“TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR”
CAPÍTULO I domicilio del menor a falta de tutor testamentario o escriturario y
LA TUTELA
1.1. CONCEPTO.
“Es una institución de derecho familiar, que tiene por finalidad la
guarda de la persona y bienes del menor que no esté bajo patria
potestad de sus padres, ya sea por muerte de estos o porque se
hallan privados del ejercerlo. Es por ello que se dice que estas dos
instituciones son de carácter excluyente, por el hecho que la tutela
toma lugar ante la falta de patria potestad”.
Para Escobar De La Riva, “la tutela es un ministerio que deducido
de la ley, se atribuye a los integrantes de aquella (la familia) para la
representación y protección de un individuo determinado, en
doble orden personal y patrimonial”
Mientras que para Guillermo Borda, la tutela es una institución de
amparo se procura dentro de lo que humanamente es posible que
alguien llene el vacío dejado por la falta de los padres: Que cuide
del menor, velando por su salud moral, atendiendo su educación,
administrando sus bienes; que supla su incapacidad, llevando a
cabo los actos que el menor no puede realizar por la falta de
aptitud natural”.
1.2. CLASES DE TUTELA
1.2.1. Tutela legítima.- Es la que resulta impuesta por ministerio
de la ley cuando no haya tutor testamentario, tiene su origen en la
ley y el llamamiento legal solo rige para el caso en que el padre o
la madre no hubiere designado otro tutor, porque en defecto de
los padres se presume que ejercerán mejor el cargo los parientes,
particulares, los ascendientes y los hermanos.
Por excepción se conoce una especie de tutela legal, cuando el
menor es encargado además de los abuelo, al hermano, tío y hasta
un extraño, lo que ocurre en caso de separación de cuerpos o
divorcio.
“es la que impone la ley a los abuelos y demás ascendientes,
prefiriéndoles para el desempeño del cargo al más próximo, y,
en caso de igualdad de grado, se optara por el más idóneo, siendo
el juez quien decida oyendo al consejo de familia. La tutela legal es
procedente tanto a favor de los hijos matrimoniales como de los
extramatrimoniales, para este último caso el juez tiene que
confirmarlo”.
1.2.2. Tutela testamentaria.- Es aquella que se origina en una
disposición de última voluntad del padre o de la madre del menor,
por la cual se instituye tutor para que cuide de la persona y los
bienes del mismo. También se le considera como tal a la
determinada por escritura pública
Es aquella donde el tutor es designado mediante un testamento o
una escritura pública, la cual debe ser firmada por:
 El padre o la madre sobreviviente para los hijos que estén
bajo su patria potestad, pero si uno de los padres fuera
incapaz tendrá valor el nombramiento del tutor que hiciere
el otro, aunque éste muera primero.
 El abuelo o abuela para los nietos que estén bajo su tutela
legitima, y
 Cualquier testador, para el que instituya heredero
legatario, si este careciera de tutor nombrado por el padre
o la madre, y el tutor legítimo y la cuantía de la herencia o
del legado bastare para los alimentos del menor.
1.2.3. Tutela dativa.- La ley confiere al consejo de familia la
facultad de designar tutor a una persona residente en el lugar del
de tutor legítimo, se advierte que este tipo de tutela es de carácter
supletoria de las dos anteriores.
Este tipo de tutela surte efecto ante la falta de tutela
testamentaria y legal, el tutor dativo es nombrado por el consejo
de familia, y debe residir en el lugar de del domicilio del menor.
1.2.4. Tutela estatal.- es la que ejerce el estado sobre los
incapaces menores de edad a falta de tutor testamentario o
escriturario, legítimo o dativo. Estas funciones tutelares
corresponden al deber del estado de proveer de asistencia a
quienes lo necesitan desde el primer momento: atención personal,
seguridad patrimonial.
Es aquella que recae sobre los expósitos (desamparados), menores
en situación irregular, moral o materialmente abandonados,
menores en peligro moral. Este tipo de tutela es ejercida por los
superiores de los establecimientos correspondientes (albergues,
orfanatos,…, etc.).
1.2.5. Tutela oficiosa.- Es llamada también tutela irregular, es
aquella en la que no existe propiamente designación legal,
testamentaria ni dativa, de modo que persona que hace sus veces,
sin haber cumplido con los requisitos exigidos por ley, y solo
movido por sentimientos de piedad o designios inconfesables
ejerce de hecho el cargo de tutor en un menor determinado,
cuidando de su persona y asumiendo el manejo de su bienes.
1.3. CONDICIONES PARA SER TUTOR
En principio pueden ser tutores todas las personas capaces de
ejercer por sí mismos sus derechos civiles, porque el hecho de
asumir este cargo es obligatorio para el designado.
Para ser tutor se debe cumplir con ciertos requisitos los cuales son:
 Que el tutor se halle en pleno ejercicio de su capacidad
civil
 Que el designado o llamado ofrezca un mínimo de
condiciones de moralidad y rectitud.
 Que dicha persona no tenga enemistad, intereses
encontrados ni otros semejantes que sean perjudiciales
a los derechos e intereses del tutelado.
Así mismo, ante el objeto de asegurar la responsabilidad en que
pudiera incurrir el tutor, se estableció una serie de medidas que
constituyen condiciones para el desempeño del cargo, las cuales
detallamos a continuación:
a) Constitución de garantías.- Puede ser real o personal (hipoteca
una prenda), pero si no le es posible al tutor otorgar alguna de
ellas, la garantía será la fianza, con tales garantías asegura la
responsabilidad de su gestión. El tutor legitimo o legal no está
obligado a prestar garantías para asegurar la responsabilidad
de su representación, al menos que el juez a pedido del
consejo de familia lo considere necesario al interés del menor.
b) Discernimiento del cargo.- es una diligencia solemne por la
cual el tutor adquiere la potestad inherente a su cargo,
obligándose a prometer que guardará fielmente la persona y
bienes del menor, así como declarar si es su acreedor y el
monto de su crédito bajo sanción de perderlo, o si es su
deudor o fiador de su deudor.
El acto de discernimiento del cargo del tutor, con enumeración de
los inmuebles, inventarios y relación de las garantías prestadas, así
como su remoción, acabamiento cese y renuncia, deben inscribirse
en el registro personal.
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c) Facción de inventario judicial de bienes del menor.- en esta
acción puede intervenir el tutelado, siempre y cuando haya
cumplido 16 años de edad, en tanto se realice esta diligencia
los bienes quedan en depósito.
d) Inscripción en el registro público correspondiente del
discernimiento del cargo.- se entiende que es con
enumeración de los inmuebles inventariados y la relación de
las garantías presentadas, acabamiento, cese y renuncia, ésta
medida Hinostroza Mingues, lo considera dentro de la
facción de inventario tal como se deduce del párrafo
anterior.
1.4. ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TUTOR.
Los deberes y facultades del tutor son similares a las que posee un
padre aun cuando no sean iguales estas dos instituciones. El
código distingue dos clases de atribuciones, personales y
patrimoniales:
- Personales:
 Alimentar y educar al menor de acuerdo con la condición
del tutor.- lo cual significa que el menor no puede
quedar desamparado en cuanto a estos aspectos que
son esenciales para la vida humana, incluso se faculta al
tutor para demandar el pago de una pensión alimentaria
cuando el menor carezca de bienes o estos sean
insuficientes.
 La de proteger y defender al tutelado.- puesto que el
tutor debe de cuidar al pupilo como un buen padre de
familia, recurriendo a la autoridad si fuera preciso y, por
supuesto bajo la vigilancia del concejo de familia.
 La de representar al pupilo en todos los actos civiles.-
sobre la materia existe una excepción, en aquellos casos
en que por disposición de la ley, puede realizarlos por sí
solo.
- En cuanto a lo patrimonial las atribuciones son las siguientes:
 Administrar los bienes del menor.- dicha administración
debe efectuarse de manera diligente y responsable.
 Representar en todos los actos de su vida jurídica.-
puesto que durante su minoría de edad el tutelado no
puede ejercer ningún derecho relativo a su patrimonio,
consiguientemente, es el tutor quien debe desempeñar
dichos actos como representante del menor sometido a
tutela.
1.5. ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TUTELADO
No existe norma concreta que se refiera a los deberes que tiene el
tutelado frente a su tutor, sin embargo, como la tutela ha sido
creada en lugar de la patria potestad, por interpretación extensiva
de la ley, éstos están obligados a obedecer, respetar y horrar a su
tutor.
En cuanto al respeto de los derechos del tutelado debe entenderse
como ya lo aviamos expresado para los deberes surge la misma
figura para esta situación por lo que son los mismos que posee un
menor sujeto a la patria potestad; por lo cual tiene derecho a
adquirir bienes a título gratuito, ejercer derechos estrictamente
personales, contraer obligaciones o renunciar derechos, ejercer
una actividad ocupacional y ser consultado para actos importantes
en la administración de su patrimonio, por cierto, dentro de los
límites de la ley.
Además tiene derecho de acudir al juez contra los actos del tutor si
tiene 14 años de edad.
1.6. PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER TUTORES
Según el artículo 515 del código civil están impedidos de ejercer la
tutela las siguientes personas:
 Los menores de edad
 Los sujetos a curatela
 Los deudores o acreedores del menor y los fiadores de
aquellos, salvo que fueren nombrados por el padre
conociendo de dicha circunstancia.
 Los que tengan intereses contrarios al del menor, en un
pleito propio, de sus ascendientes, descendientes o
cónyuges.
 Los enemigos del menor o de sus ascendientes o
hermanos
 Los excluidos de forma expresa de la tutela del menor
por parte del padre o la madre del menor
 Los fallidos y quienes estén inmersos en un proceso de
quiebra
 Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, aborto,
exposición o abandono de personas al peligro, supresión
o alteración del estado civil o por delitos contra el
patrimonio y las buenas costumbres; este art. Aun
considera el delito de riña pero el mismo ya fue
suprimido como delito en el código penal.
 Las personas de mala conducta o que no tengan
maneras de vivir conocidas
 Los que fueron destituidos de la patria potestad
 Los que fueron removidos de otra tutela.
1.7. PERDIDA DE LA TUTELA
1.7.1. En relación con el menor
La tutela finaliza o concluye definitivamente por causas que
proceden del estado o situación del menor, lo que acontece
cuando esta institución ya no es necesaria para el tutelado y se
dan en los siguientes casos:
 Muerte del menor.- este hecho es que pone fin a la
personalidad, de tal modo que acaecido el deceso, el
tutor tiene la obligación de rendir cuentas a los
herederos del menor
 Cesación de la incapacidad del menor.- lo cual ocurre en
los siguientes casos: por llegar el menor a los dieciocho
años de edad, por haber contraído matrimonio el menor
o haber obtenido título oficial que lo autorice para
ejercer una profesión u oficio y por tener mujer menor
de edad un hijo extramatrimonial bajo su patria
potestad.
 Reingreso del menor a la patria potestad.- lo cual ocurre
en dos situaciones: cesar la incapacidad del padre o de la
madre en caso del que el curador del incapaz tenga la
tutela de los hijos de éste. Art. 580 código civil; y por
ingresar el menor bajo la patria potestad.
1.7.2. En caso del tutor.
La tutela también termina por causas imputables al tutor que tiene
carácter de inhabilidad o indignidad, cuya remoción debe ser
declarada por el juez; el cargo cesa por las causales siguientes.
 Muerte del tutor.- en tal eventualidad los herederos del
tutor si son capaces están en la obligación de continuar
con la gestión de su causante hasta que se designe un
nuevo tutor.
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 Aceptación de renuncia del tutor.- supone que el tutor
está ejerciendo el cargo, pero que renuncia al sobrevenir
impedimentos legales que no existían al iniciarse el
cargo.
 Declaración de quiebra del tutor.- la declaratoria en
quiebra produce la cesación del cargo.
 No ratificación del tutor.- esta solo procede en el caso
de tutores dativos, donde le concejo de familia tiene el
deber de ratificarlo cada 2 años, una vez transcurrido el
tiempo de 30 días para hacerlo o no, se considerará que
la renovación ha sido fáctica.
 Remoción del tutor.- es la destitución del cargo cuando
se produce el incumplimiento de sus funciones o deja de
ser idóneo para seguir ejerciéndolo.
Capítulo II
DIFERENCIAS ENTRE TUTELA Y CURATELA
La tutela como la curatela son instituciones de amparo familiar
que proveen a la guarda de las personas y sus bienes, pero sus
diferencias son bastante conocidas y muy notorias tal como
detallamos a continuación:
a) La tutela se dirige a prestar amparo a quienes atraviesan por
una etapa de incapacidad natural; en cambio, la curatela, busca
proteger a quienes adolecen de una suerte de incapacidad
accidental
b) La tutela se dirige a formar y defender a la persona de incapaz
menor de edad, en cambio la tutela se dirige a la custodia y
manejo de los bienes del mayor incapaz
c) La tutela se reclama aunque el menor no posea bienes de
ninguna clase, en cambio la curatela no tiene sentido si no existe
patrimonio al menos en algunos caso
d) La tutela implica como responsabilidad del tutor la educación e
instrucción del menor; en tanto que, en la curatela, no es
indispensable esa finalidad si no otras más concretas como las
vinculadas al patrimonio del incapaz.
e) La tutela reemplaza a la patria potestad, mientras que la
curatela la continua.
Capítulo III
CONSEJO DE FAMILIA
1. CONCEPTO DEL CONSEJO DE FAMILIA
Calixto Valverde y Valverde refiere que es un cuerpo de potestad
ejecutiva, compuesto de cinco o más personas designadas por el
padre o la madre, y en su defecto llamado por ley, para procurar el
exacto cumplimiento de los deberes del tutor, resolver los asuntos
de la tutela de más importancia y ejercer la alta inspección sobre
la misma.
Por nuestro lado, preferimos referirnos al consejo como la reunión
(Ir parientes del incapaz para velar por sus intereses, en cuanto a
su persona y patrimonio, y en esa medida es fiscalizador de los
guardadores, sean estos tutores, curadores e incluso padres en el
ejercicio de la patria potestad. Esta asamblea de parientes es
presidida por un juez, quien convoca, dirige los debates, y preside
las votaciones.
La nueva legislación del niño y adolescente ha concedido
participación activa al adolescente en las reuniones del consejo,
habiéndole dado voz y voto, así como ha contemplado la
participación igualmente del niño, quien será escuchado con las
restricciones propias de su edad.
2. FORMACIÓN E INSTALACIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Recordemos que se trata de una institución temporal, en tanto que
se reúne para una determinada gestión, a la par que su
composición es variable, ya que los miembros pueden variar de
una reunión a otra, pues bien, el artículo 101 del Código de los
Niños y Adolescentes refiere que habrá consejo de familia para
velar por la persona e intereses del niño o del adolescente que no
tenga padre ni madre, o que se encuentre incapacitado conforme
lo dispone el artículo 619 del Código Civil; ésta última referencia
alude a los incapaces mayores de edad que no tengan padre ni
madre.
3.1 Consejo de familia para niños y adolescentes que no
tengan padre ni madre
Tal como ya lo hemos dejado aclarado debió precisarse al aludir a
los padres que éstos no ejerzan patria potestad, situación que
abarca todos los posibles casos en los que se comprende muerte
de los padres, suspensión o extinción de la patria potestad. Pues
bien, en estos casos es necesario que la patria potestad sea suplida
por la figura de la tutela, y si esta no es convocada por los padres,
y no hay ascendientes, será el consejo de familia el que designe al
tutor dativo, e incluso cuando hay designación de tutor por parte
de los padres, o del tutor legítimo, el consejo de familia deberá
vigilar la labor de este guardador.
3.2 Consejo de familia para los mayores de edad incapaces
que no tengan padre ni madre
Estos incapaces están bajo el cuidado del curador, quien está
supervisado por el consejo de familia, entidad ésta que igualmente
nombra al curador cuando no existen los llamados a la cúratela
legítima, ni la designación de los padres vía testamento o escritura
pública. El supuesto es que estos incapaces no tengan padre ni
madre, pues si así fuera, son ellos los llamados a cuidar al hijo
incapaz bajo la forma de la cúratela legítima, y generalmente no se
forma consejo cuando los padres tienen a sus hijos bajo patria
potestad, o bajo cúratela, pues se parte de la presunción de que el
cuidado será el más conveniente para el incapaz.
3.3 Consejo de familia, aunque viva el padre o la madre, en
los casos en que señala el Código Civil
En efecto, generalmente no se forma el consejo cuando los padres
ejercen patria potestad sobre sus hijos, pues el supuesto es que tal
institución se forma generalmente para vigilar a los tutores y
curadores, pero no para los padres que ejercen patria potestad o
ejercen la cúratela, en atención a que la proximidad del parentesco
hace presumir un desempeño adecuado y eficaz del cuidado del
incapaz, sin embargo por excepción se señalan casos en los que
debe funcionar el consejo.
a) Padres divorciados y el ejercicio de la patria potestad recae
sólo en uno de ellos.- En esta situación, el artículo 341 del Código
Civil, refiere que en cualquier tiempo el juez puede dictar a pedido
del consejo de familia las providencias que sean requeridas y que
considere que son beneficiosas para los hijos.
b) Los padres no están obligados a dar garantía para asegurar la
responsabilidad de la administración del patrimonio de sus hijos,
salvo que el juez ha pedido del consejo de familia resuelva que lo
constituya por requerirlo el interés del hijo. El artículo 426 del
Código Civil que establece tal potestad del consejo lo hace en
atención a que esta asamblea de parientes tiene razonable duda
sobre la gestión del padre o madre frente a la administración legal.
c) En cuanto a la rendición de cuentas periódicas respecto de la
administración legal, los padres no están obligados a ello, salvo
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que lo solicite el consejo de familia, tal como lo manda el artículo
427 del Código Civil.
d) Siempre ha pedido del consejo de familia, el juez puede dictar
las medidas que considere convenientes respecto de la
administración que vienen realizando los padres sobre los bienes
de sus hijos. Esta disposición, contenida en el artículo 428 del
Código Civil, se enmarca dentro de las medidas de protección de
los intereses de los infantes bajo patria potestad.
e) El padre o madre que ejerce en exclusividad patria potestad y
pretende contraer matrimonio, debe solicitar la formación del
consejo de familia, a fin de que esta entidad se pronuncie sobre la
administración legal de los bienes del menor y si ha de continuar
en dicha administración este padre o madre. El artículo 433 del
Código Civil exige tal convocatoria y si se hace caso omiso de ello,
se pierde la administración y el usufructo legal.
f) Uno de los casos de decadencia de la patria potestad, en el que
se aparta al padre o madre de la administración de un
determinado bien, es cuando haya conflicto u oposición de
intereses entre padre o madre e hijo, en tal circunstancia el
artículo 460 del Código Civil ordena el nombramiento de un
curador especial, recayendo tal designación en el ascendiente a
quien le corresponde la tutela legítima, y, si no fuera posible, la
designación la hará el consejo de familia.
4 CONSEJO DE FAMILIA PARA EL AUSENTE
Refiere el artículo 638 del Código Civil que también se forma
consejo para que ejerza sus atribuciones a favor de los ausentes.
En efecto, según el artículo 50 del Código Civil, en la declaración
judicial de ausencia se ordenará dar la posesión temporal de los
bienes del ausente, a quienes serían sus herederos forzosos al
tiempo de dictarla, y que si no hubiera persona con esa calidad,
continuará respecto a los bienes del ausente la cúratela
establecida en el artículo 47, referido a la cúratela de bienes del
desaparecido.
En el caso del desaparecido la situación es de incertidumbre, por
ello la ley faculta a que se designe un curador especial que cuide
sus bienes, en tanto no se dilucide su situación jurídica. Pues bien,
este curador especial será fiscalizado por el consejo de familia. En
el caso del ausente, la ley da otra salida, que se traduce en
entregar provisionalmente el patrimonio del ausente a los que
resulten sus herederos forzosos, pero obsérvese que se trata de
una administración provisional, por ello entendemos que aún en
este caso el consejo de familia tiene funciones que cumplir, en
cuanto que se debe fiscalizar la administración de ese patrimonio
que viene contenido en los artículos 51 referido al inventario de
los bienes, 52 que establece la prohibición de enajenar bienes del
ausente, y, principalmente, el artículo 55 sobre derechos y
obligaciones del administrador judicial de los bienes del ausente.
5 CONSEJO DE FAMILIA NO SE FORMA PESE A LA
INEXISTENCIA DE PADRES
1. Niño o adolescente cuyo tutor legítimo es al mismo tiempo
curador de su padre o madre.- Supuesto recogido en el
artículo 620 del Código Civil. Sobre el particular diremos que
el artículo 580 del Código Civil refiere que el curador de un
incapaz que tiene hijos menores será tutor de éstos; pues
bien, en aplicación de ello, y sobre todo ya que el padre o la
madre ha caído en interdicción, y por lo tanto se le suspende
la patria potestad y se le nombra curador, cargo éste
desempeñado por su propio padre o madre, que viene a ser
abuelo del hijo del incapaz, y por lo tanto llamado a la tutela
legítima. En consecuencia una misma persona reúne dos
títulos, el de curador de su hijo y tutor de su nieto, siendo
ello así, y por el cercano y directo parentesco con el niño o
adolescente, el legislador no considera necesario se reúna el
consejo de familia, pues entiende que el guardador cumplirá
fielmente sus responsabilidades, salvo en los casos en que
ante la presencia de padres, la ley exige formación del
consejo, y que como ya lo hemos visto son los supuestos de
los artículos 426, 427, 428, 460, entre otros.
2. Cuando no hay un mínimo de cuatro miembros para la
formación del consejo, éste no se constituye y sus funciones
son asumidas por el juez, tal como lo señala el artículo 626
en su tercer párrafo. Cree el legislador que el reducido
número no es aconsejable para una conveniente
deliberación y toma de acuerdos en beneficio del incapaz.
3. El artículo 630 del Código Civil nos señala otro caso, al referir
que no habrá consejo de familia para un hijo
extramatrimonial, cuando el padre o la madre lo haya
prohibido en su testamento o por escritura pública. Se
respeta la voluntad del padre o la madre del hijo
extramatrimonial, que tiene razonables dudas del
comportamiento de los familiares del hijo, y en esa medida
prohíbe la instalación del consejo. En este caso el juez
asumirá las funciones del consejo oyendo a los miembros
natos que hubiere.
4. Personas obligadas a solicitar la formación del consejo de
familia
El artículo 621 del Código Civil nos señala a las personas que están
obligadas bajo responsabilidad a solicitar la formación del consejo
de familia cuando existan hechos que hagan necesario su
funcionamiento:
a) El tutor testamentario o escriturario, persona esta que como
sabemos ha sido designada por el padre o la madre del incapaz, y
en su defecto por el tutor legítimo y hasta por un tercero que ha
nombrado al menor su heredero o legatario.
b) Ascendiente llamado a la tutela legítima. En este caso, el abuelo
o abuela, en pleno ejercicio de su cargo, debe solicitar la
formación del consejo cuando las circunstancias lo justifiquen.
c) Miembros natos del consejo, y lo son los abuelos y abuelas, tíos
y tías, hermanas y hermanos del infante o del incapaz mayor de
edad.
d) El artículo 622 del Código Civil faculta igualmente al juez de
familia o de paz letrado, según fuera el casó, a decretar la
formación del consejo de oficio, o a pedido del ministerio público
o de cualquier persona.
5. CLASES Y COMPOSICIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA
En nuestra legislación existen hasta tres clases de consejo de
familia; el testamentario o escriturario, el legítimo y el dativo.
Veamos la composición de cada uno de ellos.
1. Testamentario o escriturario.- Refiere el artículo 623 del
Código Civil que este consejo se compone por las personas
que haya designado el último de los padres que tuvo al hijo
bajo su patria potestad, o su cúratela, y en su defecto por las
personas designadas por el tutor legítimo, o el abuelo o
abuela que haya ejercido la cúratela legítima. Obsérvese que
no se pone límite al número de personas por lo tanto es
abierto, y creemos igualmente que no hay prohibición para
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la designación de las personas, pudiendo ser éstas parientes
o no del incapaz, aun cuando de ordinario serán familiares
del incapaz.
2. Legítimo.- En defecto del testamentario o escriturario, la ley
llama a integrar el consejo a los parientes próximos y
directos del incapaz, a quienes se les conoce como miembros
natos del consejo, esto es, abuelos y abuelas. Se entiende
que ninguno de ellos ejerce la tutela legítima, tíos y tías y
hermanos y hermanas del incapaz. Ahora bien, si hubiera
menos hermanos enteros que medios hermanos, solo
asisten de éstos igual al número de aquéllos.
Excepcionalmente aumenta el número de miembros del
consejo legítimo, cuando el mayor incapaz para quien se
forma consejo tiene hijos capaces, integrando éstos el
consejo que se forma para su padre. Se entiende que aquí no
está comprendido el hijo que ejerce la cúratela legitima de
su padre.
3. Dativo.- Se forma en dos casos: el primero para completar el
número requerido por ley para que funcione el consejo de
familia, cuando no hay 4 miembros natos del consejo,
entonces se llama a los demás parientes consanguíneos,
entre los cuales tiene preferencia el más próximo al más
remoto y el de mayor edad cuando sean del mismo grado; y
en segundo lugar, cuando no hay ningún miembro nato, en
este caso se llama a los sobrinos y primos hermanos del
incapaz.
6. SOLICITUD DE FORMACIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Quien acude al juez a solicitar la formación del consejo debe
indicar los nombres de las personas que integrarán dicho consejo,
y si ignora los nombres, lo manifestará para que el aviso que se
publicará en el periódico convoque a las personas que se crean
con derecho a integrarlo, precisando eso sí, el nombre del
solicitante y los datos del incapaz.
Ante la solicitud, el juez ordena la publicación de un extracto de la
petición a fin de que cualquier interesado pueda observar la
inclusión o exclusión indebida. Si dentro de los diez días de la
publicación no se formula observación alguna, o resuelta ésta, el
juez procederá a instalar formalmente el consejo.
7. PERSONAS IMPEDIDAS DE SER MIEMBROS DEL CONSEJO DE
FAMILIA
Según el artículo 632 del Código Civil y en concordancia con el
artículo 515 del mismo cuerpo legal no pueden ser miembros del
consejo los siguientes:
a) El tutor ni el curador, por cuanto el consejo se forma para
fiscalizarlos.
b) Los que están impedidos para ser tutores o curadores.
c) Las personas a quienes el padre o la madre, el abuelo o la
abuela, hubiesen excluido de este cargo en su testamento o por
escritura pública; se respeta la voluntad de estas personas que,
con razones que el código no las obliga a explicitar, apartan a
alguien del cargo.
d) Los hijos de la persona que por abuso de la patria potestad dio
lugar a su formación. El supuesto está referido a aquel padre o
madre que es apartado de la patria potestad por una inconducta
cometida en agravio de su hijo, pues bien, los hermanos capaces
de éste no integrarán el consejo, pues no tendrían la suficiente
imparcialidad para ejercer el cargo, pese a que como se ha visto
son miembros natos del consejo.
e) Los padres, en caso de que el consejo se forme en vida de ellos,
pues su formación se hace precisamente para fiscalizarlos, salvo el
caso de los padres que no tienen la administración de los bienes
de sus hijos, en el que sí integran el consejo precisamente para
vigilar al administrador de esos bienes.
8. INSTALACIÓN Y SESIONES DEL CONSEJO DE FAMILIA
Instalado el consejo, sus miembros serán citados por esquela cada
vez que sea necesario, debiendo precisarse que el cargo de
miembro del consejo es gratuito e inexcusable (obligatorio), y debe
desempeñarse personalmente, salvo que el juez autorice por
causa justificada la representación mediante apoderado, el cual no
puede representar a más de un miembro del consejo.
El juez convocará al consejo a solicitud del tutor, del curador o de
cualquiera de sus miembros y cada vez que, a su juicio, el interés
del infante o del incapaz lo exija. Ante la citación efectuada, todos
y cada uno de los miembros del organismo están en la obligación
de concurrir, salvo que medie causa atendible. Ante la inasistencia
injustificada, el juez impondrá una multa equivalente a no más del
20% del sueldo mínimo vital.
El consejo no puede adoptar resolución sin que estén presentes en
la deliberación y votación por lo menos tres de sus miembros
además del juez, número éste que vendría a ser el quorum y sin
que haya conformidad de votos entre la mayoría de los asistentes.
El juez que preside el consejo solamente vota en caso de empate.
Ningún miembro del consejo asistirá a su reunión ni emitirá voto
cuando se trate de asuntos en que tengan interés él, sus
descendientes, ascendientes o cónyuge, pero podrá ser oído si el
consejo lo cree pertinente. En cuanto a los tutores y curadores,
tienen la obligación de asistir cuando sean citados, o cuando ellos
hayan promovido la reunión, pero en ningún caso pueden votar.
9. ACUERDOS DEL CONSEJO DE FAMILIA
Para lo toma de acuerdos se entiende que debe haber un debate,
que significa cambio de pareceres, opiniones, y todo ello bajo la
dirección del juez. Sobre el particular y según el artículo 639 del
Código Civil, el juez de familia preside el consejo que se forme para
supervigilar al tutor o en su caso a los padres, y el juez de paz
letrado cuando se forma para incapaces mayores de edad.
Agotado el debate, cada cuestión debe votarse por separado. Tal
como ya se ha señalado, el consejo no puede adoptar resolución
sin que estén presentes en la deliberación y votación por lo menos
tres de sus miembros, además del juez que preside y sin que haya
conformidad de votos entre la mayoría de los asistentes. El juez
sólo vota en caso de empate.
10. FACULTADES DEL CONSEJO DE FAMILIA
Las funciones están señaladas en relación directa con la protección
que se debe al interés de los incapaces para quienes se forma.
Ahora bien, el artículo 647 del Código Civil menciona las más
importantes, sin embargo otras funciones no contempladas en
dicho dispositivo encontramos tanto en otros libros del Código
Civil, como en el Código Procesal Civil.
Analicemos cada una de estas funciones:
a) Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y
especiales conforme a este código, se refiere a lo dispuesto en los
artículos 573 del Código Civil que estatuye que ante la falta de
curador legítimo y de curador testamentario o escriturario, la
cúratela corresponde a la persona que designe el consejo de
familia, y en cuanto al artículo 508, se concede al consejo designar
tutor dativo ante la ausencia de tutor testamentario o escriturario
 “TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR”
y de tutor legítimo. Y en cuanto a los curadores especiales, por
ejemplo la que contempla el artículo 460 del Código Civil ante
oposición de intereses entre padre e hijos.
b) Admitir o no la excusa o la renuncia de los tutores y curadores
dativos que nombre. Como sabemos, la facultad de designar
tutores y curadores dativos es del consejo, y en tal mérito será el
consejo que se pronuncie sobre la excusa que propongan los
convocados a esta guardaduría, así como la de aceptar la renuncia,
en los casos en que ésta proceda, como por ejemplo el caso del
artículo 552 del Código Civil que faculta al tutor dativo que haya
desempeñado el cargo seis años a poder renunciar; o si tratándose
del curador de un mayor incapaz, no siendo su cónyuge,
ascendiente o descendiente será relevado si renuncia al cargo
después de cuatro años.
c) Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que
nombre y removerlos a su juicio. Sobre el particular debemos
señalar que se autoriza al consejo para que sin mayor explicación
pueda remover a los tutores dativos. En tal mérito consideramos
innecesaria la norma contenida en el artículo 509 referida a que el
tutor dativo será ratificado cada dos años por el consejo de familia,
y lo es por cuanto, a su discreción, el consejo puede remover al
tutor dativo en el momento que crea pertinente.
d) Provocar la remoción judicial de los tutores y curadores
legítimos de los testamentarios o escriturarios y de los nombrados
por el Juez. Cuando uno de estos tutores incurre en faltas contra el
incapaz, o su gestión está siendo deficiente, o han incurrido en
alguno de los impedimentos y no renuncian al cargo, entonces
será el consejo el que deba promover su remoción, lo que significa
una demanda judicial contra el tutor o curador, a fin de que el juez
se pronuncie sobre la remoción solicitada, de conformidad con el
artículo 554 del Código Civil.
e) Decidir, en vista del inventario, la parte de rentas o productos
que deberá invertirse en los alimentos del menor o del incapaz en
su caso, y en la administración de sus bienes si los padres no la
hubieran fijado. Recordemos que uno de los pasos previos para
asumir el cargo de tutor o curador es el inventario judicial de los
bienes del incapaz, pues bien realizado el inventario la ley le señala
al consejo, como ente que decidirá qué rentas serán utilizadas por
el guardador para destinarlos a los alimentos del pupilo o curado,
salvo que el padre o madre, las hubieran fijado con precisión al
detallar la administración del patrimonio del incapaz.
f) Aceptar la donación, la herencia, o el legado sujeto a cargas
dejado al menor, o en su caso al incapaz. El incapaz no puede
aceptar herencia ni legados, ni donaciones por sí mismo, sino que
tiene que hacerlo a través de su representante legal. Sin embargo
éste representante, trátese del padre que ejerce patria potestad, o
el tutor o curador, requiere para aceptar herencia o legados con
carga la autorización judicial respectiva, concedida previa opinión
del consejo de familia, tal como lo mandan los artículos 448 inciso
9° y 532 del Código Civil. En tal mérito, importante resulta la
participación del consejo, quien puede repudiar o autorizar esta
liberalidad, dependiendo del interés del incapaz a quien tiene que
cuidar y proteger.
11. RECURSOS CONTRA LAS RESOLUCIONES DEL CONSEJO DE
FAMILIA
Se ha señalado que el consejo de familia es presidido por un juez,
el cual será el de familia si se trata de fiscalizar al tutor, o en su
caso a los padres que ejerzan patria potestad, cuando la ley lo
señale específicamente y será el de juez paz letrado, cuando el
consejo se forme para cautelar intereses de los incapaces mayores
de edad, por lo tanto las impugnaciones contra las resoluciones
que adopte el consejo se presentarán o ante el juez de familia, si
se trata de acuerdos del consejo presidido por el juez de paz
letrado, o ante la sala de familia si se trata de acuerdos del consejo
presidido por un juez de familia. Veamos por separado estos
recursos:
a) Consejo presidido por el juez de paz letrado.- Refiere el artículo
648 del Código Civil que, de las resoluciones del consejo presidido
por el juez de paz, puede apelar al juez de primera instancia (hoy
juez especializado de familia) cualquiera de los miembros que haya
disentido de la mayoría al votarse el acuerdo, por ello decíamos
que, para ejercer este derecho, las votaciones deben ser abiertas,
única forma de viabilizar esta impugnación; el tutor o curador,
sobre el particular, creemos que sólo se estaría refiriendo al
curador, pues si se trata de tutor, sabemos que el juez que preside
el consejo es el de familia; también decimos, en su caso pueden
interponer el recurso igualmente los padres del incapaz mayor de
edad; cualquier pariente del menor que no esté integrando el
consejo; y cualquier otro interesado en la decisión, el mismo que,
decimos, debe demostrar legítimo interés económico o moral. En
cuanto al plazo es de cinco días, salvo que se trate de resoluciones
en que el consejo declare la incapacidad de los curadores, acuerde
su remoción o desestime su excusa, en cuyo caso el plazo es de 15
días.
b)Consejo presidido por el juez de familia.- El artículo 649 refiere
que, de las resoluciones del consejo presidido por el juez de
menores (hoy juez especializado en familia), pueden apelar a la
Sala Civil de la Corte Superior (hoy Sala de Familia), dentro del
término de cinco días, las personas indicadas en el párrafo
precedente (alude a cualquiera de los miembros del consejo, tutor
o curador, pariente del menor u otro interesado en la decisión), o
quince días si se tratara de incapacidad, remoción o cuando se
desestime la excusa de los tutores.
12. RESPONSABILIDAD DE LOS MIEMBROS DEL CONSEJO DE
FAMILIA
Refiere el artículo 651 del Código Civil que los miembros del
consejo de familia son solidariamente responsables de los daños y
perjuicios que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o cúratela
13. RETARDO EN LA FORMACIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA
a) Refiere el artículo 653 del Código Civil que por falta o
impedimento u omisión del juez de paz letrado, en todo lo relativo
a las atribuciones que por ley le corresponde respecto del consejo
de familia, cualquiera de los parientes del incapaz o del ausente
puede pedir al juez de familia que él mismo desempeñe esas
funciones o que designe al juez de paz letrado que deba hacerlo.
Obsérvese que ante una falta del juez, el consejo que debía
formarse o reunirse no lo hace, y por ello se faculta a los
interesados a que soliciten que sea el juez de familia el que instale
o reúna al consejo de familia, sin perjuicio de la multa que se
impone al juez negligente.
b) Esta misma facultad la tendrá la Sala de Familia, si se trata de
que el juez negligente es el de familia.
c) El artículo 654 del Código Civil faculta al juez de familia, o en su
caso a la Sala de Familia, dictar, en situación de urgencia, las
providencias que favorezcan a las personas o intereses de los niños
 “TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR”
o adolescentes, mayores incapaces o ausentes, cuando haya
retardo en la formación del consejo u obstáculos que impidan su
reunión o entorpezcan sus deliberaciones.
14. FIN DEL CARGO DE MIEMBRO DEL CONSEJO DE FAMILIA
1) Muerte del miembro del consejo.
2) Declaración de quiebra: En este caso, por medida de
previsión, se aparta al consejero que no ha sabido cuidar su propio
patrimonio y, en esa medida, según el legislador se vuelve
incompetente para cuidar patrimonio ajeno.
3) Por remoción.- En este caso, las mismas causas que dan
lugar a la remoción de tutor y del curador se aplican para la
remoción de los miembros, y en tal sentido es de aplicación el
artículo 554 del Código Civil.
4) Por renuncia.- Sólo en el caso de que le haya
sobrevenido un impedimento legal para su desempeño.
15. FIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Se entiende que las razones que llevaron a la formación del
consejo han desaparecido, y por ello ya no tiene sentido que el
consejo siga funcionando. Sin embargo habría que decir que este
término no necesariamente es definitivo, pues pueden reaparecer
algunas circunstancias que justifiquen nuevamente la instalación y
formación del consejo. En efecto, refiere el artículo 658 del Código
Civil que el consejo de familia cesa en los mismos casos en que
acaba la tutela o cúratela, esto es: Por muerte del menor. Por
llegar a su mayoría de edad. Por del artículo 46 del Código Civil,
referido al matrimonio del adolescente de 16 años de edad o por
título oficial que lo habilite para ejercer una profesión u oficio,
casos en los cuales el cese será definitivo. Por cesar la incapacidad
del padre o madre conforme al artículo 580 del Código Civil; sin
embargo, si ese padre o madre vuelve a ser declarado interdicto,
deberá nuevamente convocarse a un consejo de familia. Y, por
último, termina el consejo de familia por reingresar el niño o
adolescente bajo la patria potestad; sin embargo, pueden darse
casos en que estando bajo patria potestad se requiera la
formación del consejo, por ejemplo, cuando se presente oposición
de intereses entre ellos. También termina el consejo, refiriéndonos
al mayor de edad incapaz, cuando éste fallezca o cuando se ha
rehabilitado.
CAPITULO IV
COLOCACION FAMILIAR
1. ANTECEDENTES
En nuestro país existen dos maneras de tramitar la adopción para
los menores declarados previamente en estado de abandono,
mismas que se encuentran establecidas por el Código de los Niños
y Adolescentes:
a) El procedimiento administrativo, que es el trámite regular y se
encuentra previsto por la Ley 26981, llevado ante la Dirección
General de Adopciones del Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, trámite, bastante engorroso, que implica una
exhaustiva investigación que pretende garantizar la transparencia
del procedimiento e idoneidad de los solicitantes a través de la
aplicación de mecanismos de evaluación y control que aseguren
que los niños, niñas y adolescentes, sean insertados al seno de
familias que les puedan brindar las mejores condiciones de vida en
los aspectos material, espiritual y moral. Cabe mencionar que
anteriormente estos procesos eran conocidos por el Poder Judicial
y debido a la excesiva carga procesal y a la existencia de ciertos
cuestionamientos en las tramitaciones, se encomendó la tarea a la
entonces creada Oficina de Adopciones adscrita al PROMUDEH,
implementándose para ello todo un aparato burocrático que
cuenta con un equipo multidisciplinario encargado de las
evaluaciones ya mencionadas.
b) Alternativamente, se mantiene el trámite judicial como vía
excepcional para la adopción de los niños, niñas y adolescentes
que aun cuando no se haya declarado su abandono, puedan ser
adoptados por quienes ostenten alguna de las condiciones
establecidas en la Ley, como es el caso: del que posea vínculo
matrimonial con el padre o madre del menor, que tenga vínculo
parental con el adoptante, o el que lo haya prohijado por un
período no menor de dos años. Respecto de la última opción se
presentaban algunos casos en los que se desnaturalizaba, las
parejas que tomaban conocimiento de que en los centros de
atención residencial (albergues o aldeas de niños), se encontraban
niños o niñas en presunto estado de abandono, solicitaban la
colocación familiar con la finalidad de que transcurridos los dos
años, pudieran pedir judicialmente (vía excepcional), la adopción
de los menores con los que habían convivido, aludiendo el
prohijamiento; este por cierto, no era el sentido de la norma en
comento.
2. COLOCACIÓN FAMILIAR
Es una medida por la cual un niño o adolescente es acogido por
una persona, familia o institución en forma provisional para su
cuidado; el objetivo de la colocación familiar es otorgar la
responsabilidad de crianza de un niño, niña o adolescente de
manera temporal y mientras se determina una modalidad de
protección permanente para el mismo. La colocación familiar no
estuvo muy desarrollada en la doctrina y legislación peruana, sin
embargo juristas internacionales hablan sobre el tema,
a).Finalidad
La colocación familiar o en entidad de atención tiene como
finalidad otorgar la guarda de un niño o de un adolescente, de
manera temporal y mientras se determine una modalidad de
protección permanente para el mismo.
b).Procedencia
La colocación familiar o en entidad de atención de un niño o
adolescente procede cuando:
a) Trascurrido el lapso previsto en el art. 127 de esta Ley. No se
haya resuelto el asunto por vía administrativa.
b) Sea imposible abrir o continuar la tutela.
c) Se halla privado a sus padres de la patria potestad o ésta se haya
extinguido.
c).Prelación
A los efectos de la colocación, debe agotarse las posibilidades de
que la misma sea en familia sustituta, y de no lograrse, se hará en
la entidad de atención más apropiada a las características y
condiciones del respectivo niño o adolescente. En este último
caso, el responsable de la entidad de atención en el cual se
coloque el niño adolescente, ejercerá su guarda y representación.
A los efectos de tal designación, el Juez tendrá en cuenta el
número de niños o adolescentes que se encuentren bajo la guarda
y representación de estas personas.
d).Personas a quienes puede otorgarse
La colocación familiar puede otorgarse a una sola persona, o a una
pareja de cónyuges. Estas personas deben poseer las condiciones
 “TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR”
que hagan posible la protección física del niño o adolescente y su
desarrollo moral, educativo y cultural.
e).Entrega por los padres a un tercero
Cuando un niño o adolescente ha sido entregado para su crianza
por su padre u su madre o por ambos, a un tercero apto para
ejercer la guarda, el Juez, previo informa respectivo, considerará
ésta como la primera opción para el otorgamiento de la colocación
familiar de ese niño o adolescente.
f).Capacitación y supervisión
Las personas que se les otorgue un niño o adolescente en
colocación familiar deben estar inscritas en un programa de
colocación familiar, en cual se les capacite y supervise.
Excepcionalmente se puede otorgar dicha colocación a quienes no
estuvieran inscritos en uno de estos programas, en cuyo caso,
deberán proceder a inscribirse de inmediatos a los fines indicados.
g).Registro
El consejo de protección debe llevar un registro de las personas a
quienes se les ha otorgados colocaciones familiares y de aquellas
que resultaren elegibles para ello, así como de los programas
respectivos.
h).Prioridad de las decisiones
Las decisiones de un niño o adolescente, tomadas por la persona
que ejerza la guarda de los mismos en virtud de una colocación,
privan sobre la opinión de sus padres.
i).Interrupción de la colocación
Si la persona a la cual se ha concedido un niño o un adolescente en
colocación familiar, no pudiere o no quisiera, continuar con el
ejercicio de la misma, debe informar de ello al juez que dictó la
medida, a fin de que éste decida lo conducente. En ningún caso el
niño o el adolescente puede ser entregado a terceros sin previa
autorización judicial.
j).Revocatoria de la Colocación
La colocación familiar o en entidad de atención puede ser
revocada por el Juez, en cualquier momento, sí el interés superior
del niño así lo requiere, previa solicitud del colocado si es
adolescente, del padre o de la madre afectados en la patria
potestad o en el ejercicio de la guarda, sus parientes, del
ministerio Publico, y de cualquier persona que tenga conocimiento
directo de los hechos o circunstancias que lo justifiquen.
3. Ley N° 30162
Introduce las modificaciones a la figura de la colocación familiar a
las que nos hemos venido refiriendo, al permitir la protección
temporal de niños, niñas y adolescentes que se encuentran en
situación de riesgo, abandono o extravío; de tal manera que los
menores que se hallen en estas circunstancias de vulnerabilidad,
sean acogidos temporalmente por una familia. Su ámbito de
aplicación es La Dirección de Investigación Tutelar, así como los
órganos jurisdiccionales o administrativos a cargo de procesos
tutelares, aplicarán la presente norma. Prevé dos tipos de
acogimiento: el de familiares y terceros. En ambos casos, los
solicitantes deberán contar con una vivienda saludable que reúna
los requisitos de habitabilidad, salubridad y seguridad; también
deberán aceptar ser preparados y permitir la supervisión por un
equipo profesional durante el proceso. El objetivo de esta norma
es devolver el derecho que tiene todo menor de vivir en familia,
antes estaba establecida en el Código de los Niños, Niñas y
Adolescentes bajo la figura de Colocación Familiar; esta nueva Ley
no solo la regula sino que a partir de este nuevo enfoque,
cambiará la mirada que tienen todos sobre la figura. La nueva
medida tiene entre sus propósitos evitar que los niños acudan a
algún albergue donde no pueden compartir una experiencia de
familia. “Lo que buscamos es que se evite la institucionalización de
los niños. Ellos pasarán un tiempo con alguna familia mientras se
resuelve el tema de que vuelvan al lado de sus verdaderos padres”.
Esta disposición es aplicable para los que se encuentren dentro de
un proceso de investigación tutelar hasta antes de declararse
judicialmente el estado de abandono o cuando se encuentran
institucionalizados en un hogar público o privado. Sólo por
excepción un niño, niña, y adolescente declarados en abandono
podría aplicarse la medida del acogimiento, previa opinión
favorable de la dirección.
4. Acogimiento Familiar
Es el término utilizado para describir todo el rango de opciones de
acogimiento infantil alternativo proporcionado a niños, niñas y
adolescentes privados del cuidado de sus padres; no es una
adopción, se trata de una medida de protección a la infancia
mediante la cual se ofrece un entorno familiar adecuado a los
menores que por diversas circunstancias, no pueden vivir con su
familia. Este acogimiento puede ser temporal, mientras se produce
la reinserción en la familia de origen, para la adaptación previa a la
convivencia con una familia adoptante, o bien permanente,
cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia así lo
requieran. El acogimiento familiar busca que los niños niñas y
adolescentes que no pueden vivir con sus padres, lo hagan de
manera excepcional y temporal con un núcleo familiar que les
permita la restitución, el disfrute, el goce y el ejercicio de su
derecho a vivir en una familia y les provea los cuidados necesarios
para su desarrollo, promoviendo la reinserción familiar. Debe ser
otorgado considerando una serie de requisitos que demuestren la
idoneidad del acogedor como su aceptación de ser capacitado o
evaluado previamente con evaluaciones físicas y mentales y
acompañados por un equipo profesional; un aspecto subjetivo a
tomar en cuenta es la relación de afinidad o afectividad con el
niño, niña o adolescente que se pretende asumir su acogimiento.
Es una medida de protección temporal que se aplica a los niños,
niñas y adolescentes que se encuentran en situación de
desprotección familiar o riesgo con la finalidad de ser integrados a
su familia extensa o a una familia no consanguínea previamente
evaluada o seleccionada:
 Acogimiento en familia extensa: en esta medida se dispone el
acogimiento del niño, niña o adolescente en su familia extensa.
Aquí se consideran a los abuelos y parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad.
 Acogimiento en familia no consanguínea: En esta medida de
protección el niño, niña y adolescente es acogido por referentes
familiares u otras personas idóneas que sin tener parentesco
alguno constituyen un entorno positivo y apropiado para la
protección del titular de la medida. La familia acogedora asumirá
las responsabilidades de la tutela conforme a los artículos 526, 527
y 528 del Código Civil. Esta medida puede ser solicitada por
familiares del niño, niña o adolescente tutelado o por terceros,
quienes accederán a ésta, previa evaluación favorable de la
Secretaría Nacional de Adopciones. Dicha evaluación comprende
los aspectos psicológico, social y legal de los solicitantes
(Defensoría del Pueblo, 2011).
 “TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR”

5. CONSIDERACIONES FINALES familia o institución. familia o institución.

La Ley de adopciones establece las pautas para optar la adopción;  Dispuesta a instancia  Dispuesta a instancia
sin embargo, este procedimiento representa algunas desventajas administrativa o judicial. administrativa o judicial.
para los postulantes que, por lo general, son parejas que han  Remunerada o gratuita.  Gratuita o remunerada en
intentado todos los medios posibles para procrear a sus propios  Medida de el caso del acogimiento
hijos sin éxito, por lo que se encuentran ávidas de brindar el cariño aclimatamiento y administrativo.
que tenían reservado para sus hijos, en el plazo más breve, a aquel protección en adopción.  Medida de aclimatamiento
niño, niña o adolescente desfavorecido por la vida, desconocido en  Deben ser seleccionadas, y protección en la
su origen e identidad, que, de acuerdo a la lista de espera de capacitadas y adopción.
adoptantes, les será asignado en estricto orden (vale decir que supervisadas por personal  Deben recibir capacitación
este tipo de adopción es totalmente incierta, librada al azar), designado. y ser monitoreados.
siendo esta manera también, la que pone de manifiesto la puridad  Remoción a solicitud del
de la intensión de los adoptantes en brindar su cariño, protección niño, niña o adolescente.
y apoyo al niño, niña o adolescente que les sea asignado. En ese
sentido el tiempo es el principal obstáculo en este procedimiento, DIFERENCIAS
sumado a la condición de que ni los adoptantes, ni el adoptado se  Se considera grado de  Se considera a la familia
conoce hasta que se produce la designación, luego de la cual se parentesco, afinidad o extensa o no
debe emitir un informe de empatía, del cual depende la resolución afectividad con la consanguínea.
de colocación familiar previa a la adopción. Tenemos entonces de persona, familia o  Deben cumplirse los
un lado el procedimiento regular de adopción administrativa que institución. requisitos dispuestos por la
nos llevó hacia la figura de colocación familiar; y del otro, el ley.
proceso de adopción excepcional en vía judicial que considera  Revocable previo informe.
como opción de adopción a los prohijados, es decir, a aquel niño,  Es un mecanismo
niña o adolescente que convive con el o los solicitantes por un inmediato para evitar la
período mayor a 2 años, condición a la que se llega también vía institucionalización del
colocación familiar. Por su parte, el Código de los Niños y niño, niña o adolescente.
Adolescentes, en su artículo 104 y siguientes, contemplaba la  Se establecen
figura de la colocación familiar, como una medida transitoria expresamente los deberes
dispuesta judicial o administrativamente, que en el proceso de y derechos de la familia
adopciones se aplicaba como medida de aclimatamiento y de acogedora.
protección al niño, niña o adolescente, cuando el lugar donde vivía
 El juez debe pronunciarse
ponía en peligro su integridad física o mental. En los últimos años,
en un plazo de 30 días.
se ha venido desnaturalizando la figura de la colocación familiar,
 Modifica el artículo 511 del
pues se ha estado empleando como una suerte de ventana para
cc sobre tutela de
obtener una adopción excepcional a corto plazo, con la salvedad
menores.
que las personas que la solicitaban, escogían al menor a favor del
 Se equipara con la tutela.
cual solicitaban la colocación, es decir, no se hacía con fines de
aclimatamiento previo a la adopción, sino como un medio para
lograr indirectamente el “prohijamiento”, requerido para la
adopción excepcional. Si bien la finalidad de esta desnaturalización
de la figura, no era del todo despreciable, tampoco era del todo
correcta, puesto que se favorecía la evasión del procedimiento
regular de la adopción, permitiendo además una suerte de
discriminación de los niños, niñas y adolescentes que tienen la
condición de “ángeles que esperan”.
Podemos identificar las siguientes similitudes y diferencias entre
las dos figuras:

COLOCACIÓN FAMILIAR ACOGIMIENTO FAMILIAR

SEMEJANZAS
 Medida temporal y  Medida temporal y
transitoria. transitoria.
 Ejercida por persona,  Ejercida por persona,