28
Derecho Process Civil XU: Proceos No Coneneosas Alberto Hinosoza Mingvez
Pero todas estas importantisimas diferencias con la jurisdieci6n no pueden
hacer descuidar el dato més fundamental de todos, cuando concurra, a
saber, que interviene un juez aplicando derecho privado. Esto solojustifiea
“per se’ la posicin jurisdiccionalsta
Eljuer no ejerce en este caso jurisdiccion, eso es verdad, sino que interviene
ccumpliendo con otra funcién, may cereanaa ella, pero igualmente importante (..):
Eljueetutelay garantiza, por su auctorlas, derechos privados, (ere en
teste caso el juez una funcion expresamente atribuida por la ley en garantia
dde un derecho...» (MONTERO AROCA; GOMEZ COLOMER; MONTON
REDONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo II 897-898).
Alrespecto, Rocco hace estas acotaciones:
«En la jurisdicci6n voluntaria(..)¢l Estado interviene en la formacion de
las relaciones juridicas, declarando la certeza en una forma caracteristica
yy determinada, no dela existencia o inexistencia dela relaciones juridicas,
Sino de la conveniencia o de la legalidad, o de la verficacion de las
condiciones establecidas porlaley, para un acto cumplido o por cumplirse
por los particulares. El acto juridico privado continta siendo el que es:
Geclaracién de voluntad privada, en el cual no colabora el Estado, pero
(que, a fin de que produzca la plenitud de sus efectos juridicos, necesita
{de vin elemento extrinseco que debe agregarsele, y que proviene de un
rgano estatal
Por consiguiente, ena jurisdiccién voluntaria, ljuez cumple una funci6n
sustancial idéntica ala que ewmple el notario u ott oficial pablico cuando
fautoriza un acto pablico, traduciendo a signos gréficos la voluntad privada
aque las partes declaran,
De todo ello se infiere que lajurisdiecion voluntaria no es propiamente
‘actividad jurisdiccional, sino actividad administration encomendada a los
Srganosjurisdiccionales» (ROCCO, 1976, Volumen I: 123).
Liebman anota sobre el tema que:
«Lacalificacin sistemstica dela jursdccién voluntara es muy controvertia,
pero parece que est en lo cierto quien la considera en sustancia una
[ctividad administrativa, aunque confiada a losjueces y desarrollada con
formas judiciales. En efecto, e trata por lo general de proveer al cuidado
y proteccién de determinados intereses privados, que son del méximo
Interés también para el Estado (ejemplos, intereses de los menores de
edad, de los disminuidos, ete): se confia por eso a un érgano pablico el
‘cometido de cooperar con los particulares en la gestion de tales intereses,
‘controlando la actuacién de ella. El simple hecho de que tal actividad
haya sido atribuida a un juez no es motivo suficiente para hacerla entrar
cen la jurisdiccion. Mas pertinente parece por eso la definicién de la
jurisdiccion voluntaria, como administracion piblica del derecho privado»
(LIEBMAN, 1980: 23).
Capital IE prozeso no contencioso -Consieraciones generals 29
Garcia Coni opina de la jurisdiceién voluntaria lo siguiente: «..) No es
jurisdiccién: porque con ella no se desencadena la misién espectfica del Poder
Judicial, que es la de dirimir conflicts entre los particularesel‘cecir el derecho’
la Juris dito, interpretando la norma general y aplicéndola al caso concreto;
})y quences Voluntaria, porque, envirtud de as eyes procesales,irremediablemente
se debe recurrir a los érganos jurisdiccionales y seguir sus reglas...» (GARCIA,
CONE citado por BAZET; FIORENTINO; y FRONTINI, 1997: 644)
Bazet, Fiorentino y Frontin afirman por su lado que:
«d.- En Jos Procesos Alitigiosos no hay verdadera jurisdiccién, ya que
no concurren los datos esenciales de ella
2. ‘Tampoco es administracién. Este tipo de procesos se ejercitan sobre
intereses tipicamente privados, lo que contrasta con la funcién de
Ia administracion, que tiene como criterio teleol6gico el perseguir
la satisfaceion de un interés pablico, —
3- Enos actos que englobamos en los procesos alitigiosos existe una
actividad auténoma del Estado, caracterizada por la circunstancia