Ensayo - Jurisprudencia como Forma y Fuente del Derecho.

Presentado Por:
Yeisy Yineth Mosquera Ibarguen

Presentado A:
Omar Francisco Vidal Córdoba

Nombre de la Asignatura
Historia del Derecho

Universidad Tecnológica del Chocó

“Diego Luis Córdoba”
Faculta de Derecho
III Semestre Derecho Mixto
Departamento del Chocó
Junio 2019
Introducción
La jurisprudencia es una herramienta jurídica que no es muy comprendida por la gente del
común, y mucho menos sus alcances como fuente de derecho, al estar en un solo sistema, se
concibe parcialmente todo lo que abarca la jurisprudencia, este ensayo pretende exponer algunas
generalidades de la jurisprudencia como forma y fuente de derecho en los dos sistemas jurídicos
más relevantes, con énfasis en la jurisprudencia colombiana. Durante nuestra historia
constitucional, la excepción de inconstitucionalidad tiene antecedentes relevantes que hacen que
no sea una figura aislada y, por el contrario, podamos considerarla muy propia de nuestra tradición
político-jurídica, de corte rousseauniana, basada en participación directa de los ciudadanos en el
naciente Estado.
Jurisprudencia como Forma y Fuente del Derecho (Ucha, 2009)
Desde el inicio hasta nuestros días, los principios materiales de la jurisprudencia se
tornaron también formales por medio del Digesto con la inclusión del término iuris prudentia en
la vida de los juristas romanos, para llegar años después al jurista Ulpiano que la definió como el
conocimiento de las cosas divinas y humanas y la ciencia de los justo y de los injusto. Con la
cantidad de avances que se presentaron en un breve lapso de tiempo, se dice que en este momento
tuvo su mayor auge, además inspiró a la creación de las escuelas jurídicas clásicas que titularían a
los jurisconsultos y a los juristas.
La jurisprudencia es una sentencia emitida por un órgano competente, con el propósito de
darle una interpretación uniforme al derecho, además que permite analizar la historia judicial de
manera objetiva, puesto que observa los cambios de las leyes por medio de las sentencias, admite
añadiduras acorde a la realidad cambiante. Uno de los rasgos característicos de la jurisprudencia
es el uso del efecto contagio, es decir, la aplicación de una misma resolución en casos similares
para obtener los mismos resultados positivos. La jurisprudencia es un método de positivización
de las normas, más no es exclusivo del positivismo jurídico. El hecho de que las sentencias estén
escritas, previene la existencia de errores, como podrían ser dos decisiones diferentes, en dos casos
símiles. Tiene una validez territorial, con excepciones como se puede ver con tratados
internacionales como en el exequatur.
El término jurisprudencia puede ser determinado como una sentencia emitida por un órgano
competente para hacerlo, pero la aplicación y acogida que se le da, puede ser muy diferente en
cada país, y se puede optar exclusivamente por una de las dos primeras acepciones, la tercera es
una definición general. Hay tres designaciones, y son: Fuente de derecho primordial, Fuente de
derecho auxiliar y Ciencia del derecho.
Cuando se refiere a la jurisprudencia como fuente primordial, nos indica que se crean
sentencias para los casos particulares, que constituyen un precedente destinado a una aplicación
general, aquí se puede ver un empleo práctico factible, se puede ver explícitamente en el common
law. Como fuente auxiliar de derecho, la jurisprudencia juega un papel que está estrechamente
ligado a la doctrina, muchas veces se limita a ser teórico, como en el caso del sistema de derecho
romano-germánico. Y finalmente cuando se habla de la jurisprudencia como ciencia del derecho,
que según Abelardo Torré en su libro Introducción al Derecho, dice que la ciencia del derecho es
la disciplina humanística que tiene por objeto el estudio, la interpretación, integración y
sistematización de un ordenamiento jurídico para su justa aplicación, por el hecho de incluir
aspectos como la integración y sistematización, ya implica el uso del término jurisprudencia,
puesto que cumple con esas características.
Clases de jurisprudencia (Jurisprudencia, 2014)
Aquí se presentan tres características, las cuales difieren del punto anterior en que aquí se
pueden adoptar varias, y en la otra clasificación solo se podía optar por una significación. Y las
características son: Jurisprudencia técnica, Jurisprudencia vinculante y Jurisprudencia
constitucional
 La jurisprudencia técnica: es la sistematización y exposición de los componentes teóricos de
los ordenamientos jurídicos.
La jurisprudencia vinculante: es aquella en la que se recurre a un precedente, obviamente ya
existente, para darle solución a un caso, es decir, vincula a un hecho pasado con uno presente para
dar una misma solución.
La jurisprudencia constitucional: el conjunto de sentencias emitidas por los órganos
judiciales superiores. La palabra “constitucional”, es propia del sistema romano-germánico, así
que se debe expresar la generalidad de esta acepción, como órgano superior.
La jurisprudencia en el common law
El también llamado derecho inglés, es un derecho jurisprudencial, es decir, su fuente
primordial de derecho es la jurisprudencia. Por ende, todos los países que adoptan este sistema
tienen que darle predominio a la jurisprudencia. Su autoridad deriva de la regla de la
obligatoriedad de precedente judicial Lo que le da primacía a la jurisprudencia en este sistema de
derecho, es la presencia de la regla de precedente, es decir, la revisión de las sentencias emitidas
por jueces anteriores para saber si hay alguna relacionada con el caso en curso, para darle la misma
resolución, y si no la hay, sentar un precedente. De una manera superficial, también podría decirse
que la regla del precedente es una aplicación rigurosa del efecto contagio. (David, 2010)
En el common law, hay dos clases de jurisprudencia, o justicias:
Alta Justicia, la cual está conformada las cortes superiores, aquí se crean los precedentes. Solo
participa la cámara de Lores.

Baja Justicia, está integrada por organismos cuasi-judiciales, es decir, de menor rango,
generalmente son casos diarios.

(Merino, 2009) Como la jurisprudencia no es estática, existe un comité especializado en la

modificación de la jurisdicción, esta asociación se llama Privy Council. La función de la
jurisprudencia en Inglaterra no se limitó exclusivamente a la aplicación de la ley, sino de igual
manera a la creación de reglas del derecho. La jurisprudencia consta de hechos relevantes y no
relevantes, los primeros son denominados ratio decidiendi, y los últimos son obiter dictum. Las
ratio decidiendi en un juicio es la motivación y fundamentación de una sentencia; y las obiter
dictum es lo que el juez expuso pero no tenía la necesidad de exponer. Estos son extractados por
distinguishing, que es la separación de los hechos, entre relevantes e irrelevantes.

La jurisprudencia en el civil law

En la mayoría de los países del civil law es una fuente complementaria o auxiliar del
derecho, aunque se podría denominar como una fuente móvil, debido a que hay jurisprudencia en
los diferentes escalafones de la ley. Tomando en cuenta la propensión que tienen los juristas, en
todos esos países, a siempre apoyarse en un texto legal, el papel creador de la jurisprudencia se
disimula siempre, o casi siempre, atrás de una aparente interpretación de la ley, es decir, los
jueces le dan más importancia a la legislación, pero en algunas ocasiones hacen encubren a la
jurisprudencia por diversos tipos de interpretación de la ley. La jurisprudencia desempeña una
función creativa en la medida en la que, en cada país, puede a través de su procedimiento de
interpretación alejarse de la simple exégesis, por lo tanto, la jurisprudencia le brinda a la
interpretación el beneficio de hacerlo acorde a la realidad presente. (VASQUEZ, 2009)

Jurisprudencia en Colombia (Llanos, 2017)

Como bien se sabe, Colombia es un país que hace parte del sistema romano-germánico, así
que la fuente primordial no es la jurisprudencia, sino la legislación. La jurisprudencia formalmente
es la cuarta fuente de derecho colombiano, después de la constitución, la legislación y los
reglamentos, pero materialmente tiene unos efectos más notables, así que se considera que la
jurisprudencia es una fuente indirecta de derecho.

El artículo 230 de la Constitución Política de Colombia afirma el carácter auxiliar formal

de la jurisprudencia diciendo que la equidad, la jurisprudencia, los principios generales del
derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial. La jurisprudencia permite
la igualdad de todos los ciudadanos ante ley, y a igual razón, igual derecho, porque el juez debe
dar la misma sentencia a todos los casos símiles.

Unificación de la jurisprudencia colombiana

Después de muchos inconvenientes por la diferente aplicación de resoluciones judiciales

en casos de la misma naturaleza, en Colombia se llega a la unificación de la jurisprudencia que
tiene como objetivo evitar los errores e injusticias, con los siguientes numerales que aparecen en
la sentencia C-104/93

 Asegurar la efectividad de los derechos y colabora así en la realización de la justicia

material -art. 2° CP-.
 Procurar exactitud.
 Conferir confianza y credibilidad de la sociedad civil en el Estado, a partir del principio de
la buena fe de los jueces -art- 83 CP-.
 Unificar la interpretación razonable y disminuye la arbitrariedad.
 Permitir estabilidad.
 Otorgar seguridad jurídica materialmente justa.
 Llenar el vacío generado por la ausencia de mecanismos tutelares contra providencias
judiciales.
Referencias
David, R. (2010). Universidad Nacional Autónoma de México. En R. David, Los grandes sistemas jurídicos
contemporáneos (págs. 1-523). Mexico: 11a . Recuperado el 21 de Junio de 2019, de Los grandes
sistemas jurídicos contemporáneos:
https://www.biblio.uade.edu.ar/client/es_ES/biblioteca/search/detailnonmodal/ent:$002f$002f
SD_ILS$002f0$002fSD_ILS:313992/one?qu=Jauffret-
Spinosi%2C+Camille.%C2%A0&ic=true&ps=300

Jurisprudencia. (07 de Junio de 2014). Significados.com. Recuperado el 21 de Junio de 2019, de

https://www.significados.com/jurisprudencia/

Llanos, A. Z. (03 de abril de 2017). Jurisprudencia de principios e interpretación de la Constitución:.

Recuperado el 21 de Junio de 2019, de http://www.scielo.org.co/pdf/just/n32/0124-7441-just-
32-00015.pdf

Merino, J. P. (2009). Definicion.de. Recuperado el 21 de Junio de 2019, de

https://definicion.de/jurisprudencia/

Ucha, F. (Octubre de 2009). Definicion ABC. Recuperado el 21 de 06 de 2019, de

https://www.definicionabc.com/derecho/jurisprudencia.php

VASQUEZ, A. T. (20 de Marzo de 2009). Estudio Anibal Torres. Recuperado el 21 de Junio de 2019, de
http://www.etorresvasquez.com.pe/La-Jurisprudencia.html