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NIT N.° : 01783-2014-054

CUADERNO : Principal (PAD)
ESCRITO Nro. : 03
SUMILLA : APELACIÓN ADMINISTRATIVA

SEÑOR JEFE DE UNIDAD DE RECURSOS HUMANOS

DE LA RED ASISTENCIAL TACNA
RAUL VALENTIN ALMONTE VALDIVIA,
identificado con DNI número 29202508, de
profesión QUÍMICO FARMACÉUTICO, Jefe del Servicio
de Ayuda al Diagnóstico y Recuperación,
señalando dirección domiciliaria en Urbanización
Santa Anita D – 2, cercado de Tacna, Provincia y
Región de Tacna, señalando domicilio
procedimental en Agrupamiento Jorge Basadre
Grohmann, Block D, segundo piso,
Departamento 204, Oficina 4 - cercado de Tacna
(al frente de la sede central del Poder Judicial de
Tacna), Distrito, Provincia y Región de Tacna y
con dirección electrónica 57763; a Usted digo:

Habiendo sido notificado el pasado 08 de febrero

de 2018 con el tenor de la Resolución de Unidad de Recursos Humanos
N° 002-URH-OA-GRATA-ESSALUD-2018, dentro del plazo legal1,
procedo a interponer RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIÓN en

1
Artículo 95.1 de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil.- “El término perentorio para la interposición
de los medios impugnatorios es de quince (15) días hábiles, y debe resolverse en el plazo de treinta (30) días
hábiles. La resolución de la apelación agota la vía administrativa.”
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contra de la misma, con el objeto que sea revocada y/o anula, dejándose
sin efecto la sanción impuesta y subsecuentemente se ordene el reintegro
de los tres (3) días de remuneraciones descontados; debiendo para tal
efecto elevarse los actuados al respectivo Tribunal del Servicio Civil;
conforme a los fundamentos que paso a exponer:

CONTENIDO DE LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA

1. Del contenido de la resolución impugnada se desprende que se resuelve

sanción disciplinaria de
sancionar al recurrente con la
suspensión sin goce de remuneraciones de tres
(3) días, sin ningún esfuerzo motivacional, dado que en esencia
resulta ser una reproducción integral de la resolución de inicio del
procedimiento administrativo disciplinario (contenida en la Carta Nro.
040-CAPIIIMETRO-GRATA-ESSALUD-2017 de fecha 27 de enero de
2017), y, así también, porque no ha valorado ni sopesado en lo más
mínimo los argumentos de defensa expuestos en el escrito de descargos
(de fecha 06 de febrero de 2017), de igual modo, otro defecto insanable,
es que también ha desechado sin justificación que valga el material
probatorio ofrecido.

2. Lesionando, así, el deber motivación del acto administrativo sancionador

(el cual en términos del Tribunal Constitucional necesita de una
motivación reforzada por su implicancia en la vida laboral del
recurrente), como también ha transgredido el derecho a la prueba y a
su valoración conjunta y razonada, y con ello, lógicamente, el derecho
de defensa y el debido proceso, al no saber hasta la fecha exactamente
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a qué debe atenerse el recurrente, incertidumbre tremenda que no hace

otra cosa que causar una absoluta e insanable indefensión en la medida
que uno no puede defenderse sobre lo que desconoce; actuando el ente
sancionador en tal sentido de forma arbitraria en la imposición de la
sanción disciplinaria, puesto que, se advierte que, claramente lo ha
hecho bajo la égida de la presunción de culpabilidad, antes que la
presunción de licitud (que es el equivalente al principio de presunción
de inocencia en sede administrativa), como lo manda la Constitución y
la Ley, dado que a toda costa se ha querido sancionar el recurrente,
habiendo sido el procedimiento administrativo sancionador un simple
formulismo, ya que se han violado sus notas esenciales, como por
ejemplo, el contradictorio, el derecho de defensa, el derecho a la prueba
(en sus diferentes dimensiones) y la debida motivación, entre otras.

ERRORES DE HECHO Y DERECHO

para comprender el contexto

3. Efectivamente,
especial del presente caso, es preciso señalar
que el recurrente alegó oportunamente en su
escrito de descargos que no fue quien ocasionó
ni se apropió de bienes de la Red Asistencia
Tacna consistentes en 100 tabletas de RETINOL
de 50,000 U.I y 200 tabletas de Glibenclamida,
argumentando al respecto, en primer lugar, que los mismos hechos
estaban siendo tratados en el fuero penal y por tanto se estaba
vulnerando el principio del ne bis in ídem, ofreciendo al respecto que se
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recabe el estado actual de la investigación penal y basado en la opinión

legal contenida en el Informe N° 142-AJ-GRATA-ESSALUD-2016;
también cuestionó la manipulación no autorizada que se habría hecho
de su computador–tratándose por consiguiente de prueba prohibida-
(sobre todo, de las capturas de pantallas hechas del sistema,
coincidentemente, por el denunciante, quien a la vez es un trabajador
de la institución y también ejerce sus funciones en el área del servicio
de farmacia) y de la clave asignada por terceras personas con el ánimo
de perjudicarlo.

4. En segundo lugar, como argumentos de fondo señaló que por una

máxima de la experiencia un trabajador con tantos méritos en su carrera
profesional no era posible que por algo ínfimo perjudicara su record y
hoja laboral; agregó, que si bien laboró el 17 de noviembre de 2016
(fecha en que habría ocurrió la apropiación), lo cierto era también que
la clave del sistema del Jefe de Servicio de Ayuda al Diagnóstico, lo venía
utilizando la coordinadora y el personal de atención en módulo del CAP
III Metropolitano, lo cual fue reconocido expresamente por la propia
entidad a través de la Carta N° 001-AD-D-METRO-GRATA-ESSALUD-
2017 de fecha 02 de enero de 2017; igualmente, mencionó que ese día
el recurrente además de atender en farmacia ingresó y validó los
informes de mamografía en el segundo piso de la oficina de ayuda al
diagnóstico.

5. Aspectos medulares de defensa que no fueron motivados en modo

alguno (ni a favor ni en contra), incertidumbre jurídica que no hace otra
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caso que causar indefensión, porque justamente el recurrente no sabe

a ciencia cierta las razones de porqué se le está sancionando,
lesionándose, así, gravemente, el derecho de defensa y el debido
proceso. Tornándose, así, el procedimiento administrativo sancionador
en irregular; puesto que, el recurrente no incurrió en la imputación
administrativa atribuida.

6. Al respecto, cabe remarcar que el Tribunal Constitucional en el Exp. Nro.

1981-2011-PA/TC, Piura (Caso Saulo Gallo Portocarrero) ha establecido
que:

“(…) En el Expediente N.° 0090-2004-AA/TC, este Tribunal ya desarrolló

un criterio jurisprudencial sobre algunos de los alcances de la motivación
de las decisiones en sede administrativa, también aplicable entre
particulares, y estableció que: “la motivación debe otorgar seguridad
jurídica al administrado y permitir al revisor apreciar la certeza jurídica de
la autoridad que decide el procedimiento; para ello no se debe utilizar las
citas legales abiertas, que sólo hacen referencia a normas en conjunto
como reglamentos o leyes, pero sin concretar qué disposición ampara la
argumentación o análisis de la autoridad (…)”. Se expuso, además, que
“(...) el deber de motivar las decisiones administrativas alcanza especial
relevancia cuando en las mismas se contienen sanciones” (fundamento 31).

9. Asimismo, en la STC N.° 2192-2004-AA/TC, este Colegiado ha

en la
precisado, en criterio que resulta aplicable mutatis mutandis, que “
medida que una sanción administrativa
supone la afectación de derechos, su
motivación no sólo constituye una
obligación legal impuesta a la
Administración, sino también un derecho
del administrado, a efectos de que éste
pueda hacer valer los medios de
impugnación que la legislación prevea,
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cuestionando o respondiendo las

imputaciones que deben aparecer con
claridad y precisión en el acto
administrativo sancionador. De otro lado,
tratándose de un acto de esta naturaleza,
la motivación permite a la Administración
poner en evidencia que su actuación no
es arbitraria sino que está sustentada en
la aplicación racional y razonable del
derecho y su sistema de fuentes” (fundamento
11).

10. La doctrina considera pues que la motivación supone la

exteriorización obligatoria de las razones que sirven de sustento a una
resolución, siendo un mecanismo que permite apreciar su grado de
legitimidad y limitar la arbitrariedad de su actuación. Evidentemente, tal
exigencia varía de intensidad según la clase de resolución de que se trate,
siendo claro que ella deberá ser más rigurosa cuando se trate, por ejemplo,
de decisiones sancionadoras, como ocurre en el caso subexámine.”

7. Ahora, recientemente, el mismo Tribunal Constitucional a través de la

sentencia recaída en el Exp. N.° 00191-2013-PA/TC (Caso Johnny
Alexander Pretell Martínez) en relación al principio de congruencia
procesal y al derecho a la debida motivación ha establecido y reiterado
que:

“… el derecho a la motivación de las resoluciones presupone un conjunto

criterios objetivos que permitan construir el marco dentro del cual se debe
desarrollar toda motivación. En ese sentido, para dar cumplimiento debido
al derecho a la motivación, se deben de cumplir con los criterios de la
motivación. Tales criterios se derivan, entre otros, de los principios lógicos
de identidad, no contradicción, tercero excluido y razón suficiente. Una
motivación dará debido cumplimiento al derecho a la motivación, si y solo
si, los argumentos que la conforman son suficientes, coherentes y
congruentes.
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3. Los criterios de la motivación no solo son aplicables a la

motivación en sede judicial, sino que también son extensibles a la
motivación en sede administrativa. En efecto, como este Tribunal
lo tiene expresado en uniforme y reiterada jurisprudencia, el
derecho al debido proceso tiene un ámbito de proyección sobre
cualquier tipo de proceso o procedimiento, sea éste judicial,
administrativo o entre particulares [STC 02050-2002-AA/TC FJ 12,
STC 00090-2004-AA/TC FJ 31, entre otras]. Asimismo, este Tribunal ha
establecido en su jurisprudencia que en los procesos administrativos
la motivación "no sólo
sancionadores,
constituye una obligación legal de
impuesta a la Administración, sino
también un derecho del administrado, a
efectos de que éste pueda hacer valer los
recursos de impugnación que la
legislación prevea, cuestionado o
respondiendo las imputaciones que
deben aparecer con claridad y precisión
en el acto administrativo sancionador. De
otro lado, tratándose de un acto de esta naturaleza, la motivación
permite a la Administración poner en evidencia que su actuación
no es arbitraria sino que está sustentada en la aplicación racional
y razonable del derecho y sus sistema de fuentes." [STC 2192-2004-
AA/TC, FJ 11].

(…)

“…este Tribunal considerará que un acto

administrativo es arbitrario si el
razonamiento en que se basa no cumple
con ser suficiente, coherente y
congruente, limitándose a ejercer una
facultad discrecional en base a la
apreciación individual de quien ejerce la
competencia administrativa sin expresar
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las razones de derecho y de hecho que

subyacen a su decisión [STC 04123-2011-AA/TC, FJ 6],
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 139° inciso 5 de la
Constitución.”

8. En ese orden de ideas, de la Resolución de Unidad de Recursos

Humanos N° 002-URH-OA-GRATA-ESSALUD-2018 de fecha 26 de enero
de 2018 fluye que el recurrente sería responsable de la infracción
administrativa imputada, sin de su parte
embargo,
considerativa se advierte que, además de ser
una reproducción íntegra de la resolución de
inicio del procedimiento administrativo
disciplinario (contenida en la Carta Nro. 040-
CAPIIIMETRO-GRATA-ESSALUD-2017 de fecha
27 de enero de 2017), únicamente, contiene
una mera descripción de los antecedentes del
procedimiento (ergo, sin explicación alguna se excluye la
anotación del descargo oportuno hecho) y dos solas
conclusiones. Así la primera conclusión es que:
“… el trabajador instruido QF Raul Valentin Almonte Valdivia, en su
condición de Químico Farmacéutico Asistencial de la Farmacia del Centro
de Atención Primaria Nivel III Metropolitano de Tacna y Jefe de Servicio de
Ayuda al Diagnóstico y Recuperación, que comprende los servicios de
Farmacia, Laboratorio y Rayox X, en fecha 17 de noviembre de 2016, se ha
apropiado de 100 tabletas de RETINOL de 50,000 UI y 200 tabletas de
Glibenclamida. Tal apropiación se encuentra sustentada en la programación
de trabajo de la Farmacia del sistema SGH y código de acceso que tiene la
condición de personal e intransferible, acreditándose que en la fecha
señalada y utilizando sus accesos, dichos medicamentos fueron retirados
del stock.”

9. La segunda se refiere a que:

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“… de acuerdo al análisis de los hechos, a la circunstancia en las que se

produjeron los mismos, la conducta del trabajador durante su trayectoria
laboral, al amparo del principio de razonabilidad y principalmente, teniendo
en consideración que el instruido durante la presente etapa no ha solicitado
realizar informe oral ni ha presentado documento alguno que justifique
reducir la propuesta de sanción alcanzada por el Órgano Instructor, se
IMPONE a el servidor Q.F. Raúl Valentín Almonte Valdivia, la sanción de
suspensión sin goce de remuneraciones de 3 días…”

10. Como es fácil de advertir existe una valoración absolutamente

parcializada de la imputación administrativa (sin siquiera tomar nota de
que la Ley Servir y la Ley 27444 de conformidad con la Constitución
exigen una valoración racional de la prueba), es decir, contiene un
análisis (si cabe este término) totalmente antojadizo y subjetivo, para
luego arribarse, inconsistentemente, a meras conclusiones. En efecto,
el razonamiento absurdo es que como el recurrente es el Jefe del
Servicio de Ayuda al Diagnóstico y Recuperación de la Red Asistencial
de Tacna es el que se apropió de las tabletas de pastillas de la Farmacia.
Este razonamiento es equivocado, errado y vacío de cara a las
particularidades del caso concreto, porque no se ha sopesado ni
valorado en lo absoluto los argumentos de descargo ni tampoco la
prueba ofrecida.

11. Es más, las deducciones que se hacen en la Resolución de Unidad de

Recursos Humanos N° 002-URH-OA-GRATA-ESSALUD-2018 al tiempo
de ser indebidas (pues, no responden a una racionalidad jurídica ni
tampoco con suficientes para desvirtuar la presunción de licitud que le
asiste al recurrente) se desprende que hacen patente la alta apreciación
subjetiva y caprichosa del ente sancionador, puesto que, dichas
deducciones hablan de que el recurrente por el hecho de haber sido Jefe
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del Servicio de Ayuda al Diagnóstico y Recuperación de la Red Asistencial

de Tacna es el responsable de la infracción administrativa imputada, sin
descartar que la clave asignada también podía ser utilizada por otro
personal de la institución, además que el día de la supuesta apropiación,
además de estar en el área de Farmacia también se encontraba
trabajando en el segundo piso ingresando y validando los informes de
mamografía de la oficina de ayuda al diagnóstico.

12. En tal línea, debe precisarse que según lo señalado en el numeral 4 del
artículo 3 de la Ley 27444, el acto administrativo debe estar
debidamente motivado en proporción al contenido y conforme al
ordenamiento jurídico. En este mismo sentido, el artículo 6 de la referida
norma2 señala que la motivación deberá ser expresa, mediante una

2
Ley N° 27444- Ley de Procedimiento Administrativo General

“Articulo 6°.-Motivacion del acto administrativo

6.1 La motivación deberá ser expresa, mediante una relación concreta y directa de los hechos
probados relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas
que con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado.

6.2 Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y

conclusiones de anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a
condición de que se les identifique de modo certero, y que por esta situación constituyan parte
integrante del respectivo acto.

6.3 No son admisibles como motivación, la exposición de formular generales o vacías de

fundamentación para el caso concreto o aquellas formulas que por su oscuridad, vaguedad,
contradicción o insuficiencia no resulten específicamente esclarecedoras para la motivación del
acto.

6.4 No precisan motivación los siguientes actos:

6.4.1 Las decisiones de mero trámite que impulsan el procedimiento.

6.4.2 cuando la autoridad estima procedente lo pedido por el administrado y el acto

administrativo no perjudica derechos de terceros.
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relación concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso

específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas que con
referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado.

13. Sobre el particular, acerca del derecho a la motivación de las decisiones

de la administración, el Tribunal Constitucional señala, en términos
exactos, lo siguiente:

“Cabe acotar que la Constitución no establece una determinada extensión

de la motivación, por lo que su contenido esencial se respeta siempre que
exista fundamentación, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y, por si
misma, exprese una suficiente justificación de la decisión adoptada, aun si
esta es breve o concisa o se presenta el supuesto de motivación por
remisión. La motivación de la actuación administrativa, es decir, la
fundamentación con los razonamientos en que se apoya, es una exigencia
ineludible para todo tipo de actos administrativos, imponiéndose las
mismas razones para exigirla tanto respecto de actos emanados de una
potestad reglada como discrecional. El tema de la motivación del acto
administrativo es una cuestión clave en el ordenamiento jurídico—
administrativo, y es objeto central de control integral por el juez
constitucional de la actividad administrativa y la consiguiente supresión de
los ámbitos de inmunidad jurisdiccional. Constituye una exigencia o
condición impuesta para la vigencia efectiva del principio de legalidad,
presupuesto ineludible de todo Estado de derecho. A ello, se debe añadir
la estrecha vinculación que existe entre la actividad administrativa y los
derechos de las personas. Es indiscutible que la exigencia de motivación
suficiente de sus actos es una garantía de razonabilidad y no arbitrariedad
de la decisión administrativa.

En esa medida, este Tribunal debe enfatizar que la falta de motivación o

su insuficiente constituye una arbitrariedad e ilegalidad, en la medida en
que es una condición impuesta por la Ley N° 27444. Así, la falta de
fundamente racional suficiente de una actuación administrativa es por si
sola contraria o las garantías del debido procedimiento administrativo”.

6.4.3 Cuando la autoridad produce gran cantidad de actos administrativos sustancialmente

iguales, bastando la motivación única”.
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14. En suma, consecuente con lo expuesto, se puede afirmar que el derecho

a la debida motivación de las decisiones de la administración radica en
la existencia de congruencia entre lo pedido por el administrado y lo
resuelto por la administración y, en una suficiente justificación de la
decisión adoptada. En el presente caso, en síntesis, se determina que la
Resolución de Unidad de Recursos Humanos N° 002-URH-OA-GRATA-
ESSALUD-2018 no se cumple con los estándares de motivación del acto
administrativo sancionador, conforme lo exige la doctrina jurisprudencial
vinculante del Tribunal Constitucional. Agravándose esta afectación,
pues, no se ha dicho nada sobre los argumentos de descargo.

15. Por otro lado, a lo ya expresado, cabe adicionar que como material
probatorio se ofreció el siguiente:

 Informe detallado del Jefe de la Unidad de Administración de

la Red Asistencial Tacna CAP III Metropolitano de las labores
realizadas por el recurrente en el área de mamografía durante
el 17 de noviembre de 2016.

 Informe detallado de la Fiscalía Provincial Especializada en

Delitos de Corrupción de Funcionarios de Tacna (Caso Fiscal
N° 2906015500-2016-193-0) sobre el estado actual del
proceso penal en curso.
 Declaración testimonial que deberá prestar el denunciante,
GUERSY ROSADO VENTURA, deberá tomarse en presencia del
recurrente y de su defensa técnica a fin de hacer el
contrainterrogatorio respectivo. Esto resulta imprescindible
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conforme a la denominada “cláusula de confrontación”

(desarrollada en ut infra) y por razones de plena fiabilidad y
suficiencia que son exigencias probatorias de la garantía de
presunción de inocencia (que es igual a la presunción de licitud
en el ámbito administrativo).
 Declaración testimonial de la Técnico en Farmacia RODRÍGUEZ
TICONA BRETT, quien declarara sobre el ejercicio de funciones
que hizo el recurrente durante el 17 de noviembre de 2016.
 La realización de una audiencia especial con el denunciante,
GUERSY ROSADO VENTURA, a fin de hacer un careo, a fin de hacer
valer la “cláusula de confrontación” prevista en el artículo
8.2 f de la Convención Americana de Derechos Humanos
(CIDH), similar a la prevista en el artículo del 6.3.d del CEDH
que reconoce al imputado o a su defensa el derecho de
interrogatorio cuando declara o, en todo caso, de discutir,
suficiente y razonablemente el referido testimonio de cargo en
un momento posterior al proceso (STEDH, ASUNTO LUCA V.
ITALIA & 40. DE 27-2.-2001).

16. Sin embargo, ninguno de estos medios probatorios ha sido actuado, sin
explicación alguna (ni a favor, ni en contra), lo que evidentemente ha
afectado el derecho a la prueba del recurrente y, a su vez, a su
valoración conjunta y razonada. Dejándose en completa indefensión e
incertidumbre al recurrente. Esto es relevante argumentarlo, dado que
el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el Exp. N.º 010-
2002-AI/TC, ha señalado que el derecho a la prueba forma
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parte de manera implícita del derecho a la

tutela procesal efectiva; ello en la medida en
que los justiciables están facultados para
presentar todos los medios probatorios
pertinentes, a fin de que puedan crear en el
órgano jurisdiccional la convicción necesaria de
que sus argumentos planteados son correctos.
En tal sentido, dicho Tribunal ha delimitado el contenido del derecho a
la prueba en los siguientes términos:

(…) Se trata de un derecho complejo que está compuesto por el derecho

a ofrecer medios probatorios que se consideren necesarios; a que estos
sean admitidos, adecuadamente actuados, que se asegure la producción o
conservación de la prueba a partir de la actuación anticipada de los medios
probatorios, y que estos sean valorados de manera adecuada y con la
motivación debida, con el fin de darle el mérito probatorio que tengan en
la sentencia. La valoración de la prueba debe estar debidamente motivada
por escrito, con la finalidad de que el justiciable pueda comprobar si dicho
mérito ha sido efectiva y adecuadamente realizado (Cfr. STC Exp. N.º 6712-
2005-HC/TC, fundamento 15).
17. Razones por las cuales la apelación administrativa interpuesta debe ser
amparada en los términos solicitados.

18. Finalmente, sin perjuicio de las objeciones puntuales expuestas, y sin

que esto implique algún reconocimiento implícito de responsabilidad,
sino, como una cuestión estrictamente técnica, cabe agregar que el
procedimiento administrativo sancionador se ha dilatado tanto tiempo
(imputación atribuible al propio ente sancionador, sin que tampoco haya
explicado este prolongado retraso) a tal punto que operado la
prescripción, por haber transcurrido más de un (1) año, desde que la
Secretaria Técnica del PAD de la Red Asistencial Tacna hasta que se
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emitió la resolución administrativa final de primera instancia, habiendo

operado por consiguiente el principio de inmediatez; imponiéndose una
sanción a sabiendas de la acotada prescripción. Esta última afirmación
se hace porque a pesar que se pidió el uso de la palabra de manera
oportuna, o sea, dentro del plazo legal permitido para ello y antes que
se realice la notificación de la citada resolución administrativa final, éste
pedido sin mayor justificación fue negado por el ente sancionador.

POR LO EXPUESTO:

Señor JEFE DE UNIDAD DE RECURSOS HUMANOS DE LA RED

ASISTENCIAL TACNA, a usted, solicito que tenga por presentada la
apelación administrativa, la tramité en la forma de ley elevando los actuados
al Tribunal de Servir correspondiente.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Solicito se ordene que el área de informática

emite un informe detalle de cuándo exactamente se subió al sistema la
Resolución de Unidad de Recursos Humanos N° 002-URH-OA-GRATA-
ESSALUD-2018, dado que la fecha asignada ha sido puesta
presumiblemente para evitar la prescripción ya incurrida por el ente
sancionador.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: De acuerdo al artículo 80 del Código

Procesal Civil, de aplicación supletoria al presente procedimiento
administrativo disciplinario (PAD), nombro como abogado defensor al
letrado que autoriza el presente escrito, otorgándole las facultades
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generales de representación previstas en el artículo 74 del citado Código

Adjetivo, manifestando que estoy instruido de sus alcances.

Tacna, 28 de febrero de 2018.

RAUL VALENTIN ALMONTE VALDIVIA

DNI n.° 29202508
Químico Farmacéutico