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POLÍTICAS
CURSO
DERECHO
TRIBUTARIO
TEMA
NOTIFICACIÓN TRIBUTARIA
DOCENTE
Dr. CARLOS A. BALLARDO JAPAN
ESTUDIANTE
STIP WASHINGTON WALDE DIAZ
CICLO
V - SUA
2018
1.- Introducción
Estamos acostumbrados a escuchar sobre la notificación de actos administrativos
tributarios como la Resolución de Determinación, la Resolución de Multa, la Orden de Pago,
la Resolución de Ejecución Coactiva, entre otros.
La notificación de estos actos administrativos, como de cualquier otro acto
administrativo debe contener las garantías necesarias que el Estado debe otorgar a los
administrados para asegurar su derecho de defensa, constituyendo de por si no solo un
derecho de los administrados o contribuyentes, sino además una garantía jurídica frente a la
actividad de la Administración Pública, y entre ellas de la Administración Tributaria.
Por ello, en esta oportunidad, efectuaremos un primer acercamiento a la institución de
la notificación, haciendo especial énfasis en la notificación de los actos administrativos
tributarios, analizando cual es el concepto que se maneja, sus fines, el contenido, así como las
clases de notificación y el tratamiento adoptado por el legislador peruano.
2.- Concepto
Podemos verlo desde el punto de vista del contenido o fondo o desde el punto de vista
del procedimiento.
Desde el contenido, notificar es comunicar un mensaje de la Administración Tributaria
hacia el administrado. No tiene contenido propio, pues trasmite el contenido del acto que
notifica, que es un acto que lo precede. En este sentido, no es un acto administrativo ya que
no es una declaración de voluntad, sino una comunicación de esta.
Desde el punto de vista del procedimiento, notificar es un trámite, una diligencia 1
indispensable para que exista un acto administrativo, que podrá dar inicio a un procedimiento
administrativo.
Ahora bien, la notificación no es una mera puesta en conocimiento del particular de una
resolución, sino que debe expresar la certeza, la certidumbre de la fecha en la cual se efectúa
la notificación, esto es la fecha en la cual el administrado o contribuyente toma conocimiento
del acto que se notifica, de tal manera que este pueda o cumplir el acto que se le notifica
dentro del plazo establecido, o a su juicio interponer los recursos impugnatorios que
considere convenientes, también dentro del plazo correspondiente.
1
El Tribunal Fiscal en reiteradas Resoluciones cuando se refiere a las notificaciones, las llama
diligencias, ver RTF 04892-5-2008, RTF: 10129-3-2008.
1
Como señala HALPERIN y GAMBIER2, la notificación es una forma de comunicación,
jurídica e individualizada, cuyos modos –requisitos formales- y medios están
predeterminados en el ordenamiento jurídico y que requiere la posibilidad de que el
interesado reciba electamente dicha comunicación, en función de los efectos jurídicos que de
ella derivan.
En este sentido, la Administración Tributaria realiza una serie de actuaciones, todas
ellas regladas, es decir debidamente reguladas, para comunicar un mensaje al administrado,
para comunicar una declaración, para trasmitir una información.
Ahora bien, el solo conocimiento por parte del administrado respecto del mensaje que
emana de la Administración Tributaria no constituye de por sí una notificación válida, esto
debido a que, solo si se han cumplido las reglas procesales correspondientes a la notificación,
recién nos encontramos ante una notificación válida.
Hay que tener presente que el solo cumplimiento de las formalidades si determina la
realización de una notificación válida; aun cuando el conocimiento por parte del notificado
no se produzca.
En nuestro sistema, tal como lo señala el artículo 18 de Ley del Procedimiento
Administrativo General -Ley 27444, para efectos de este trabajo LPAG, existe la obligación
de parte de la Administración Pública, y específicamente de la Administración Tributaria de
notificar, en este sentido, se señala que la notificación del acto será practicada de oficio y a su
debido diligenciamiento será competencia de la entidad que lo dictó. Asimismo, se señala que
la notificación podrá ser efectuada a través de la propia entidad, por servicios de mensajería
especialmente contratados para el efecto.
2
HALPERIN, David y GAMBIER, Beltrán, La Notificación en el Procedimiento Administrativo,
Ediciones Desalma. Buenos Aires 1989. Pág.4.
2
tiene existencia a partir de su notificación, y antes de ella no solo no produce efecto jurídico
alguno, sino que no tiene validez ni eficacia.
Diferente situación se da si partimos de la concepción que la notificación tiene vida
jurídica independiente, de tal manera que el acto podrá ser válido antes de su notificación, es
decir antes de ser comunicado al administrado o contribuyente, de tal manera que la
notificación al no formar parte del acto administrativo por no ser un elemento de este, y al ser
posterior a la existencia de este, la notificación puede afectar a la vinculación del acto
administrativo pero no a la existencia o a la validez de este.
Sobre estas diferentes posturas nuestro legislador adopta la posición de entender a la
notificación como una diligencia que tiene vida jurídica propia e independiente, de tal manera
que la notificación del acto administrativo se constituye en requisito de eficacia de este así
señala el artículo 16 de la LPAG, que el acto administrativo es eficaz a partir de que la
notificación legalmente realizada produce efectos.
Esto significa que la el acto administrativo aún no notificado es válido para el
ordenamiento jurídico en tanto cumpla con los requisitos señalados para constituirse como
tal.
Esta es una de las razones por las que el artículo 107 del Código Tributario regula la
revocación, modificación o sustitución de los actos administrativos antes de su notificación,
es decir el legislador reconoce la validez de estos actos antes de su notificación, y en este
sentido es que pueden ser revocados, modificados o sustituidos.
También podemos apreciar del artículo 76 del Código Tributario, señala que la
Resolución de Determinación, es el acto administrativo en virtud del cual la Administración
pone en conocimiento del deudor tributario el resultado de su labor destinada a controlar el
cumplimiento de las obligaciones tributarias y establece la existencia del crédito o de la
deuda tributaria. Esto significa que hay un momento en el cual la Resolución de
Determinación se emite y debe contener todos los requisitos establecidos en el artículo 77 del
mismo Código.
Lo propio sucede con la Resolución de Multa3, y la Orden de Pago, veamos, el artículo
78 del Código Tributario señala que la Orden de Pago es el acto mediante el cual la
Administración exige al deudor tributario la cancelación de la deuda tributaria, sin necesidad
de emitirse previamente la Resolución de Determinación. Como podemos apreciar, si bien es
cierto se está diferenciando el momento de la emisión del momento de la notificación, en
3
Ver artículo 77 del TUO del Código Tributario aprobado por D,S. 135-99-EF.
3
ambos casos se entiende que un acto administrativo como estos se emite para poner en
conocimiento del deudor el mismo.
Ahora bien, recordemos lo que señala el artículo 115 del Código Tributario, en su inciso
a); se considera deuda exigible a la establecida en una Resolución de Determinación o de
Multa o la contenida en una Resolución de Pérdida de fraccionamiento notificadas por la
Administración y no reclamadas en el plazo de ley; o lo indicado en el inciso d) la que conste
en Orden de Pago notificada conforme a ley4.
Sobre esto el Tribunal Fiscal ha emitido la RTF 5 2099-2-2003 -de naturaleza de
Precedente de Observancia Obligatoria- que señala que las resoluciones del Tribunal Fiscal y
de los órganos administradores de tributos gozan de existencia jurídica desde su emisión y
surten efectos frente a los interesados con su notificación, conforme con lo dispuesto por el
artículo 107º del Código Tributario.
Asimismo señala que debido a que el Código Tributario no ha regulado en forma
expresa la eficacia de los actos administrativos al no haber precisado a partir de qué momento
surten efectos, se aplica supletoriamente a los actos de la Administración Tributaria la LPAG
la cual ha adoptado como regla general la teoría de la eficacia demorada de los actos
administrativos, según la cual la eficacia de éstos se encuentra condicionada a su notificación.
En razón de lo señalado, consideramos que se puede establecer el siguiente itinerario:
en un primer momento el acto administrativo se emite, y con su emisión el acto goza de
existencia, en un segundo momento este acto administrativo le es notificado al sujeto,
poniendo en conocimiento de este el acto (administrado, contribuyente o deudor), y en un
tercer momento el acto administrativo surte efectos y es exigible.
4
Este numeral fue sustituido; decía emitido conforme a ley, y se modificó por notificado conforme a ley,
esto evidentemente porque un acto administrativo no es eficaz sino es conocido por su destinatario y
justamente es lo que busca la notificación, que el acto sea conocido.
5
Resolución del Tribunal Fiscal.
conforme a ley, cumplida esta diligencia, se podrá considerar que el acto administrativo es
eficaz.
De este modo, el efecto práctico de la notificación de un acto administrativo es su
eficacia. Que un acto administrativo sea eficaz quiere decir que es de cumplimiento exigible,
es decir, que debe ser aplicado como un mandato dentro del Derecho.
En este orden de ideas, el artículo 106 del Código Tributario señala cuando surten
efecto las notificaciones de los actos administrativos que se notifican –sea está mediante
recepción, entrega, publicación.
En este sentido, un acto administrativo podrá ser válido antes de ser notificado, ya que
la notificación no forma parte del acto. No obstante ello, se debe tener presente que la
notificación no es una declaración de voluntad, sino una comunicación de la declaración de
voluntad de la Administración, por ello la diligencia de la notificación aun cuando debe
cumplir con una serie de requisitos y dentro de ellos contar con un contenido en la constancia
de la notificación; no se trata de un contenido propio, sino que trasmite el contenido del acto
que está notificando, de tal manera que no se debe confundir los conceptos del acto que se
notifica con su notificación.
Por su parte, la LPAG señala en su artículo 16 que el acto administrativo es eficaz a
partir de que la notificación legalmente realizada produce sus efectos.
3 Fines de la Notificación
De manera general se puede señalar tres fines: i) Dotar de publicidad a los actos
administrativos sobre providencia de apremio o liquidación; ii) Permitir al interesado el
ejercicio de su derecho de defensa, y iii) Se logra integrar (incorporar) al procedimiento
administrativo todos los pareceres involucrados en el tema sobre el cual la Administración
Tributaria se va a pronunciar.
Hay pues un deber implícito de la Administración de notificar al sujeto incidido con el
acto administrativo que le involucra, esto no es sino la necesidad de dotar de publicidad a
estos actos, de tal manera que se persigue que mediante la publicidad de los mismos, el
administrado o contribuyente tome conocimiento del mismo, para permitir que pueda –de ser
el caso- ejercer su derecho de defensa, contradicción o impugnación.
Como podemos apreciar el deber de la Administración es notificar, y así lo ha
reconocido el legislador peruano en el artículo 18 de la LPAG -obligación de notificar- y el
derecho del administrado es a ser notificados.
Sobre el deber de notificar, la LPAG lo establece como una regla general, pero también
regula algunas excepciones como la dispensa de la notificación, cuando precisa en el artículo
19 de la LPAG que, la autoridad quedará dispensada de notificar formalmente a los
administrados cualquier acto que haya sido emitido en su presencia, siempre que exista acta
de esta actuación procedimental donde conste la asistencia del administrado.
Sobre esto es importante mencionar que, con la Sentencia del Tribunal Constitucional
(STC) en la sentencia emitida en el Expediente 03797-2006-PA/TC, se ha señalado que la
notificación conjunta de una orden de pago y una resolución de ejecución coactiva implica la
vulneración del debido procedimiento y del derecho de defensa en sede administrativa.
5.1. Generales
En los artículos 104 y 105 del Código se han regulado cuales son las formas de
notificación que puede utilizar la Administración Tributaria para comunicar o poner en
conocimiento del administrado o contribuyente una declaración o un acto administrativo. En
este mismo sentido la Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley 27444) regula
entre los artículos 18 al 27 el régimen de las notificaciones administrativas. Siendo las
notificaciones que efectúa la Administración Tributaria, notificaciones administrativas, en
esta oportunidad haremos algunas reflexiones en torno a las formas de notificación que
existen.
8
Previstas en el numeral 2 del artículo 57 del Código Tributario.
sistemas de comunicación electrónica, mediante publicación en la página web de la
Administración, mediante cedulón.
En relación al primer caso, por correo certificado o por mensajero, esta se debe efectuar
en el domicilio fiscal, con acuse de recibo o con certificación de la negativa a la recepción
efectuado por el encargado de la diligencia. Asimismo señala el contenido mínimo del acuse
de recibo, que debe contener nombre y apellidos, denominación o razón social del deudor
tributario, el número del RUC o número del documento de identificación que corresponda, el
número del documento que se notifica, el nombre de quien recibe el documento y su firma, o
la constancia de la negativa, la fecha en que se realiza la notificación. Hay que tener presente
que la notificación efectuada de esta forma, se considerará válida mientras el deudor
tributario no haya comunicado el cambio del domicilio fiscal a la Administración Tributaria.
Asimismo, la notificación con certificación de la negativa de recepción se entiende
realizada cuando el deudor tributario o el tercero a quien está dirigida la notificación o
cualquier persona mayor de edad y capaz que se encuentre en el domicilio fiscal del
destinatario rechace la recepción del mismo, es decir del documento que se pretende
notificar, o en el caso que lo reciba pero que se niegue a firmar la constancia de recepción, o
en el caso que no proporcione sus datos de identificación. En estos casos señala el legislador
no es relevante el motivo por el cual se rechaza la suscripción, identificación o negativa a
recibir.
5.2.4. Notificación mediante acuse de recibo o mediante publicación para el caso de sujetos que
tengan la condición de no hallados o no habidos
Asimismo, señala el Código Tributario, que cuando se trate de sujetos que tengan la
condición de no hallado o no habido, o cuando el domicilio del representante de un sujeto no
domiciliado fuera desconocido, se podrá notificar por cualquiera de estos dos medios:
Mediante acuse de recibo entregado de manera personal al deudor o representante, o
con certificación de la negativa a la recepción, en el lugar en que se ubique la persona o
representante.
Mediante publicación en la página web de SUNAT, o en el diario oficial o en el diario
de la localidad encargada de los avisos judiciales. Este tipo de notificación por periódico 10
debe contener una serie de requisitos, como el nombre, denominación o razón de la persona
notificada, el número de RUC o número de documento de identidad que corresponda, la
numeración del documento en que consta el acto administrativo, la mención a su naturaleza,
el tipo de tributo o multa, el monto de estos y el periodo o hecho gravado, y cualquier otro
dato a otros actos a que se refiera la notificación.
Para este tipo de notificación, se debe tener presente que el legislador ha señalado que
operan en aquellos casos en que el sujeto que tenga la condición de no hallado o no habido no
puedan ser notificados en su domicilio fiscal, esto significa que se prioriza la notificación en
el domicilio, y de manera supletoria se puede utilizar las formas antes señaladas.
9
Artículo 104 numeral d) del Código Tributario Vigente.
10
Artículo 104, numeral e) del Código Tributario Vigente.
5.2.5. Notificación por Cedulón
Procede cuando en el domicilio fiscal no hubiera persona capaz alguna o estuviere
cerrado. Así lo señala el artículo 104 numeral f) del Código Tributario vigente, cuando en el
domicilio fiscal no hubiera persona capaz alguna o estuviera cerrado, se fijará un Cedulón en
dicho domicilio, los documentos a notificarse se dejarán en sobre cerrado, bajo la puerta, en
el domicilio fiscal.
5.2.5.1. Procedimiento
De acuerdo a lo señalado por el Código Tributario la notificación por cedulón debe
contener una serie de requisitos, como los datos del notificado, fecha, número de cedulón, el
motivo por el cual se utiliza esta forma de notificación, y la indicación expresa de que se ha
procedido a fijar el cedulón11.
Se debe fijar un Cedulón en dicho domicilio y además los documentos deben ser
dejados en un sobre cerrado por debajo de la puerta. El cedulón se debe adherir (pegar) en la
puerta de acceso del domicilio fiscal.
En la Constancia de Notificación se debe indicar de modo expreso que se ha procedido
con fijar el Cedulón en la puerta de acceso del respectivo domicilio fiscal y que los
documentos han sido dejados debajo de la puerta.
Tanto los requisitos de la notificación por Cedulón como el procedimiento, se debe
seguir tal como lo ha señalado el Código Tributario, y el Tribunal Fiscal en la RTF 2047-4-
2003. En esta RTF, se declaró fundada la queja, ordenándose la suspensión del procedimiento
de cobranza coactiva y el levantamiento de los embargos trabados, toda vez que no se
encontró debidamente acreditada la notificación de los valores materia de cobranza, al no
obrar en la constancia de notificación la firma y nombre del funcionario que certifica que la
recurrente se negó a firmar el cargo de recepción ni que el mismo se haya fijado en la puerta
principal del domicilio fiscal, tal y como lo establece el artículo 104 del Código Tributario.
En este sentido, sino se encuentra debidamente acreditada la notificación de los actos
administrativos al no haberse cumplido con estos requisitos, la notificación no se encuentra
arreglada a ley y por lo tanto, es una resolución inválida, que no puede producir efectos
jurídicos.
11
Ver artículo 104 inciso f) del Código Tributario vigente.
5.2.6. Notificación por periódico
Sobre la notificación mediante publicación, hay algunos supuestos que se regulan en el
Código Tributario, se trata de una publicación supletoria, pero en uno de ellos regula a un
sujeto de manera individual, y en el otro caso a una generalidad de sujetos.
Esto significa que para poder efectuar una notificación mediante publicación, primero
se debe agotar la notificación en el domicilio del sujeto a quien se va notificar. Y como
sabemos esta notificación se debe efectuar en primer lugar en el domicilio fiscal del sujeto a
quien se va notificar y la forma es por correo certificado o por mensajero en el domicilio
fiscal, con acuse de recibo o con certificación de negativa a la recepción y luego por cedulón,
cuando no hubiera persona capaz alguna o estuviera cerrado el domicilio fiscal.
12
Ver artículo 104 último párrafo del Código Tributario.
13
Aprobado por D,S, 263-H de Agosto de 1966, que señaló que las notificaciones se harán mediante
publicación en el diario oficial El Peruano cuando el domicilio fiscal del interesado o de su representante sea
desconocido.
diarios de mayor circulación de dicha localidad. Como podemos apreciar en este caso la
publicación se hará tanto por la página web como por periódico.
Este tipo de notificación por periódico 14 debe contener una serie de requisitos, como el
nombre, denominación o razón de la persona notificada, el número de RUC o número de
documento de identidad que corresponda y la remisión a la página web de la Administración
Tributaria. El antecedente legislativo de esta norma la encontramos también en el primer
Código Tributario15.
14
Ver artículo 105 del Código Tributario.
15
Aprobado por D,S, 263-H de Agosto de 1966, señaló en el artículo 63 que cuando las notificaciones
afecten a una generalidad de contribuyentes de una localidad o zona, podrán hacerse en Lima, mediante la
publicación en el diario oficial el Peruano.
16
FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ, José, DEL CASTILLO, Isabel. Manual de las Notificaciones
Administrativas. Civitas. Madrid. Segunda Edición. Pág.580.
Si la Administración Tributaria no cumple con notificar dentro de dicho plazo se está
dificultando el ejercicio del derecho de todo administrado a ser informado de modo oportuno
de los hechos que ocurren dentro de un determinado procedimiento.
Consideramos que esta omisión de la Administración Tributaria (o sea la no
notificación dentro del plazo de cinco días) no constituye causal de nulidad del acto
administrativo en materia tributaria.
Como hemos señalado anteriormente, el artículo 104 del Código Tributario ha
establecido que tratándose de determinadas formas de notificación –por correo certificado o
por mensajero, por medio de sistemas de comunicación electrónicos17, mediante publicación
en la página web de la Administración Tributaria y por cedulón- la Administración Tributaria
deberá efectuar la notificación dentro de un plazo de quince días hábiles que se cuentan a
partir de la fecha de la emisión del acto administrativo que se notifica. Como podemos
apreciar la norma comentada es mandataria no recomendatoria, y en ese sentido, si la
Administración Tributaria no efectúa la notificación dentro del plazo establecido,
consideramos que estamos ante una causal de invalidez de la notificación, lo cual implica la
nulidad del acto administrativo, con excepción del caso de la notificación de las medidas
precautelarías establecidas en el artículo 57 del Código Tributario.
De otro lado, las normas tanto de la LPAG como del Código Tributario, cuando
establecen plazos para efectuar las notificaciones está vinculando a la Administración Pública
y a la Administración Tributaria a cumplir con el principio de celeridad, principio recogido
en la LPAG. También está vinculado con el derecho a la notificación del administrado.
Ahora bien, sobre el plazo de la notificación que estamos comentando, no debemos
olvidar a la notificación tardía, que en principio no afecta la validez de la notificación. Ya
que, aun cuando no hay norma expresa que lo regule en el Código Tributario, el aceptar como
válida una notificación tardía mediante la cual se notifica un acto administrativo con fecha
muy posterior a los 15 días hábiles de la fecha de emisión del acto que se notifica, -plazo
señalado por el artículo 104 del Código Tributario- sino que será de facultad del administrado
o contribuyente solicitar la invalidez de la notificación tardía, o aceptarla, ya que el Tribunal
Fiscal no tiene facultad para declarar la invalidez de una notificación tardía que no ha sido
cuestionada como inválida por el contribuyente o recurrente.
17
Ver R.S. 135-2009/SUNAT de 21.06.2009.
5.4. Constancia de Notificación
5.4.1. Concepto
La Administración Tributaria genera la Constancia de Notificación. Esta permite
apreciar si la notificación se realizó conforme a ley. Es decir, respetando las reglas procesales.
Al respecto se debe indicar que los datos más importantes de la Constancia de Notificación
son: i) Lugar exacto donde se realizó la notificación; ii) Si el domicilio fiscal se encontró
cerrado, iii) Si el domicilio fiscal no existe; iv) La persona con quien se entendió el acto de la
notificación, entre otros.
Del examen de estos puntos, se tiene que si el administrado considera que el trámite de
la notificación no cumplió las reglas procesales establecidas por la ley entonces dicha
notificación es nula.
5.4.2. Copia
Una copia de la Constancia de Notificación se puede expedir a solicitud del
administrado. En este sentido el artículo 21.3 de la LPAG señala que en el acto de la
notificación se debe entregar una copia del acto notificado, señalando la fecha y hora en que
se efectúa la notificación, tomando el nombre y la firma de la persona con quien se entiende
la diligencia de la notificación, y en caso la persona se niegue se hará constar esto en el acta
de la notificación.
18
Texto Único Ordenado aprobado por D.S. 135-99-EF.
19
Ver RTF 1817-3-2008.