fecha de la resolución de la

sociedad que aprobó la modificación del contrato o su disolución; 2. Cuando la modificación afecte

los puntos enumerados de los incisos 3 a 10 del apartado a), la publicación deberá determinarlo en

la forma allí establecida.

La finalidad de esta disposición es la publicidad erga omnes del contenido del instrumento cuya

inscripción se pretende.

La inscripción en el Registro Público. Efectos: El art. 5 LS establece que tanto el acto constitutivo,

modificación y el reglamento -en caso que exista-, deben ser inscriptos en el Registro Público que

corresponda al domicilio social así como en el Registro respectivo al asiento de cada sucursal.

Además, el tercer párrafo del artículo 5 LS ha incorporado con motivo de la reforma de la Ley Nº

26.994 un agregado que impone el deber de la sociedad de hacer constar en la documentación que

emane de ellas la dirección de la sede, así como también los datos que identifique la inscripción de

la sociedad en el Registro. Tal como lo dispone el art. 6 LS, dentro de los 20 días del acto

constitutivo debe presentarse al Registro Público para su inscripción o, en su caso, autoridad de

contralor. Se otorga un plazo de 30 días adicionales para completar el trámite, cuando resulte

excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.

A su vez, la ley establece que la inscripción solicitada tardíamente o vencido el plazo

complementario se dispondrá si no media oposición de parte interesada. Las personas autorizadas

para la inscripción de los instrumentos en el caso que no se hubiesen designado mandatarios especiales son los representantes de la sociedad designados en el acto constitutivo. En su defecto, cualquier socio puede instarla a expensas de la sociedad. El efecto de la inscripción es el de considerar a la sociedad regularmente constituida (art. 7 LS). Una vez ordenada la inscripción, en los Registros se forma un legajo para cada sociedad cuya consulta es pública (art. 9 LS).

La estructura de la sociedad:

Los socios:

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Derechos: Una vez que el estado de socio ha sido adquirido, los derechos y obligaciones que conlleva dicho estatus resultan independientes de su voluntad, ya que se encuentran determinados por la ley, el estatuto de la persona jurídica, así como de las particularidades de la propia relación.

1) Políticos: están relacionados con la actuación del socio en la sociedad. El derecho a voto, el derecho a la información, ejercer el derecho de receso, entre otros.

2) Económicos: son los derechos que tienen que ver con el fin de lucro. El derecho primordial es el

de obtener el dividendo. También el derecho a obtener la cuota de liquidación.

Aportes: Bienes aportables, forma y determinación; valuación y mora. Supuestos legales:

Respecto de las obligaciones de los socios, la primera consiste en el deber de cumplir con los

aportes prometidos, lo que reviste un carácter esencial, ya que sin dicho aporte no existirá capital

para llevar adelante el objeto social, todas las cosas y derechos pueden ser aportados con la

salvedad del tipo social de que se trate. En las sociedades en las cuales los socios responden por las

obligaciones sociales solidaria e ilimitadamente, la ley es más flexible y admite que los aportes

consistan en obligaciones de dar o de hacer. En cambio, en las sociedades en las que la

responsabilidad de los socios se limita al aporte efectuado, lógicamente se exige que consistan en

obligaciones de dar susceptibles de ejecución forzada.

La valuación del aporte en especie debe ajustarse a las previsiones del art. 51 LS. Seguidamente, el

art. 52 LS contempla la posibilidad de impugnar dicha valuación. En relación con la mora en el

aporte, si el socio incumpliera con este deber impuesto por el art. 37 LS, incurrirá en mora por el

mero vencimiento del plazo y deberá resarcir los daños e intereses correspondientes a la sociedad.

La situación se agrava en las sociedades personalistas, ya que además de los mencionado, se

procederá a la exclusión del socio moroso, sin necesidad (para este supuesto concreto) de la

promoción de las acciones judiciales pertinentes.

En las sociedades anónimas, además se suspende automáticamente el ejercicio de los derechos

propios de las acciones morosas, pudiendo establecerse en el estatuto sanciones tales como: a)

que los derechos de suscripción sean vendidos en remate público; b) la caducidad de los derechos

que otorgan las acciones en mora.

Otra obligación inherente a la calidad de socio consiste en adecuar su conducta y sus intereses

personales al interés social, así como a las necesidades de la sociedad. Tiene relación con lo

desarrollado atinente a la affectio societatis. El deber de lealtad se impone a lo largo del articulado,

debiendo abstenerse de votar cuando sus intereses personales pudieran colisionar con los sociales

(art. 248 LS), no utilizar la estructura societaria para fines extrasocietarios ni para defraudar a

terceros (art. 54 LS).

La responsabilidad frente a terceros: En los tipos sociales en los que se limita la responsabilidad,

los acreedores de la sociedad no podrán atacar el patrimonio personal de los socios, así como los acreedores de los socios no pueden agredir el patrimonio social, sólo en relación sobre las participaciones sociales.

En cambio, en las sociedades en las cuales no existe tal limitación, los acreedores sociales pueden perseguir el cobro de sus créditos sobre el patrimonio de los socios, ya que estos tienen responsabilidad solidaria e ilimitada por las deudas sociales.

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Cabe aclarar que los acreedores particulares de los socios no pueden agredir el patrimonio social para perseguir el cobro de sus acreencias.

Los socios son garantes subsidiarios porque gozan del beneficio de excusión contenido en el art 56 LS, que establece la previsión de que previo a la ejecución del patrimonio particular del socio deba atacar el patrimonio de la sociedad.

Además, los acreedores del socio no pueden hacer vender las partes de interés y sólo podrán

cobrar su deuda sobre las utilidades y la cuota de liquidación que le correspondiese al socio

deudor.

En relación con las cuotas y acciones, pueden ejecutarse mediante la venta forzada para el cobro

de las acreencias, aunque también cobrar sobre las utilidades y cuota de liquidación.

Socio oculto, socio del socio y socio aparente:

El socio aparente es tratado por la LS en su art. 34. Al respecto, debemos tener en cuenta dos

puntos de vista: el primero, en la relación de este socio ficticio con los demás socios; y el segundo,

en su relación con terceros. Analizando el primer caso, vemos que la LS prohíbe al presto nombre

invocar su aparente carácter de socio frente a la sociedad y sus integrantes, no pudiendo en

consecuencia ejercer ningún derecho inherente a la calidad de tal. Frente a los terceros, deberá

cumplir con sus obligaciones y responsabilidades, no pudiendo eludirlas mediante la invocación de

calidad de socio aparente, manteniendo, sin embargo, las acciones pertinentes contra los socios

para ser indemnizado de los gastos que eventualmente deba afrontar.

El socio oculto es aquella persona que no figura en el contrato social como integrante de la

sociedad y que niega ante terceros su condición de tal, pero de manera directa o indirecta (a través

de un presto nombre) y goza de los beneficios de la calidad de socio. En este caso, la LS sanciona tal

comportamiento fuertemente, debiendo responder de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria por

las obligaciones sociales, pudiendo incluso extendérsele la quiebra de la sociedad a la cual niega o

esconde su participación.

La figura de socio del socio está prevista en la LS en el art. 35. No se prohíbe a quien reviste la

calidad de socio dar participaciones a terceros, pero se deja aclarado expresamente que estos

carecerán de todo derecho, tanto patrimonial o político, inherente a la calidad de socio. Es por ello

que de ninguna manera el socio del socio podrá requerir el amparo de los mismos a la sociedad. Es

importante tener siempre presente que el socio del socio no es socio de la sociedad, sino

exclusivamente del socio que les otorgó la participación, siendo un socio gestor de este último

frente a la sociedad, rigiendo entre ellos una relación que sigue las normas propias de la sociedad

accidental o en participación. El socio del socio además deberá rendir cuentas, ya que su

participación en la sociedad tiene en miras el interés del socio que le otorgó la participación.

Los órganos sociales:

La teoría del órgano: El carácter de sujeto de derecho que el art. 2 LS otorga a las sociedades requiere para su obrar frente a terceros que deba hacerlo por intermedio de las personas físicas que han sido designadas para tal cometido. La ley de sociedades acoge la teoría del órgano para explicar la naturaleza jurídica de la relación entre la sociedad y sus administradores. En virtud de ella, los administradores son funcionarios de la sociedad, con lo cual cuando ellos en su calidad de

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personas físicas intervienen, se entiende que es la sociedad misma la que actúa frente a los terceros.

El órgano de gobierno: El órgano de gobierno está constituido por el conjunto de socios y constituye el seno en el cual se adoptarán las decisiones sociales. Funciona conforme un régimen de quórum y mayorías que deberá ser regulado en el instrumento constitutivo conforme el principio de autonomía de la voluntad para las decisiones ordinarias.

El órgano de representación: En el ámbito societario, debemos distinguir la administración de la

representación.

En el ámbito de las sociedades anónimas se puede advertir con mayor claridad esta diferencia: el

directorio será el órgano de administración, pero si se trata de una organización en forma

colegiada, la representación de la sociedad la tiene el presidente. Sólo él obliga a la sociedad frente

a terceros, excluyendo la posibilidad de que lo haga cualquier otro miembro integrante.

La administración pertenece a la gestión interna de los negocios del ente.

Pueden organizarse en forma singular, con lo cual la administración y representación recaen en la

misma persona

Otro modo es en forma plural, por lo que ambas funciones pueden estar en manos de todos los

administradores (administración plural indistinta) o requerir conforme se lo haya establecido en el

instrumento constitutivo la necesaria intervención de dos o más administradores (administración

plural conjunta).

También puede establecerse la forma colegiada. El nombramiento de los administradores está a

cargo del órgano de gobierno de la sociedad, conforme la mayoría simple, y debe inscribirse en el

Registro Público, según lo dispuesto por el art. 60 de la LS, cumpliendo dicha inscripción efectos

declarativos.

A partir de la registración pertinente el administrador asume la representación de la sociedad y la

obliga por todos los actos celebrados en nombre de ella. Es esencial a los fines de la oponibilidad

frente a terceros.

La carga de la inscripción corresponde a la sociedad y a quienes revistieron el carácter de

administradores y pretenden con ello hacer pública su desvinculación, a los fines de evitar

cualquier tipo de responsabilidad. Para estos supuestos, los interesados deberán acompañar la

documentación pertinente que acredite la desvinculación pretendida de manera fehaciente.

El art. 59 LS nos brinda los principios generales de responsabilidad de los administradores:

señalando el estándar de conducta que los administradores y representantes de la sociedad deben

llevar adelante, quienes deben desempeñar la tarea con la lealtad y diligencia de un buen hombre

de negocios.

El deber de lealtad de los socios implica actuar con honestidad, postergando su interés personal cuando pueda perjudicar el interés social.

La diligencia tiene en miras la idoneidad y la eficiencia en el desempeño de las funciones asignadas, o sea, contar con competencia suficiente y aptitud profesional para llevar adelante los negocios que se le han confiado. Si no cumpliesen con tales requisitos, la LS prevé que respondan

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de manera solidaria e ilimitada por los daños y perjuicios que ocasionaren a la sociedad, sea por acción u omisión.

Al ser custodios de bienes ajenos, los administradores están obligados a:

a) conservar los bienes de la sociedad, manteniéndolos en el patrimonio social, justificando

debidamente toda enajenación;

b) afectar los bienes de cambio al giro ordinario de la empresa, teniendo presente el objeto social;

c) evitar el agravamiento de la responsabilidad patrimonial de la sociedad;

d) respetar las normas de funcionamiento interno de la sociedad y los derechos de sus integrantes;

e) y promover las acciones judiciales para evitar que los órganos sociales adopten resoluciones que

pudieran afectar a la sociedad.

Según el art. 274 LS, los administradores deberán responder por el mal desempeño de su cargo,

por la violación de la ley, los estatutos o los reglamentos, así como se harán responsables también

por cualquier otro daño que haya sido producido por dolo, por abuso de facultades o culpa grave.

El órgano de representación.

La representación pertenece a la faz externa del ente y es la facultad de actuar frente a terceros.

El art. 58 LS dispone que el administrador o representante que de acuerdo con el contrato o por

disposición de la ley tenga la representación de la sociedad obliga a ésta por todos los actos que no

sean notoriamente extraños al objeto social.

Por lo que el objeto social marca el límite de actuación del representante, de lo que deriva la

importancia de su precisión al momento de constitución de la sociedad. Por lo tanto la sociedad

queda obligada por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social, lo que

resulta una cuestión de hecho debiendo estar al caso concreto y en caso de duda la sociedad

quedará obligada sin perjuicio de las eventuales responsabilidades por el abuso de facultades.

El tercero que contrata tiene derecho a presumir que se han cumplido todas las regulaciones

internas y que los actos del administrador o representante gozan de una presunción de legitimidad.

El órgano de fiscalización: El órgano de fiscalización es aquel cuya función es justamente controlar,

fiscalizar la gestión de la sociedad en general, participar en determinados actos, presentar informes

y todas aquellas competencias establecidas en la ley. Puede representarse por medio del consejo

de vigilancia (art. 280 LS) o la sindicatura (art. 284 LS).

El órgano de fiscalización no es exigido para todos los tipos sociales.

*En las SRL, en principio se encuentra a cargo de cualquiera de los socios (art. 55 LS).

*En los casos del art. 158 LS, es decir, cuando el capital social alcanza el importe fijado por el art 299 inc 2º LS, el control interno es obligatorio.

*En los casos de las sociedades anónimas, tal como lo establece el art. 284 in fine LS, las que no se encuentren en los supuestos del art. 299 pueden prescindir de la sindicatura cuando así se prevea en el estatuto.

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*Además de la fiscalización interna, para las sociedades anónimas del art. 299 LS, la ley prevé una fiscalización estatal externa que en los casos de las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones (art. 299 inc1º LS) es de carácter permanente, no así para el resto.

El capital social: El capital social es uno de los elementos esenciales de las sociedades comerciales y cumple fundamentalmente las siguientes funciones:

a) De productividad. Una función netamente económica, por medio de la cual el capital sirve como

un fondo patrimonial empleado para la obtención de un determinado beneficio, a través de la

realización de una actividad comercial.

b) Determina la posición del socio. A través de un cálculo matemático podemos medir su

participación. En las sociedades anónimas y sociedades de responsabilidad limitada, puede medir

su responsabilidad.

c) Garantía de los acreedores de la sociedad. Es la función de mayor relevancia, ya que es la forma

en que se compensa la exoneración de responsabilidad de la que gozan los patrimonios personales

de los integrantes de la sociedad.

Relación con el patrimonio neto y el valor real de la participación societaria:

El capital social es un número permanente en la contabilidad, invariable (salvo los casos de

aumento o reducción), que permite dar a conocer a los terceros cuál es la cifra con la que la

sociedad responderá por las obligaciones contraídas. En cambio, el patrimonio social es fluctuante

y variable con relación al giro y la suerte de los negocios conforme el desarrollo de la actividad

comercial. El patrimonio neto está conformado por la diferencia entre el activo de la sociedad

deducido su pasivo.

Suscripción e integración: El capital suscripto está representado por la totalidad de los aportes que

los socios se han comprometido a efectuar. La ley exige que se suscriba el 100% del capital al

momento de la constitución de la sociedad. La integración del capital es el aporte efectivo del

capital suscripto.

*En el caso de las S.A.U., el art. 11 inc 4º LS exige que la integración del capital al momento del acto

constitutivo sea del 100%.

*Para las SRL, el art. 149 LS establece que los aportes en dinero se deben integrar en un 25% como

mínimo y completarse en el plazo de dos años.

Nulidades y control societario:

Atipicidad: el apartamiento de los parámetros establecidos por la ley para la constitución de una

sociedad conforme uno de los tipos previstos, según lo dispone el art. 17 LS modificado por la ley 26.994, ha eliminado la nulidad a las sociedades que hayan incurrido en la omisión de requisitos esenciales tipificantes o por contener elementos incompatibles con el tipo legal escogido. En estos casos, la sanción de nulidad ha sido sustituida por la no producción de los efectos del tipo y por

imponer para su funcionamiento el régimen dispuesto en la sección IV de la LS.

Sociedad de objeto ilícito: En relación con las sociedades de objeto ilícito, el art. 18 LS impone la nulidad absoluta de la sociedad, debiendo proceder a su liquidación. La responsabilidad dispuesta

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para el caso para socios y administradores es solidaria e ilimitada por el pasivo social y los perjuicios ocasionados.

Sociedad de objeto lícito con actividad ilícita: deben ser disueltas y liquidadas y los socios que acreditan su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria por el pasivo social y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus aportes luego de la realización del activo y la cancelación del pasivo.

Objeto prohibido en función del tipo social: según art. 20 de la LS son las sociedades cuyo objeto

social se encuentre prohibido en razón del tipo societario elegido. Nuestra legislación establece

determinados tipos, exigencia y controles para actividades como la financiera, bancaria,

aseguradoras, con lo cual una sociedad creada para operar como “mesa de dinero” cae en el caso

del objeto prohibido. Estas sociedades son nulas de nulidad absoluta y les son aplicables las

disposiciones del art. 18 LS, con excepción de lo referente al remanente de la liquidación que se

rige conforme la sección XIII de la LGS.

Participación y vinculación entre las sociedades: se encuentra contemplada en los arts. 31 y 32 LS,

los cuales establecen las condiciones y limitaciones de la misma. Las sociedades vinculadas se

definen en el art. 33 LS, como los casos en los que una sociedad participe en más del 10% del

capital de la otra.

Control interno y externo: es la posibilidad de que una determinada sociedad pueda adoptar o

hacer adoptar una decisión. El art. 33 LS establece los casos en que una sociedad se denomina

controlada.

El inc. 1º define lo que denominamos control interno y refiere a la posibilidad de obtener los votos

suficientes que le permitan la mayoría en las reuniones sociales o asambleas para imponer su

voluntad.

Mientras tanto, el inc. 2º refiere al control externo, que deriva de una posición dominante de una

sociedad respecto de la controlada, que se encuentra en un estado de subordinación económica. El

control en sí no configura un ilícito, pero en los casos en los cuales se genera un daño al patrimonio

del ente, afectando al interés social, y como consecuencia se genera el derecho a la reparación del

mismo. Es una acción de responsabilidad civil por daño y la responsabilidad recae sobre los

administradores que hayan participado cuando se configuren los presupuestos de responsabilidad

civil: antijuridicidad, factor de atribución, la relación de causalidad y el daño.

Las sociedades bajo el régimen de la sección IV de la LS: la ley establece en el art. 21 LS que las

sociedades incluidas en este régimen son aquellas que no se constituyan con sujeción a los tipos

del Capítulo II, las que omitan requisitos esenciales o que no cumplan con las formalidades exigidas

por la ley. Este capítulo contiene a:

a) Las sociedades que no se constituyan conforme los tipos autorizados por la ley.

b) Las sociedades que omitan requisitos esenciales (tipificantes o no). Con esta inclusión se

relativiza el principio de tipicidad.

c) Las sociedades que no cumplan con las formalidades que la ley exige.

Estas sociedades son plenamente válidas Además, las cláusulas del contrato social o estatuto que los socios hayan previsto son plenamente oponibles entre ellos (art. 22 LS).

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La existencia de la sociedad, conforme lo determina la ley, se puede acreditar por cualquier medio de prueba lo que otorga a quien afirme la existencia una amplia variedad de posibilidades probatorias.

Pueden adquirir bienes registrables, para lo cual debe acreditar ante el Registro Público la existencia de la sociedad y las facultades del representante mediante un acto de reconocimiento de quienes afirman ser socios. El acto deberá instrumentarse en escritura pública o instrumento privado con firmas certificadas por escribano. Luego, el bien puede inscribirse a nombre de la

sociedad, indicándose la proporción en que participan los socios (art. 23 3º párrafo LS).

Representación, administración y gobierno: Las cláusulas que refieren a la representación,

administración, organización y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre los socios. En

cuanto a la relación con terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad exhibiendo el

contrato o estatuto. Si se prueba que el tercero hubiese conocido efectivamente cuándo nació la

relación jurídica, la disposición del contrato le puede ser opuesta (art. 23 LS).

Responsabilidad de los socios: Los socios responden frente a terceros como obligados

mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad se haya pactado, en cuyo caso

responderán solidariamente (art. 24 LS).

Subsanación: El art. 25 LS dispone el instituto de la subsanación para el caso de que la sociedad o

los socios tengan la intención de corregir la omisión de requisitos o los elementos incompatibles

con el tipo elegido, otorgándoles la posibilidad de hacerlo en cualquier tiempo durante el plazo que

ha previsto el contrato. En caso de no haber acuerdo unánime entre los socios, puede ser ordenada

judicialmente. El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los 10 días de

quedar firme la resolución judicial en los términos del art. 92 LS.

Disolución. Liquidación: La segunda parte del art. 25 establece que cualquiera de los socios puede

provocar la disolución si no existiera pacto de duración por escrito, mediante una notificación

fehaciente a todos los socios. Los efectos se producen de pleno derecho entre los socios a los 90

días de la última notificación. Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deberán abonar a

los que se retiren su parte social. Mientras tanto, se estipula que la liquidación se rige por las

normas del contrato y lo establecido por la ley.

Relación entre los acreedores particulares de los socios y los acreedores de la sociedad: El art. 26 LS

dispone que se juzgan como si se tratara de una sociedad de los tipos previstos en el capítulo II. Ello

será así aún en caso de quiebra y respecto de los bienes registrables.

Documentación y contabilidad: El Código Civil y Comercial en su art. 320 establece: “Están

obligados a llevar contabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad

económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial,

agropecuario o de servicios…”.

Los libros sociales: son aquellos que deben llevar de manera obligatoria las sociedades, conforme el tipo social que se haya adoptado.

*En el libro de Actas de Asamblea se plasma el resumen de las manifestaciones vertidas por los socios durante las asambleas, la forma en que se ha votado el orden del día y los resultados de esas votaciones.

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*En el libro de Actas de Directorio se transcriben resumidamente y de manera similar al anterior las manifestaciones y votaciones de las decisiones adoptadas en el órgano, cuyo ámbito de actuación es la administración de la sociedad.

*El libro de Registro de Asistencia a Asambleas de Accionistas registra la manifestación de voluntad de aquellos socios que decidieron participar de la Asamblea de Accionistas, comunicándolo fehacientemente en el término de tres días hábiles anteriores a la fecha estipulada; se deja constancia de sus domicilios, documento de identidad, número de votos con los que cuenta y la

identificación de su apoderado si correspondiere.

*El libro de Registro de Acciones es otro de los libros que deben emplear las sociedades y cuya

importancia radica en que el carácter de accionista se adquiere desde la inscripción de la

transferencia en el libro.

Medios mecánicos y electrónicos: El art. 61 LS autoriza a prescindir de las formalidades de los

libros de comercio y autoriza a llevar otros medios de registración, excepto para los libros

inventario y balance. Los medios pueden ser mecánicos, electrónicos y otros que puedan surgir

informáticamente y la autorización requiere de la inscripción en el Registro Público, previo

dictamen técnico de profesional al efecto. 6.3.

Los balances y estados contables: El balance es un documento contable que representa con

exactitud la situación económica y financiera de la sociedad al momento de su cierre. Por un lado,

indica el activo de la sociedad y por el otro, el pasivo al cual debe sumarse el capital social para

determinar en esa compensación si existen o no utilidades. Generalmente, un balance dispone en

el activo la siguiente información:

1) Efectivo (Caja y Bancos)

2) Créditos provenientes de las actividades sociales

3) Bienes de Cambio (materias primas, productos en elaboración y terminados)

4) Inversiones en títulos de deuda pública

5) Bienes de uso, con sus respectivas amortizaciones

6) Bienes inmateriales y todo otro concepto que deba incluirse en el activo.

En el pasivo se incluye:

1) Deudas, separadas según su naturaleza

2) Previsiones por eventualidades

3) Rentas percibidas por adelantado así como todo otro concepto que amerite figurar en el pasivo.

Tanto el activo como el pasivo se clasifican en corriente y no corriente, según el plazo de vencimiento o realización sea inferior o superior a un año, respectivamente. Ello permite saber con cierta precisión la solvencia de una empresa. Otros rubros que integran el balance son capital social, reservas legales y utilidades de ejercicios anteriores.

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El estado de resultados: complementa al balance e informa sobre los resultados de la actividad, sean positivos o no, lo que permitirá evaluar la distribución de dividendos entre los socios y la remuneración de los administradores. La información que surge de este documento contable es: 1) El producido de las ventas o servicios prestados, agrupados por actividad. 2) Los gastos ordinarios de administración, comercialización y financiación entre otros. 3) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio en cuestión. 4) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores.

Se complementa con el estado de evolución del patrimonio neto, donde se incluyen las causas de

los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el patrimonio neto, permitiendo a su vez comparar

la evolución de dicho patrimonio en el ejercicio en relación con ejercicios anteriores.

Las notas complementarias y los cuadros anexos: Si la información de los balances no fuese

suficiente para poner de manifiesto la situación económica, financiera y patrimonial de la sociedad,

podrán prepararse a tales efectos notas complementarias y cuadros anexos, donde por lo general

surge información que viene a completar los anteriores estados contables.

La memoria: forma parte de los estados contables, dando detalle de las operaciones realizadas y a

realizarse. Informa sobre la situación presente y futura de la sociedad dando las razones del caso.

Su importancia radica en la necesaria inclusión de los aspectos indispensables para informar

respecto de la situación actual y futura del ente social así como la explicación de los

administradores en relación con las variaciones de los estados contables vinculados a los

anteriores.

Dividendos: es el monto resultante de dividir las utilidades repartibles por el índice de participación

que a cada socio le corresponda, contractual o legalmente sobre las mismas. Desde el momento en

el que se adopta la decisión social por el órgano de gobierno, nace un derecho a favor del socio de

percibir la parte que le corresponde.

En cuanto a su distribución, el art. 68 LS establece que no pueden ser aprobados ni distribuidos si

no lo es por ganancias realizadas y líquidas que resulten de un balance aprobado (excepto art. 224

párr. 2º). En caso de violación a lo antes dispuesto, las ganancias son repetibles.

Reservas legales y facultativas:

La reserva legal tiende a resguardar a terceros que tengan acreencias contra la sociedad. El art. 70

LS establece que la reserva legal, para las SRL y SA no debe ser menor al 5% de las ganancias

realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del

capital social.

Las reservas facultativas están previstas en el último párrafo del artículo, instituyendo para su

formación los principios de razonabilidad y prudencia en la administración para su formación.

Confección y aprobación de los documentos contables. Derechos de los socios: La presentación de la documentación contable al órgano de gobierno implica una rendición de cuentas de los administradores respecto de su gestión. Por lo tanto, la ley protege a los socios otorgándoles derechos al respecto. El art. 67 LS establece que en la sede social deben quedar copias de la documentación contable a disposición de los socios 15 días antes de ser considerados. Es en virtud de la protección del derecho a la información y anoticiamiento debido y anticipado para el correspondiente estudio y análisis de los instrumentos. Por su parte, el art. 69 LS regula el derecho

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tanto a la aprobación como a la impugnación de los estados contables así como la adopción de resoluciones de cualquier orden al respecto. Es una disposición de orden público, ya que la ley establece que es irrenunciable.

Cese y remoción de los administradores: La renuncia de los administradores a los cargos que ocupan varía en sus consecuencias según el tipo de sociedad de que se trate.

En el caso de las sociedades personalistas, salvo pacto en contrario, el administrador puede

renunciar en cualquier momento, aunque será responsable la renuncia si fuese dolosa e

intempestiva.

En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades anónimas, la

desvinculación no es automática debido a que debe ser aceptada, no debe ser dolosa ni

intempestiva ni afectar el funcionamiento del órgano.

Causales legales y contractuales de remoción: El principio general relativo a la remoción de los

administradores en sus cargos es la libertad de los socios de elegir a la persona que consideren más

idónea para que tenga bajo su responsabilidad la administración del patrimonio social. Por lo tanto,

esta puede proceder sin invocación de causa, cumpliendo sólo el recaudo de lograr las mayorías

necesarias. En las sociedades de interés y teniendo presente lo manifestado, se podrá establecer

libremente la necesidad de justa causa para la remoción de los administradores. En las sociedades

de responsabilidad limitada, podrá limitarse la libre revocabilidad de los administradores cuando la

designación de estos haya sido condición expresa de constitución.

Intervención judicial. Definición y procedencia: La gestión social llevada a cabo por los

administradores de manera irregular o deficiente, puede suscitar la intervención judicial como una

medida cautelar que tiene como fin evitar perjuicios mayores para la sociedad mientras se

sustancia la acción de remoción de los cuestionados administradores. La intervención judicial es

medida cautelar de la acción de remoción. Así mismo, cabe aclarar que existen otros casos de

aplicación de la intervención judicial cuando la administración del ente se encuentra acéfala.

Requisitos y prueba: Como requisitos de procedencia, la ley exige: a) Acreditar la condición de

socio por parte de quien solicita la medida. b) Demostrar el peligro grave. c) Acreditar el

agotamiento de los recursos que brinda la ley o en su caso el contrato social para poner fin al

conflicto que motiva la solicitud de la medida. d) La promoción de la acción de remoción del

administrador. El art. 115 LS establece cuáles son las clases de medidas de intervención previstas

por la ley y las posibilidades tienen que ver con diferentes grados.

Clases de intervención: Veedor, coadministrador e interventor administrador

Veedor: es quien tiene la misión de controlar la gestión de los administradores y mantener

informado al juez.

Co-administrador o interventor judicial: es un grado intermedio, no sustituye al administrador actual, sino que tiene intervención en la administración social, debiendo prestar en algunos casos expreso consentimiento para que la decisión sea adoptada.

Administrador judicial: es la medida más extrema y grave, ya que implica el desplazamiento total de los administradores y su reemplazo. Sólo se justifica en aquellos casos en que el patrimonio de

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la sociedad corre grave riesgo, como por ejemplo, en los casos en que los administradores realizaren maniobras fraudulentas que perjudicaren sustancialmente a la sociedad.

El interventor deberá desempeñar sus funciones de manera personal, no pudiendo delegarlas, cumplimentando de esa manera con las disposiciones de la providencia que lo designe. Su

conducta se rige por lo dispuesto en los artículos 59, 271 a 273 LS, relativos a las responsabilidades de los administradores. Se trata de una operatoria cautelar, por lo que deben configurarse todos los supuestos de los códigos de rito, en especial, la prestación de contracautela suficiente, ante la

eventualidad de que su solicitud fuese infundada y se debiesen reparar eventuales daños y

perjuicios a la sociedad.

Recursos en contra de su adopción: la decisión judicial que dispone la intervención judicial puede

ser apelada al sólo efecto devolutivo, por lo que no suspende el despacho de la medida cautelar

hasta que se pronuncie el tribunal de alzada.

La intervención en los códigos procesales:

El art. 222 CPCCN dispone que además de las medidas cautelares de intervención o administración

judiciales autorizadas por las leyes sustanciales, se pueden disponer las figuras contempladas en

dicho cuerpo legal. Así, encontramos, al interventor recaudador, respecto del cual el art. 223

CPCCN establece que a pedido de acreedor y a falta de otra medida cautelar eficaz o como

complemento de la dispuesta, podrá designarse y su función se limitará exclusivamente a la

recaudación de la parte embargada, sin injerencia alguna en la administración. También contiene a

la figura del interventor informante en el art. 224 CPCCN, para que dé noticia acerca del estado de

los bienes objeto del juicio o de las operaciones o actividades, con la periodicidad que se establezca

en la providencia que lo designe.

La intervención judicial para las sociedades comerciales, sea cual fuere el código de procedimiento

aplicable en la jurisdicción, siempre va a estar sujeta a los requisitos de procedencia establecidos

en la Ley Nº 19.550.

Por otra parte, el Código Procesal Civil y Comercial de la provincia de Córdoba (en adelante, CPCCC)

en la sección 3º arts. 475 a 480 regula también el instituto de la intervención judicial. Así, en el art.

476 prevé la figura del interventor recaudador, de similares características que la figura en el

CPCCN. El interventor informante se encuentra previsto en el art. 477 CPCCC

Reorganización societaria. Disolución y liquidación:

Transformación: consiste en la adopción por parte de la sociedad de un tipo distinto al adoptado

originariamente, debiendo someterse al régimen de la nueva forma societaria adoptada,

liberándose de las disposiciones que regían el tipo anterior. No se produce la disolución de la

sociedad transformada, sino que supone la continuación de dicho organismo pero con

modificaciones en su forma. Estamos frente al mismo sujeto jurídico que abandona una forma vieja, para asumir una nueva, manteniéndose las relaciones jurídicas preexistentes en el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la transformación. Los requisitos que deben cumplimentarse a los fines de la reorganización bajo análisis consisten en: 1) El acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario. 2) Balance específico de transformación, cuya fecha deberá ser anterior al acuerdo que los socios que resuelvan la transformación, deberá cerrarse en una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto a disposición de los socios con no menos de quince días de antelación al acuerdo de transformación. 3) Otorgamiento del acto que instrumente

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la transformación, que debe hacerse a través de los órganos competentes de la sociedad que se transforma y la concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando expresa constancia de los socios que se retiran, capital que estos representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario; de esa manera, todo el proceso queda debidamente documentado, ya que el acuerdo de transformación modifica el originario contrato social. 4) Cumplir con las publicaciones de edictos pertinentes a los fines de la publicidad del acto. 5) Inscripción del mismo en el Registro Público

El derecho de receso y de preferencia: Dado que la transformación importa una modificación en el

contrato social originario, los socios tienen el derecho de receso propio de su calidad. Decidido el

ejercicio de este derecho, procederá solamente para aquellos socios que hayan votado en contra

de la transformación y aquellos que se encontraban ausentes al momento de su tratamiento,

debiendo ejercerse dentro de los quince días de adoptado el acuerdo de transformación. Al

momento de su salida, el socio tendrá derecho al reembolso de su participación societaria,

utilizando a tales fines el balance especial de transformación. Los socios que decidan permanecer

en la nueva sociedad podrán ejercer el derecho de preferencia sobre las participaciones de los

recedentes, salvo pacto en contrario (art. 79 LS).

Responsabilidad: El proceso de transformación en nada puede afectar a los terceros que resultan

ajenos al fenómeno. La LS mantiene la responsabilidad asumida por los socios con respecto a las

obligaciones que resultaren anteriores a la transformación por más que su cumplimiento sea

posterior, como lo dispone el art. 75 de la LS. Si por la transformación hay socios que pasan a

asumir en virtud de la nueva forma una responsabilidad ilimitada, esta no va a extenderse a las

obligaciones sociales anteriores a la transformación, a excepción que así se disponga expresamente

(art. 76 LS).

Fusión: tiene lugar cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse para formar una nueva

sociedad (es la fusión propiamente dicha) o cuando una sociedad ya existente incorpora o absorbe

a otra, que sin liquidarse se disuelven (fusión por absorción). Tiene por objeto la transferencia

universal del patrimonio, sea a la nueva sociedad, en el primer caso, sea a la sociedad absorbente.

Es así que la transferencia no implica la extinción de quien lleva a cabo la enajenación, pudiendo

continuar en su personalidad jurídica. Para que pueda llevarse adelante, los sujetos intervinientes

deberán estar constituidos regularmente, debiendo tratarse exclusivamente de sociedades

comerciales. Los requisitos para llevar a cabo la fusión se establecen en el art. 83 LS y son: a) La

exposición de los motivos y finalidades de la fusión; b) Los balances especiales de fusión de cada

sociedad, preparados por sus administradores, con informes de los síndicos en su caso, cerrados en

una misma fecha que no será anterior a tres (3) meses a la firma del compromiso, y confeccionados

sobre bases homogéneas y criterios de valuación idénticos; c) La relación de cambios de las

participaciones sociales, cuotas o acciones; d) El proyecto de contrato o estatuto de la sociedad

absorbente según el caso; e) Las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva

administración de sus negocios y la garantía que establezcan para el cumplimiento de una actividad

normal en su gestión, durante el lapso que transcurra hasta que la fusión se inscriba;

Resoluciones sociales La aprobación del compromiso previo de fusión y de los balances especiales por las sociedades participantes en la fusión con los requisitos necesarios para la modificación del contrato social o estatuto. A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y del informe del síndico en su caso, a disposición de los socios o accionistas con no menos de quince (15) días de anticipación a su consideración; Publicidad: La publicación por tres (3) días de un aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción de cada sociedad y

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en uno de los diarios de mayor circulación general en la República, que deberá contener: a) La razón social o denominación, la sede social y los datos de inscripción en el Registro Público de Comercio de cada una de las sociedades; b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad incorporante; c) La valuación del activo y el pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la fecha a que se refiere; d) La razón social o denominación, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a constituirse; e) Las fechas del compromiso previo de fusión y de las resoluciones sociales que lo aprobaron;

Acreedores: oposición. Dentro de los quince (15) días desde la última publicación del aviso, los

acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusión. Las oposiciones no impiden la

prosecución de las operaciones de fusión, pero el acuerdo definitivo no podrá otorgarse hasta

veinte (20) días después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que

no fueren desinteresados o debidamente garantizados por las fusionantes puedan obtener

embargo judicial;

Acuerdo definitivo de fusión: otorgado por los representantes de las sociedades una vez cumplidos

los requisitos anteriores, que contendrá: a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión; b)

La nómina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen en cada

sociedad; c) La nómina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieren sido garantizados y de

los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constará la causa o título, el monto

del crédito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados con un

informe sucinto de su incidencia en los balances; d) La agregación de los balances especiales y de

un balance consolidado de las sociedades que se fusionan;

Inscripción registral: La inscripción del acuerdo definitivo de fusión en el Registro Público de

Comercio. Cuando las sociedades que se disuelven por la fusión estén inscriptas en distintas

jurisdicciones, deberá acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artículo 98.

Clases de fusión: contempladas en la definición del art. 82 LS. Así, la fusión puede consistir en dos o

más sociedades que se disuelven sin liquidarse para: constituir una nueva, es la fusión

propiamente dicha. Cuando una ya existente incorpora a una u otras, es la fusión por absorción.

Efectos: El principal efecto es que la nueva sociedad o la incorporante, según se trate de un caso y

otro de fusión, adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas,

produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro

Público el acuerdo definitivo de la fusión y el contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el

aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante. Además, es otorgar la calidad

de socios a quienes lo eran de las sociedades disueltas.

Revocación y rescisión: El compromiso de fusión puede dejarse sin efecto por cualquiera de sus

partes, cuando no se obtienen las resoluciones sociales de su aprobación en el plazo de 3 meses

desde la suscripción. Así mismo, puede revocarse por el mismo órgano de gobierno de las sociedades mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo con los requisitos para su celebración y mientras no se causen perjuicios a las sociedades, socios y terceros (art. 86 LS)

Escisión: es otra de las formas de reorganización societaria mediante la adopción de una nueva organización jurídica que supone un desprendimiento patrimonial. Puede presentarse de distintas formas: 1) Escisión incorporación o con absorción: se presenta cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra sociedad que ya existe. 2) Fusión escisión: cuando una

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sociedad participa con otra en la creación de una nueva sociedad con parte de sus patrimonios, en este supuesto los socios de ambas sociedades pasan a ser socios de la nueva sociedad. 3) Escisión propiamente dicha: entendiéndola como aquella en la que una sociedad destina parte de su patrimonio para la creación de una nueva sociedad o varias de ellas. 4) Escisión división, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas sociedades con la totalidad de su patrimonio.

Los requisitos de la escisión son (salvo para la escisión fusión): 1) Resolución aprobatoria de la

escisión del contrato social o estatuto de la sociedad escisionaria, la reforma del contrato o

estatuto de la escindente en su caso y el balance especial de escisión, que sigue lo dispuesto por el

art. 83 inc. 2 LS. Relativo a la fusión. 2) La resolución aprobatoria. 3) Cumplimentar con las

publicaciones pertinentes. 4) Otorgar el debido plazo de para que los acreedores ejerzan su

derecho de oposición, similar a lo dispuesto para la fusión. 5) Inscribir la operación en el Registro

Público.

Efectos: Los socios pueden ejercer el derecho de receso y de preferencia, los cuales se rigen

conforme las disposiciones de los arts. 78 y 79 LS. Además, respecto de los acreedores la ley ha

previsto que puedan oponerse al acuerdo de escisión (art. 88 in. 5 LS).

Resolución parcial: importa la desvinculación del socio, siguiendo los restantes con la actividad

propia de la sociedad. Opera, cuando existe reducción en el elenco de los integrantes de la

sociedad, modificándose el contrato constitutivo, pero sin afectar a la sociedad. Los supuestos que

quedan encuadrados en este ítem son la muerte, la exclusión o retiro voluntario de los socios; los

dos primeros se encuentran regulados en la LS en los artículos 90 a 93, mientras que el retiro del

socio no está contemplado. Si bien la inclusión de cláusulas que habiliten el retiro voluntario no es

del todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningún tipo de impedimento legal. No existe la

necesidad de invocar causa, ya que se trata de una decisión unilateral del socio, pero para el caso

deberá existir una cláusula expresa que habilite dicha posibilidad en el contrato social. La muerte

de un socio constituye un supuesto de resolución parcial que tiene distintos efectos según la

sociedad que haya integrado. En las sociedades colectivas y en comandita simple, resuelve

parcialmente el contrato, pero es lícito pactar la continuidad de la sociedad con sus herederos. En

las sociedades de capital e industria resolverá el contrato, no pudiendo los herederos ingresar a la

sociedad, pero teniendo derecho a percibir el valor de la participación correspondiente. En las

sociedades de responsabilidad limitada debemos estar atentos al contrato constitutivo: en caso de

silencio, deberá entenderse que la sociedad se resuelve parcialmente. Sin embargo, podrá preverse

expresamente la incorporación de los herederos con las salvedades del caso. En cuanto a las

sociedades anónimas y para el socio comanditario de las sociedades en comandita por acciones, la

muerte de un socio nunca tendrá efectos resolutorios del contrato por las características propias

de este tipo de acciones.

Exclusión del socio: Es el remedio societario utilizado contra aquellos socios que no cumplen con sus obligaciones sociales, aunque también procede para los casos de inhabilitación, incapacidad, quiebra o concurso preventivo del socio. Nunca podrá privar al socio del valor de su participación y del lucro generado. Para que proceda, bastará con que haya existido un grave incumplimiento de las obligaciones, lo que habilitará el camino judicial, ya que el juez es el único que decide la exclusión, no los socios, con la sola excepción del art. 37 LS. Además de las causales expuestas en el art. 91 LS, la jurisprudencia ha establecido las siguientes: 1) Distracción del patrimonio social en beneficio personal del socio; 2) Incumplimiento del deber de colaboración para la adopción de

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acuerdos imprescindibles para la sociedad; 3) Perturbación del normal funcionamiento de la sociedad; 4) Oposición sistemática a todas las iniciativas; 5) Notoria inconducta que afecte a la empresa; 6) Inasistencia permanente en una sociedad de dos socios. La decisión social de la exclusión y la promoción de la demanda deben producirse en el término de los 90 días contados desde que se tomó conocimiento del hecho que motiva la exclusión.

La acción judicial de exclusión podrá ser promovida por: 1) Representante legal de la sociedad; 2) Representante ad hoc o por nuevo representante, si el socio excluido reviste carácter de

administrador en forma exclusiva; 3) Síndico, cuando estuviera prevista la existencia de ese órgano

de control; 4) Cualquiera de los socios, cuando la Asamblea no se haya pronunciado o haya resuelto

en contra de la promoción, siempre que haya votado a favor de la exclusión.

Si el socio resulta excluido, se producen los efectos propios de las modificaciones al contrato social,

debiendo cumplir con las inscripciones correspondientes en el Registro Público a los fines de su

oponibilidad frente a terceros. El instrumento a inscribir es la propia sentencia.

La disolución de la sociedad: implica el punto final de su existencia, con lo cual se dejan de realizar

las actividades propias de su objeto social para dedicar sus esfuerzos a la venta de los bienes

sociales y de esa manera cancelar el pasivo y repartir el remanente, si existiere, respetando la

medida de la participación de los socios. Se detiene el cumplimiento del objeto social y se dedican

los esfuerzos a concluir las relaciones pendientes de la sociedad. Es la primera etapa del proceso de

liquidación, sin importar ello el cese intempestivo de las actividades ni la pérdida de la personalidad

jurídica, que se mantiene todo a lo largo del proceso de liquidación. La sociedad perderá el carácter

de sujeto de derecho sólo con la inscripción de la cancelación de la inscripción en el Registro

Público.

Disolución judicial: La disolución podrá solicitarse judicialmente, teniendo la sentencia efecto

retroactivo al día que se presentó la causa que motivó su solicitud. Se tramita por juicio abreviado,

debiendo ser citados todos los socios, quienes deberán actuar formando un litisconsorcio

necesario.

En los casos en los que producida una causal resolutoria la sociedad ignora o es remisa a las

mismas, el socio o accionista tiene el derecho de solicitar la disolución por vía judicial, teniendo

efecto retroactivo al día en que tuvo lugar la causa generadora. Esta retroactividad permite

sancionar a los administradores y socios por las consecuencias, responsabilizándolos de manera

solidaria e ilimitada (art. 99 LS). Pueden solicitar la disolución los socios o accionistas, ya que de esa

manera lograrán el reembolso de sus participaciones, pero también tiene facultades para hacerlo el

órgano administrativo de control. Respecto de la legitimación pasiva, parte de la doctrina entiende

que debe entablarse demanda contra la sociedad y los socios, formando un litisconsorcio

necesario; otros entienden que basta con citar a la totalidad de los socios. La sentencia judicial que

se dicte acogiendo la demanda sólo tiene por efecto declarar operada la disolución de la sociedad,

a la fecha de la causa generadora, pero su registración es necesaria para la oponibilidad a terceros,

ello se cumplimenta con la inscripción en el Registro Público.

El vencimiento del plazo: cuando el plazo fijado en el instrumento constitutivo se acerca a su fin y los socios tienen la intención de continuar con la actividad social, pueden ocurrir dos cosas: a) Prórroga: es el caso que la decisión (unánime salvo pacto en contrario) se resuelva y se solicite la inscripción antes del vencimiento del plazo. b) Reconducción: el plazo ya ha vencido, pero puede

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acordarse hasta tanto no se haya inscripto el nombramiento de liquidador. Ambas figuras se hayan contempladas en el art. 95 LS.

Remoción de causales disolutorias: las causales de disolución pueden ser removidas mediando decisión del órgano de gobierno y si se elimina la causa que le dio origen, siempre y cuando exista viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. Además la resolución deberá adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asumidas.

Liquidación: Resuelta la disolución, el siguiente paso es la liquidación de la sociedad, cuando se

venden los bienes sociales para pagar las obligaciones pendientes y los gastos de liquidación,

quedando el saldo en poder de los socios. El procedimiento liquidatorio se desarrolla en un

determinado período, suficiente para realizar el activo y cancelar el pasivo, podrán venderse los

bienes por separado o como integrantes de una totalidad. El proceso tiene en cuenta

fundamentalmente la protección de los terceros, no tanto de los socios. La sociedad conserva su

personalidad durante el proceso liquidatorio, conforme lo establece art. 101 LS, que dispone que la

sociedad en liquidación conserva su personalidad “a ese efecto”. Si el pasivo social quedara

insatisfecho, se hará responsable de manera solidaria e ilimitada a los administradores de la

sociedad, sobre quienes cae el deber de conservar el activo de la sociedad y el destino de los bienes

que lo integran. Dicha responsabilidad se extenderá a los síndicos, si fuera el caso, por los mismos

motivos.

Designación, inscripción y remoción del liquidador: salvo disposición contractual o los casos de

excepción, la liquidación corresponde al órgano de administración en funciones al momento de la

liquidación. Puede acontecer que se designe en el contrato social otra persona distinta de estos, en

cuyo caso la designación procederá por mayoría simple en asamblea o reunión de socios, a

celebrarse dentro de los 30 de que ha acontecido la causal de disolución. Si el órgano de

administración no lleva adelante las conductas correspondientes o no convoca a la asamblea para

su designación cualquier socio, independientemente de su participación social, podrá exigir al juez

la designación de un liquidador, habiendo incurrido los administradores en un incumplimiento de

sus funciones, quedando allanado el camino para la solicitud de su remoción y desplazamiento. Si

los liquidadores no aceptaran el cargo se podrá requerir una nueva designación, por cualquiera de

los procedimientos mencionados. El liquidador no debe esperar la registración de la disolución, e

incluso si se encuentra no inscripta su designación, se encuentra habilitado para ejecutar la

voluntad social, siendo sus actos oponibles no sólo a la sociedad, sino también a terceros.

Facultades y obligaciones del liquidador: ejerce la representación de la sociedad, podrá efectuar

todos los actos necesarios para la realización del activo y la cancelación del pasivo, y si bien se

encuentra subordinado a las instrucciones de los socios, se entiende que estas tratan la manera en

que debe llevar a cabo tal actividad, y no referida a algún tipo de autorización, que no es necesaria

por el estado mismo en que se encuentra la sociedad. Por tal motivo, es el liquidador el que ejerce de manera exclusiva y excluyente la representación del ente. Además, tiene el derecho a percibir una remuneración por la tarea realizada.

Las obligaciones del liquidador, se encuentran tratadas en el art. 103 LS, cuyo incumplimiento motiva su remoción, le impide el cobro de la remuneración correspondiente y lo hace plausible de responsabilidad por los daños y perjuicios ocasionados. La primera de ellas es la realización, dentro de los 30 días de aceptado el cargo de liquidador, de un inventario y balance inicial de liquidación, a los fines de individualizar la composición patrimonial de la sociedad, lo que brinda seguridad a

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todos los intervinientes, esta obligación debe respetarse aun cuando los liquidadores sean los mismos administradores. Dicho balance debe ser puesto a consideración de todos los socios. La LS no exige la aprobación de dicho instrumento contable, sino sólo su puesta a disposición, sin mencionar los derechos que a estos les asiste. Los liquidadores deberán brindar información periódica de la situación, por lo menos de manera trimestral, además de los balances anuales si el proceso de liquidación se extendiere en el tiempo. El incumplimiento acarrea las mismas consecuencias que hemos tratado al estudiar el balance inicial.

En cuanto a los derechos con los que cuenta, el liquidador podrá efectuar todos los actos

necesarios para la realización del activo y la cancelación del pasivo, y si bien se encuentra

subordinado a las instrucciones de los socios, se entiende que estas tratan la manera en que debe

llevar a cabo tal actividad, y no referida a algún tipo de autorización, que no es necesaria por el

estado mismo en que se encuentra la sociedad. Por tal motivo, es el liquidador el que ejerce de

manera exclusiva y excluyente la representación del ente. A los fines de su actuación, deberá sumar

a la razón social la frase en liquidación; si omitiera hacerlo, no lo vuelve responsable de manera

solidaria e ilimitada, pues la disolución puede ser conocida por terceros atento su inscripción, pero

sí resultará responsable por los daños y perjuicios que pudieran corresponder.

Contribuciones debidas: si los fondos resultan insuficientes para afrontar el pasivo el liquidador,

para los casos de sociedades en que exista responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios,

deberá exigirles los montos necesarios. En aquellas sociedades con responsabilidad limitada, sólo

podrán reclamarse las integraciones de los aportes comprometidos.

Balance final, plan de partición y distribución: Paso siguiente a la cancelación del pasivo, es la

redacción del balance final de liquidación, que deberá registrar: 1) La inexistencia de deudas; 2) El

producido de la enajenación; 3) El reembolso del capital aportado por los socios; 4) Si

correspondiere el excedente. Respecto de la partición, no existen reglas específicas que la traten

en la LS, resultando plenamente compatibles las disposiciones del Código Civil y Comercial al tratar

la partición de la herencia. Si existiesen dudas o discrepancias acerca del valor de los bienes

sociales, podrá recurrirse a peritos tasadores, nombrados de común acuerdo por las partes o por el

Juez, en su defecto. El art. 111 LS trata el balance final y proyecto de distribución, que variará según

las características propias de cada tipo societario. Ahora bien, luego de que se encuentren

aprobados, de manera implícita o explícita, los liquidadores deberán agregarlos en el legajo de la

sociedad y comenzar la ejecución de los mismos, abonando a cada socio el importe

correspondiente según su participación. Dicha actividad podrá cumplirse a través de dinero en

efectivo o en bienes, si se hubiera convenido de tal forma.

Cancelación de la inscripción. Efectos: Cumplido el proceso de liquidación, se procede a la

cancelación de la inscripción del contrato social en el Registro Público, acordando los socios

quiénes conservarán los libros sociales y la documentación relacionada con la sociedad, o en su

defecto será el juez quien indique al responsable.

Módulo 2: sociedades de personas y S.R.L

Sociedades de personas (o de interés): son aquellas en las cuales las cualidades personales de quienes integran la sociedad son fundamentales a la hora de constituir el ente y formar el elenco de socios, con preponderancia por sobre el capital que se aporta. Las sociedades personalistas en la ley de sociedades son las sociedades colectivas, las sociedades en comandita simple y las sociedades de capital e industria. Tienen en común las siguientes características:

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a) Fuerte acento personal en relación con los socios que las integran.

b) La responsabilidad de los socios es subsidiaria, ilimitada y solidaria.

c) La división del capital social es en partes de interés.

Sociedades colectivas: su característica principal es la responsabilidad solidaria e ilimitada y subsidiaria de los socios respecto de las obligaciones sociales. Los acreedores de la sociedad

pueden accionar en contra de los socios, quienes pueden oponer el beneficio de excusión de los

bienes sociales (art. 56 LS).

El beneficio de excusión impone que los acreedores deberán ejecutar en un primer momento los

bienes de la sociedad; en caso de insuficiencia, podrán dirigirse contra cualquiera de los socios. Si

bien la excusión es un instituto propio del ámbito civil, otorgado en beneficio del fiador, la ley de

sociedades lo recepta como un mecanismo de defensa de los socios ilimitada y solidariamente

responsables. El beneficio no llega al extremo de autorizar al socio para exigir al acreedor la total

ejecución de los bienes sociales, ya que si así fuese, se dificultaría sobremanera el cobro al

acreedor de su crédito, resultando contrario a la naturaleza y finalidad de la LS. Bastará acreditar la

insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio de excusión no sea procedente. El

beneficio no procede automáticamente, debe ser alegado por el socio perseguido. Cuando uno de

los socios haya hecho frente a la deuda reclamada, tiene el derecho de solicitar a sus consocios el

reintegro de lo pagado conforme se haya pactado en el contrato social.

En cuanto a la denominación de la sociedad colectiva, podrá optar entre el uso de una razón social

o de una denominación social propiamente dicha. Para el primer caso, se exige que la misma

incluya el nombre de alguno, algunos o todos los socios y la palabra “y compañía”, o su abreviatura

si no estuviesen la totalidad de los socios mencionados. Para el segundo caso, la LS exige la

incorporación del aditamento “sociedad colectiva” o su abreviatura.

Caracteres particulares:

*Las partes de interés no pueden ser vendidas por el acreedor, que sólo podrá cobrarse sobre las

utilidades y la cuota de liquidación. (Art. 57 LS). La transferencia de las partes de interés requiere la

conformidad de los restantes socios, salvo que se pacte lo contrario

*Los aportes pueden consistir en cualquier tipo de bienes y dicha amplitud tiene estricta relación

con la responsabilidad ilimitada de los socios para hacer frente a las obligaciones del ente.

*Les está vedado a los socios realizar actos en competencia con la sociedad, sea que lo realicen

personalmente o por interpósita persona, con la sola excepción de que tengan expresa

autorización por unanimidad de los restantes socios. De esta manera, se pretende que los

esfuerzos del socio sean en provecho de la sociedad y no en el propio. Su incumplimiento acarreará

la sanción de exclusión, sin perjuicio del derecho de la sociedad de incorporar los beneficios

obtenidos con el actuar ilegítimo del socio desleal, que deberá responder por los daños y perjuicios

ocasionados.

Administración y representación:

a) Todos los administradores son representantes de la sociedad.

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b) Salvo que el contrato contenga regulación al respecto, todos los socios pueden administrar en

forma indistinta (art. 127 LS).

c) Si son varios los socios que tienen a su cargo la administración y no se indica qué funciones

cumplirá cada uno, pueden actuar indistintamente (art. 128 LS).

d) Pueden ser administradores los mismos socios o terceros (art. 129 LS).

A su vez, el art. 128 LS estipula que si se hubiese convenido la administración conjunta, ningún

administrador puede actuar individualmente.

Los administradores pueden ser removidos sin invocación de justa causa, decisión que sin embargo

debe adoptarse por mayoría, que al no definir qué es lo que se entiende por justa causa, dicho

concepto queda librado a interpretación judicial.

Resoluciones sociales: Los socios se congregan en reuniones sociales o asambleas a fin de adoptar

las decisiones. El art. 132 LS dispone que por mayoría se entiende a la mayoría absoluta de capital,

sin perjuicio que contractualmente se estipule un régimen diferente. Otra norma que refleja el

fuerte vínculo que relaciona a los socios es la del art. 131 LS, que determina que las modificaciones

de contrato, lo que incluye la transferencia de la parte a otro socio, requieren el consentimiento de

todos los socios, siempre y cuando no haya un pacto en contrario.

Sociedades en comandita simple: su principal característica es la existencia de dos categorías de

socios: los comanditados o solidarios, por un lado, quienes responden como los socios de la

sociedad colectiva descripta anteriormente; y por el otro, los socios comanditarios, que ven

limitada su responsabilidad al aporte realizado. Existe un impedimento por el que un socio no

puede revestir ambas calidades al mismo tiempo.

En relación con la denominación, pueden utilizar una objetiva que incorpore el aditamento

“sociedad en comandita simple” o en su caso, la abreviatura (SCS), o una razón social integrada

únicamente con el nombre de los socios comanditados y conforme el art. 126 LS (art. 134 LS). Esto

se explica en virtud de la tutela a los terceros que contraten con la sociedad, por lo cual los socios

que poseen responsabilidad limitada no pueden figurar. La sanción que contiene el art. 136 LS in

fine es grave, imponiendo la responsabilidad social solidaria, subsidiaria e ilimitada a los socios

comanditarios que figuren.

Caracteres particulares:

1) Son sociedades intuitu personae: sociedad de personas en las que las cualidades de los socios

son determinantes.

2) Coexisten dos categorías de socios con derechos y responsabilidades diferenciadas:

Comanditados: responden por las obligaciones sociales ilimitada, solidaria y subsidiariamente. A ellos les compete de modo exclusivo la administración social. Comanditarios: responden limitadamente al capital que se obliguen a aportar. En caso de quiebra, a ellos no se les extiende.

Aportes: La diferenciación de los socios no sólo tiene implicancias desde el punto de vista de la responsabilidad, sino también en cuanto a la naturaleza de los aportes. Los socios comanditarios, al no aportar dinero en efectivo, sólo aportarán obligaciones de dar (art 35 LS), no dinerarias, excluyendo de esta manera prestaciones de industria o trabajo personal. En cuanto a la valuación de estos aportes, se indicarán en el contrato constitutivo los antecedentes que la justifiquen, salvo

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que se decida realizar el procedimiento de valuación judicial del art. 51 LS. Por otra parte, los socios comanditados podrán realizar cualquier tipo de aporte.

Administración y representación: es ejercida por los socios comanditados o terceros que sean designados para ello, haciendo aplicables las normas dispuestas para la sociedad colectiva. También establece la sanción en caso de violación al artículo que hace responsables solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones que se contraigan en infracción.

Resoluciones sociales: El art. 139 LS remite a los artículos de la sociedad colectiva, pero un aspecto

distintivo lo constituye la norma que dispone que los socios comanditarios tienen votos en la

consideración de los estados contables y para la designación de administrador.

Quiebra, muerte, incapacidad del socio comanditado: En este caso, puede el socio comanditario

realizar actos urgentes que requieran el desarrollo de la actividad y el negocio hasta tanto se

regularice lo acontecido, sin que ello le implique responsabilidad agravada. (Art. 140 LS).

Así mismo, se establece una causal de disolución para el caso que no se regularice o se transforme

la sociedad en el término de 3 meses.

Sociedades de capital e industria: se caracteriza por la existencia de dos categorías de socios: a)

Socios capitalistas: sólo pueden realizar prestaciones de dar. Responden por las obligaciones

sociales como los socios de la sociedad colectiva. b) Socios industriales: Aportan su industria, una

obligación de hacer. Sólo responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.

En cuanto a su denominación, el art. 142 LS regla que se integra con el aditamento “sociedad de

capital e industria” o su abreviatura. En el caso de utilizar una razón social, no puede figurar el

nombre del socio industrial, teniendo en cuenta que dicha calidad de socio tiene una

responsabilidad menor. La violación de lo antes dispuesto implica la responsabilidad solidaria del

firmante, sea el socio industrial según la administración que se haya convenido.

Administración y representación: pueden ser ejercidas por cualquiera de los socios, es decir,

capitalistas o industriales.

Resoluciones sociales: Le es aplicable por disposición del art. 145 LS el art. 139 LS, que remite al 131

y 132 LS.

Quiebra, muerte, incapacidad, inhabilitación del socio administrador: El art. 145 2º párrafo LS

dispone que se aplica el art. 140 LS cuando el socio industrial no ejerza la administración. Por lo

tanto, si el socio industrial no ejerce la administración, la quiebra, la muerte, la incapacidad o la

inhabilitación de todos los administradores lo habilita para ejercer los actos urgentes de gestión de

la sociedad hasta tanto la situación sea regularizada, sin que le sea aplicable la responsabilidad

solidaria e ilimitada.

Sociedades de responsabilidad limitada: sus características son: la limitación de la responsabilidad de los socios al monto de su aporte, la división del capital social en cuotas que pueden ser cedidas libremente entre los socios, la integración de los aportes en un 25% inicial cuando se trata de dinero en efectivo y el saldo a completarse en dos años y la fiscalización por parte de los socios. Tiene una naturaleza mixta entre las sociedades personalistas y las sociedades anónimas, ya que si bien tiene elementos que destacan la importancia de la persona de los socios por ejemplo,

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limitando a 50 como número máximo, en cuanto a funcionamiento y organización se asimila a la sociedad anónima sin requerir una estructura tan compleja.

Esa semejanza se manifiesta en las siguientes normas: 1) La transferencia de cuotas no implica la modificación del contrato social. 2) La copropiedad de las cuotas sociales, como también la constitución de derechos reales sobre las mismas, se rige por las normas de la sociedad anónima.

3) Los derechos y obligaciones de los gerentes, como también las prohibiciones e

incompatibilidades a las que están sujetos, también siguen las reglas de la sociedad anónima. 4) El

control interno de los socios, exclusivo de estos en las sociedades personalistas, puede ser suplido

por un órgano específico, lo que resulta obligatorio en determinados supuestos. 5) Dentro del

órgano de gobierno, rigen para los socios las limitaciones del art. 248 LS, previstas para los

accionistas de las sociedades anónimas.

La única excepción al régimen de aplicación supletoria de las reglas de la sociedad anónima es la

posibilidad de que se proceda a la resolución parcial de la sociedad, en los supuestos de

fallecimiento, retiro o exclusión de uno de los socios.

En cuanto a su denominación social, puede llevar el nombre de los socios como denominación

subjetiva. Otra posibilidad consiste en utilizar un nombre de fantasía o denominación objetiva. En

todos los casos, debe contener la indicación “sociedad de responsabilidad limitada”, su abreviatura

o la sigla S.R.L. Como sanción se aplica la responsabilidad ilimitada y solidaria del gerente que

celebre actos omitiendo tal requisito.

Caracteres: Sus características particulares son:

a) El capital se divide en cuotas sociales.

b) Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriben e integran.

c) La administración y representación está en cabeza de un gerente.

d) El máximo número de socios es de 50.

Procedimiento de constitución de una S.R.L en los Tribunales de la Provincia de Córdoba: se inicia en

Tribunales, teniendo en cuenta que en Córdoba existen juzgados especializados en Concursos y

Sociedades. En primer lugar, se presenta la solicitud de inscripción en la Mesa de Entradas de

Tribunales mediante formulario, donde se sortea la causa que se radicará en alguno de los ocho

Juzgados de Concursos y Sociedades. Cuando se haya asignado Tribunal, deberán ser agregadas las

boletas correspondientes a todo proceso judicial ya abonadas de tasa de justicia, Caja de Abogados

y Colegio de abogados. El importe correspondiente a abonar para el rubro Caja da Abogados tiene

una relación directa con el capital de la Sociedad que se pretende inscribir, siendo del 4‰ del

capital social. Respecto al documental principal que se debe acompañar al inicio del trámite,

referimos al Contrato Social, con todos los requisitos que establece la ley en el art. 11 LS y suscripto por todos los socios con firmas certificadas por escribano público, o mediante ratificación de firmas ante el Tribunal (art. 5 L.S). En el caso que estuviese incompleto alguno de los elementos esenciales que la ley estipula como integrantes del Contrato social, se ordenará mediante decreto que sea subsanada tal deficiencia mediante Acta Social Complementaria, la que deberá reunir los mismos requisitos respecto de las firmas que el Contrato Social. Esto tiene que ver con el control de legalidad que realiza el Tribunal del contenido y las cláusulas del Contrato. Por ello, si advirtiese algún aspecto poco claro o confuso, también se decretará su aclaración. Luego de esta etapa, se

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ordenará por decreto la publicación de edictos. Deben haber sido redactados de acuerdo con lo establecido por el Art. 10 de la L.S. Una vez publicado el edicto por un día en el diario de publicaciones oficiales, se acompaña la constancia de la publicación al Juzgado para su agregación

en autos, dejando así constancia del trámite realizado. Así mismo y en esta instancia, en el caso que el aporte sea de dinero se requerirá que se haya integrado el 25% del capital social. Para ello se realiza un depósito en el Banco de Córdoba, para el caso de la realización del trámite en la provincia de Córdoba, en la cuenta judicial abierta para el expediente y se acompaña la boleta de

depósito como constancia del mismo para que sea agregada al expediente. En el caso de aporte de

bienes, el inventario correspondiente firmado por los socios deberá contener el detalle de los

bienes aportados, quién los aportó y la valuación de los mismos conforme lo establecido por la ley.

En el caso de bienes registrables, se deberá acompañar la inscripción preventiva del bien conforme

lo establece el art. 38 LS. Una vez cumplidos estos requisitos, el Tribunal está en condiciones de

dictar sentencia. Previamente y a los fines de la regulación de honorarios de los profesionales

intervinientes, los letrados deben haber manifestado y acreditado su situación frente al IVA. Para

culminar el trámite ante los Tribunales, se dicta sentencia ordenando la inscripción en el Registro

Público de la constitución de la sociedad.

El capital social, las cuotas sociales: el capital está representado en cuotas sociales, las que deben

ser de diez pesos o múltiplos de diez (art. 148 LS). La titularidad de las mismas se acredita con el

contrato social en la respectiva cláusula que lo estipule o conforme el contrato de cesión de cuotas

suscripto e inscripto debidamente en el Registro Público. Existen previsiones dentro del

tratamiento de la S.R.L que tienden a permitirle su aumento para satisfacer las necesidades de su

evolución comercial, sin tener que adoptar el régimen del art. 160 y sus mayorías.

Estas previsiones refieren a la posibilidad de emitir cuotas suplementarias, para lo cual el art. 151

LS establece los siguientes requisitos:

1) Autorización del contrato social, sea originalmente o bien habiéndose reformado e incorporada

en el mismo una cláusula específica, siguiendo el régimen del art. 160, 1º párr. LS. 2) Exigibilidad

exclusiva de la sociedad, excluyéndose a los acreedores sociales. La emisión deberá decidirse por el

acuerdo de los socios que representen más de la mitad del capital social. Luego la decisión deberá

inscribirse y es en ese momento que es obligatorio para los socios integrarlas. Deberán estar

presentes en el balance a partir de su registración. Queda descartada la posibilidad de que sea

otorgado un plazo para su integración. Si no se integraren, serán de aplicación las sanciones del art.

37 LS, o sea, la exclusión del socio por mora en el aporte.

Suscripción e integración de aportes: el capital debe suscribirse íntegramente en el acto de

constitución de la sociedad (art. 149 LS).

*Cuando se trate de aportes en dinero, se integra el 25 % en el acto de la constitución como

mínimo y debe completarse el resto en el plazo de dos años.

*Si se trata de aportes en especie, deben ser integrados totalmente.

*Cuando se trate de bienes registrables, deberán ser inscriptos preventivamente a nombre de la sociedad en formación (art. 38 LS).

Responsabilidad de los socios y garantías por los aportes: El art. 150 LS establece que los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integración de los aportes suscriptos. En este punto, su responsabilidad no se encuentra limitada.

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Transferencia de las cuotas sociales. Limitación: La transferencia es una especie de cesión de derechos reglamentada en los arts. 152 y 153 LS, y debe instrumentarse por instrumento público o privado, que en el caso de este último para su oponibilidad a terceros deberá tener las firmas certificadas. Puede tener origen en un acto voluntario o forzoso, sea en vida del socio o a causa de su fallecimiento. Desde el punto de vista de los intervinientes en la cesión, podrá oponerse entre ellos desde el momento mismo de la celebración del acto. En relación con la sociedad, será oponible desde el momento que le sea comunicada mediando entrega de una copia de la misma.

En cuanto a la oponibilidad a terceros, se exige la inscripción en el Registro Público.

El art. 152 LS establece como principio general que las cuotas son libremente transmisibles, salvo

que se pacte lo contrario, que nunca puede prohibirlo, sólo limitarlo.

Las cláusulas limitativas deberán incorporarse al contrato social y deben establecer los

procedimientos requeridos para la conformidad o el ejercicio de compra por parte de los socios

restantes. (Art 153 LS).

Ejecución forzada: Tal como lo establece el art. 57 LS, los acreedores particulares de los socios de

sociedades de responsabilidad limitada pueden ejecutar las cuotas sociales de su titularidad. Así

mismo y a fin de tutelar la incorporación a la sociedad de terceros preservando el carácter personar

de los socios, el art. 153 LS reglamenta la ejecución judicial de cuotas sociales.

Copropiedad de cuotas, derechos reales y medidas precautorias: El art. 156 LS dispone la aplicación

para lo copropiedad de cuotas las regla del condominio. A su vez, continúa dicha norma con el

tema de los derechos reales y medidas precautorias y dispone que dichas medidas se inscriban en

el Registro Público.

Órgano de administración: la organización de la administración se lleva a cabo por un gerente. Los

gerentes pueden ser socios o terceros y su organización puede ser individual o plural. En este caso,

pueden determinarse en el contrato las funciones que le competen a cada uno, o que pueden

actuar de manera indistinta (en caso de silencio, se aplica esta última solución). En cuanto a su

designación, puede ser realizada en el mismo contrato de constitución o en acta social separada,

siempre inscripto en el Registro Público. La designación posterior requiere la mayoría del art. 160

LS (mayoría de capital presente), excepto que en el contrato se estipule una solución diferente.

En cuanto a sus derechos y obligaciones se aplica lo establecido en el art 176 de la LS para los

directores de las sociedades anónimas.

Remoción. Causales y responsabilidad: En las S.R.L rige el principio de la libre revocabilidad de los

gerentes conforme lo dispone de modo expreso el art. 157 5º párrafo LS. La excepción se da en los

casos en los que su nombramiento haya sido condición de la constitución de la sociedad. Cuando

así fuese, se mantendrá en su cargo hasta tanto una sentencia judicial no lo separe. Los gerentes

también pueden ser removidos por los socios por acción judicial invocando una causa que sustente la exclusión. En cuanto a causales, podemos hablar de una actuación en competencia, desvío de fondos y toda otra actuación que comprometa al interés social provocando un daño.

En cuanto a la responsabilidad, deberá estarse al caso conforme la organización de la gerencia. Si la administración es plural colegiada, se aplican las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores de las sociedades anónimas. Si la gerencia fuese plural en forma conjunta o indistinta y en el caso algunos gerentes hayan participado del hecho reprochable, el juez puede fijar la parte

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que le corresponda a cada uno en la reparación por los daños causados conforme la actuación que haya tenido (art. 157 4º párr. LS).

Órgano de Gobierno: Según lo dispuesto por el art. 159, tres son las maneras de adoptar decisiones sociales: 1) A través de una asamblea de socios, método obligatorio si la sociedad encuadra en las previsiones del art. 299, inc. 2. LS. 2) Mediante el sistema de consulta por la gerencia de la sociedad a cada uno de los socios. 3) Mediante la declaración por escrito de todos los socios. Las decisiones sociales podrán adoptarse por escrito, por vía postal o por cualquier otro

medio fehaciente de expresión de la voluntad de los socios.

Resoluciones sociales: El contrato social deberá establecer la forma de las deliberaciones y toma de

decisiones por parte de los integrantes de la sociedad, debiendo establecer qué mayorías deban

adoptarse en asamblea de socios o a través del sistema de consulta por escrito, que actúa como

regla general en caso de silencio en el contrato social. El procedimiento del voto por consulta está

previsto en el art. 159 párr. 1º LS y establece que el voto deberá ser comunicado a la gerencia por

cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los diez días de habérsele

cursado consulta simultánea a los socios a través también de un medio fehaciente, o las que

resulten de declaración escrita en la que todos los socios expresen su voto.

1) Para que el sistema sea viable, las propuestas deben ser suficientemente claras, disminuyendo el

riesgo de equívocos a la hora de votar por la afirmativa o negativa. 2) Si bien el legislador ha

previsto consultas simultáneas, que deben ser contestadas en un término concreto, dicho plazo

podría ampliarse sin inconvenientes, si fuera necesario recabar explicaciones o aclaraciones de la

Gerencia. 3) La consulta no contestada deberá ser tenida en cuenta como abstención. 4) El voto no

puede estar condicionado, debe ser puro y simple. 5) Las comunicaciones deben dirigirse al

domicilio expresado en el contrato social o en comunicación a la Gerencia. 6) Las decisiones que se

adopten por este método deben constar en el libro de actas respectivo. Las actas serán

confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto día de cerrado el acuerdo.

Deliberación, mayorías: En el régimen de mayorías para las S.R.L, el legislador ha dispuesto que en

los casos de acuerdos sociales que impliquen modificaciones al contrato social deban seguirse las

siguientes previsiones: 1) Deben representar, las mayorías, más de la mitad del capital social como

mínimo, salvo que se haya establecido un régimen más riguroso. 2) Si no existiese previsión

contractual, será necesario el voto de las 3/4 partes del capital social. 3) Si existiese un socio que

representara el voto mayoritario, será necesario el voto de otro socio.

Para el resto de las decisiones sociales, será suficiente la mayoría del capital presente o partícipe en

el acuerdo, salvo que se exija una mayoría superior. Nótese que la solución prevista en el art. 160,

párrafo 3º LS, para la sociedad compuesta por dos socios, podría considerarse que invierte en los el

orden de valores, dando a los socios minoritarios la posibilidad de definir la decisión, sin importar el

capital que poseyeran.

Todas las decisiones sociales se plasman en las actas respectivas de modo tal que queda constancia escrita de lo sucedido, especialmente en los casos en que es necesario saber quién votó a favor, quién ha votado en contra de determinada resolución y quién ha estado ausente.

1) Si se trata de una decisión adoptada por la asamblea de socios, deberán labrarse en el libro respectivo, con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los socios designados para ello y por el gerente de la sociedad. 2) Si se trata del método de consulta por escrito, se

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deberá transcribir la consulta y el sentido de los votos respectivos respondiendo a la misma y deberán, según ya lo hemos referido, ser firmadas por los gerentes dentro de los 5 días de concluido el acuerdo.

En todos los casos, los socios podrán solicitar copia del acta, en los términos del art. 249 LS, que por analogía se aplica a todos los tipos societarios. El administrador debe conservar por el término de tres años las respuestas que contengan el voto de los socios, pudiendo ser consultada sin inconvenientes por estos.

Derecho de receso. Supuestos y consecuencias: La ley concede a los socios que votaron en contra el

derecho de receso en varios supuestos:

Revocación de la designación de gerente cuando su designación fuese condición expresa de la

constitución (art. 157 LS) Transformación Fusión Escisión Prórroga Reconducción

Transferencia de domicilio al extranjero Cambio fundamental del objeto

Luego el art. 160 LS deja una puerta abierta a otros casos cuando se trate de “todo acuerdo que

incremente la obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios”. En cuanto al ejercicio del

derecho de receso, habrá que estar a lo dispuesto por el art. 245 LS y a lo que se haya pactado en el

contrato.

El retiro voluntario y la exclusión de socio: causales y consecuencias: El retiro voluntario de uno de

los socios tiene que ver con un derecho y una decisión personal de hacerlo, ante lo cual la sociedad

se ve en la obligación de restituirle el valor de su participación, valuado conforme el último

balance.

Fiscalización: Como principio general, la fiscalización en las S.R.L está a cargo de los socios, quienes

pueden solicitar la información necesaria y pedir los informes pertinentes para tal fin. Aun así,

conforme el art. 158 LS otorga la posibilidad de que los socios establezcan un órgano de

fiscalización sea Sindicatura o Consejo de vigilancia.

Cabe aclarar que en los casos de las S.R.L, cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299 inc

2º de la ley, la fiscalización es obligatoria.

Módulo 3: sociedades anónimas. Principios generales

Sociedad anónima: es la persona jurídica que actúa bajo denominación social, a través del

presidente del directorio, esencialmente revocable, donde los socios cuyos nombres no se

registran en el estatutoresponden sólo por el aporte comprometido, que es representado en

acciones. Su importancia radica en que permiten la acumulación de capital, limitan la pérdida del

aporte sin responsabilidad para los accionistas a quienes se les permite transferir su participación

sin alterar el capital social y constituyen un instrumento eficaz para la asociación de capitales a un

nivel de gran empresa.

En cuanto a la denominación social, no pueden utilizar razón social porque no existen socios con responsabilidad solidaria. Sí pueden utilizar denominación subjetiva. Además, la denominación debe contener la expresión “sociedad anónima”, su abreviatura o la sigla S.A., en resguardo de los terceros contratantes con la sociedad.

Caracteres:

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Actúan con denominación social. Su capital social está representado en acciones. Los socios

limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Poseen un enfoque prioritario sobre el capital y no sobre la persona de los socios, motivo por el cual la alteración del elenco de accionistas no implica una modificación del estatuto. Tienen la exigencia de un capital mínimo para su constitución. El órgano de gobierno es la asamblea de accionistas. La administración se encuentra a cargo del directorio. La representación y uso de la firma social está en cabeza del presidente del directorio. La fiscalización se establece a una Sindicatura o Consejo

de Vigilancia, aunque puede prescindirse de estos órganos y ejercer los socios individualmente el

control de los actos societarios, salvo cuando la existencia de los órganos de fiscalización sea

obligatoria. Sometimiento de la sociedad al control estatal.

En cuanto a los subtipos de sociedades por acciones, encontramos, por un lado, a las sociedades

por acciones en general, y por el otro, a las sociedades con participación estatal mayoritaria.

Dentro de las sociedades por acciones en general, hay dos clases: a) Las abiertas: hacen oferta

pública de sus acciones o recurren al público en general para que realicen aportes o contribuciones.

b) Las cerradas: no hacen oferta pública y dentro de ellas podemos subclasificar en: o Las que no

superan el monto del art. 299 LS o Las incluidas en el art. 299 LS, para las cuales la ley impone otras

exigencias.

El proceso de constitución: La ley establece la constitución de las sociedades anónimas por

instrumento público, por acto único o por suscripción pública conforme lo establece el art. 165 LS.

En los casos que la forma elegida para la conformación de la sociedad anónima sea el acto único, el

instrumento debe contener: Los requisitos del art 11 LS. Describir la naturaleza, clases, modo de

emisión, características de las acciones y régimen de aumento de capital. La suscripción del

capital, monto y forma de integración y el plazo para saldar lo adeudado que no podrá exceder de

dos años. * La elección de los miembros del órgano de administración y de fiscalización,

estipulando el plazo de duración de los cargos.

1) Redacción por los promotores de un programa de fundación. 2) El programa deberá contener

datos completos de los firmantes (promotores), las bases de estatuto social, la naturaleza de las

acciones, la determinación de un banco que, previo contrato con los promotores, tendrá a su cargo

la recepción de las suscripciones y los anticipos de integración en efectivo y, finalmente, los

beneficios que los promotores se reserven, las firmas deberán ser certificadas. 3) Plazo de

suscripción, que no podrá exceder los tres meses, contados desde la inscripción del programa en el

Registro Público. 4) Los inversores deberán suscribir un contrato de suscripción con la entidad

bancaria designada, que deberá contener además del programa fundacional, expresos detalles

sobre la cantidad de acciones que suscribe cada uno de los inversores y el monto de la integración,

que no podrá ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas. Deberá contener,

además, la fecha de la asamblea constitutiva, que debe realizarse dentro de los dos meses de la

fecha de vencimiento del período de suscripción. Si la suscripción total del capital social fracasase, los contratos se resuelven de pleno derecho y la entidad bancaria deberá restituir a cada interesado el importe correspondiente, sin ningún tipo de descuento. 5) La asamblea constitutiva deberá tener lugar con la presencia del banco inversor y será presidida por un funcionario de la autoridad de contralor, quedando constituida con la mitad más una de las acciones suscriptas. 6) Si se resolviese en la asamblea constituir la sociedad, se redactará su estatuto, se procederá a la valuación provisional de los aportes no dinerarios, la designación de los directores y síndicos y el plazo de integración de los saldos de los aportes en dinero. 7) Se labrará un acta con todo lo allí

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acontecido y será suscripta por quienes se designen a tales efectos, conjuntamente con los delegados de la entidad bancaria y el presidente de la sociedad, inscribiendo este documento en el Registro Público.

Trámite e inscripción: Tanto el contrato como el reglamento en su caso deben ser presentados a la autoridad de contralor para el control de los requisitos pertinentes. Debe cumplimentarse con la correspondiente publicación de edictos por un día en el Boletín Oficial, el que deberá ser confeccionado y contener los requisitos conforme lo establecido por el art. 10 LS. El contrato

constitutivo, al igual que el reglamento, deben ser inscriptos en el Registro Público.

Período fundacional: El art. 183 LS dispone en relación a los actos cumplidos durante el período

fundacional que los directores sólo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los

actos necesarios para su constitución y los relativos al objeto social cuya ejecución durante el

período fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo. Además establece

la responsabilidad de los directores, fundadores y la sociedad en formación, quienes son solidaria e

ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no esté inscripta. Por los demás

actos cumplidos antes de la inscripción, la responsabilidad es ilimitada y solidaria para las personas

que los hubieran realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido.

A su vez, el art. 184 LS reza: Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la

constitución y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se

tendrán como originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores

quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos. El directorio

podrá resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la inscripción, la asunción por la sociedad

las obligaciones resultantes de los demás actos cumplidos antes de la inscripción, dando cuenta a la

asamblea ordinaria. Si ésta desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de los daños

y perjuicios aplicándose el artículo 274. La asunción de estas obligaciones por la sociedad, no libera

de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron.

El capital social: este permite determinar el grado de participación de los accionistas en cuanto al

reparto de las utilidades y la soportación de las pérdidas; fija también el quórum y mayorías

necesarias para la adopción de las resoluciones sociales y, eventualmente, la intensidad de los

derechos de los accionistas. En relación con los terceros, el capital social funciona como garantía

para los acreedores de la sociedad, en cuanto revela el patrimonio que existe en la sociedad para

hacer frente a las obligaciones contraídas.

La integración del capital social es tratada en el art. 187 LS, donde se establece que la integración

en efectivo no podrá ser inferior al 25% de la suscripción, debiéndose completar el saldo dentro del

plazo máximo de 2 años. El cumplimiento de dicho requisito se acreditará con la boleta de depósito

en un banco oficial correspondiente.

En cuanto a los aportes no dinerarios, deberán suscribirse e integrarse en su totalidad al momento de la constitución, pudiendo estos sólo comprender obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada, que pasan a ser propiedad de la sociedad. La suscripción de los aportes debe ser total en el momento de la constitución, surgiendo de manera clara quienes son los titulares de las acciones en que el capital social se divide. El porcentaje mencionado de integración es respecto de cada socio y no del capital social, pero corresponde sólo al acto constitutivo y no rige en los casos de aumento de capital, donde por lo general la asamblea que resuelve esa medida delega en el directorio la época de emisión, forma y condiciones de pago. El plazo de dos años referido es el plazo máximo

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en el que se deberá integrar el aporte y debe surgir de manera clara del contrato social, de otra forma el cumplimiento de la integración es exigible desde la fecha de inscripción de la sociedad en el Registro Público.

Principios, capital mínimo y su función de garantía: La intangibilidad del capital social refiere al conjunto de principios y normas que tratan de asegurar el valor mínimo del capital social indicado en la documentación social como resguardo de los terceros acreedores. Sus principios son:

1) Principio de determinación del capital social: exige a la sociedad que se constituye la mención

expresa de su cuantía en el estatuto, siendo una cláusula de obligatorio acatamiento.

2) Principio de intangibilidad del capital social: prevé una serie de normas que tienden a evitar la

disminución de dicho capital y mantener la relación entre este y el patrimonio de la sociedad. La ley

general de sociedades aspira a que el capital y el patrimonio social sean coincidentes.

3) Principio de capital mínimo: el art. 186 LS establece la exigencia de un capital mínimo para

constituir una sociedad anónima que puede ser actualizada por el Poder Ejecutivo Nacional por

decreto cuanto lo considere necesario. El mismo artículo establece que el capital debe suscribirse

íntegramente al momento de la constitución.

Aumento de capital. Requisitos. Derechos de suscripción preferente y derecho de acrecer: es el acto

social por el cual la asamblea decide fijar el capital social en un número mayor al que ha sido fijado

en el estatuto. Conforme a las reglas que gobiernan al capital social en las sociedades por acciones

y siguiendo las disposiciones previstas en el art. 188 LS, el aumento o reducción del capital social no

opera de forma automática, sino luego del cumplimiento de una serie de requisitos exigidos por la

ley cuya finalidad es brindar transparencia y protección a los accionistas y a los acreedores de la

sociedad.

Los requisitos que deben cumplimentarse para la decisión de aumento son:

a) Decisión asamblearia que lo disponga. Cuando se trate de una sociedad que haya previsto en el

estatuto el aumento y el mismo sea de hasta el quíntuplo del capital originario, puede ser resuelto

por asamblea ordinaria (art. 188 LS). Si por el contrario, la previsión no ha sido establecida o el

aumento sea superior al quíntuplo, la toma de la decisión le compete a la asamblea extraordinaria

(art. 235 y 244 LS).

b) Suscripción e integración del capital. Posteriormente a la toma de la decisión correspondiente

del aumento, corresponde la emisión, suscripción e integración.

Deben diferenciarse dos supuestos:

a) si el aumento se realiza con efectiva suscripción e integración de las acciones a emitirse, deben

cumplirse los recaudos de publicidad establecidos en el art. 194 LS a los fines de permitir el ejercicio a los accionistas del derecho de preferencia, como paso anterior al ofrecimiento de las

nuevas acciones a terceros;

b) si dicho aumento se realiza a través de la capitalización de cuentas que se encuentran en el

balance, o a través de la revaluación de activos, deberá respetarse la participación de cada accionista, pudiendo realizarse la emisión de los títulos, de manera inmediata posterior al aumento

del capital social.

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c)

La inscripción registral. El aumento de capital implica una modificación al estatuto, ya que uno de

los elementos esenciales requeridos para la constitución de la sociedad (el capital) es alterado en

su número original.

Los pasos descriptos para la implementación del aumento del capital social generan distintos efectos que le son propios.

Respecto de la decisión de la asamblea, habilita a aquellos socios disconformes a ejercer su

derecho de receso, pudiendo incluso impugnarse dicha resolución.

Respecto del segundo paso, se autoriza a los socios a invocar, frente a la sociedad, la reforma del

capital social, a los fines del quórum, cómputo de mayorías y régimen de distribución de utilidades,

aun cuando los títulos no hayan sido emitidos, pues basta la suscripción de las acciones emitidas

como consecuencia del aumento del capital social para que los accionistas ejerzan los derechos que

derivan de las primeras, para lo cual no tiene ninguna relevancia la emisión de los títulos

correspondientes.

Las formas de aumento del capital social están previstas en la ley general de sociedades, y son: 1)

Nuevas aportaciones de los socios. Será necesaria la decisión asamblearia correspondiente que fije

el monto del aumento, conjuntamente con la forma y condiciones en que habrá de pagarse la parte

del capital que no se desembolsa al suscribirlo, pudiendo ser delegada dicha actividad al directorio.

2) Por capitalización de reservas. Deberán existir reservas disponibles que permitan su

implementación, que deberán provenir de beneficios obtenidos en ejercicios anteriores; no se

exigen nuevos desembolsos a los socios, entregándoseles nuevas acciones en proporción a su

participación. Se trata de una simple transferencia de la cuenta de reservas a la cuenta de capital,

por supuesto no podrá tratarse de las reservas legales, sino de las llamadas libres o facultativas. 3)

Por capitalización de utilidades. Deja sin efecto la distribución de utilidades y transforma estas en

acciones que son entregadas a los socios, en proporción a su participación.

Las reservas facultativas también se detraen de las utilidades a distribuir, es por ello que se exige

una serie de recaudos, a los fines de evitar abusos por parte de las mayorías, a saber: 1) Que las

reservas respondan a un criterio prudente de administración. 2) Que se explique su constitución en

la memoria, de manera clara y precisa, explicitando las razones de su necesidad. 3) Que sean

aprobadas por las mayorías del art. 244 LS, cuando se exceda el capital social y las reservas legales.

4) Revaluación de activos. 5) Por conversión de debentures u obligaciones negociables. 6) Cuando

los acreedores de la sociedad concursada o fallida aportan su crédito.

El art. 190 LS, que tiende a proteger el principio de intangibilidad del capital social, prevé que no

podrán emitirse nuevas acciones si las existentes no se encontraren suscriptas en su totalidad.

El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurrirá en mora por el mero

vencimiento del plazo, debiendo resarcir los daños e intereses que ocasionare. Se suspenderá asimismo de manera automática el ejercicio de todos los derechos que sean inherentes a las acciones en mora, sean de naturaleza patrimonial o política, debiendo seguir la sociedad los mecanismos previstos para su cumplimiento efectivo, que, en caso de silencio estatutario, deberá exigirse judicialmente.

Sin embargo, el estatuto podrá establecer otros mecanismos como los que trataremos a continuación:

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1) Disponer que los derechos de suscripción de las acciones en mora sean vendidos en remates públicos o a través de un agente de bolsa, si se trata de una sociedad cotizante. Los gastos de remate e intereses moratorios deberán ser afrontados por el suscriptor moroso, que eventualmente deberá responder por los daños y perjuicios ocasionados.

2) Establecer la caducidad de los derechos de suscripción del moroso, lo que producirá efectos previa intimación a integrar en un plazo no mayor de 30 días, con la pérdida de las sumas abonadas en caso de incumplimiento.

El contrato social podrá disponer ambas sanciones, quedando en manos del directorio determinar

el procedimiento a seguir, o más conveniente.

Respecto del primer supuesto, el socio moroso deberá responder por el saldo del precio cuando la

acción fuera vendida en un monto que no permitiera a la sociedad cubrir el valor de las acciones,

en caso contrario, vale a decir si existiera un saldo a favor, deberá ser entregado al ex accionista.

Si se elige el camino de la caducidad de los derechos, la sociedad podrá proceder a la enajenación

de las acciones, previa intimación.

El derecho de suscripción preferente es el derecho patrimonial del accionista que tiende al

mantenimiento de sus derechos de participación en la proporción existente, al tiempo en que se

decide una nueva emisión de acciones dentro de la sociedad y acrecer cuando algún accionista deja

de ejercitar ese derecho, está normado por el art. 194 LS, tiene como fin asegurar la posición del

accionista dentro de la sociedad para evitar una decisión asamblearia que modifique su

participación en la sociedad. En el art. 194 LS se establece que para los casos de aumento de capital

con nuevas aportaciones, debe ser ofrecido con prioridad a los titulares de acciones, evitando una

eventual disminución en la participación societaria de estos con la incorporación de las nuevas

acciones emitidas.

Con lo dispuesto en el art. 194 LS, se confirma que el grado de participación de cada accionista

dentro de la sociedad constituye un elemento fundamental que debe tenerse en cuenta a los fines

de la adquisición del carácter propio de socio, ya sea en el contrato constitutivo, o bien con

posterioridad, y en mérito de ello, frente a las distintas situaciones que puedan resolver un

aumento de capital, se establece este derecho de preferencia como mecanismo útil para la

protección de la participación accionaria del socio, evitando que esta quede reducida hasta límites

que puedan impedirle el ejercicio de derechos esenciales.

Emisión de acciones bajo la par. Reducción del capital social: Voluntaria, por pérdida del capital y

obligatoria. Amortización de acciones: La emisión bajo la par implica lanzar a la oferta pública una

acción con un precio de suscripción inferior a su valor nominal. Conforme lo establece el art. 202

LS, son nulas, excepto que se trate de una sociedad de las que cotizan en bolsa. La prohibición de

emitir acciones bajo la par se justifica en la necesidad de proteger la intangibilidad del capital

social. En los casos autorizados, el capital se mantiene intacto en razón de que la diferencia negativa se debe imputar a reservas libres o revalúos autorizados.

La reducción voluntaria del capital social se produce cuando hay un exceso de capital en virtud de la inversión oportunamente efectuada en relación con las necesidades que involucra la actividad que se desarrolla y la envergadura del negocio, con lo cual se impone la necesidad de efectuar una rebaja. Conforme lo establece el art. 203 LS, debe ser resuelta por asamblea extraordinaria previo informe fundado del síndico como sustento técnico y profesional para tal decisión. La protección al

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capital como garantía para los acreedores de la sociedad impone en el art 204 LS la necesidad de publicación e inscripción de la reducción de capital y otorga el derecho a oposición para los socios minoritarios y los acreedores, conforme lo regulado en el art. 83 inc 3° LS. La reducción de capital por pérdida es un supuesto en el que la propia realidad de la actividad lo impone, por lo cual la asamblea extraordinaria resuelve adecuar los números establecidos en la oportunidad en que se fijó el capital con la situación financiera reflejada en el patrimonio neto, en resguardo de los derechos de terceros (art. 205 LS). Conforme lo dispone el art. 206 LS, la reducción de capital es

obligatoria en los casos en que la pérdida insume las reservas (tanto facultativas como obligatorias)

y el 50% del capital social. La amortización de acciones tiene lugar cuando la misma sociedad

emisora adquiere sus acciones (con el producto de ganancias realizadas y líquidas) para cancelar los

derechos emergentes de ellas, reembolsando su valor a los accionistas. De este modo, se realiza

una devolución progresiva a los socios del valor de su aporte. El art. 223 LS establece que el

estatuto puede autorizar la amortización total o parcial de las acciones, bajo los recaudos allí

establecidos.

Las acciones: El capital de las sociedades anónimas es representado en acciones. Sus funciones son

acreditar la posición de su titular en relación con la sociedad emisora, fijando su participación en

ella y estableciendo a partir de su suscripción una situación que otorga facultades, derechos y

obligaciones entre el socio y la sociedad.

Requisitos, características, forma de los títulos: Conforme lo establece el art. 208, los títulos pueden

representar una o más acciones y ser al portador o nominativos, endosables o no. El art. 211 LS

dispone que el estatuto establezca las formalidades de las acciones y determina las menciones

esenciales que debe contener:

1) Denominación de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitución, duración e inscripción;

2) El capital social;

3) El número, valor nominal y clase de acciones que representa el título y derechos que comporta;

4) En los certificados provisionales, la anotación de las integraciones que se efectúen.

Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, deberán hacerse

constar en los títulos.

A su vez, según lo dispone el art. 280 LS, las acciones pueden representarse en:

Títulos: pueden representar una o más acciones (art. 208 LS) y ser al portador o nominativos,

endosables o no. A partir del dictado de la Ley N° 24.587, los valores negociables privados emitidos

en el país y los certificados provisionales que los representen deben ser nominativos no

endosables.

Certificados globales: las sociedades que hacen oferta pública pueden emitir certificados globales que representen una determinada cantidad de acciones, para su inscripción en regímenes de depósito colectivo (art. 208 LS).

Acciones escriturales: el estatuto social puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se representen en títulos.

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Certificados provisionales: estos certificados pueden emitirse mientras las acciones no estén integradas totalmente. Cumplida la integración, el titular puede exigir la entrega del título definitivo o la anotación en cuentas de acciones escriturales (art. 208 LS).

Clases de acciones:

En relación con su circulación:

1) Acciones al portador: pueden transmitirse por la mera tradición. El titular ejerce los derechos

respectivos sólo con la exhibición del título.

2) Acciones nominativas: pueden ser endosables o no. Son endosables cuando se transmiten por

endoso y pueden circular libremente aunque su titular debe inscribirse en el libro Registro de

Acciones (art. 215 LS) para poder hacer valer los derechos. Son no endosables si su trasmisión se

realiza vía cesión y requieren la inscripción en el libro Registro de Acciones (art. 215 LS).

En relación con los derechos que otorgan:

1) Privilegiadas: confieren más de un voto por acción. La ley les impone restricciones, como en los

casos en que debe votarse por modificaciones sustanciales en el contrato de la sociedad, supuestos

en los cuales sólo tendrán derecho a un voto.

2) Preferidas: otorgan a sus titulares distintos derechos patrimoniales, dentro de las siguientes

modalidades: a) cobro preferente de las utilidades hasta determinado porcentaje; b) pago de un

dividendo fijo, si existiesen utilidades; c) acciones con privilegio de percibir como dividendo un

interés fijo.

Las acciones escriturales son aquellas cuya emisión, transferencia, gravámenes y constitución de

derechos reales sobre ellas debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de los titulares de las

acciones por la sociedad que las emite, bancos comerciales o de inversión o caja de valores

autorizada a tal fin. La calidad de los accionistas titulares se acredita conforme el comprobante de

la apertura de su cuenta y los movimientos que se inscriban.

Transmisibilidad: el principio general indica que pueden circular libremente (art. 214 LS), pudiendo

sólo limitarse por alguna disposición estatutaria que así lo prevea, sin prohibirla de manera

absoluta. Este principio es válido tanto para acciones nominativas o escriturales. En las primeras, la

transmisión se perfeccionará con la entrega material del título, la correspondiente anotación de la

misma en el libro de Registro de Acciones pertinente y la inscripción, siendo estos requisitos

integrativos y constitutivos de la transmisión. En el caso de las acciones escriturales, la sociedad

emisora o la entidad que lleve el registro cursará el aviso correspondiente al titular de la cuenta en

la que se efectúe el débito por transmisión de acciones, dentro de los 10 días de haberse realizado

la inscripción. El libro de Registro de Acciones está previsto en el art. 213 LS y debe ser llevado en

legal forma. Allí deberán asentarse las distintas clases de acciones de la sociedad, sus derechos y obligaciones, el nombre del suscriptor, las transferencias que se realicen y los eventuales derechos reales que graven las acciones nominativas. De su debido asentamiento e debida inscripción, surgirá su oponibilidad.

Usufructo, embargo y ejecución de acciones: El usufructo de acciones es un derecho real que se constituye sobre las acciones. Se encuentra regulado en el art. 218 LS, que admite la posibilidad de que el usufructuario sea quien cobre los dividendos y el nudo propietario posea la titularidad de las

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acciones y el cobro de la cuota liquidatoria (excepto que se pacte una solución diferente) y los derechos políticos. En cuanto al embargo y la ejecución de las acciones, los arts. 56 y 219 LS contemplan la posibilidad de que los acreedores particulares del socio deudor embarguen las acciones para su posterior ejecución forzada.

Bonos de goce y de participación: Los bonos son títulos que la sociedad puede emitir de una naturaleza diferente a las acciones, ya que otorgan a sus titulares el derecho de participar en las utilidades sociales. Podemos clasificarlos en:

a) Bonos de goce: se encuentran regulados en el art. 228 LS. Se emiten a los titulares de acciones

que han sido amortizadas y les confiere el derecho de participar en las ganancias o en el producto

de la liquidación si la sociedad se encontrara en disolución, luego del reembolso del valor de la

acción no amortizada.

b) Bonos de participación: pueden emitirse por prestaciones que no sean aportes de capital y sólo

confieren el derecho a participar en las ganancias del ejercicio (art. 229 LS).

Los debentures y las obligaciones negociables: Los debentures son títulos de deuda que pueden

emitir en forma exclusiva las sociedades por acciones, siempre y cuando tal emisión estuviere

prevista en los estatutos. El artículo 325 LS dispone que las sociedades anónimas, incluidas las de la

sección VI, y en comandita por acciones podrán, si sus estatutos lo autorizan, contraer empréstitos

en forma pública o privada, mediante la emisión de debentures.

La emisión de debentures con garantía flotante afecta a su pago todos los derechos, bienes

muebles e inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de la sociedad emisora, y otorga los

privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o la anticresis, según el caso.

Los debentures con garantía especial son aquellos que afectan a su pago bienes determinados de la

sociedad susceptibles de hipoteca (art. 333 LS). La garantía especial debe especificarse en el acta de

emisión con todos los requisitos exigidos para la constitución de hipoteca y se tomará razón de ella

en el registro correspondiente. Les serán aplicables todas las disposiciones que se refieren a la

hipoteca, con la excepción de que esta garantía puede constituirse por el término de cuarenta (40)

años. La inscripción que se haga en el registro pertinente surte sus efectos por igual término.

Los debentures con garantía común otorgan a sus titulares el cobro de los créditos en iguales

condiciones que los acreedores quirografarios.

En cuanto a los debentures convertibles en acciones:

1º) Los accionistas, cualquiera sea su clase o categoría, gozarán de preferencia para su suscripción

en proporción a las acciones que posean, con derecho de acrecer;

2º) Si la emisión fuere bajo la par, la conversión no podrá ejecutarse en desmedro de la integridad del capital social;

3º) Pendiente la conversión, está prohibido: amortizar o reducir el capital, aumentarlo por incorporación de reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el estatuto en cuanto a la distribución de ganancias.

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Pueden ser emitidas por las sociedades por acciones y su emisión otorga a los accionistas el derecho de preferencia y de acrecer para la suscripción de obligaciones negociables. Los accionistas disconformes pueden ejercer el derecho de receso.

Sociedad anónima.

El órgano de gobierno: la asamblea de accionistas: La asamblea es el órgano de gobierno de la sociedad anónima, donde se reúnen los accionistas conforme los procedimientos establecidos por

la ley y el estatuto para decidir los asuntos atinentes a la sociedad para la cual ha sido convocada.

a) Es el órgano de gobierno de la sociedad.

b) Es un órgano no permanente, ya que no funciona ininterrumpidamente, sino que sus decisiones

surgen como consecuencia de la convocatoria, deliberación, votación y decisión.

c) Posee facultades indelegables con competencia exclusiva, no pudiendo suplirse su competencia

por otros órganos de la sociedad. Es por ello que se puede decir que la asamblea es soberana

porque sus decisiones, pese a que pueden ser impugnadas por los socios, están por encima de los

demás órganos societarios, quedando subordinados a sus acuerdos. Sin embargo, esa sumisión no

es incondicional, toda vez que nunca podrá validarse una decisión ilegítima o contraria a los

intereses de la sociedad.

d) La validez de sus decisiones implica el respeto a las formas para permitir la participación y evitar

el abuso por parte del grupo de control. Debe cumplir los recaudos de convocatoria, deliberación y

votación previstos en el estatuto y conforme lo dispuesto por la Ley General de Sociedades.

e) Sus decisiones, en tanto se hayan adoptado en respeto de la ley, son obligatorias. Es importante

notar que la voluntad de la asamblea sustituye las voluntades particulares de sus integrantes,

formándolas y transformándolas para lograr la voluntad de la sociedad.

Clases de asambleas. Ordinarias, extraordinarias y especiales. Competencia. La competencia de la

asamblea no es ilimitada, sino que se circunscribe a los asuntos que la propia Ley General de

Sociedades le otorga.

-Las asambleas especiales son aquellas en las cuales se adoptan resoluciones que afectan los

derechos de una clase de acciones y requieren el consentimiento o ratificación por parte de esa

clase. Se rigen por las normas respectivas a la asamblea ordinaria (art. 250 LS).

-Las asambleas generales se caracterizan porque incluyen la participación de todos los accionistas.

Las asambleas ordinarias definen su competencia conforme los temas previstos en el art. 234 LS,

por lo que su carácter es otorgado por la naturaleza de los temas a tratar, siendo ellos: la

aprobación de las cuentas de los administradores; designación, retribución y remoción de los

mismos; determinación de su responsabilidad; aumento de capital dentro del quíntuplo.

-En la asamblea extraordinaria se tratan todos los temas que no están comprendidos en las asambleas ordinarias, por lo que su competencia se define por exclusión (art. 235 LS). Dada la importancia de las decisiones a debatir y adoptar en el seno de este tipo de asamblea, se ha previsto para ella un régimen de quórum y mayorías más fuerte o riguroso que el de las asambleas ordinarias.

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La Ley General de Sociedades permite su celebración en forma simultánea, siempre que haya quórum y se decida por las mayorías pertinentes.

La asamblea en segunda convocatoria tiene lugar cuando ha fracasado la primera convocatoria. Conforme lo dispone el art. 237 2º párrafo LS, debe celebrarse dentro de los 30 días siguientes y las publicaciones correspondientes se deben hacer por 3 días con 8 días de anticipación como mínimo.

Las asambleas unánimes son aquellas que se celebran sin la exigencia de la publicación de la

convocatoria, quedando supeditada su validez a la presencia de la totalidad de los accionistas,

representantes del total del capital social, debiendo adoptarse sus decisiones sólo por unanimidad

(art. 237 último párrafo LS).

Funcionamiento de la Asamblea: En cuanto al régimen dispuesto para la convocatoria de las

asambleas, el art. 236 LS faculta al directorio o al síndico, en los casos previstos por la ley, cuando

lo consideren necesario o cuando les sea requerido por los accionistas que representen por los

menos el 5% del capital social (siempre y cuando el estatuto no establezca una representación

menor).

1) El artículo es aplicable tanto a las asambleas ordinarias como extraordinarias.

2) No es, pese a su apariencia, una facultad (la convocatoria) exclusiva del órgano de

administración o de control, ya que la sindicatura podrá efectuarla sólo cuando omitiera hacerlo el

directorio, lo que implica la previa intimación al mismo para que realice la convocatoria requerida.

3) También pueden llamar a asamblea los accionistas que cuenten con el 5% del capital social, si los

estatutos no fijaran una representación menor, debiéndose indicar los temas que serán motivo de

tratamiento.

Recibida esta solicitud, el directorio o el consejo de vigilancia deberán convocar a asamblea para

que se celebre en un plazo máximo de cuarenta días, obligación que también corresponde a la

sindicatura, si el directorio hizo caso omiso de su previa intimación al respecto. Si el directorio o el

síndico omitiesen la convocatoria pese al pedido, puede realizarse por la autoridad de contralor o

judicial.

Las asambleas deberán convocarse por publicación de edictos durante 5 días, con una antelación

de 10 días de anticipación por lo menos y no más de 30 en el diario de publicaciones legales. Se

debe hacer constar en el respectivo edicto: carácter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunión,

orden del día y recaudos especiales que deberán cumplir los concurrentes.

Depósito de acciones. Comunicación de asistencia: para la asistencia a las asambleas es necesario

que los accionistas realicen el depósito de sus participaciones. El objeto del depósito es que

aquellas personas que concurran a las asambleas puedan acreditar su carácter de socio,

procurando de esa manera identificar a los titulares de las acciones. Debemos destacar que este mecanismo era necesario al momento de la existencia de acciones al portador. El libro donde deberá registrarse su concurrencia es el Registro de Asistencia a las Asambleas, que reviste una particular importancia, por dos motivos: 1) Pre constituye una forma incontrovertible de prueba de la presencia en asamblea de accionistas y acciones en número suficiente para que sea válida y pueda deliberar. 2) Permite al accionista tomar conocimiento de quiénes son los socios concurrentes, eventualmente sus representantes y el monto de las tenencias declaradas, junto con

los derechos que derivan de estas.

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El accionista no sólo tiene derecho a la exhibición del mismo, sino también, en mérito de su derecho de información, a solicitar copias de sus constancias. Completado el libro, con la anticipación prevista por el párrafo 1º del art. 238 LS, debe ser suscripto por los accionistas, o sus representantes, el mismo día de la asamblea y como requisito de admisión al acto asambleario.

Orden del día. Quórum. Mayorías. Celebración. Presidencia. Cuarto intermedio:

El orden del día constituye el temario que se impone al tratamiento de la asamblea.

El quórum constituye el número mínimo de capital que debe estar representado en la asamblea

que autoriza la deliberación válida.

El régimen de mayorías se encuentra establecido en los arts. 243 y 244 LS que imponen una

cantidad determinada para la aprobación de los asuntos tratados.

La unanimidad en la votación no se exige generalmente como forma decisoria, salvo en los

siguientes casos: 1) Para las asambleas unánimes (art. 237, último párrafo LS). 2) Decisiones no

incluidas en el orden del día. 3) Reconducción del contrato social, con plazo de duración vencido y

encontrándose ya inscripta registralmente la designación del liquidador.

En cuanto a la celebración del acto, los accionistas pueden ser representados en las asambleas,

resultando suficiente a tal efecto el mandato por instrumento privado con firma certificada, salvo

que el estatuto disponga lo contrario (art. 239 LS). No pueden ser mandatarios los directores,

síndicos, integrantes del consejo de vigilancia, gerentes y empleados de la sociedad.

La presidencia de las asambleas (art. 242 LS) tiene facultades ordenadoras del desarrollo de la

asamblea y, por lo general, se encuentra a cargo del presidente, el directorio o la autoridad que la

haya convocado. Durante la celebración de la asamblea, todos los accionistas tienen derecho a voz.

En los casos que la convocatoria haya sido judicial o por la autoridad de contralor, la presidencia

estará en cabeza del funcionario que se haya designado a tal fin.

Cuando la asamblea no haya completado el orden previsto y necesite prolongarse, puede pasar a

un cuarto intermedio por una vez, para continuar dentro de los 30 días siguientes (art. 247 LS).

El derecho a voto de los accionistas. La sindicación de acciones El derecho a voto en las asambleas

es el principal derecho político que involucra la participación, por lo tanto, le compete a todos los

accionistas, excepto en los casos que tengan un interés contrario al social. Es una manifestación

unilateral de la voluntad del socio en sentido afirmativo o negativo en relación con una cuestión

que ha sido sometida a consulta. El derecho a voto es indivisible. El voto, además, debe ser puro y

simple, sin condiciones y debe ser ejercido en presencia en la asamblea, ya que no existe la

posibilidad de votar por correspondencia o adherir posteriormente.

La sindicación de acciones es un fenómeno de la práctica societaria dirigido a formar vínculos entre los accionistas para orientar el derecho a voto de determinada manera y lograr el control ejecutivo de la sociedad o evitar la dispersión de acciones. Es un contrato parasocietario, ya que pese a su existencia práctica no ha sido regulado en la ley y constituye un claro ejemplo de la autonomía de la voluntad de los accionistas de forjar un contrato no prohibido por la ley, pero asumiendo las responsabilidades del caso.

Entre las clases de sindicación de acciones destacamos a: El sindicato de voto, gestión o administración: agrupa a los accionistas y los somete a votar de determinada manera conforme la

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directiva pactada. El sindicato de bloqueo: los accionistas se comprometen a no transferir sus acciones o sujetarla a ciertas condiciones.

La intervención de los directores, síndicos y consejeros. Inhabilitaciones: La intervención de los directores, síndicos y consejeros está prevista en el art. 240 LS, regulando la obligación y el derecho de asistir con voz a todas las asambleas. En cuanto al derecho a voto, sólo les corresponde en la medida que posean participación accionaria. Se establece la nulidad de toda cláusula que establezca lo contrario en el estatuto o reglamento. Continúa el art. 241 LS disponiendo que los

directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales se encuentran

imposibilitados de votar en las decisiones que tengan vinculación con la aprobación de actos de su

gestión, ni en las que se relacionen con su responsabilidad o remoción con causa.

Formalidades. Actas, firmas y copias: De lo acontecido, debe labrarse un acta dentro de los cinco

días posteriores de la clausura de la asamblea. Su contenido es un resumen de lo acontecido en

cuanto a las manifestaciones vertidas por los participantes, las votaciones y los resultados de lo

decidido. Todos los accionistas tienen derecho a obtener una copia del acta

Las decisiones asamblearias. Efectos: El principio general que ya hemos adelantado es que las

decisiones asamblearias son obligatorias y deben ser cumplidas por el directorio. Sin embargo, este

principio sufre excepciones: 1) Cuando el socio disconforme ejerce el derecho de receso 2) Cuando

las decisiones fuesen contrarias a la ley, el estatuto, reglamento o adoptadas para perjudicar a un

grupo de accionistas en abuso de las mayorías.

Impugnación de las resoluciones. Legitimación. Casos. Trámite. Caducidad. Revocación de la

resolución. Responsabilidad: Una de las excepciones a la obligatoriedad de la decisión de la

asamblea se produce cuando la resolución ha sido adoptada en violación de la ley, el estatuto o el

reglamento. Del respeto a las normas deviene su exigibilidad, tanto para los accionistas, los

directores y eventualmente los terceros. La acción de impugnación de decisión asamblearia del art.

251 LS regula el procedimiento y los requisitos para su ejercicio.

Los legitimados para su interposición son: Accionistas que votaron en contra de la decisión,

ausentes o que se hubiesen abstenido Directores Integrantes del Consejo de Vigilancia o

Sindicatura, pues tienen a su cargo el contralor de la sociedad. Autoridad de control

La acción se promueve contra la sociedad ante el juez del domicilio en el plazo de 3 meses de

clausurada la asamblea. Cabe aclarar que el juicio prosigue (excepto se haya solicitado medida

cautelar) cuando se encuentre vencido el plazo del art. 251 LS. Esta solución se justifica en una

cuestión de práctica procesal necesaria a fin de acumular las acciones que pudieran ser objeto de

impugnación de una misma resolución asamblearia. Las causales de impugnación pueden ser muy

variadas y tienen que ver con un vicio en la resolución. A su vez, el art. 254 2º párrafo LS establece

la revocación del acuerdo impugnado por asamblea posterior. Esa resolución tendrá efecto desde

entonces, por lo cual no procederá el inicio o continuación de la acción de impugnación. En cuanto

a la responsabilidad de los accionistas, el art. 254 LS párrafo 1º dispone que quienes hayan votado

a favor de la resolución que se declare nula, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas. Ello además de la responsabilidad que pudiere corresponder a directores y síndicos.

La suspensión provisoria de la ejecución de la decisión asamblearia: es una medida cautelar específica tendiente a impedir la ejecución de una resolución que ha sido cuestionada, con el fin de

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evitar un perjuicio a la sociedad derivado de su aplicación. Presupuestos de procedencia que el dictado de la medida requiere: deben existir motivos graves. Debe tratarse de un temor fundado de perjuicio para el interés social, meritado en función de los daños que la aplicación de la resolución impugnada podría ocasionar. Debido al marco cognoscitivo reducido de toda medida cautelar, para que proceda la suspensión de la ejecución es suficiente acreditar la prueba de los

motivos graves con las características que se exige para las medidas precautorias en general, lo que implica un conocimiento sumario que no requiere un grado de certeza en el magistrado. El

requisito de “peligro grave” no debe ser sólo circunscripto a la posibilidad de perjuicios al

patrimonio de la entidad, sino que también se encuentra presente ante las irregularidades

advertidas en el funcionamiento de sus órganos o en la violación al normal y regular ejercicio de los

derechos sociales. A su vez, la ley impone que no medie perjuicio para terceros, lo que requiere

que la decisión asamblearia haya sido ejecutada o esté en vías de ejecución con respecto a terceros

de buena fe, para quienes la eventual nulidad que se decrete les resultará inoponible, por cuanto

se ha creado para ellos una apariencia eficaz, en la medida en que no corresponde exigir a esos

terceros investigaciones sobre el funcionamiento sin vicios de los órganos sociales. La

contracautela se requiere como la garantía que el peticionante de la medida debe ofrecer. A más

de todo ello, debe promoverse la acción de nulidad. La medida precautoria en análisis resulta

accesoria a la acción de nulidad de asamblea que constituye el proceso principal. Aún más, se

requiere que la acción de nulidad del acuerdo asambleario sea pedida antes o

contemporáneamente a la medida precautoria.

El derecho de receso: su finalidad intenta conciliar dos intereses que se consideran esenciales en el

ámbito societario, ellos son: 1) El derecho de la sociedad a modificar sus estatutos. 2) El derecho

del socio que no comparte tales modificaciones, que podrá retirarse frente a las mismas. Es la

facultad de todo socio de separarse de la sociedad, previo reembolso del valor de su participación

social, cuando el órgano de gobierno resuelve reformar el estatuto alterando las bases que se

tuvieron en cuenta al constituir o incorporarse a la misma, o bien cuando se modifica

sustancialmente el ejercicio de sus derechos. Debe considerarse como excepcional, ya que ha sido

reservado para enfrentar determinadas situaciones que sin dudas no forman parte del día a día de

la sociedad. Se exige una clara manifestación de voluntad en contra de la modificación estatutaria

adoptada y de su voluntad a ejercer el receso. Se encuentran legitimados para ejercer el derecho

de receso los accionistas presentes en la asamblea correspondiente que votaron en contra de la

decisión debiendo ejercerlo en el plazo de 5 días y los accionistas ausentes que acrediten

debidamente el carácter en el plazo de 15 días. En ambos casos, se computa desde la clausura del

acto asambleario.

El derecho de receso requiere de la declaración del socio unilateral y expreso de su voluntad de

receder. El requisito primordial lo constituye la temporalidad de su ejercicio (5 días para los

presentes que votaron en contra y 15 días para los ausentes). A su vez: 1) El derecho de receso es

indivisible, debiendo ejercerse por la totalidad de las acciones que posee el recedente. 2) No se

requieren fórmulas sacramentales para el ejercicio del derecho, sino sólo notificación fehaciente. 3) En el plazo mencionado, la declaración debe llegar a conocimiento de la sociedad. 4) La manifestación de la voluntad debe dirigirse a la sociedad, representada por su representante legal.

Causales legales para el ejercicio del receso: 1) Transformación. 2) Prórroga de la sociedad. 3) Reconducción del contrato social. 4) Cambio fundamental del objeto. 5) Reintegro parcial o total del capital social. 6) Transferencia del domicilio al extranjero. 7) Fusión. 8) Escisión. 9) Retiro de la cotización y oferta pública. 10) Aumento del capital social.

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En cuanto a la determinación del valor de la participación del socio recedente, se debe tener en cuenta en función de los estados contables de la sociedad, tema no poco discutido, donde parte de la doctrina establece que se debería realizar un balance especial a tales efectos. La aprobación de los estados contables no debe ser un mero trámite, sino que es responsabilidad de los socios custodiar la legalidad y veracidad de los mismos.

Plazo. Caducidad. Efectos: Los plazos establecidos por la ley para los socios recedentes son: En el caso de los accionistas, que hayan estado presentes y hayan votado en contra de la decisión,

dentro del quinto día. Para quienes hayan estado ausentes y acrediten su condición de socios al

momento de la asamblea, 15 días de su clausura. Además, “el derecho de receso caduca si la

resolución que ha dado lugar a su ejercicio es revocada por asamblea celebrada dentro de los 60

días de expirado el plazo de ejercicio para los ausentes”. En caso que así sea, los accionistas

recedentes readquieren sus derechos y los de naturaleza patrimonial se retrotraen al momento en

el cual notificaron el receso. El efecto del ejercicio del derecho de receso es, para el accionista, una

vez notificada la sociedad, queda separado de la misma y desligado del vínculo de derechos y

obligaciones que lo unían. En efecto, pasa a ser un tercero con un derecho crediticio al reembolso

del valor de su participación cesando también su legitimación para ejercer cualquier derecho

inherente a la calidad de socio.

Sociedad anónima.

El órgano de administración: el directorio. Es el órgano permanente, esencial y colegiado que tiene

a su cargo la administración de la sociedad anónima con las facultades que la ley y el estatuto le

confieren, integrado por los directores, socios o no, elegidos periódica y normalmente por la

asamblea de los accionistas.

La Ley General de Sociedades exige que en el contrato social se estipule y reglamente la

constitución y el funcionamiento del directorio, respetando las siguientes previsiones:

1) Reunirse por lo menos una vez cada tres meses y cuando lo requiera cualquier director;

2) La convocatoria deberá ser realizada por el presidente del directorio;

3) El síndico debe ser convocado a todas las reuniones del directorio, de las que participará con voz

y sin voto;

4) El quórum no podrá ser inferior a la mayoría absoluta de sus integrantes;

5) Las decisiones se adoptarán por mayoría absoluta de los directores presentes, salvo que se

establezca un régimen más riguroso;

6) Las reuniones de directorio no requieren orden del día, salvo en los supuestos que sean

convocadas por los directores;

7) Los directores no pueden hacerse representar en las reuniones, ni votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrán autorizar a otro director para hacerlo en su nombre, si existiera

quórum;

8) No pueden participar los directores que tengan un interés contrario al interés social;

9) Deberá labrarse acta de cada reunión en el libro correspondiente;

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10) El acta se deberá redactar mientras se celebra la misma, resumiéndose las manifestaciones hechas en la deliberación, las formas de votación y sus resultados.

Dentro del ámbito de competencia del directorio se sitúan todos aquellos asuntos que no están atribuidos o reservados al órgano de gobierno, es decir, la asamblea de accionistas. El directorio, como órgano, se encuentra integrado por personas individuales, quienes actúan en nombre de la sociedad, lo que se relaciona con la teoría del órgano oportunamente analizada en virtud de la cual se descarta toda relación laboral entre la sociedad y los directores. Ello puede sustentarse por los

siguientes motivos: 1) No existe subordinación entre la asamblea (que designa a los directores) y el

directorio. Tan es así que no sólo no está obligado a obedecer a la asamblea sino que incluso está

facultado para impugnar sus decisiones. 2) La revocabilidad de los directores no requiere

invocación de causa, por lo que no tienen derecho a indemnización alguna. Para su remoción será

necesaria una decisión asamblearia en tal sentido, lo que se aleja sustancialmente de la estabilidad

y vocación de permanencia del derecho laboral.

Administración y representación de la sociedad anónima: En el caso de la sociedad anónima, la

administración se encuentra a cargo del directorio, mientras que la representación del ente

corresponde al presidente del directorio.

Los directores: Nuestra ley societaria adopta la teoría organicista, en virtud de la cual los directores

son funcionarios de la sociedad. En virtud de ello, cuando los directores despliegan su actuación, es

la sociedad misma la que actúa. El directorio puede organizarse bajo la forma unipersonal o plural.

En el caso de las sociedades anónimas del art. 299 LS, la unipersonalidad no está permitida, ya que

debe integrarse por lo menos con tres directores. Cuando se dispone un funcionamiento plural, la

actuación es colegiada, lo que implica que se sesiona y decide en virtud del principio de mayorías.

Por estatuto, debe determinarse el número de directores o facultar a la asamblea que lo haga. Al

asumir el cargo, los directores deben prestar una garantía por eventuales daños y perjuicios que su

gestión pudiese ocasionar a la sociedad (art. 256 LS). La garantía constituye una condición para su

designación, con lo cual en caso de incumplimiento opera como causal de remoción.

Presidente del directorio: la sociedad anónima requiere de una representación que tal como

adelantamos, corresponde al presidente del directorio (art. 268 LS). Tiene a su cargo encabezar al

órgano que tiene como función la administración y gestión de la sociedad desde el punto de vista

interno y vincular a la sociedad con los terceros para el cumplimiento del objeto social. El estatuto

puede autorizar la actuación de uno o más directores, quienes pueden actuar en forma indistinta o

conjunta. En los dos supuestos es de aplicación el artículo 58 LS. A su vez, el artículo 266 LS

establece el carácter personal e indelegable del cargo de director. Aclara, además, que los

directores no podrán votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrán autorizar a otro

director a hacerlo en su nombre, si existiera quórum. Su responsabilidad será la de los directores

presentes.

Requisitos, prohibiciones e incompatibilidades El art. 256 LS determina las condiciones requeridas para ejercer el cargo de director. Establece de modo expreso que no se requiere la calidad de accionista, exige que la mayoría absoluta de directores tengan domicilio real en Argentina, aunque todos deben constituir domicilio especial en el país a los fines de la notificación. Las prohibiciones e incompatibilidades para ser director están establecidas en el art. 264 LS. No pueden ser directores:

1) Aquellas personas que no pueden ejercer el comercio; 2) Los fallidos hasta su rehabilitación conforme la ley de concursos y quiebras. 3) Quienes hayan sido condenados con pena accesoria de inhabilitación para ejercer cargos públicos hasta después de diez (10) años de cumplida la condena.

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4) Quienes hayan sido condenados por hurto, robo, defraudación, cohecho, emisión de cheques sin fondos y delitos contra la fe pública, hasta después de diez (10) años de cumplida la condena. 5) Quienes se encuentren condenados por delitos cometidos en la constitución, funcionamiento y liquidación de sociedades, hasta después de diez (10) años de cumplida la condena. 6) Los funcionarios de la administración pública que se desempeñen en un área relacionada con el objeto que desarrolla la sociedad por el plazo de dos (2) años del cese de sus funciones.

Designación: Lista completa; Voto acumulativo. La elección por clases. Duración del cargo. Renuncia

y remoción: El primer directorio de la sociedad anónima que nace es elegido por los socios en la

constitución en caso de acto único y por asamblea constitutiva si la sociedad se constituye por

suscripción pública. Posteriormente, y para los directores que sean designados luego, el principio

establecido por el art. 234 inc. 2º LS para la designación de los directores es el de la mayoría

absoluta en el ámbito de la asamblea ordinaria. Existen diferentes sistemas de elección de los

miembros del directorio. La elección por clases de acciones prevé un beneficio a dicha categoría y

conforme al estatuto los miembros de esa clase de acciones tienen la posibilidad de elegir uno o

más directores (art. 262 LS). Además del sistema de elección por clases, el estatuto debe reglar el

procedimiento por el cual ha de llevarse a cabo y ponerse en práctica. Por otro lado, el art. 263 LS

contempla el procedimiento de elección por voto acumulativo. Este sistema de elección es de tipo

proporcional y concede a los socios minoritarios la posibilidad de lograr designar a un director que

los represente. El proceso se describe en la ley detalladamente y cada uno de sus pasos hace que

su comprensión sea sencilla.

En cuanto a la duración de los directores en el cargo, el estatuto debe determinar ese plazo, que no

puede exceder de los tres ejercicios (art. 257 LS). Además, la ley permite la reelección indefinida de

los directores (art. 256 LS), con lo cual quienes se desempeñen con capacidad e idoneidad para la

conducción de los negocios sociales en beneficio de la sociedad y los accionistas pueden continuar

sin objeción alguna. El órgano con competencia exclusiva para la remoción o revocación de los

directores es la asamblea de accionistas, ámbito en el que rige, como hemos dicho, la libre

revocabilidad, dándole de esta manera amplio margen para modificar la composición del directorio

cuantas veces lo crea conveniente.

En caso de vacancia temporal o definitiva, el art. 258 LS prevé: 1) En el caso de elección de

directores suplentes, estos accederán al órgano de administración conforme el orden de su

elección; 2) Se prevé que la sindicatura pueda designar reemplazante hasta la celebración de la

próxima asamblea, si no estuviese previsto otro mecanismo para su nombramiento. Respecto de

esta última posibilidad, destacamos que dicha atribución le ha sido otorgada por la propia ley, no

siendo necesario la previa consulta a los accionistas.

Para los casos en que nadie se ofreciese o no se encontrase reemplazante, lo que es habitual en

situaciones de conflicto interno, el síndico estará legitimado para solicitar la intervención judicial,

para poner fin a las anomalías.

En lo atinente a la renuncia de los directores, a diferencia respecto de otros tipos societarios que sólo generan daños para el caso de dolo e intempestividad, en la sociedad anónima la presentación de aquella no implica inmediato alejamiento, debiendo esperar que el directorio se expida al respecto, que se tratará en la primera reunión luego de haber sido presentada.

La continuidad del renunciante puede incluso rechazarse, con fundamento en que se afecta el funcionamiento del directorio (por ejemplo, deja sin quórum al órgano), en cuyo caso aquel deberá

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esperar el pronunciamiento de la asamblea ordinaria. Recordemos que el carácter doloso de la renuncia debe ser apreciado de igual manera que respecto de los hechos ilícitos, vale a decir que exista intención de provocar el daño. En cuanto a la intempestividad, se alude a la falta de previsión por parte del órgano receptor de la renuncia presentada.

Remuneración de los directores. Límites: La función y el trabajo que ejercen los directores de una sociedad anónima son remunerados y ante el silencio del estatuto al respecto, la asamblea general es competente para fijar dicha retribución. El art. 261 LS establece que el monto máximo de las

remuneraciones que puedan percibir los directores y miembros del consejo de vigilancia, incluidos

sueldos, no podrán exceder el 25% de las ganancias. Seguidamente, el citado artículo dispone que

el monto máximo se limite al 5% cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas y se

incrementará proporcionalmente a la distribución, hasta alcanzar el límite cuando se reparta el

total de las ganancias. Mediante esta norma, la ley ha querido equilibrar el derecho patrimonial

principal de los accionistas al dividendo con el derecho a percibir una remuneración por parte de

los directores, con el propósito de evitar directores ricos y accionistas pobres. Asimismo, el último

párrafo del art. 261 LS establece una excepción a la norma para los casos en que exista ejercicio de

comisiones especiales o de funciones técnico-administrativas por parte de uno o más directores,

esto es, que frente a lo reducido o a la inexistencia de ganancias impongan la necesidad de exceder

los límites prefijados, sólo podrán hacerse efectivas tales remuneraciones en exceso si fuesen

expresamente acordadas por la asamblea de accionistas, a cuyo efecto deberá incluirse el asunto

como uno de los puntos del orden del día.

La actividad en competencia y la prohibición de contratar con la sociedad: El art. 273 LS establece

que los directores no pueden participar en actividades que impliquen competencia con la sociedad,

sea por cuenta propia o de terceros, excepto autorización expresa por parte de la asamblea. La

sanción que se expresa para el incumplimiento de lo citado es la responsabilidad del art. 59 LS y por

supuesto que constituye justa causa de remoción. La norma es coherente y acorde con la defensa

del interés social y la actividad que lleva a cabo la sociedad frente a un interés particular, más aún

de quien desarrolla tan importante función en el esquema social.

Por otro lado, el art. 271 LS dispone la prohibición del director de contratar con la sociedad. El

director puede celebrar contratos que sean de la actividad pero en las condiciones del mercado. En

los casos que los contratos no reúnan esas características, se requiere la aprobación del directorio

o conformidad de la sindicatura si no existiese quórum. Además, debe darse aviso a la asamblea. La

responsabilidad solidaria por los daños y perjuicios provocados a la sociedad si los contratos se

desaprobasen será a cargo de los directores o la sindicatura en su caso. Los contratos que se

celebren en violación a lo dispuesto son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad del caso.

Funciones del directorio: Una de las exigencia de la ley para la redacción del estatuto es la de

reglamentar la constitución y el funcionamiento del directorio (art. 260 LS). El directorio funciona

de manera orgánica. La ley establece que el directorio deberá reunirse por lo menos una vez cada tres meses (art. 267 LS), excepto que se estipule una exigencia de mayor frecuencia. Igualmente, podrá reunirse cuando los asuntos lo requieran y se considere necesario. La convocatoria deberá ser efectuada en la forma que se establezca en el estatuto por el presidente del directorio o cualquiera de los directores, siendo en este caso el presidente el encargado de comunicarla para la reunión dentro del quinto día de haber recibido el pedido indicando el orden del día de los temas a tratar. Si ello no se realizara, lo hará cualquiera de los miembros del directorio (art. 267 in fine LS). La importancia de comunicar el orden del día radica en el derecho de los directores a conocer de

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antemano y con la debida antelación los temas que tendrán tratamiento, debate y resolución con el objetivo de informarse y así poder ejercer el derecho de voz y voto con el adecuado conocimiento y responsabilidad.

En relación con el quórum, la ley determina que podrá deliberar con la presencia de la mitad más uno de sus integrantes, con el objetivo de formar un debate rico y nutrido de opiniones por parte de los directores.

En relación con la toma de decisiones, si bien el estatuto debe reglarlo, ante su silencio la ley no da

respuesta clara por lo que debe entenderse que rige la regla de la mayoría de los presentes. De las

reuniones del directorio se requieren que quede constancia en actas de lo deliberado y resuelto.

Impugnación de las resoluciones: Si bien la Ley General de Sociedades no lo ha previsto, cuando

una resolución emanada del directorio de una sociedad anónima ha sido adoptada en contra de la

ley y abusando de las facultades conferidas en beneficio de un grupo (sean directores o

accionistas), puede entenderse que los restantes directores o los accionistas en su caso se

encuentran autorizados para ejercer tal acción. La impugnación puede fundarse en vicios formales

(falsedad en los votos) o en incompetencia por asumir facultades que no le correspondían por ley o

el estatuto o porque la decisión le correspondía a otro órgano social (aprobar los estados

contables). La acción se ejercita en contra de la sociedad, sin perjuicio que puedan sustanciarse

también las pertinentes acciones de responsabilidad contra los directores involucrados. También

pueden comprender defectos de convocatoria o de funcionamiento, vicios de legitimación,

capacidad o consentimiento de los directores que afecten el quórum o mayorías, e incluso por

vicios en el contenido de la resolución.

Delegación de funciones: La indelegabilidad del cargo de director establecida en el art. 266 LS no

veda la posibilidad de conferir mandatos para el ejercicio de determinadas funciones, como actuar

en juicio. Asimismo y teniendo en cuenta la actividad empresarial y la organización dentro de la

sociedad anónima, en distintas áreas o sectores se designan gerentes para delegar funciones de la

administración. Cabe destacar que la designación de gerentes no excluye la responsabilidad de los

directores, ya que sus funciones se limitan a la administración ordinaria careciendo de poder para

contratar en nombre de la sociedad. El art. 270 LS “establece que el directorio puede designar

gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente, en quienes puede

delegar las funciones ejecutivas de la administración”. 8 En cuanto a su responsabilidad, los

gerentes deben responder tanto ante la sociedad como ante los terceros por los actos

desempeñados en su cargo en la misma extensión y forma que los directores. Así, en las sociedades

anónimas pueden designarse gerentes en las diferentes áreas de calidad, de ventas, de marketing,

de logística y distribución, de finanzas, entre otras. Es fundamental aclarar que la ley expresamente

dispone que la designación de los gerentes no excluye la responsabilidad de los directores.

En cuanto al comité ejecutivo, “el art. 269 regla que el estatuto puede organizar un comité

ejecutivo integrado por directores que tengan a su cargo únicamente la gestión de los negocios ordinarios”. El directorio vigilará la actuación de ese comité ejecutivo y ejercerá las demás atribuciones legales y estatuarias que le correspondan. En relación con la responsabilidad, la

designación del comité no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores.

La responsabilidad de los directores:

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La responsabilidad de los directores es una especie dentro del género de la responsabilidad civil y por lo tanto reposa sobre sus principios generales. a) Comportamiento antijurídico: implica un obrar contrario al ordenamiento jurídico. b) Daño. c) Nexo de causalidad. d) Factor de atribución.

El art. 274 LS nos presenta tres supuestos de responsabilidad, que en realidad podrían absorberse y conformar un único supuesto. 1) Por el mal desempeño de su cargo: nos remite al Art. 59, a este estándar jurídico que debe ser valorado en el caso concreto conforme las circunstancias del caso. La responsabilidad, entonces, es por la violación de la obligación genérica que pesa sobre el

directorio de llevar adelante los negocios sociales cumpliendo con el objeto social en miras a

obtener ganancias. 2) Por la violación de la ley, el estatuto o el reglamento: en realidad, podría

estar subsumida en el anterior supuesto, ya que ningún hombre diligente actuaría de este modo. 3)

Y por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave: es un supuesto

residual, por el que el legislador parece no haber querido dejar afuera ningún acto que pueda

dañar.

Los directores deberán responder ilimitada y solidariamente frente a los accionistas y los terceros

por el mal desempeño de sus cargos. El hecho de que se trate de una responsabilidad solidaria e

ilimitada, surge como clara consecuencia del carácter colegiado del órgano, que impone a cada uno

de sus integrantes el deber de vigilancia y control de la totalidad de la administración o gestión de

la sociedad. Alegar, en consecuencia, que no se ha tenido injerencia alguna en la administración de

los negocios sociales, no reviste entidad suficiente para ser considerada como una causal

exculpatoria. La responsabilidad explicada sólo encuentra como límite cuando se hubieran

asignado funciones específicas y en forma personal, de acuerdo con lo establecido en el estatuto,

habiéndose cumplimentado con la debida inscripción en el Registro Público. Ello no implica la

desvinculación del director por los daños que se ocasionaren a la sociedad, sino que simplemente

la imputación de responsabilidad será tenida en cuenta por el juez, siempre que se haya cumplido

con la inscripción referida ut supra.

Acción social de responsabilidad: es la acción judicial que, previo el cumplimiento de los requisitos

legales pertinentes, persigue la indemnización de los daños y perjuicios sufridos por la sociedad en

su propio patrimonio, en contra de los directores por el incumplimiento de sus obligaciones. El bien

jurídico tutelado es la propia sociedad, perjudicada por el mal desempeño de sus administradores

en su gestión. Para promover la acción, es menester convocar una asamblea a los fines de tratar la

cuestión o aunque sea tratar un asunto en cuya virtud se resuelva promover la acción. Dispuesta la

promoción, le corresponde al presidente del directorio por ser el órgano de representación, la cual

debe ser promovida en el plazo de 3 meses.

A su vez, según su forma de ejercicio, la acción puede clasificarse en:

1) Acción social ut universi: es aquella ejercida por la misma sociedad en contra de los directores

afectados previo debate y resolución favorable en el seno de la asamblea sobre la declaración de

responsabilidad de los directores y la promoción de la acción.

2) Acción social ut singuli: es ejercida por los socios, pero no en interés propio sino en interés de la sociedad.

i. Por cualquier accionista por inacción de la sociedad: en el caso de que en el término de tres meses quienes tienen a su cargo la representación de la sociedad no promuevan la acción social ut universi, la ley legitima a cualquier accionista para promoverla.

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ii. Cuando la sociedad ha resuelto la extinción de la responsabilidad de los directores conforme el art. 275 LS y a esa resolución se opuso el 5% del capital social por lo menos. Los legitimados para la promoción de la acción son: La Sociedad (previa resolución asamblearia conforme el art. 276 LS). Los accionistas a título singular (arts. 276 y 277 LS). El Síndico de la quiebra. Cualquier acreedor en forma individual (arts. 278 LS y 175 Ley de Concursos y Quiebras).

Acción individual de responsabilidad: es la acción que persigue la indemnización de los daños

producidos en el patrimonio personal del accionista, en virtud de una relación que surge del

estatuto social, o que responde a una relación de naturaleza societaria. Debemos encontrarnos

ante un daño sufrido por el socio en cuanto tal, en su patrimonio, no respecto del daño indirecto

que pueda resultar de un menoscabo del patrimonio social. Es en favor del perjudicado. La acción

individual del tercero es aquella que le cabe a todo tercero damnificado por un incumplimiento de

los administradores de cualquier sociedad. Es una acción de daños. Para discernir frente a un caso

concreto cuál es la acción que corresponde promover, debemos en primer lugar identificar cuál es

el patrimonio afectado: Si la víctima es la propia sociedad, nos encontraremos ante la "acción

social"; Si el perjuicio es sufrido por un accionista o un tercero, nos encontramos frente a la

"acción individual". Ya dentro de esta última categoría, o si el daño es sufrido por un tercero ajeno

a la sociedad, será una “acción individual del tercero” o si el perjuicio es sufrido por el accionista,

habrá de analizarse cuál es la naturaleza del derecho afectado: si el daño es incumplimiento de una

obligación que une al accionista con la sociedad en mérito del contrato de sociedad, corresponde la

“acción individual del accionista”. Si la relación nada tiene que ver con la relación societaria, será la

“acción del tercero”.

Exención y extinción de responsabilidad: se da cuando el director o directores no resultan

responsables del acto o hecho causante del daño. Para poder eximirse, el director debe formular la

protesta expresa y asentada en el acta de la deliberación o resolución del órgano de la cual surja

claramente la disidencia y el desacuerdo. A su vez, se impone la denuncia al órgano de fiscalización.

En cuanto a la oportunidad, la ley establece que debe ser antes que la responsabilidad sea

denunciada al directorio, al síndico, a la asamblea, a autoridad competente o se ejerza acción

judicial. El sentido es evitar la consumación del daño, no liberar al director de responsabilidad, por

lo que se deberá analizar su conducta en forma íntegra y ver si su actuación fue idónea para evitar

la ejecución de la resolución. Debe defender el interés social, y no solo oponerse, pero

despreocupándose de la suerte posterior del acto respecto del cual protesta. En el caso del director

ausente en la deliberación y que no conoció la resolución o el acto dañoso, queda exento siempre y

cuando la ausencia o falta de conocimiento se encuentren debidamente justificados según el

criterio del “buen hombre de negocios”. De ningún modo puede admitirse que la falta de ejercicio

de los deberes legales o la negligencia sean una forma de evitar responsabilidades.

Por otro lado, la extinción implica existencia de responsabilidad y posterior extinción, en virtud de

la disposición del art. 275 LS. Aprobación de la gestión: implica una renuncia genérica a promover

la acción de responsabilidad respecto de los actos potencialmente generadores de ella. Generalmente, se da en oportunidad de presentar el balance y la memoria a consideración de la asamblea. Es una conformidad dada por la sociedad de los actos cumplidos por los directores, siempre que no haya oposición de accionistas que representen cuanto menos el 5% del capital social y no que no se trate de una obligación nacida como consecuencia de la violación de la ley, estatuto o reglamento. Cabe aclarar que no alcanza los supuestos de actos clandestinos u ocultos que no fueron puestos en conocimiento de la asamblea. Renuncia expresa de la sociedad: La renuncia debe ser dispuesta por la asamblea, siempre que no haya oposición de accionistas que

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representen cuanto menos el 5% del capital social y no que no se trate de una obligación nacida como consecuencia de la violación de la ley, estatuto o reglamento. Transacción: el art. 275 impone como requisito que sea resuelta por asamblea, que no haya oposición de accionistas que representen cuanto menos el 5% del capital social, y no que no se trate de una obligación nacida como consecuencia de la violación de la ley, estatuto o reglamento.

Las acciones sociales y la quiebra de la sociedad: En el caso que la sociedad se encuentre en estado de quiebra, la Ley Nº 24.522 de concursos y quiebras prevé la acción concursal por dolo, regulada

en el art. 173 y ss. Ley de Concursos y Quiebras. Persigue la condena de los administradores (y

terceros) al pago de los daños y perjuicios ocasionados cuando estos han facilitado, contribuido,

agravado o generado la situación patrimonial del deudor o su insolvencia, mediante una conducta

dolosa. El bien jurídico tutelado lo constituyen los derechos de los acreedores, perjudicados por la

sustracción dolosa de bienes de la sociedad fallida, o la conducta dolosa que ha permitido o

agravado la insolvencia. El factor de atribución es el dolo civil, que implica actuar a sabiendas y con

la intención de causar un daño a otro. La legitimación le corresponde: Al síndico de la quiebra

(autorizado por la mayoría de capital verificado y declarado admisible) (art. 173 LCQ). Los

acreedores, cuando el síndico habiendo sido emplazado para promover la acción, no lo haya hecho

(art. 120 LCQ). La Ley General de Sociedades establece que las autorizaciones conferidas por la

asamblea no son válidas si la sociedad se declara en quiebra en lo que respecta a la responsabilidad

de los directores (arts. 275 y 278 LS).

Sociedad anónima. La fiscalización interna y externa: El régimen de la Ley General de Sociedades

establece tres modos de fiscalización a través del consejo de vigilancia, la sindicatura y el contralor

estatal. Según las características de la sociedad anónima, se impone el deber o no de contar con un

órgano de fiscalización interna, externa o prescindir de ella. Así, las sociedades anónimas no

comprendidas en el art. 299 LS pueden prescindir de la sindicatura, caso en el que el contralor de la

actividad queda en manos de los socios conforme lo previsto en el art. 55 LS.

El Consejo de Vigilancia: es un órgano de fiscalización colegiado, no profesional, que está integrado

de 3 a 15 accionistas. Su existencia debe estar prevista de modo expreso en el estatuto que además

debe reglar su organización y funcionamiento. La designación de los miembros del consejo de

vigilancia corresponde a la asamblea de accionistas y el libremente revocable. Tanto la designación

como su desvinculación deben inscribirse en el Registro Público.

Atribuciones y deberes: Fiscalizar la gestión del directorio. Convocar a asamblea cuando lo

estime necesario o en el caso que lo soliciten accionistas que representen más del 5% del capital.

Aprobar determinados actos cuando el estatuto establezca esa función. Presentar a la asamblea

sus observaciones en relación con los estados contables. Designar comisiones para examinar las

cuestiones que consideren que corresponda o cuando los accionistas hagan renuncia al respecto.

Demás funciones y facultades atribuidas por el art. 294 LS a los síndicos societarios.

La Sindicatura: La fiscalización privada en las sociedades anónimas se encuentra a cargo de uno o más síndicos, cuya designación corresponde a la asamblea de accionistas eligiendo a su vez igual número de síndicos suplentes (art. 284 LS). En los casos de las sociedades anónimas no comprendidas en el art 299 LS, la sindicatura es optativa, por lo que en el caso de prescindir de la misma debe preverlo en el estatuto. La designación corresponde a la asamblea ordinaria, conforme la mayoría absoluta de votos presentes. El art. 288 LS prevé para la designación la elección por

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clases, pudiendo el estatuto autorizar que a cada una de ellas corresponda la elección de uno o más síndicos titulares e igual número de suplentes y reglamentará la elección.

En ese caso, la remoción se decidirá por la asamblea de accionistas de la clase, excepto los casos de

los artículos 286 y 296 LS. También se ha previsto la elección por voto acumulativo. 10 (art. 289 LS). El estatuto precisará el plazo por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecerán en el mismo hasta ser reemplazados. Podrán ser reelegidos. 11 (art. 287 LS). Su designación es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podrá

disponerla sin causa siempre que no medie oposición del cinco por ciento (5 %) del capital social,

resultando nula cualquier cláusula en contrario. En los casos que la sindicatura fuere plural, la

actuación se lleva a cabo conforme las reglas de un cuerpo colegiado y su nombre es el de

"Comisión Fiscalizadora". Las normas relacionadas a su constitución y funcionamiento deberán ser

establecidas en el estatuto.

Requisitos para ser síndico: Ser abogado contador público con matrícula habilitante o sociedad

con responsabilidad solidaria constituida exclusiva por estos profesionales. Tener domicilio real

en el país.

No pueden ser síndicos: 1) Quienes se hallan inhabilitados para ser directores, conforme al artículo

264 LS; 2) Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o

controlante; 3) Los cónyuges, los parientes con consanguinidad en línea recta, los colaterales hasta

el cuarto grado, inclusive, y los afines dentro del segundo de los directores y gerentes generales.

Atribuciones y deberes. El cargo de síndico es personal e indelegable. Los derechos y deberes de la

sindicatura están enumerados en el art. 294 LS, sin perjuicio de lo que el estatuto pueda disponer.

1) Fiscalizar la administración de la sociedad, a cuyo efecto examinará los libros y documentación

siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada tres (3) meses. 2) Verificar en

igual forma y periodicidad las disponibilidades y títulos valores, así como las obligaciones y su

cumplimiento; igualmente puede solicitar la confección de balances de comprobación; 3) Asistir

con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comité ejecutivo y de la asamblea, a todas

las cuales debe ser citado; 4) Controlar la constitución y subsistencia de la garantía de los directores

y recabar las medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad; 5) Presentar a la asamblea

ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situación económica y financiera de la sociedad,

dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados; 6) Suministrar a

accionistas que representen no menos del dos por ciento (2%) del capital, en cualquier momento

que éstos se lo requieran, información sobre las materias que son de su competencia; 7) Convocar

a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o asambleas

especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio; 8) Hacer incluir en el orden del día de la

asamblea, los puntos que considere procedentes; 9) Vigilar que los órganos sociales den debido

cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias; 10) Fiscalizar la liquidación

de la sociedad; 11) Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del dos por ciento (2%) del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocará de inmediato a asamblea para que resuelva al respecto, cuando la situación investigada no reciba del directorio el tratamiento que conceptúe adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia.

En cuanto a la responsabilidad, conforme lo dispone el art. 296 LS, los síndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones que les imponen la ley, el estatuto y el reglamento. Su responsabilidad se hace efectiva por decisión de la asamblea. Además,

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“son responsables solidariamente con los directores por los hechos y omisiones de éstos cuando el daño no se hubiera producido si hubieran actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones asamblearias”.

Fiscalización estatal: La Ley General de Sociedades ha impuesto un régimen de control externo para determinadas sociedades, que se encuentra a cargo de la Inspección de Personas Jurídicas en el caso de la provincia de Córdoba. Conforme lo dispone el art. 299 LS, las asociaciones anónimas,

además del control de constitución, quedan sujetas a la fiscalización de la autoridad de contralor de

su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liquidación, en cualquiera de los siguientes

casos: 1) Hagan oferta pública de sus acciones o debentures; 2) Tengan capital social superior a

pesos argentinos ($500) monto éste que podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que

lo estime necesario; 3) Sean de economía mixta o se encuentren comprendidas en la Sección VI; 4)

Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al

público con promesas de pres