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FACULTAD DE DERECHO
Ciclo : VI
Grupo : “A”
AYACUCHO – PERU
2018
1. INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................ 3
2. LA ADOPCIÓN ........................................................................................................................... 6
2.1. Etimología............................................................................................................................. 6
2.2. Definición ............................................................................................................................. 6
2.3. Fundamentos y Objetivo Principal ........................................................................................ 7
2.4. Naturaleza Jurídica ................................................................................................................ 7
2.4.1. Teoría Contractual ......................................................................................................... 8
2.4.2. Teoría de la Institución .................................................................................................. 9
2.4.2.1. Institución del Derecho Privado: ......................................................................... 10
2.4.2.2. Institución de Familia: ......................................................................................... 11
2.4.2.3. Institución de Derechos de los Niños y Adolescentes: ........................................ 11
2.4.3. Teoría de Acto Jurídico ............................................................................................... 12
2.5. Tipología según su naturaleza ............................................................................................. 13
2.5.1. Adopción Semiplena: .................................................................................................. 13
2.5.2. Adopción Plena: .......................................................................................................... 15
3. LA ADOPCIÓN EN LA LEGISLACIÓN PERUANA .............................................................. 16
6. BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................................ 26
1. INTRODUCCIÓN
Hoy en día la adopción juega un rol importante en nuestro país, esto se debe a que cumple
con una doble utilidad social que es (i) brindar a los menores de edad, que se encuentran
judicialmente en estado de abandono o en situación de indefensión, una familia que les pueda
oportunidades para su desarrollo integral; así como (ii) ayudar al padre o padres adoptivos, a
obtener la inmensa satisfacción de tener un hijo que la naturaleza les negó tener.
Recordemos que adoptar a un niño, niña o adolescente es asumir con amor y compromiso la
maternidad y la paternidad. Es una decisión muy importante que establece un fuerte vínculo
afectivo y legal con el hijo o hija. El objetivo principal de la adopción es darle al niño una
familia, un hogar que pueda llamar suyos que respete sus derechos y su integridad.
procedimiento meticuloso; debido a que está en juego el desarrollo integral de un niño, niña y
adolescente, el cual se encuentra en un estado vulnerable, con la finalidad que este último,
de ser estudiado sin advertirse que su historia comprende tiempos especialmente remotos que
toda la historia del Derecho Occidental y que su práctica se dio en culturas que aparecen como
exóticas respecto de nuestras variantes culturales. No puede dejarse de mencionar que los
en nuestro ordenamiento.
En nuestro país, existen mecanismos que se deben realizar para llevar a cabo el procedimiento
de adopción; los cuales se encuentran enmarcados bajo una legislación que pretende velar a
todas luces por los derechos del niño y adolescentes, basada en la Doctrina de Protección
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Integral. En ese sentido existe una autoridad administrativa que se encuentra facultada de
del niño, niña o adolescente en situación de estado de abandono, para que éste último pueda
derecho básico y fundamental para el desarrollo integral de niños, niñas y adolescentes, por lo
cada niña, niño o adolescente, susceptible de ser adoptado, respetando el interés superior de
éstos, así como la selección rigurosa de las eventuales familias adoptantes. Cabe
señalar que cada año, la Dirección General de Adopciones cumple en dar en adopción un
que puede regular todo lo relacionado a la adopción a excepción de los casos previstos en el
artículo 128 del Código de los Niños y Adolescentes, en que procede un procedimiento judicial;
sin embargo la presente tesis plantea demostrar si efectivamente este ente administrativo, es el
indicado para poder dirigir dicho procedimiento (el cual anteriormente estaba encaminado por
una instancia judicial) y si puede ser aquella entidad que origine una nueva relación jurídica
paterno filial, entre el adoptante y el adoptado. En ese sentido existe una autoridad
adopción con la finalidad de proteger la integridad del niño, niña o adolescente en situación de
estado de abandono, para que éste último pueda encontrar una familia que vele por su desarrollo
integral.
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Por ello, a través de la autoridad administrativa (MIMP) se crea un órgano desconcentrado
derecho básico y fundamental para el desarrollo integral de niños, niñas y adolescentes, por lo
cada niña, niño o adolescente, susceptible de ser adoptado, respetando el interés superior de
éstos, así como la selección rigurosa de las eventuales familias adoptantes. Cabe señalar que
cada año, la Dirección General de Adopciones cumple en dar en adopción un promedio de 245
que puede regular todo lo relacionado a la adopción a excepción de los casos previstos en el
artículo 128 del Código de los Niños y Adolescentes, en que procede un procedimiento judicial;
sin embargo la presente tesis plantea demostrar si efectivamente este ente administrativo, es el
indicado para poder dirigir dicho procedimiento (el cual anteriormente estaba encaminado por
una instancia judicial) y si puede ser aquella entidad que origine una nueva relación jurídica
En base a ello, se ha planteado como hipótesis: “La naturaleza jurídica de la adopción como
Nos planteamos esta temática al observar en el proyecto del Código de Niños, Niñas y
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2. LA ADOPCIÓN
2.1. Etimología
ADOPTARE, el cual se compone del prefijo AD cuya significación es “a” y del verbo
OPTARE que significa “desear”, “querer” o simplemente afición familiar por tener hijos
“ADOTIO” termino latino del prefijo AD que tiene como significado “para” y “en favor
2.2. Definición
consanguíneo entre ellos, iniciándose una relación paterno filial con derechos y
La adopción es una medida de protección al niño y adolescente por la que, bajo la vigilancia
del Estado, se establece de manera irrevocable la relación paterno - filial entre personas que
no la tienen por naturaleza; adquiriendo de esta forma el adoptado la calidad de hijo del
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2.3. Fundamentos y Objetivo Principal
Existen diferentes fundamentos que dan origen a la adopción y son ellos los que el
legislador ha tenido en cuenta para establecer los requisitos y efectos de los diferentes tipos
c) Integrar la familia.
Es por ello que de acuerdo al artículo 21º de la Convención sobre los Derechos del Niño,
el sistema de adopción debe tener como objetivo primordial al interés superior del niño
Este estudio, nos sitúa ante la imperiosa necesidad de encontrar una razón de orden legal
ideológica y los principios que la conforman. Como se explicó en los párrafos precedentes,
existe una diversidad de conceptos sobre la adopción, así como diversas teorías sobre su
“No obstante las características esenciales de la figura que pueden reputarse como comunes
asimismo, existen diversas definiciones como autores estudiemos en tanto que cada uno de
ellos a pesar que puedan coincidir con otros en relación a la naturaleza jurídica de la
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tal manera que no encontramos conceptos idénticos sobre la institución de estudio, sin
embargo existen tres teorías que han tenido mayor relación con la naturaleza jurídica de la
la adopción como una institución jurídica y una tercera que tiene como tendencia calificar
a la adopción como un acto jurídico, a continuación pasamos a detallar las siguientes teorías
Esta teoría nace bajo un espíritu romanista, civilista, del acuerdo de voluntades, del
del padre de familia prescindiendo del interés del hijo de familia, del menor, de tal
manera que determinó a la adopción en un contrato solemne, el cual tiene como partes
libertad (entiéndase como liberalismo) época del laisser faire, laissez passer y el
voluntad privada por si sola era generadora de todo efecto jurídico, razón por la cual, el
categoría del ente jurídico más importante para la sociedad, de tal manera que el Estado
tomó una posición de carácter pasivo, el cual solo cumplía una función de vigilancia,
Los seguidores de esta corriente son Planiol y Ripert, Josserand, Zachariae, Scaerola y
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Planiol y Ripert señala que la adopción es generalmente considerada como un contrato
necesario decir de la adopción lo que hemos dicho del matrimonio; es una institución
de base contractual.
Como secuela inevitable frente a esa crisis desmedida ocasionada por el individualismo,
surgió un Estado interventor que abarcó los campos político, económico y social. Era
Esta teoría considera a la adopción de carácter jurídico por lo que ha sido reglamentada
por el derecho. Se trata, pues, de una institución jurídica porque conforma una entidad,
adherirse a tales disposiciones, sin que puedan modificar las consecuencias que produce
la adopción.
normas singulares que en función de los caracteres típicos que presentan en relación
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Diversos autores han adoptado esta teoría, sin embargo, existen discrepancias en
relación a si nos encontramos ante una institución de (i) Derecho Privado, (ii) de
Derecho de Familia y para terceros (iii) Derecho de los Niños y Adolescentes, ya que
lo relacionan con el Derecho Tutelar, debido a que tiene como finalidad la protección y
contratos. Por el contrario, entre ambos existe un consortum, vale decir, que sus
intereses son coincidentes y no opuestos, existe entre ellos una comunión, no una
acceder a la adopción, sino que tanto el adoptante como el adoptado tienen intereses
coincidentes y se basan en la ley que regula la adopción para poder acceder a la misma,
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adoptante nacida de la sentencia del juez, en virtud de la cual se establece entre dos
característico de los contratos), entre ambos existe un consortum, vale decir que sus
intereses son coincidencias y no opuestos, existe entre ellos una comunión, no una
concurrencia.
Se crea un estado de familia y descansa en ese aspecto del derecho público que tiene
crea entre dos personas un vínculo similar al que deriva de la filiación y sus alcances
Debido a que es una institución jurídica de protección familiar y social por la cual
el adoptado forma parte de la familia del adoptante para todos los efectos de calidad
de hijo. Se le encaja como una medida de protección en el entendido que tiene lugar
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luego de haber demostrado que el niño/a o adolescente se encuentra en estado de
particular de los niños, debe recibir la protección y asistencia necesarias para poder
Para el desarrollo de esta teoría es conveniente definir al acto jurídico como tal, de
unilateral cuyo fin directo es engendrar, sobre el fundamento de una regla de derecho,
derecho”.
Civil):
1. Agente capaz.
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3. Fin licito.
Cabe señalar, que esta teoría se inicia con el desarrollo del capitalismo, la concepción
liberal inicial del estado gendarme comienza a debilitarse para dar paso a la del
particular, para encaminarla por los senderos del interés público, que condiciona su
encaminada a que la adopción produzca efectos jurídicos. Los que fundamentan su tesis,
una expresión soberana del ánimo, el cual tiende a producir un nuevo estado civil,
cuando un juez competente entrega a un niño a una familia para que esta pueda ayudar
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consanguíneo con su familia biológica y el uso de los apellidos del adoptante o
adoptantes es voluntario.
inclinaba por este tipo; ya que señalaba la no ruptura de vínculo que tenía el adoptado
o consanguíneo, es decir el adoptado conserva sus derechos a alimentos (ya que este no
número de los mismos que concurren, conjuntamente con él a dicha sucesión, con la
sobre los bienes de los padres o parientes del adoptante, pero si tienen sucesión del
adoptante y adoptado, pudiendo extenderse dicha relación a los hijos legítimos de este
último excluyendo en todo sentido a los parientes del uno de otro, lo cual mantiene
lógica, debido a que el adoptante en este tipo de adopción no puede obligar a sus
parientes a contraer nuevos lazos de parentesco, cuando ellos no han concurrido para
lazos
Además, este tipo de adopción puede ser revocada restituyendo todo al estado en que
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2.5.2. Adopción Plena:
Código Civil de 1984, caracterizándose, debido a que tiene los mismos efectos que una
filiación por naturaleza, es decir, otorga al adoptado un nuevo estado de familia, el cual
no puede ser revocado, confiriéndole los apellidos de los adoptantes, así como los
matrimonial, el cual se basa en que todos los hijos tienen iguales derechos y deberes
del Código Civil. Según Alex Placido señala que anteriormente en nuestra legislación
adoptivos; sin embargo con el paso del tiempo, nuestra legislación cambia y señala la
idéntico tratamiento que hace la ley en punto al contenido y a los efectos de las
relaciones jurídicas que tiene su origen en la procreación humana, asimismo, dos de los
como (ii) el de innovar los preceptos que en el derecho sucesorio discriminaban a partir
del origen de filiación, no limitándose solo los efectos igualitarios sucesorios, sino que
descendientes y ascendientes.
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3. LA ADOPCIÓN EN LA LEGISLACIÓN PERUANA
1852, el código civil tuvo influencia del derecho romano, en el cual la adopción fue
adoptante. Los requisitos que se señalan han de influir en el Código de 1936. Así que el
adoptante sea mayor de 50 años y que no tengan hijos legítimos ni naturales reconocidos,
a no ser que se hallan legalmente separados, consientan los padres del adoptado si éste se
consentimiento, etc. también se considera que el apellido del adoptante y su familia natural
conservan sus derechos de sucesión legítima, el adoptado no hereda a los parientes del
adoptante, etc.
menos plena. La primera tanto para adultos como para menores creaba vínculos de
parentesco entre adoptante como adoptado, con diversas restricciones (el parentesco se
apellido, los derechos y deberes que le correspondían con su familia natural, existía la
renovación).
alimentar al menor educarlo y darle una carrera u oficio, no creaba vínculo parental, la
relación legal cesaba al llegar el adoptado a su mayoría de edad. Para realizarse, cualquiera
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de las dos formas de adopción indicadas, debían cumplirse los requisitos preceptuados en
el Art. 326 de este Código, tales, como: que el adoptante sea mayor de 50 años y goce de
buena reputación, que sea mayor cuando menos en 18 años en relación con el adoptado;
que no tenga el adoptante descendiente con derecho a heredar, que cuando sea casado
producido por la falta del hijo biológico o favorecer económicamente al adoptado, se obliga
en abandono material o moral de 14 años de edad o menor. Esta autorizó al Juez de menores
para que pudiere dispensar a los adoptantes de los requisitos prescritos en los tres primeros
incisos del Art. 326 del Código Civil referente a la edad mínima fijada en 50 años, y a la
resolver el problema del niño en función de la familia y no está en función del primero. En
la práctica, la adopción cuya fórmula estuvo contenida en el art. 68 del Código de Menores
del letrado, la vinculación del adoptado con su familia biológica, el impulso procesal de
adopciones y el consecuente desaliento de personas que sin reunir gran poder económico
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estaban dispuestas a proporcionar una familia al niño abandonado. La adopción
menores abandonados o en peligro material y/o moral. Por eso se promulgó el Decreto Ley
N° 22209, vigente desde el 15 de julio de1978. Este decreto se refirió a los menores de 14
o menos años en las situaciones especiales. En cuanto al adoptante se refiere, señaló podían
ser los solteros, viudos, divorciados, o el casado separado de hecho por más de tres años,
con la condición de que viviese en familia convenientes al adoptante. Por otra parte, las
adopciones por poderes, sin previa relación entre los pretendientes a adoptantes y
una nueva partida de nacimiento anulando la que pudiera existir, la misma que mantiene su
vigencia sólo para los impedimentos matrimoniales, legisla sobre la adopción internacional
y obliga a los extranjeros a tramitar la adopción en forma personal, los apellidos son los del
adoptante. Su lema es "Dar una familia a un niño y no un niño a una familia". Es decir, el
niño ingresa a su familia cono si la naturaleza lo decidiera. Es un nuevo hijo con todas sus
La adopción esta legislada en su parte sustantiva en el capítulo segundo del Código Civil,
vigente desde el 14 de noviembre de 1981. El Dr. Héctor Cornejo Chávez, señala que en
tesis general, la formación legal de la figura de la adopción debe tener como finalidad
suprema, dar una familia al menor que no la tiene, una familia digna de ese nombre, donde
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el adoptado halla calor y amor de hogar, y agrega todo lo que a ello se proponga, incluso
agregar las diferentes modalidades que se utiliza para convertir una institución protectora
por excelencia en una forma de lucro, mediante el tráfico de menores en sus diversas
modalidades. En el caso sustantivo, el Código Civil norma a través de 9 artículos (del 377º
a 385º), la adopción mediante la cual el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante,
y deja de pertenecer a su familia consanguínea por lo que establece una serie de requisitos
necesarios para la adopción, consignados en el Artículo 378º del mismo cuerpo normativo.
Menor
aquellas personas que viven en países con los cuales el Perú haya suscrito convenio de
adopciones en el Perú.
Las solicitudes de Adopción que llegan a la Secretaría Nacional de Adopciones son más
numerosas que los niños que han sido declarados en condición de ser adoptados. Por
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administrativamente que están destinados a verificar el presunto estado de abandono en
4. Evaluación psicosocial.
1. Se comunica la Designación.
4. Etapa de Empatía: Presentación del niño con su familia; dura de cuatro a siete
días hábiles.
5. Externa miento.
6. Etapa de Colocación Familiar con fines de adopción: dura siete días naturales,
prorrogables a siete días naturales más. Durante esta etapa se realizan dos visitas
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8. Plazo de ley para que la resolución de adopción quede firme (1 día)
adolescente adoptado.
semestrales a las familias por tres años. En caso de adopciones internacionales las familias
Abandono
Estas adopciones de niños, niñas y adolescentes son tramitadas exclusivamente por vía
El Artículo 128º del Código de los Niños y Adolescentes, establece que, por vía de
inclusive sin que medie declaración de estado de abandono del niño o del adolescente,
a) El que posea vínculo matrimonial con el padre o madre del niño o el adolescente
por adoptar. En este caso el niño o adolescente mantienen los vínculos de filiación con
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c) El que ha prohijado o convivido con el niño o el adolescente por adoptar, durante
La demanda se presenta por escrito y contendrá los requisitos de los artículos 424° y
425° del Código Procesal Civil. Para su presentación se tiene en cuenta lo dispuesto en
Admitida la demanda, el Juez dará por ofrecidos los medios probatorios y correrá
traslado de ella al demandado, con conocimiento del fiscal, por el término perentorio
fecha inaplazable para la audiencia. Esta debe realizarse bajo responsabilidad, dentro
de los diez días siguientes de recibida la demanda, con intervención del fiscal.
No se admitirá reconvención.
lesiona los intereses del niño o del adolescente, se dejará constancia en acta. Esta tendrá
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A falta de conciliación y, si producida ésta, a criterio del Juez afectará los intereses del
niño o del adolescente, éste fijará los puntos controvertidos y determinará los que serán
materia de prueba.
El Juez deberá escuchar al niño o al adolescente, luego actuará los medios probatorios,
El Juez podrá, en decisión inapelable, en cualquier estado del proceso, ordenar de oficio
fundamentada.
Luego de contestada la demanda, el Juez, para mejor resolver, podrá solicitar al equipo
Concedido los alegatos, el Juez remitirá los autos al fiscal para que en el término de
cuarenta y ocho horas emita dictamen. Devuelto los autos, el Juez, en igual término,
Las decisiones adoptadas por el Juez durante la audiencia son apelables, sin efecto
La apelación con efecto suspensivo será tramitada por el auxiliar jurisdiccional dentro
los autos, la Sala los remitirá en el día al fiscal para que emita dictamen en el plazo de
cuarenta y ocho horas y señalará dentro de los cinco días siguientes, la fecha para la
vista de la causa.
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Sólo excepcionalmente las partes podrán alegar hechos nuevos, ocurridos después del
postula torio. La Sala resolverá dentro de los tres días siguientes a la vista de la causa.
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5. CONCLUSIONES
La adopción es una institución tan antigua como la misma sociedad humana que ha
gozado de una casi total universalidad a lo largo de los tiempos. Existen algunas
familiares artificiales.
largo del tiempo. Antiguamente fue utilizada para evitar que un hombre sin hijos
hasta ser considerada como una medida de protección para niños y adolescentes sin
general se menciona que las adopciones son inscribibles en el Registro (artículo4, Ley
No. 26497), por lo que no existe impedimento alguno para que fueran solicitadas.
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6. BIBLIOGRAFIA
• ARIAS RAMOS; Derecho Romano, Séptima Edición, Ed. Bosch y Cía., Madrid, 1958,
Tomo II.
• Visión Socio Jurídica del menor a niño: La Convención Sobre los Derechos del Niño.
identidad de los niños. En: Jus Jurisprudencia, Grijley, No. 4, abril, 2008.
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