1. CULMINACIÓN DE LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL.

DECRETO
SUPREMO Nº 344-2018-EF/ DECRETO SUPREMO Nº 350-2015-EF

En este punto, tenemos que ambos dispositivos regulan maso menos en los
mismos términos las figuras. Si no es que el DS 344-2018 es copia y calco del
DS 350-2015. Al respecto, se presentan las siguientes disposiciones:

1.1. Recepción y conformidad

Esto es regulado en el artículo 168 del DS 344-2018 y en el artículo 143 del DS

350-2015, se establece al igual que su precedente, que la responsabilidad de la
recepción es del área usuaria. Y tratándose de bienes es del almacén. La
conformidad es dada por aquel habilitado en los documentos de selección. El
funcionario encargado del área usuaria verifica el cumplimiento en los términos
pactados, para tal fin se le faculta a realizar las pruebas necesarias.

La conformidad de manera genérica, se establece debe emitirse en un plazo de

10 días, y de forma especial en el caso de consultorías en un plazo máximo de
20 días.

Si se ven observaciones en el cumplimiento cabal de lo requerido, se otorga un

plazo entre 2 a 10 días para subsanar, siendo este de entre 5 a 20 días en caso
de consultorías. Al respecto el nuevo reglamento, hace la precisión – innecesaria
– de que al cumplirse con las subsanaciones en el plazo dado, no corresponde
la aplicación de penalidades. Otra variación del nuevo reglamento es que, no
hace referencia a la resolución del contrato por incumplimiento de la
subsanación, sino más bien otorga la facultad de otorgar plazo extra al
contratista, correspondiendo solo como sanción la penalidad por mora, contada
a partir del término máximo del plazo normal previsto (10 o 20 días dependiendo
de la naturaleza del contrato). Sin embargo la subsanación, no procede si la
prestación no cumpla manifiestamente con lo requerido. En ese sentido, se apela
a la discrecionalidad del funcionario encargado de hacer la valoración descrita
en el primer párrafo, quien esta facultad a no otorgar la conformidad ni
recepcionar, se entiende así mismo que, el cumplimiento parcial de la prestación
está permitido, a condición que se subsane la parcialidad dentro de los plazos
previstos. Pero también por la intervención de la discrecionalidad, se otorga la
posibilidad al contratista de cuestionar esta negativa de otorgamiento de la
conformidad.

Respecto a la constancia y su otorgamiento, el art. 168 del DS 344-2018, a

diferencia de su predecesor, establece la obligación de registrar la constancia en
el SEACE, de donde se indica puede ser descargada. En sentido más práctico
que el art. 145 del DS 350-2015, que regulaba la expedición de la constancia al
contratista, por lo que el registro de esta en el SEACE, facilita este último punto,
y bajo el principio de publicidad. Ambos dispositivos establecen que la constancia
debe contener como mínimo:

a) La identificación del contrato

b) Objeto del contrato
c) El monto del contrato vigente
d) El plazo contractual
e) Las penalidades en que hubiera incurrido el contratista

Se establecen requisitos especiales en cuanto las constancias de prestación de

ejecución y consultoría de obra, las cuales se hacen acuerdo a las indicaciones
del SEACE.

1.2. Liquidación del Contrato de Consultoría de Obra

Se atribuyen primer lugar al contratista la facultad de presentar la liquidación,

quien cuenta para ello con un plazo de 15 días de otorgada la conformidad de
la última prestación, o de haber quedada consentida la resolución de contrato.
Se presenta, en este punto, un supuesto de silencio administrativo positivo, pues
si la entidad no se pronuncia en el plazo de 30 días sobre la liquidación
presentada por el contratista, se tiene por consentida la liquidación presentada.
Si, en el plazo dado, la entidad observa la liquidación -se entiende notificando
debidamente al contratista- este último comunica su pronunciamiento en el plazo
de 5 días, luego de los cuales - si no se realiza pronunciamiento alguno - se tiene
por consentida la liquidación con las observaciones hechas por la entidad.

En segundo lugar, se le otorga a la entidad la obligación de presentar la

liquidación en defecto del contratista, acto para el que cuenta con 15 días. Dicha
liquidación debe notificársele al contratista. Si no presenta ningún
pronunciamiento en el plazo de 5 días después de ser notificado, la liquidación
queda consentida. Sin embargo, de presentarse observaciones por parte del
contratista, la entidad tiene 15 días para pronunciarse y notificar la decisión, de
no hacerlo, se tiene por aprobada la liquidación con las observaciones hechas
por el contratista. La decisión de no acoger las observaciones es puesta por
escrito dentro del plazo dado.

La parte que no acoge las observaciones, dentro del plazo de ley, solicita la
solución de la controversia mediante conciliación o arbitraje, de vencerse el plazo
se da por consentida o aprobada las observaciones. Una vez consentida la
liquidación, no procede someterla a controversia alguna. Al respecto, habría que
considerar, que ninguna de las partes podrá someter a arbitraje la liquidación, si
siendo emplazado debidamente dejo pasar el plazo declarándose consentida la
liquidación. De igual modo, el arbitraje debe ser iniciado, solo después de la
última negativa, pues después de ésta, la ley no prevé forma alguna para que
quede consentida, salvo dejar pasar el plazo para recurrir a la instancia de
resolución de conflicto correspondiente. En cuanto al plazo de ley, siendo como
plazo genérico el de 30 días.

1.3. Pago

La entidad paga las contraprestaciones dentro del plazo de 15 días, contados a

partir de la conformidad, verificándose si se cumplen las condiciones del contrato
para dicho pago. Cabiendo interese en caso de retraso, contándose desde la
oportunidad en el que el plazo debió efectuarse. En caso de controversia, se
somete a conciliación o arbitraje.

Respecto al adelanto, encontramos una gran diferencia entre el DS 350-2015 Y

el DS 344-2018. Es primero regulaba la figura del adelanto directo, y no
establecía condiciones precisas para su otorgamiento, salvo el monto, que no
podía exceder el 30% del monto del contrato original, y la respectiva garantía,
siendo que dicho adelanto se amortizaba mediante descuentos periódicos en los
pagos parciales, siendo que la amortización parcial, era resuelta en el siguiente
pago parcial. Ahora bien, el actual reglamento, establece el pago en su integridad
por adelanto, excepcionalmente por condición de mercador, con la debida
garantía. En el artículo pertinente, sin embargo, no se hace referencia a
amortización, entendiéndose como un único pago.

1.4. Obligaciones posteriores al pago final

Las controversias relacionadas con las obligaciones posteriores al pago final,

pueden ser sometidas a conciliación y/o arbitraje. Para tal efecto, se otorga el
plazo de 30 días, contados a partir de la fecha en que debía ejecutarse la
obligación.

1.5. Vicios ocultos

La recepción conforme, no obsta a la entidad de reclamar el saneamiento

posterior por defectos o vicios ocultos. Pese a la disposición del artículo 173, que
establece este derecho al saneamiento por parte de la entidad, cabe hacer una
precisión. El vicio oculto, no debió poder ser conocido por el encargado de
realizar las pruebas tendientes a esclarecer si se había cumplido debidamente
la prestación. En este caso, los funcionarios públicos deben actuar con la debida
diligencia, para evitar exclusiones de responsabilidad por parte de los
contratistas.

El referido artículo, dicta que, en caso de controversia se recurre a la sede

conciliar y/o arbitral. El plazo es de 30 días, los cuales corren a partir del
vencimiento del plazo por el cual se hace responsable el contratista previsto en
el contrato. Se debe entender que, si la entidad se percata del vicio dentro de
este plazo de responsabilidad, debe instar al contratista a fin que responda
acerca del vicio o lo subsane. Luego de este plazo de responsabilidad, es de
prever la negativa del contratista a responder, y también podría constituir un
abuso del poder el instar a que el contratista responda fuera del plazo por el cual
se comprometió a responder, por lo que se hace necesaria la intervención de un
tercero imparcial.

1.6. Contrataciones complementarias

Se permiten las contrataciones complementarias, las cuales solo pueden ser

realizadas tres meses después de culminado el plazo de ejecución del contrato
y por un monto que no exceda el 30% del monto previsto en el contrato original.
De ser el caso y si es que la necesidad se agota con la contratación
complementaria, no es necesario convocar a proceso de selección, este hecho
debe ser fundamentado por el área usuaria. No caben contrataciones
complementarias en los contratos que tengan por objeto la ejecución de obras ni
de consultorías, ni en las contrataciones directas.

1.7. Presiones del T.U.O de la ley 30225 – D.S. 082-2019-EF

El T.U.O. hace algunas precisiones respecto a los temas abordados:

 Respecto a los adelantos, se precisa que este debe ser previsto en los
documentos del procedimiento de selección. Así mismo, la entidad, en
casos de ejecución de obras, en los documentos de otorgamiento de
adelanto, puede solicitar se constituya un fideicomiso, a fin de asegurar
que los bienes sean destinados al fin debido.
 Se permiten pagos por adelantado y a cuenta, sin constituir estos pagos
completos, siendo el contratista aun responsable de sus prestaciones. Así
mismo, la entidad debe pagar interese legales derivados de retrasos,
salvo que se trate de caso fortuito o fuerza mayor.
 En los contratos de ejecución de obra, la responsabilidad por las
contraprestaciones, no puede ser menor de 7 años, que se cuentan a
partir de la conformidad.
 En los contratos de bienes y servicios, el contratista es responsable por la
calidad ofrecida y por los vicios ocultos por un plazo no menor de un (1)
año contado a partir de la conformidad otorgada por la Entidad.
 En los contratos de consultoría para elaborar los expedientes técnicos de
obra, la responsabilidad del contratista por errores, deficiencias o por
vicios ocultos puede ser reclamada por la Entidad por un plazo no menor
de tres (3) años después de la conformidad de obra otorgada por la
Entidad.
 En los contratos de consultoría para la supervisión de obra, la Entidad
determina el plazo para reclamar su responsabilidad, el cual no puede ser
inferior a siete (7) años después de la conformidad de obra otorgada por
la Entidad.
RECOMENDACIÓN

La responsabilidad de los funcionarios públicos sobre la recepción y

conformidad del cumplimiento de las prestaciones es de suma importancia.
Depende de él, determinar si se ha satisfecho con la necesidad requerida por la
entidad. Sin embargo, en relación a esta importante responsabilidad, debemos
avivar esfuerzos a fin de capacitar debidamente a los funcionarios, a fin que
pueden valorar debidamente esta recepción, para evitar pérdidas monetarias de
las arcas del estado por una deficiencia de fiscalización y debida observación de
los productos finales de los requerimientos de la administración, y como
beneficiado final – y a veces también perjudicado final – los administrados. El
Perú no puede seguir siendo un país donde los puentes se caen.