UNIVERSIDAD FERMIN TORO

VICE-RECTORADO ACADÉMICO

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS

ESCUELA DE DERECHO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

TEMA 4, 5,6

TUTOR Bachilleres

Abg: Ogliver Melendez Joselin Cabaña

Sección: M-615 Francis Palacios

Cristina Padrón

José A Silva

Luis Freitez

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APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

Corresponde al Derecho Internacional Privado, en un sentido estricto, determinar cuándo, por

qué y cómo deben aplicarse las leyes extranjeras; se trata de preguntas de índole distinta, una de
naturaleza sustantiva, otra de carácter procesal, y “a pesar de que pueden resolverse de manera
independiente, la experiencia demuestra un estrecho vínculo en el tratamiento y solución de
cada una de ellas” . Al abordar esta delicada como relevante cuestión, el juzgador en la
búsqueda de soluciones en materia de litigios internacionales, se encuentra ante diversas
doctrinas, tesis, que procuran darle respuesta en materia de la naturaleza del derecho extranjero
y su tratamiento procesal. NATURALEZA El fundamento de la aplicabilidad de una ley distinta
de la territorial para regir una relación en la que está involucrado el elemento extranjero ha sido
siempre materia de discusión esencial en la doctrina.

ASPECTOS FUNDAMENTALES

Carácter Sustantivo Carácter Procesal La naturaleza o la calidad del derecho extranjero, esto es,
saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fáctica, es decir si es un
hecho. Las primeras son las denominadas teorías normativistas, jurídicas, y las segundas, las
realistas, vitalistas. El tratamiento procesal que merece el derecho extranjero, si corresponde su
aplicación de oficio o si solamente debe ser judicialmente aplicado cuando ha sido alegado y
debidamente probado por las partes. BATIFFOL, advierte que la ley extranjera no se incorpora
al sistema del foro, sino que se aplica en tanto que ley extranjera; no se está reconociendo
autoridad al legislador extranjero con la aplicación de su ley: "esa ley -dice Batiffol- es aplicada
bajo la orden del legislador francés, y como un hecho observado, es decir despojado del
elemento imperativo extranjero.

Excepciones a la aplicación de la Norma Jurídica Extranjera.

La admisión de que la norma material extranjera es la competente para regir una relación
jurídica concreta no garantiza su absoluta aplicación. 1.- La excepción del orden público. En
efecto, hemos visto que el orden público es la noción considerada como una medida excepcional
para impedir la aplicación de la norma extranjera competente cuando ésta contiene
disposiciones que chocan con las concepciones sociales o jurídicas del país del Tribunal
juzgador. 2.- La excepción del fraude a la ley. Señalamos que los efectos que produce el fraude
a la ley en Derecho Internacional Privado son idénticos a los producidos por el orden público, es
decir, impedir la aplicación de la norma jurídica extranjera considerada competente. 3.- La
excepción basada en el interés nacional. Algunos autores han llamado la atención al respecto de
ésta excepción en el sentido de que su aceptación concierne únicamente a una determinada
materia jurídica, la capacidad de obrar de los extranjeros.

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DERECHO EXTRANJERO COMO HECHO Y DERECHO

Como Derecho Como Hecho Teoría de Hecho: dice que la ley extranjera es un “Hecho”, porque
ella no siguió el trámite legislativo propio de nuestra ley, por ende, como “hecho” deberá ser
alegada y probada en juicio. Sostiene que la ley extranjera – que no emana de la soberanía
nacional, sino de un legislador que carece de autoridad fuera de su territorio, no constituye sino
un mero hecho del juicio. Teoría del Derecho: dice que la ley extranjera es un derecho que no se
desnaturaliza (no deja de ser ley) por el hecho de aplicarse en un Estado distinto al de su
creación, es decir, así se busca respetar la soberanía de los Estados. Cuando la ley propia del
juez contiene una norma de conflicto que le indica que en el caso considerado debe aplicar una
ley extranjera, él debe hacerlo – y de oficio- como ley que es, y no como un mero hecho Si bien
se ha discutido mucho si el derecho extranjero es un derecho como el nacional o un hecho a de
ser probado por las partes, no se discute, en cambio, que el principio iura novit curia no se
aplica con relación al derecho extranjero, ya que un juez no puede conocer todos los derechos.

Aplicación del Derecho Extranjero en Venezuela

Puede apreciarse claramente, que el legislador venezolano supera la inveterada discusión sobre
la naturaleza del derecho extranjero, y admite la tesis "jurídica", según la cual el derecho
extranjero es derecho auténtico y como tal no puede ser asimilado a una cuestión de hecho.
Naturaleza Jurídica De conformidad con el artículo 2º de la Ley de Derecho Internacional
Privado, "el Derecho extranjero que resulte competente se aplicará de acuerdo con los principios
que rijan en el país extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos
por las normas venezolanas de conflicto". La circunstancia de su extranjería no le quita su
esencia normativa ni su existencia formal. El tratamiento procesal de este derecho, supone que
se le coloque en pie de igualdad con el derecho nacional, porque respecto de ambos, se tratará
de la aplicación de un quid iuris. Al referirse a la naturaleza del derecho extranjero (art. 2), la
Ley adopta como hemos visto, la tesis jurídica y ratifica esta concepción en sus artículos 60 y
61. El artículo 60 ordena al juez aplicar el derecho extranjero de oficio y el artículo 61 consagra
la procedencia de todos los recursos establecidos en la Ley, cualquiera que fuera el
ordenamiento jurídico aplicable. El mismo artículo 2 prevé que el derecho foráneo deberá
aplicarse de acuerdo con los principios que rijan en el país extranjero respectivo, y de manera
que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto

Los problemas intertemporales

En la doctrina resulta valiosa la opinión del Dr. Joaquín Sánchez Covisa, en su obra “La
Vigencia Temporal de la Ley en el Ordenamiento Jurídico Venezolano”, el cual señala:
“...Existe una norma fundamental en el Derecho intertemporal de todos los países, que es la de
que los actos y relaciones de la vida real se regulan por la ley vigente en el momento en que se
llevan a cabo. Esta regla, formulada por la doctrina en la forma “tempus regit actum”, es
perfectamente paralela a la regla de Derecho intertemporal “locus regis actum”.(OMISSIS) ...El
problema que se plantea en el Derecho intertemporal... es precisamente, la determinación de ese
“tempus” en el cual tiene su punto de apoyo cada relación jurídica.

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11. La regla citada es una creación de la doctrina y no se formula de una manera directa en el
Derecho positivo, pero viene, por lo general, implícitamente expresada a través de uno de los
dos preceptos siguientes: “las leyes no tienen efecto retroactivo”, es decir, las leyes no rigen las
relaciones jurídicas cuya vida se ha desarrollado en tiempos anteriores a su vigencia; o bien, “las
leyes no afectan a los derechos adquiridos”, es decir, la nueva ley no afecta a los derechos que
se adquirieron antes de su entrada en vigor.

EVOLUCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Con el crecimiento de las Relaciones Privadas Internacionales se multiplican los problemas que
éste genera, fomentando la necesaria búsqueda de solución a los mismos; mediante
disposiciones Nacionales o a través de Convenios. A partir del siglo XIX, el Derecho
Internacional Privado obtiene un mayor desarrollo en todos los Países, adquiriendo un carácter
particular, la condición jurídica del extranjero experimenta una significativa mejoría; llegando a
Reglamentarse los Derechos que éstos pueden Disfrutar en disposiciones legislativas, la
Nacionalidad y Los Conflictos de Leyes, son también materias objeto de disposiciones cada vez
más amplias y precisas, resultado de los Intercambios Económicos que generan el desarrollo de
la Industria y el Transporte.

El sistema de la personalidad del derecho:

Ha dado origen a corrientes legislativas internacionales y el sistema de la territorialidad de la ley

a corrientes legislativas nacionales. Sistema de la Personalidad del Derecho A la caída del
Imperio Romano, se da la invasión bárbara que al tomar el poder dicta normas jurídicas para
resolver las distintas situaciones jurídicas que se planteaban entre los pueblos. El pueblo bárbaro
opto por establecer la ley personal como principio rector para resolver los casos.

Los Glosadores:

Es un grupo de juristas vinculado a la recepción del Derecho Romano Justinianeo en occidente,

que se desarrolló desde fines del siglo XI, hasta mediados del siglo XIII.

Post Glosadores:

Se les identifica también con la llamada escuela de Bolonia, la escuela de los Post glosadores se
la ubica desde el siglo XIV al XVII, sus más destacados representantes fueron Bartolo
Sassoferrato y Balbo de Ubaldis

Escuelas estatutarias

Estas escuelas recibieron estos nombres, no en razón de la nacionalidad de los juristas que a
ellas dieron forma, sino en razón del país en que nacieron: “La Escuela Italiana, nació en
Lombardilla, Italia, en el Siglo XIV; la Francesa, procedió de Francia, en el siglo XVI; la
Holandesa, surgió en Holanda, en el siglo XVII, y finalmente, la Escuela Francesa del Siglo
XVIII, tuvo su origen y se desarrolló en Francia. También cabe señalar que dichas escuelas no
existieron simultáneamente como las Escuelas Modernas del Derecho Internacional Privado,

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sino que aparecieron en forma sucesiva, pudiendo decirse, según Niboyet, que cada una fue, en
cierto modo, derivación de la anterior

Instituciones Generales del Derecho Internacional Privado

Orden Público en el Derecho Internacional Privado:

Constituye una excepción a la aplicación del Derecho Extranjero, cuando estos sean
incompatibles con el ordenamiento jurídico Venezolano.

Es entonces un mecanismo de protección a esos principios fundamentales del ordenamiento

jurídico Venezolano y no del orden público venezolano.

Además, es necesario mencionar que para poner en funcionamiento este mecanismo es

necesario que actúe la norma en conflicto, la cual debe requerir la aplicación del Derecho
Extranjero.

La institución desconocida:

No resulta fácil para el juez extranjero cuando en la causa se consagre un derecho de

instituciones desconocidas, que sobreviene el rechazo del derecho extranjero.

En nuestro derecho venezolano, resulta evidente cuando el Derecho Internacional Privado se

caracteriza por sistemas jurídicos extraños al nuestro.

Instituciones Generales No Incluidas en la Ley de Derecho Internacional Privado:

Fraude de ley:

Esta institución negativa del Derecho Internacional Privado, permite rechazar el Derecho
Extranjero cuando se compruebe la intención fraudulenta en la manipulación del factor
conexión, con el objeto de evadir las disposiciones imperativas de un ordenamiento jurídico
determinado.

El Reenvío:

Esto ocurre cuando se le otorga competencia al propio ordenamiento jurídico remitente. De

igual manera, algunas jurisprudencias son reiteradas en aceptarlo cuando el reenvío es para el
ordenamiento donde se ha dado la competencia inicial.

La cuestión Incidental:

La importancia práctica de la cuestión incidental en el Derecho Internacional Privado sobre

todo en los casos de ley extranjera competente, es que ampara un derecho subjetivo de personas
investigadas de una determinada cualidad.

Es necesario decir que, para que se origine esta cuestión incidental, es menester determinar el
derecho aplicable.

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 Y esta requiere de 3 condiciones:

1. La norma debe requerir un derecho extranjero.

2. Es incidental cuando es capaz de poseer una norma de conexión propia.

3. La norma de conflicto competente para regir la cuestión incidental debe conducir a un

resultado diferente al que corresponde a la norma de conflicto que rige la cuestión principal

La Adaptación:

La Adaptación no es más que un supuesto entre otros, donde de forma clara se muestra la
insuficiencia de la técnica conflictual a la vez que sirve para demostrar hasta qué punto la
coexistencia de técnicas de solución distintas y la flexibilidad que de las mismas se deriva es
útil para mejorar la regulación de las relaciones privadas internacionales; así, la adaptación
implica una modificación de la norma de conflicto o de las normas materiales simultánea o
sucesivamente aplicables, para que pueda tener lugar una regulación armoniosa y coherente del
supuesto internacional.

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