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Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
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LA TÉCNICA JUR~DICAEN LA APLICACI~NDEL DERECHO
Lic. Imer B. FLORES*
Non ex regula iw summatur, sed ex iure quod est regula jiat.

(No es regla la que crea al Derecho, es el Derecho el que hace la regla).
DIGESTO 50.17.
En las postrimerías del siglo XX, el hombre vive en una sociedad

mucho más compleja de la que concibió Montesquieu, y la celebérrima
teoría de la división de poderes corresponde a una época en la que el
Estado-Nación apenas surgia. Hoy en dia, nos encontramos inmersos en
la conformación de un nuevo orden tanto a nivel nacional como
internacional y enfrentamos una serie de desaffos que responden a la
complejidad de las relaciones humanas y sociales.
Por tanto, es menester reequilibrar y reordenar las instituciones

existentes; asi como crear nuevas instituciones. En este contexto, se hace
imprescindible e impostergable la reforma del poder. Sin lugar a dudas
una de las principales cuestiones en que se debe centrar la atención de
los juristas es en la reforma del Poder Judicial. La pregunta es si la crisis
responde a su propia estructura o por el contrario a los principios en los
que se funda. En lo personal, creemos que el problema no es s610
estructural sino que es necesario reformular los principios sobre los
cuales se cimienta la función judicial.
México, como en casi todos los países que pertenecen a la familia

jurtdica romano-canónica y germánica y a la corriente de la filoso-
fta juridica del iusformalismo, se considera -con base en la teoria de la
separación de poderes- que mientras a la función legislativa le correspon-
* Profesor de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho, UNAM.
DR © 1995. Universidad Nacional Autónoma de México,

Facultad de Derecho
18 IMER B. FLORES
de la creación del derecho, a la función judicial se le encomienda su

aplicación. Sin embargo, para dignificar la función de los jueces es
menester que su actividad deje de ser meramente pasiva-recreativa del
derecho preexistente para convertirse en activa-creactiva del derecho
nuevo.
El hecho de dar mayor fuerza a las decisiones de los jueces, quizás

parezca contrariar la supremacta de la ley. Sin embargo, estamos
convencidos que hoy debemos hablar de una colaboración de poderes en
donde se coadyuven unos a otros para la mejor consecución de los fines
para tos que fueron creados.
Al respecto, consideramos que el tema de la técnica jurfdica -en su

sentido amplio- como aplicación de los conocimientos jurfdicos, permite
adentrarnos en estas cuestiones al estudiar tanto la técnica legislativa
como la técnica judicial; ast como la técnica en la investigación y en la
enseñanza del derecho.
En cuanto a la técnica jurtdica -en sentido estricto- se refiere a la

aplicación del derecho que corresponde exclusivamente a los jueces.
Se analizarán algunos de los problemas que trata d e resolver la técnica
jurfdica; asimismo, trataremos de sistematizar algunos de los pasos y de
las reglas teóricas para la aplicación del derecho que permitan un mejor
desempeño de los jueces en la práctica.
1. CONCEPTO DE TÉCNICA Y DE ' ~ ~ É C N I C

JUR~DICA
A
La palabra técnica, en sentido genérico, se refiere al "conjunto de

procedimientos y recursos de que se sirve una ciencia, arte u oficio".' Por
lo cual, no sólo se puede hablar d e una técnica en las ciencias como es
el caso de la técnica en la ingenierta para aplicar los conocimientos
relativos a la mecánica; por el contrario, se puede relacionar con el arte,
al hablar de la técnica en una determinada escuela musical o pictó-
rica, asf como con la técnica de determinados oficios como la ebanis-
terta e incluso con la técnica de los deportistas. En todas estas
expresiones, en la palabra técnica subyace la idea de la aplicación de
conocimientos para resolver problemas y satisfacer las necesidades del
ser humano.
' Gran Dicctonano P a t m de la Lengua Española. Tomo VI, México, Patria. 1985, p. 1521

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LA TÉCNICA J U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 19
En el caso concreto de las ciencias, la técnica tiene la finalidad de

traducir el conocimiento científico en una utilidad o beneficio para la
sociedad. La ciencia del derecho se compone básicamente de tres sec-
tores a saber: 1) La dogmática jurídica que trata de la conceptualización
del derecho -normas e instituciones- ; 2) La sistemática jurfdica, que se
refiere a la exposición ordenada, integral y coherente de un derecho
vigente determinado y 3) La técnica jurídica, que se ocupa d e la
aplicación del conocimiento jurídico.
Por tanto, la técnica jurídica -lato sensu- es la rama d e la ciencia del

derecho que se refiere a la aplicación del conocimiento juridico. Así, la
técnica juridica comprende diversos aspectos: 1) La técnica para la
creación del derecho; 2) La técnica para la aplicación del derecho;
3) La técnica para la investigación del derecho; y 4) La técnica para la
enseñanza del derecho. De este modo, resulta que la técnica empleada
por un legislador no será igual a la utilizada por un juez, ni a la usa-
da por un investigador o a la que sirve a un profesor de derecho.
11. LA T ~ ~ C N Z C
LEGZSLATNA
A Y LA T ~ C N Z C A
JURZSPR UDENCZAL
Con relación a la técnica para la creación d e normas juridicas y a la

técnica para su aplicación es conveniente hacer algunas reflexiones.
Norberto Bobbio reconoce que generalmente se han identificado a estas
técnicas como dos momentos del derecho: uno activo o productivo y otro
pasivo o reproductivo. El primer momento corresponde a la legislación
como actividad creativa del derecho y el segundo a la jurispru-
dencia como actividad recreativa del derecho preexistente.'
De esta manera, se discute si la técnica para la creación es una facultad

exclusiva -activa y productiva- del legislador, a través d e lo que
conocemos como técnica legislativa y si la aplicación es una actividad
propia -pasiva y reproductiva- del juez por medio de lo que se conoce
como técnica jurisprudencial; o si por el contrario, ésta puede ser
considerada no s61o como una mera recreación del derecho existente
sino como un proceso de creación de un derecho nuevo.
1 Cfr. Bobbio, Norberto. El positivismo jurldico. Esparia, Debate, 1998, pp. 215-216.

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En términos generales, en los sistemas juridicos relacionados con la

familia romano-canónica germánica y a la corriente de la filosofia
juridica, conocida como iusformalismo, se reconoce que la técnica
legislativa se refiere a la elaboración de las normas juridicas; mientras
que la técnica jurisprudencial exclusivamente se ocupa de la aplicación
d e las normas generales preestablecidas a los casos concretos. Sin
embargo, en aquellos sistemas jurfdicos que cuentan con una gran
influencia d e la concepción del iusrealismo y que generalmente corres-
ponden a la familia anglo-sajona, la actividad del juez como resultado de
la técnica jurisprudencial tiene una gran importancia para la creación o
elaboración del derecho, incluso ponen en jaque al principio de la
supremacia de la ley.
Tradicionalmente, la creación de las leyes corresponde al poder

legislativo cuya elaboración requiere seguir ciertas reglas a efecto de que
el producto final sea claro, tanto en su redacción para evitar la
ambigaedad y la vaguedad como en su sistematización para eludir las
contradicciones, redundancias y lagunas. Estas reglas conforman la
llamada técnica legislativa, que para Miguel Villoro Toranzo es "la
disciplina que atañe a la elaboración y formulación de los ordenamientos
juridico~".~
Por otra parte el juez, para aplicar la ley general al caso concreto, debe
interpretarla y sustentar los criterios en la sentencia o resolución judicial.
Para ello, debe seguir ciertas reglas que se conocen como técnica
jurisprudencial. Por tanto, la técnica jurisprudencial es la disciplina que
atañe a la elaboración y formulación de las resoluciones judiciales.
En nuestro pats, la ley como norma juridica general, abstracta,

impersonal y permanente constituye un supuesto o hipótesis que el juez
solamente se limita a valorar para la aplicación de la regla a un caso
concreto. Es cierto que las características de la ley presentan ventajas
tanto como garantta contra la arbitrariedad como certeza de las reglas
aplicables a cada caso. Sin embargo, tienen a su vez dos graves
inconvenientes. El primero se relaciona, como reconoce Luis Recaséns
Siches, con la imposibilidad de proporcionar normas generales justas que
' Villoro Toranzo, Miguel. Introduccidn al esfudro del derecho. Octava edición, México, Porrúa,
1988. p. 252.

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LA T ~ C N I C AJURfDICA EN LA APLICACIÓNDEL DERECHO 21
consideren las particularidades de algunos casos excep~ionales.~ El

segundo, como lo señala Eduardo Novoa Monreal, se refiere a la gradual
obsolescencia o desajuste de la ley escrita por el simple transcurso del
tiemp~.~
Sin lugar a dudas, se requiere tanto de la actividad del legisla-

dor como la del juez para adecuar la ley a las cambiantes y nuevas
condiciones sociales. De hecho, Gustav Radbruch expone "Es utópico y
hasta desagradable representarse al juez como un simple apara-
to registrador, como un verdadero autómata jurídico, como un mero
instrumento del derecho, a quien no se le deja el menor margen para
apreciar o valorar, a quien se le niega la posibilidad de manejar la justicia,
y la equidad y que, por consiguiente, debe considerase más como un
esclavo de la seguridad jurídica que como servidor de la j~sticia".~
Por tanto, es indispensable que la actividad del juez no sea solamente

pasiva o reproductiva sino que se convierta en activa o productiva, es
decir en creativa en lugar de ser meramente aplicativa o recreativa de
la ley y de la actividad del legislador. Por lo anterior, es indispensa-
ble abandonar la concepción tradicional que reduce a la interpretación
a un mero acto de aplicación, que se limita a emplear una norma
existente para ampliar la función interpretativa a un acto de creación.
Cuando el Estado-Nacióh surgia Montesquieu formuló la celebérrima

teorfa de la división de poderes. En ese momento se entendia la existencia
de una rtgida separación entre cada una de las funciones gubernamen-
tales: 1) legislativa, crear leyes; 2) ejecutiva, ejecutar las leyes; y
3) judicial, aplicar las leyes. Hoy en dia, ante una sociedad mucho más
compleja es necesario reequilibrar las instituciones como una acción que
nos permita utilizarlas en una diferente forma de compensación en un
sistema de pesos y contrapesos mucho más flexible. En donde la ley como
producto del legislador sea complementada por la jurisprudencia como
' Uno de los mejores ejemplos de este problema -referente a la equidad como la aplicaci6n de
la justicia al caso y al hombre concreto- lo encontramos en la resolución que se dictó sobre Ida White.
Cfr. Luis Recaséns Siches. Tratado general de filosoffa del derecho. Décima edici6n, México. Porriia,
1991, pp. 641-657. Luis Recaséns Siches. Nueva jilosofia de la rnlerpretacadn del derecho. México, Fondo
de Cultura Económica, 1956, pp. 256-269.
' Cfr. Novoa Monreal, Eduardo. El derecho como obsldculo al cambro social Décima edición, México,
Siglo XXl, 1991, pp. 33- 47.
q a d b r u c h , Gustav. Iniroduccidn a la/ilosofi del derecho. Quinta reimpresi6n, México, Fondo de
Cultura Económica, Col. Breviarios 42, 1993, pp. 123-124.

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22 IMER B. FLORES
resultado de la noble actividad del juez en la actualización del derecho

tanto en su aplicación como en su proceso de creación.
Y LA APLZCACZ~NDEL DERECHO
111. LA TÉCNZCAJ U R ~ D Z C A
Al estudio de las reglas y las medidas que son indispensables para la

aplicación de las normas así como de la solución de los problemas
derivados de dicha aplicación, se le conoce como técnica jurídica. Cabe
mencionar, que hay autores que prefieren la expresión jurisprudencia
técnica para referirse al aspecto práctico y aplicativo del derecho.
En strictu sensu la técnica jurfdica se refiere a la aplicación del derecho

hecha por el juez en virtud de la competencia de la que se haya investido
el Poder Judicial. La jurisprudencia técnica se manifiesta mediante
preceptos que establecen los principios que tratan de resolver los pro-
blemas que resulten al aplicar las normas, que integran el sistema en
cuestión. Dichos problemas son básicamente: 1) interpretación del
derecho; 2) integración del derecho; 3) problemas de aplicación del
derecho en el tiempo y el espacio.
1. Interpretación del derecho
Com6nmente se confunde la noción de interpretación con la de

hermenéutica pero consideramos que son diferentes. Interpretar es
desentrairar o explicar el sentido de una expresión, todo aquello que
encierra un sentido es naturalmente susceptible de ser interpretado. Por
eso José Antonio Niño sostiene que "la interpretación ha sido una
actividad del hombre, consciente o inconsciente, aplicada a conocer el
sentido de algon.' Por su parte Javier Romo Michaud enfatiza que la
hermenéutica es, a diferencia de la interpretación, "el arte de interpretar
los texto^".^
Con base en lo anterior. Luis Legaz y Lacambra expresa que la

interpretación juridica consiste en "determinar el sentido d e la norma
' Nimo, Jose Antonio. La rnlerpretacidn de hs leyes. Segunda edición, México, Porrira, 1979, p. 17.
' Romo Michaud, Javier. 'Técnica Jurldica" en d.Antología dr teoría del derecho. Mexico, Sistema
de Universidad Abierta - Facultad de Derecho - Universidad Nacional Autónoma de México, 1994,
p. 253.

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LA T ~ C N I C AJ U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ N
DEL DERECHO 23
que se a p l i ~ a " De
. ~ esta manera resulta que la interpretación juridica es
una especie del género de la interpretación. Asimismo, para Villoro la
hermenéutica jurfdica es "la disciplina que estudia y selecciona los
métodos de interpretación de las leyes".1° De lo anterior, la interpretación
jurfdica es el resultado de desentrañar el sentido de la ley. Es decir, el
intérprete debe servir de intermediario entre la ley y su aplicación
mientras que la hermenéutica jurfdica es la disciplina que estudia los
métodos y tipos de interpretación de la ley.
A. Métodos de la interpretación
Los métodos y escuelas de interpretaciónjurfdica que existen son muy

variados, pero ninguno es totalmente satisfactorio. A continuación
mencionaremos aquellos que consideramos más representativos para
entender cómo se debe proceder a interpretar la ley.
a . Método exegético
Proviene d e la Escuela exegética o también llamada tradicional. Este

método parte de la idea de que la interpretación debe partir de la ley,
que por más dura que sea es la ley: dura lex, sed lex. Sin embargo, al
interpretar se debe buscar siempre la voluntad del legislador, la cual debe
prevalecer sobre el texto legal. Asf, cuando las palabras utilizadas en la
ley no logran expresar claramente la intención del legislador, se debe
evitar la interpretación literal del texto para buscar una verdadera
intención del creador, que es el legislador y no de la criatura que es la
ley. Por tanto, este método es subjetivista porque otorga supremacfa al
espfritu del legislador sobre el espfritu de la ley.
Esta escuela y su método han sido objeto de mdltiples criticas dentro

de las cuales destaca la realizada por la Escuela del Derecho Libre o de
la Libre Investigación Cientifica, principalmente por Francois Geny,"
quien señala que la ley, como obra humana, es forzosamente incompleta,
por grande que sea la perspicacia de sus redactores, es perfectible.
' Legaz y Lacambra, Luis. Fdos0fia del derecho. Espana, 1979, p. 543.
Villoro Toranzo. Miguel. 0p.clt. p. 255.
l 1 Cfr. Garcla Máynez. Eduardo. Introduccadn al estudio del derecho. Trigésimo novena edici6n.
México, Porrúa, 1988, pp. 337- 350.

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24 IMER B. FLORES
Además, es casi imposible llegar directamente al conocimiento de la

voluntad del legislador. Asimismo, objeta que este método no sirve para
resolver los casos de contradicción entre normas, puesto que en esa
situación hay dos intenciones opuestas.
b. Método de la Libre Investigación Científica
Deriva de la Escuela del Derecho Libre o de la Libre Investigación

Cientifica que propone reconocer al máximo grado posible la libertad del
juzgador para interpretar la ley, con el fin de evitar su inflexibilidad e
imprevisión. Como la realidad de las relaciones conductuales del ser
humano está en permanente cambio, cada caso es nuevo y debe ser
considerado por el juzgador como único. Por ello, la aplicación de las
normas debe buscar la realización de la justici,a más que una automati-
zada identificación entre norma general y caso concreto, se trata de una
verdadera labor creadora.
A diferencia d e la escuela anterior, la Escuela del Derecho Libre

postula que la ley no es absolutamente suficiente para resolver todas las
controversias, por lo que es necesario permitir al juez actuar con un
amplio margen discrecional para resolver cada caso. Sin embargo, al
permitir que el juzgador tenga excesiva libertad para juzgar al margen
de la ley, pueden originarse grandes injusticias. Por otra parte, la
seguridad jurfdica se verfa en gran riesgo, debido principalmente a la
incertidumbre que provocarfa la posibilidad de que una misma situación
pudiera ser resuelta en tantos sentidos, como jueces hubiera.
Para esta escuela, el fin de la interpretaci6n no es saber lo que quiso

decir el legislador, es decir, su voluntad. Por el contrario, lo que se trata
de conseguir con la interpretación de la ley es conocer el sentido de la
misma, sus motivos, sus propósitos; en suma lo que se busca es
desentrañar el esptritu de la ley. Por tanto, este método es objetivista
-en lugar de subjetivista- porque da supremacta al espfritu de la ley sobre
la intención del legislador.
c. Método Gramatical o Filológico
Al inspirarse en algunas d e las ideas de la escuela histórica Radbruch

concibió el método filológico-histórico. Este método propone que para

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LA TkCNlCA J U R ~ D ~ CEN
A LA A P L I C A C ~ ~DEL
N DERECHO 25
descubrir el verdadero sentido de la ley se debe acudir al significado

literal de las palabras que se utilizan en la misma. A este método también
se le conoce como natural, se pretende que la letra de la ley despierte
las mismas ideas en todos, porque ésta expresa con claridad su
significado que debe estar al alcance del entendimiento de cualquier
persona. Tal como lo sentenció Montesquieu: "Las leyes no deben ser
sutiles, pues están hechas para gentes de entendimiento medio. No son
un arte de lógica, sino el argumento sencillo de un padre de familia*."
Sin embargo, la gramática reconoce significados diversos que a

menudo son distintos al juridico o bien, la ley utiliza los vocablos en un
sentido diferente al vulgar con base en una connotación técnica, en cuyo
caso este método no resuelve el problema para la aplicación de la norma.
d. Método Lógico Sistemático o Ideológico
La critica al método gramatical dio lugar al desarrollo del método

lógico-sistemático o ideológico. Este método consiste en entender a la ley
dentro de su contextojuridico, reconociendo el sentido que el uso técnico
de las palabras les ha atribuido más allá del simple sentido gramatical.
Como el propio nombre lo dice, se trata de valorar el sentido de la norma,
conforme al contexto lógico del sistema -unitario, coherente, e integral-
al que pertenece y a la ideologia del mismo.
Por un lado, para entender el significado de una norma tenemos que

comprender el sistema normativo al que pertenece; por el otro, no es
posible concebir un sistema de normas sin penetrar en las normas que
lo integran. La argumentación sistemática se refiere primordialmente a
la congruencia e identidad que debe existir entre las normas y el sistema
al que corresponden.
e. Tesis de Kelsen
Entre las teorias modernas sobre la interpretación d e la ley destaca,

entre otras, la Tesis de Hans Kelsen. Con base en el principio jerárquico
" Montesquieu. El espiritu de las feyrs. Barcelona, Altaya, 1993, p. 408.

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26 I M E R B. FLORES
del sistema normativo, Kelsen argumenta que las normas de grado

superior establecen o determinan a las de grado inferior, en una
prelación que va desde la Constitución a las leyes ordinarias, de las cuales
derivan las reglamentarias y de éstas las normas individualizadas.
Sostiene que la determinación se limita por la propia ley porque la
interpretación se tendrá que hacer dentro de los criterios que ésta señala;
para lo cual existe un limite superior y otro inferior. Dentro de los limites
que ofrecen estas normas la autoridad podrá elegir la forma de
aplicación de la ley general en relación con el caso concreto.13
De esta manera, el margen de libertad para que la autoridad ejecutora

interprete sobre la aplicación de la norma se ve limitado no sólo por la
jerarquta misma sino por el propio lindero que las normas prevén. Por
tanto, el propio juez al interpretar aun en los casos dificiles estará
limitado por la ley, es decir, los jueces deciden sobre las bases de los
argumentos y razones legales tratando de dar explicaciones racionales y
objetivas, pero no son del todo libres porque se encuentran subordinados
al principio de la supremacia de la ley. Asf, el juez debe tomar en
consideración los limites que el propio sistema jurfdico señala -unidad,
coherencia, integridad y jerarquia.
f. Tesis de Recaséns Siches
Para desentrañar el espiritu de la ley, se deben tomar en cuenta las

valoraciones que real y efectivamente sirvieron de base para su
elaboración, asi como la finalidad que se propuso conseguir con esa ley,
según Luis Recaséns Siches. Con un gran sentido práctico, sostiene que
la interpretación juridica tiene la finalidad de traducir a las reglas
generales en normas individualizadas y concluye que todas las teorias que
se han elaborado en torno al tema, lejos de referirse a este punto en
concreto, sólo lo han complicado innecesariamente, sin dar una solución
satisfactoria.
Para Recaséns Siches todos los problemas de la humanidad deben ser

resueltos con base en la lógica de lo razonable, que es una razón
impregnada de puntos de vista estimativos, de criterios de valoración y
IS Cfr Kelsen, Hans. Teorfa general de derecho y drl Eslado. Segunda edición, México, Universidad
Nacional Aut6noma d e México, 1988, pp. 146-192; y Kelsen, Hans. La teorfa pura delderecho.Tercera
edici6n. México, Colofón, 1990. pp. 57-70.

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LA TECNICA J C T R ~ D I CEN
A LA APLICACIÓN DEL DERECHO 27
de pautas axiológicas, por lo que sólo puede ser éste el único método de
interpretación del derecho, pues la finalidad es aclarar el criterio
axiológico válido para la interpretación d e las normas. Asimismo, la
interpretación jurfdica debe también tomar en cuenta las circunstancias
históricas que motivaron la creación de los preceptos.14
g. Tesis de Savigny-Galindo Garfias
Finalmente, en lo que podemos considerar como una teoría ecléctica

Ignacio Galindo Garfias expone las ideas de Karl von Savigny, al señalar
que la interpretación consta de cuatro elementos: 1) el gramatical,
natural o filológico; 2) el racional, o lógico; 3) el histórico, y 4) el
sistemático. El primer elemento nos permite penetrar en el lenguaje
empleado en precepto; el segundo descompone el pensamiento del
legislador para analizar las partes que lo integran; el tercero lleva a
conocer el derecho existente en el lugar y época en donde la ley fue
elaborada y los cambios que la misma ha introducido y finalmente el
cuarto establece el vfnculo que liga al precepto con una institución y
después con todo el sistema jurfdico.15
B. Tipos de Interpretación
Generalmente se ha identificado a la interpretación como una labor
exclusiva del juez. Sin embargo, cualquier persona que inquiera el
sentido de una disposición normativa puede realizarla. Eduardo Garcfa
Máynez reconoce que la calidad de los autores de la interpretación puede
variar. Por razón del sujeto la interpretación será auténtica o legislativa
si la realiza el legislador; judicial o jurisprudencia1 si por el contrario, la
lleva a cabo el juez y finalmente doctrinal o privada si es un abogado o
cualquier particular quien la realiza.I6
Cfr. Recaséns Siches. Luis. Introduccdn al estudio del derecho. Décima edición, México, Porriia,
1993, pp. 210-262.
" Cfr. Galindo Garfias, Ignacio. Derecho civil. Novena edición, México, Porrúa, 1989, p. 184.
' 6 C f i . Garcfa Máynez. Eduardo. Op.cil., pp. 329-330.

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28 IMER B. FLORES
a. Interpretación auténtica o legislativa
Es aquella que el propio legislador realiza en la misma ley al estable-

cer en qué forma ha de entenderse el precepto legal al explicar el sentido
en que debe ser entendido el texto. Esta interpretación es obligatoria
y no deja lugar a dudas sobre el sentido en que se debe hacer
la interpretación. Sin embargo, Georges Kalinowski estima que esta
interpretación no es sino una metonimia o transnominación porque no
es propiamente una interpretación tendiente a la aplicación de una
norma jurídica." Un ejemplo lo tenemos en el articulo 20 de la Ley
Federal del Trabajo de México, que prescribe lo que debemos entender
por relación de trabajo: "Se entiende por relación de trabajo, cualquiera
que sea el acto que le dé origen, la prestación de un trabajo personal
subordinado a una persona, mediante el pago de un salario".
b. Interpretación judicial o jurisprudencia1
Es la que realiza el juez o el juzgador al momento de aplicar la ley

general al caso concreto, ya que para hacerlo debe valorar si la hipótesis
normativa es aplicable a la situación sobre la que juzga. Esta interpreta-
ción es en principio obligatoria sólo para la norma individualizada a la
que da lugar pero cuando los precedentes se convierten en tesis
jurisprudenciales la interpretación es obligatoria para todos.
c. Interpretación privada o doctrinal
A diferencia de las dos anteriores que se pueden identificar como

interpretaciones de carácter p ú b l i ~ o y' ~considerarlas como obligatorias,
existe la interpretación privada. Es aquella que realiza cualquier
particular que no está investido de facultades para que su opinión pueda
ser considerada como obligatoria; en otras palabras, se trata de la
interpretación que realiza cualquier persona y en el caso d e
que ésta sea un jurista -un estudioso del derecho- se tratará de una
" Cfr. Kalinowki. Georges. Concepto, fundamrnto y concrecrdn del derecho. Buenos Aires, Abeledo-
Perrot, 1982, p. 110.
" Algunos autores suelen incluir en esta clasificación: la interpretación oficial que es la que hace
cualquier organismo de la administración pública. Es cierto que la función administrativa también
realiza interpretaciones jurldicas al aplicar o ejecutar las diferentes normas generales, pero
consideramos que su importancia no es tanta en comparación con la legislativa y con la judicial.

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LA T ~ C N I C AJ U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 29
interpretación doctrinal, con un simple valor académico y por ende, sin

ninguna fuerza obligatoria.
Asimismo, se reconoce que la interpretación en razón de su alcance

y de sus resultados puede variar. Cuando una norma abarca lo mismo
que la letra de la ley, la interpretación será declarativa. Sin embargo,
cuando una norma abarca más de lo que el espíritu de la ley seriala la
interpretación deberá ser restrictiva: potius dixit quam voluit. Si resulta que
la norma en su sentido lingüistico usual significa más de lo que la
voluntad de su autor queria, corresponde reducir su aplicación para que
concuerde con la razón que le dio origen. Por el contrario, cuando
la norma abarca menos de lo que el espíritu de la ley consagra, la
interpretación deberá ser extensiva: minus dixit quam voluit. Si resulta que
la norma en su sentido lingüfstico vulgar representa menos que la
voluntad de su creador, corresponde ampliar su aplicación para que
coincida con la causa que la motivó.
2. Integración del derecho
El fundamento de la interpretación y de la integración se encuentra

en el artfculo 14 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos y es integramente recogido en el artículo 19 de1 Código Civil:
"En losjuicios del orden civil, la sentencia definitiva deberá ser conforme
a la letra, o a la interpretación jurídica de la ley, y a falta de ésta se
fundará en los principios generales del Derecho".
Por lo tanto, es conveniente distinguir entre la interpretación y la

integración. Al respecto, Niño distingue entre la interpetatio legis y
la interpetatio i u r i ~ . ' ~En términos generales, podemos identificar
a la primera con la interpretación, mientras que la segunda se refiere a
la integración que es una forma más amplia de interpretación, que va más
allá de las reglas. En este sentido, resulta claro que no es lo mismo indagar
el sentido de la ley -interpetatio legzs-, que el sentido del principio jurfdico
que se debe utilizar a falta de ley -interpfetatio iuris-. De esta manera, al
interpretar la ley se trata de desentrañar la ratio Legis mientras que
al integrar el derecho se trata de determinar la ratio iuris que debe aplicar
a falta de ley.
'* Cfr. Nifio, José Antonio. 0p.cil.. pp. 47-49.

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30 lMER B. FLORES
Generalmente se cree que el legislador se limita a promulgar leyes;

mientras que el juzgador se limita a aplicarlas. Sin embargo, por muy
grande que pueda ser la imaginación de cualquier legislador, éste jamás
podrá prever todas las situaciones que se presentarán en la sociedad,
mucho menos en una sociedad compleja y en constante proceso de
transformación. En este sentido, cabe hacer un paréntesis para recordar
aquella frase de Oliver Wendell Holmes: "El derecho es vida y la vida
cambia" que sirve para comprender que tanto el hombre como la
sociedad varian y que el derecho no puede permanecer ajeno al cambio
social y a su evolución. Por tanto, "El derecho no debe ser un lastre para
el cambio razonable y necesario, por el contrario, debe ser la brfijula que
oriente ese cambio".20
De orientarlo así, el juez tiene una función más digna que la simple
aplicación de la ley general, abstracta, impersonal y permanente al caso
concreto, por el contrario su actividad debe ser el principal motor que
permita al derecho evolucionar a la misma velocidad que la realidad
social. En este sentido, sucede que hay hechos que se presentan pero que
no están previstos o exactamente contenidos en la hipótesis o supuesto
normativo de un precepto jurfdico perteneciente a un determinado
sistema juridico.
Una de las caracteristicas del sistema juridico es la integridad. La

integridad o plenitud hermética del sistema se explica fácilmente a través
de lo que se conoce en doctrina como el Postulado de la Plenitud
Hermética del Derecho. Este postulado señala que el derecho es un
sistema integral que no puede dejar sin solución caso alguno por no estar
previsto exactamente o plasmado en las normas que integran al sistema
juridico. Dicho principio, plantea que el juzgador deberá resolver
absolutamente todos y cada uno de los casos que se le presenten aun
cuando se trate de un asunto no previsto por la legislación vigente. Al
respecto, el articulo 18 del Código Civil mexicano dispone "El silencio,
obscuridad o insuficiencia de la ley, no autoriza a los jueces o tribunales
para dejar de resolver una controversia".
A los casos que no están previstos en el sistema jurídico se les llama

combnmente.Lagunas de la Ley. Sin embargo, aun cuando existan estos
m Flores Mendoza, lmer Benjamln. El liberalismo y la reforma del Estado. La evoluctdn &l derecho.
Tesis Profesional, Facultad de Derecho, Universidad Nacional Aut6noma de México. Mkxico, 1994,
p. 273.

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LA TECNICA J U R ~ D I C A
EN LA APLICACIÓNDEL DERECHO 31
dos vacios d e ley el derecho no puede tener lagunas ya que como lo

hemos apuntado, con base en el postulado de plenitud hermética, el
derecho es integral, es decir, plenamente hermético. Por tanto, las
fallas de regulación deberán ser colmadas para cumplir con el cometido
de dar solución a todos los casos, incluso de aquellos omitidos por las
leyes. En conclusión, la ley puede tener lagunas, pero el derecho no.
A. Zntegracidn y Método Analdgico
Al proceso que se sigue para colmar las lagunas de ley se le conoce

como Integración. De hecho, podemos afirmar que la existencia de una
laguna en la ley es presupuesto necesario para la integración. La via más
~ ' integración per
general para colmar dichas lagunas es la a n a l ~ g i a .La
analogiam implica la comparación de cuando menos dos elemen-
tos distintos, a fin de establecer una relación entre sus semejanzas y
diferencias, a este método se le conoce también como comparativo. El
método analógico o comparativo consiste en extender a un caso no
previsto lo que el legislador previó para otro semejante. La analogfa se
basa en la idea de que en todos aquellos casos en que existe una misma
razón, debe existir también una misma identidad en la disposición
juridica aplicable: ubi eadem ratio, ibi eadem iuris dispositio.
Sin embargo, no basta con la simple semejanza de dos situaciones d e

hecho, sino que la razón existente debe ser exactamente la misma que
en el caso imprevisto. S610 cuando hay identidad juridica sustancial entre
ambos casos, existe una semejanza que permite la aplicación d e la
consecuencia del caso sf previsto al no previsto; porque una pequeña
diferencia fáctica o accidental puede implicar grandes diferencias en el
plano juridico: minima differentia facti maximas inducit consequentias iuris.
De hecho, cabe recordar que hay algunas ramas de la sistemática

juridica en las cuales no se permite la analogia. En el derecho penal se
prohibe la interpretación a n a l ó g i ~ ase
, ~recurre
~ al multicitado aforismo
latino: nullum crime sine iegem (no hay crimen sin ley). El articulo 14 de
la Ley Suprema mexicana dispone que "En los juicios de orden criminal
" Cfr. Atienza, Manuel. Sobre la analogia en el derecho. Ensayo de análisis de un razonamicnfojuridico.
Madrid, Civitas, 1988.
Cfr. Garcla Ramlrez, Sergio. Curso de derecho procesal penal. Quinta edici6n. México, Porriia,
1988, pp. 92-93.

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32 IMER B. FLORES
queda prohibido imponer, por simple analogfa y aun por mayorfa de

razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente
aplicable al delito de que se tratan.
B. Tipos de integracidn
Para colmar una laguna de la ley recurrimos a la integración,

utilizamos el método analógico que a su vez comprende diferentes tipos
d e integración, entre los cuales subsiste una diferencia de grado en la
amplitud del proceso integrador. Por esta razón, se habla de integración
a la par, de menos a más, de más a menos y en sentido contrario:
a. Integración a pari o a la par
Si aplicamos lo sí previsto para un caso a otro no previsto pero

idéntico, se está frente a un caso d e integración a pari. Los ejemplos de
integración a la par pueden ser muy variados pero en términos generales
p o d e m o s a f i r m a r q u e las disposiciones relativas a la
compraventa son también aplicables a otros tipos de ventas, por ejemplo
a la venta judicial.
b. Integración a minori ad maius o de menos a mis
Si en el caso sí previsto se permite o se prohíbe alguna conducta que

contenga una razón legal igualmente válida para otro no previsto, pero
en el cual se pueda argiiir que con mayor razón se le debe aplicar la
misma consecuencia, se está ante un caso de integración a minori ad maiw;
es decir, por mayoría de razón se le debe aplicar lo dispuesto
en el si previsto al no previsto. Un ejemplo de integración de menos a
más es el socorrido pero igualmente ilustrativo caso que narra Radbruch
y que retomara Recaséns Siches. En el andén de una estación ferroviaria
de Polonia había un letrero que transcribía un articulo del reglamen-
to de ferrocarriles: 'Se prohibe el paso al andén con perrosn. Sucedió que
cierto dia un señor llegó con un oso, al intentar ingresar al andén un
empleado de la estación le impidió el acceso y le recordó la prohibición
del letrero citado, ante lo cual el viajero molesto le contestó que la
prohibición se refería a los perros y que el animal que él llevaba era un

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LA TÉCNICA J U R ~ D ~ C EN
A LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 33
oso.43Naturalmente, en este caso queda muy claro que si la razón por

la cual se prohibfa el acceso con perros al tren era la incomodidad y los
riesgos para los usuarios, con mayor razón se debe prohibir el acceso con
un oso, que es un animal más grande y peligroso que los perros.
c. Integración a maiori ad minus o de más a menos
Por el contrario, si el caso si previsto se funda en una razón mayor que

aquella que se puede argumentar para el no previsto, se tratará de una
integración a maiori ad minus; es decir, por minorfa de razón. En cuanto
a la integración de más a menos, podemos citar el caso de la
representación para celebrar actos jurfdicos en materia civil. El máximo
grado de representación son los poderes para la celebración de actos de
dominio, que permiten al representante celebrar actos en nombre del
representado, respecto de sus bienes sin limitación alguna, puede incluso
trasladar la propiedad de los mismos a otra persona. Luego, en sentido
descendente, se ubican los poderes para la celebración de actos d e
administración; el representante puede efectuar aquellos actos que no
entrañen la enajenación de los bienes, sino aquellos que atañen a la
conservación y acrecentamiento de los mismos. Finalmente, en el rango
menor se encuentran los poderes para pleitos y cobranzas; el represen-
tante se limita exclusivamente a la ejecución de aquellos actos que sean
indispensables para las cobranzas o para el ejercicio de acciones judiciales
o extrajudiciales. En este caso, si una persona le otorga a otra poderes
para celebrar actos de dominio, por minorfa de razón, ésta podrá
celebrar actos de administración y actos para pleitos y cobranzas. Este
ejemplo de integración se entiende claramente con la conocida frase: "El
que puede lo más puede lo menos".
d. Integración contrario sensu o sentido contrario
Por hltimo, la integración contrario sensu o en sentido contrario se da

cuando una norma previene una consecuencia para un supuesto
determinado, aun cuando no lo diga expresamente el precepto, se
integra que para el caso contrario se deberá aplicar la consecuencia
opuesta. Por ejemplo, si una ley fiscal obliga a ciertos contribuyentes a
I inlerp+ciaCi6n de¡ derecho. Mbxico, Fondo de

" Cfr. Recaskns Siches, Luis. Nwva fihoffa de &
Cultura Económica. 1956. pp. 156-159.

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34 IMER B. FLORES
pagar un impuesto, se integra contrario sensu, que aquellos que no estén

en ese supuesto no tendrán por que pagar dicha contribución.
C . La integración y los principios generales del derecho
Francesco Carnelutti afirma que existe otra clasificación de los tipos

de integración. Sostiene que cuando la integración se realiza por los
medios que posee el propio sistema jurídico estamos frente a la
"autointegración". Mientras que cuando la interpretación se vale de
recursos obtenidos fuera del mismo nos encontramos ante la
"heter~integración".~~ Esta iiltima se entiende claramente cuando se
recurre al derecho comparado o a la historia del derecho para poder
integrar una norma o institución que no existe en nuestro derecho
vigente. La autointegración utiliza principalmente la analogía, pero
cuando la existencia de una laguna va más allá porque no hay una
disposición semejante o análoga aplicable en el sistema jurídico vigente,
el camino que se abre es más complejo, el de los principios generales del
derech~.'~
Al respecto, Rolando Tamayo y Salmorán sostiene que en la historia

del derecho encontramos que casi todos los sistemas juridicos contienen
los medios para resolver cualquier casw omissus que el legislador no
previó. De esta manera, del propio derecho se extraen sus principios
generales que son comunes a las normas e instituciones j u r í d i ~ a s . ~ V o r
su parte, Miguel Reale distingue entre analogiu legis y analogia iuris. La
primera es la analogia propiamente dicha; la segunda es el procedimien-
to mediante el cual se suple una deficiencia legal al recurrir a los
principios generales del d e r e c h ~ . ~ '
Sin embargo, los autores no se han puesto de acuerdo sobre lo que

son los principios generales del derecho. Jacobo Ramirez Sánchez
sostiene que algunos estudiosos los identifican con los del derecho
romano, otros con el contenido del derecho justo o natural, para varios
son los universalmente admitidos por la ciencia jurídica y finalmente
M Cfr. Bobbio, Norberto. Teoría general del durecho. Espafia, Debate, 1991, pp. 242-245.
Cfr. Vecchio, Giorgio del. Los principios generales del derecho. Tercera edición, Barcelona, Bosch.
1979.
* Tamayo y Salmorán. Rolando. Diccionario jurfdico mexicano. Mbxico, Tomo 1-0, Instituto de
Investigaciones Jurfdicas. UNAM, 1989, p. 1923.
"Cfr. Reale. Miguel. Introduccidn al derecho. Novena edición, Espafia, Piramide, 1989, p. 231.

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LA TECNICA J U R ~ D I C AEN LA APLICACIÓN DEL DERECHO 35
para muchos son los presupuestos lógicos contenidos en las distintas

normas.48
En nuestra opinión los principios generales del derecho -como fuente

del derecho- se vinculan estrechamente no sólo con lajusticia y la equidad
sino con la lógica racional -común a todos los hombres-; por tanto, son
los criterios axiológicos y presupuestos lógicos en que se inspira o debe
inspirar el contenido del derecho. En relación con la integración, son los
presupuestos o proposiciones lógicos -sentido común- y criterios axiológicos
-justos y equitativos- en que se debe inspirar el juez para aplicar una
norma si prevista para un caso no previsto, para poder decidir cada una
de las controversias judiciales que ante él se presentan.
3. Problemas & afilicación del derecho
En cuanto a la aplicación del derecho, la regla general para que una

norma pueda ser aplicada debe ser vigente; es decir, que la autoridad
polftica reconocida la haya declarado como jurfdicamente obligatoria,
para un momento -tiempo- y para un territorio determinado -espacio-
Sin embargo, en ocasiones los efectos de una norma se prolongan tanto
en el tiempo como en el espacio. Por tanto, surgen los llamados
problemas de aplicación del derecho o conflictos de leyes en el tiempo
y el espacio.
Para que una norma jurtdica sea vigente no es suficiente con su simple
expedición, sino que se requiere que su publicación-promulgación se
señale el momento de partir del cual es ineludible su observancia general
y obligatoria. En el caso de México, se requiere que la ley sea publicada
debidamente en el Diario Oficial de la Federación para que pueda ser
aplicada. Estas cuestiones corresponden a la técnica legislativa, como
resultado de un adecuado proceso legislativo se debe señalar el momento
en que inicia la vigencia de una norma. No obstante, respecto a la
iniciación de la vigencia se reconocen básicamente dos sistemas:
1) sucesivo o progresivo (articulo 3 Código Civil) y 2) simultáneo o
sincrónico (articulo 4 Código Civil).
Cfr. Ramlrez Sánchez. Jacobo. Introducctdn al estudio del derecho y nociones de derecho civil. México,
Facultad de Comercio y Administracibn, Universidad Nacional Autónoma d e México, 1967, p. 130.

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36 IMER B. FLORES
Se supone que entre la publicación y la iniciación de la vigencia debe

mediar un período para que ésta sea del conocimiento general y por
tanto obligatoria. A este lapso se le conoce comúnmente como vacatio
legzs. La regla general establece que para que una norma pueda ser
aplicada debe ser conocida por los sujetos a los que se les aplica. Sin
embargo, el principio del derecho romano ignorantia iuris -et legzs- non
excusat, es la excepción que pone a prueba la regla general. Se trata de
aquel fundamento que se retomara en el caso Madison versus Virginia en
donde la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos determinó que
la ignorancia del derecho -o de la ley- no excusa su cumplimiento, esta
misma fórmula la recoge el sistema jurídico mexicano (articulo 21 del
Código Civil).
Por otra parte, el concepto correlativo a la iniciación de la vigencia es

el fin de la vigencia anterior. Es decir, la cesación de la vigencia
de una norma jurídica sólo puede obedecer a un hecho, la expedi-
ción de una nueva norma que le haga perder su fuerza obligatoria, según
el principio de la ley posterior deroga la ley anterior: lexposteriori derogat
legz pfiori.
Dos conceptos fundamentales en cuanto a la vigencia de las leyes son:

la abrogación y la derogación. La abrogación es la pérdida total de
vigencia de una ley; en tanto que la derogación es la privación parcial
de vigencia de una ley, ya sea que se derogue todo un libro, un titulo,
un capítulo, uno o varios artículos determinados, un párrafo o bien una
fracción o inciso del mismo. La abrogación y la derogación pueden ser
expresa cuando la nueva ley declara que la anterior queda privada de
vigencia, y tácita cuando la nueva ley contiene preceptos contradictorios
respecto de la precedente (articulo 9 Código Civil). A continuación se
analizarán los problemas derivados de la aplicación del derecho:
A) conflicto d e normas en el tiempo, y B) conflicto de normas en el
espacio.
A. Conflicto de normas en el tiempo
En principio, como regla general, parece lógico que una ley solamente
se aplique a aquellas situaciones juridicas que se presentan después de
su entrada en vigor y durante el tiempo que perdure su vigencia. Sin
embargo, surgen los llamados conflictos de normas en el tiempo cuando
se aplica una norma que no está vigente en el tiempo, a este problema

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LA T ~ X N I C AJURfDICA EN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 37
se le conoce como retroactividad. Al respecto, podemos distinguir dos

casos cuando se aplica una norma a: 1) aquellos actos anteriores a su
entrada en vigor, y 2) aquellas situaciones posteriores a su abrogación o
derogación. El primero se denomina retroactividad -propiamente dicha-
y el segundo se conoce como ultraactividad.
Al respecto se han desarrollado dos principios: el de retroactividad y

el de irretroactividad de la ley. La primera postura permite la aplicación
retroactiva -tanto retroactiva como ultraactiva- y la segunda prohibe la
aplicación retroactiva de la ley. En la doctrina existen varias teorías para
dar solución a los problemas derivados de la irretroactividad y de su
eventual retroactividad como son la teorías de Merlin, Rubier, Bonnecase
y la de los derechos adquiridos o uested rights, entre otras.
En el sistema jurídico mexicano vigente, la regla general es la

irretroactividad; es decir que está prohibida la retroactividad (articulo 5
del Código Civil y articulo 56 del Código Penal). Sin embargo,
excepcionalmente se puede aplicar la retroactividad. El artículo 14 de la
Constitución dispone que "A ninguna ley se dará efecto retroactivo en
perjuicio de persona algunan. De la interpretación de este precepto,
deriva la consagración del principio de irretroactividad en nuestro
derecho vigente. Sin embargo, al integrar contrario sensu se puede
concluir que subsiste el principio de retroactividad, porque si se
puede aplicar una norma cuando se hace en beneficio -no en perjuicio-
de la persona en cuestión.
Asi por un lado y a manera de ejemplos, cuando un reo compurga una

pena correspondiente a un delito que es derogado se le debe dejar en
libertad al momento de entrar en vigor dicha reforma, ya que el no
hacerlo seria violatorio de la prohibición constitucional dando efecto
retroactivo a una ley en perjuicio de una persona. Por otro lado, en el
caso d e un obrero que generó el derecho a su jubilación, aunque lo
hubiera perdido por una reforma legal posterior, se le aplicará
retroactivamente -ultraactividad- la disposición anterior porque no es en
su perjuicio sino en su beneficio.
B. Conflicto de normas en el espacio
La regla general, en cuanto a la aplicación de las normas jurídicas en

el espacio, dispone que éstas únicamente tengan aplicación dentro del

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38 lMER B. FLORES
territorio del estado que las ha elaborado y reconocido como juridica-

mente obligatorias, principio de territorialidad. Por excepción, se
permite que una norma sea aplicada fuera de sus limites territoriales,
principio de extraterritorialidad (articulo 12 del Código Civil).
Con relación a los conflictos de leyes en el espacio surgen básicamente

dos problemas: 1) Los que se presentan entre diferentes estados, y
2) Los que se manifiestan entre diversas entidades federativas. En ambos
casos el asunto se refiere a la aplicación de una ley fuera de su territorio,
como ocurre en la aplicación de un derecho extranjero en el territorio
mexicano o la aplicación del derecho mexicano en el extranjero; o bien,
a la aplicación de una norma en una entidad federativa diferente a la que
la expidió.
Sin embargo, debido a la gran vorágine de las complejas y variadas

relaciones que se dan entre las personas de distintos Estados -tanto de
Estados Nación como de entidades federativas- es imposible pretender
aplicar estrictamente el principio de territorialidad, por lo que es
indispensable que en algunos casos se aplique la extraterritorialidad
-para permitir el desarrollo armónico de esas relaciones- y dar recono-
cimiento a situaciones juridicas nacidas bajo la tutela de otros sistemas
legales. Por esta razón, el derecho mexicano vigente reconoce en qué
circunstancias procede la aplicación de un derecho extranjero (artfculos
13-15 del Código Civil); y en qué condiciones las disposiciones de una
entidad federativa se pueden aplicar más allá de su territorio (articulo
121 de la Constitución).
Asimismo, en cuanto a la aplicación del derecho para resolver

problemas derivados del conflicto de leyes en el espacio, las legislaciones
de los diferentes paises reconocen la existencia de ciertas reglas del
derecho conflictual que nos permiten establecer cuál es la ley aplicable.
De esta manera, las reglas conflictuales determinarán en qué caso se
aplica el derecho nacional y en cuales el derecho e x t r a n j e r ~ . ~ ~
En Roma, el comercio, las guerras y muchos otros factores, obligaron

a dar reconocimiento a la situación jurídica de los extranjeros, y a crear
para ellos una jurisdicción especial. Al lado del ius civile se desarrollaron
tanto el ius gentium como el ius honorarium. Por ejemplo, el derecho
"Cfr. Garcia Moreno, Vfctor Carlos. Derecho conflictual. México, Instituto de Investigaciones
Jurldicas, Universidad Nacional Aut6noma de México, 1991.

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LA TÉCNICA J U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 39
pretoriano o honorario se instituyó para asegurar -coadyuvar, suplir y

corregir- la aplicación del derecho civil: adiuuandi ve1 supplendi ve1
corrigendi iuris ciuilis gratia.
Durante el feudalismo nació un régimen estricto de territorialidad,

que únicamente reconocía la validez de las normas que se dictaban en
cada uno de los estados feudales. A mediados del siglo XIII, en
Lombardía, surgió, debido a los conflictos de leyes que se presentaban
en el orden comercial, la teorfa de los Estatutos. Esta teoría distin-
guía en su origen dos tipos de estatutos: "Los reales que tenfan por objeto
el régimen de las cosas, sobre todo los inmuebles, y respecto de los cuales
se estableció que deberfan aplicarse siempre en el territorio de su origen
y nunca fuera de él, y los personales, relativos a las personas y que tenían
fuerza en todo lugar siempre que se tratara de aplicarlos a quienes
estaban sometidos a la autoridad que los había expedid^".^^
La propuesta de esta teoría consiste en aplicar solamente la ley del

lugar para las cosas circa rem. Lo cual es conocido como principio de
territorialidad absoluta. En cambio para las personas circa personam,
postula el reconocimiento de la legislación extranjera, o principio de
extraterritorialidad absoluta. Más adelante se concibió un tercer grupo
llamado estat-utos mixtos, en los cuales se aplican parcialmente ambos
criterios.
Por una parte, es conveniente hacer referencia al conflicto entre

norma general y norma especial; y por la otra, al conflicto entre norma
nacional y norma internacional. Con relación al conflicto que
se presenta entre una norma general y una norma especial siempre debe
prevalecer la aplicación de la especial sobre la general (artículo 6 del
Código Penal), tal como lo señala el principio romano: lex generalis non
derogat legi speciali. Este principio se entiende claramente cuando
comprendemos que una ley especializada -1ex specialis- debe prevalecer
sobre una más general. Por esta misma razón, se sostiene que una norma
general posterior no puede derogar a una norma especial anterior: lex
generalis posteriori non derogat legi piori speciali.
También se puede presentar un conflicto entre una norma nacional

y la norma internacional. Sin embargo, para que una norma internacio-
nal tenga aplicación en cualquier territorio nacional es preciso que esta
Ramirez SAnchez. Jacobo. Op.cil., pp. 149-150.

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40 IMER B. FLORES
norma sea reconocida como vigente por la norma nacional. Al respecto,

nuestra Constitución en su artfculo 133 dispone que "...todos los tratados
que estén de acuerdo con la misma (Constitución), celebrados y que se
celebren por el Presidente de la República, con aprobación del Senado,
serán la Ley Suprema de toda la Unión...". Por tanto, desde un plan
formal, para que se pueda aplicar jurídicamente una norma internacio-
nal se requiere que el derecho nacional así lo consagre expresamente.
Y LA APLZCACZ~N
IV. LA ARGUMENTACZ~NJ U R ~ D Z C A DEL
DERECHO
La preocupación por la lógica y su utilización en el campo del dere-

cho se ha incrementado notablemente en las últimas décadas. Ulises
Schmill se ocupa de la problemática de la función de la lógica en' el
derecho, cuestión que plantea en forma de dos preguntas: 1) (Cuál es
la función de la lógica en la ciencia del derecho? y 2) ¿Cuál es la función
de la lógica en el derecho? La primera no es muy problemática y su
respuesta es clara: la lógica desempeña en la ciencia del derecho la misma
función que en cualquier otra disciplina cientffica. La segunda es muy
problemática y la respuesta aunque clara no es válida: la lógica no
interviene en sentido alguno en la determinación del d e r e c h ~ . ~ '
Schmill sostiene que aunque existan relaciones lógicas entre las

normas jurídicas, tales relaciones son irrelevantes para saber qué normas
forman parte del derecho o pertenecen a un sistema juridico dado,
porque las normas derivadas lógicamente de éstas no pertenecen a dicho
sistema normativo. En defensa de la postura contraria, sobre la relación
existente entre lógica y derecho, aparece Eugenio Bulygin quien formula
sus objeciones a la tesis de SchmilLS4
Bulygin afirma que en principio -como lo entiende Schmill- toda

norma exige un acto de creación expresa y que las normas deben ser
declaradas jurfdicamente obligatorias por la autoridad competente. Sin
embargo, eso no contraria que las normas individuales deriven o se
''Cfr. Schmill, Ulises. Ldgtca y derecho. Mexico, Fontamara, Biblioteca de Ética. Filosoffa del
Derecho y Polftica 28. 1993, pp. 11- 27.
" Cfr. Bulygin, Eugenio. 'Lógica y Normas". Iso&mia. Mexico, Fontamara. octubre 1994,
pp. 27-35.

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LA TÉCNICA JURÍDICA EN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 41
deduzcan lógicamente de la norma general. Al respecto, selíala que

cuando alguien afirma "Todos los hombres son mortales y Sócrates es
hombre*, ha afirmado también implicitamente "Sócrates es mortal",
aunque no lo haya dicho expresamente.
La norma individual es consecuencia lógica de la norma general y de

los hechos del caso concreto. Para la validez de la norma individual se
requiere no sólo de haber sido dictada por la autoridad competen-te sino
que debe ser consecuencia lógica de la norma general aplicada al caso
concreto. En este sentido, Alchourrón y Bulygin sostienen que un sistema
normativo, como es el caso del sistema jurfdico, está integrado por
normas creadas por las autoridades juridicamente competentes para ello
a las que denominan "normas formuladas*; y por normas que se deducen
lógicamente de aquéllas a las que llaman "normas derivada^".^^
Por su parte, Kelsen sostiene que es una opinión ampliamente

difundida que entre derecho y lógica existe una relación especialmente
estrecha, porque es una propiedad especffica del derecho la de ser lógico,
es decir que las normas juridicas se relacionan entre si conforme a los
principios de la lógica. Los principios de no contradicción y las reglas d e
inferencia son aplicables a las normas en general y a las normas juridicas
en particular. Sin embargo, no puede hablarse especificamente de una
lógica juridica, es la lógica en general la que se aplica al derecho.s4
En este sentido, los estudios lógicos referidos al derecho se presentan,

según Garcfa Máynez, en los conceptos juridicos, la estructura d e las
normas juridicas y en los razonamientos juridicos. El papel de la lógica
se manifiesta principalmente en: 1) La lógica del lenguaje juridico
(semiótica juridica); 2) La lógica de las normas jurfdicas (lógica
d e ó n t i ~ a ) , 'y~ 3) La lógica de la argumentación jurfdica. Con relación a
nuestro tema sobre la aplicación del derecho nos interesa hacer algunas
reflexiones sobre esta última.
" Cfr. En general la primera parte, y en especial el capftulo cuarto de Alchourrón, Carlos E.
y Bulygin, Eugenio. Introducctdn a la metodologia de las cuncias juridicas y sociales. (Traducción del tltulo
original Normative Systems). Segunda reimpresión, Buenos Aires, Astrea, 1993; y Alchourrón, Carlos
y Bulygin. Eugenio. Sobre la rxktencra de las normas juddtcas. Venezuela, Valencia, Universidad de
Carabobo, Oficina Latinoamericana de investigaciones Jurldicas y Sociales, 1979, pp. 65-69.
S' C f t . Kelsen, Hans. 'Manuscrito 'Derecho y Lógica'" en id. Normas Jurídicas y Análuis Ldgico.
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales. 1988, pp. 92-120.

" Con relación a la lógica de las normas jurldicas o la lógica deóntica: Cfr. Kalinowki, Georges.
Ldgrca dr las normas y lógrca drdntica. México, Fontamara, Biblioteca de ktica, Filosofla del Derecho
y Polftica 22, 1999; y Kalinowski, Georges. Lógica del dtscurso nosniottvo. Madrid, Tecnos, 1975.

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42 IMER B. FLORES
1. La 16gica de la argumentación juridica
Los diferentes raciocinios o razonamientos jurtdicos son indispensa-

bles para la aplicación de normas generales a casos concretos, forzosa-
mente la actividad jurisdiccional requiere de la lógica para aplicar el
derecho.s6 Por tanto, la lógica de la argumentación jurídica se refiere
-en el ámbito de la actividad jurisdiccional- a la aplicación del derecho,
es decir, a la deducción de normas individuales a partir de las genéricas
para solucionar las diferentes situaciones particulares que se presenten
ante la función jurisdiccional.
La creciente utilización de la argumentación juridica en la aplicación

del derecho ha sido objeto de numerosos estudios que se ocupan de la
sistematización de las reglas lógicas indispensables para la aplicación del
derecho. Sin embargo, es menester tratar de analizar las diferentes reglas
teóricas para la adecuada aplicación práctica de la norma general en la
solución justa del caso concreto.
La lógica de la argumentación jurídica no obedece exclusivamente a

la estructura d e la lógica formal, sino que se apoya en la solución de las
controversias judiciales d e otras formas del pensamiento como
son la tópica y la retórica. La utilización de la lógica formal en el campo
del derecho ha reducido su aplicación a un silogismo puro; donde la
premisa mayor es la disposición normativa, la premisa menor es el hecho
y la conclusión es la consecuencia. Sin embargo, la aplicación judicial no
es la conclusión necesaria d e un silogismo, sino siempre una decisión que
presupone la posibilidad de optar por una u otras soluciones en
bdsqueda de la solución que se estima más justa y que resulta más
razonable.
Al respecto, cabe recordar que Arist6teles en su obra Organons7

distingue entre razonamientos analiticos y razonamientos dialécticos. Los
primeros parten de premisas necesarias para llegar forzosamente a
través de inferencias válidas a una conclusión, lo que garantiza
la validez del silogísmo en su forma; la lógica que estudia las inferencias
válidas es la lógica formal. Los segundos, sirven para guiar las
deliberaciones y controversias al ofrecer los medios para persuadir y
" Cfr. Garcla Máynez, Eduardo. Ldgica del raciocinio jurídico. MCxico, Fontamara, 1994,
pp. 7-15.
Cfr. Arist6teles. Tratados de ldgica. El Organon. Octava edici6n, México, PorrQa, 1987.

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LA TÉCNICA J U R ~ D I C A
EN LA APLICACIÓNDEL DERECHO 43
convencer a otros que la aplicación que se propone es la más razonable

y justa; en este caso, estamos ante argumentaciones retóricas y tópicas
que constituyen la lógica material tal como lo sostienen Chaim PerelmanSB
y Theodor V i e h ~ e g . ~ ~
A. La 16gica de lo razonable
Algunos autores sostienen que el derecho utiliza no sólo los razona-

mientos de la lógica formal sino que también posee otra lógica a la que
Recaséns Siches denominó: lógica de lo razonable. Asi, sostiene que los
juristas al aplicar las normas trabajan con razones que pertenecen al
campo de la lógica pero no exclusivamente de la lógica formal sino de
la lógica de lo humano, de lo razonable. La lógica de lo humano o lógica
de lo razonable es una razón impregnada de puntos de vista estimativos,
de criterios de valoración, y de pautas axiológicas.
La aplicación estricta de los instrumentos de la lógica formal puede

llevar a interpretaciones injustas e incluso absurdas, tal es el caso de los
ejemplos a los que hemos hecho referencia con anterioridad, como
son el caso de Ida White y el del oso. En los casos en que la aplicación
de la lógica formal conduce a un resultado disparatado, irritante, injusto,
sentimos y comprendemos que hay razones muy importantes para hacer
a un lado la lógica tradicional. Por esta razón, se requiere que en la
aplicación de las normas se tome en cuenta no sólo la lógica formal sino
muy especialmente el carácter evaluante de cada caso concreto como lo
propone la lógica de lo razonable. Ya no se trata de una operación lógico-
formal, sino de su complementación material desde el punto de vista de
la lógica de lo razonable.
B. La ldgica prudencial
Comúnmente los juristas tratan d e hacer responsable a la lógica de las

fallas en la creación, interpretación y aplicación del derecho. Sin
embargo, son los juristas mismos los que optan por las reglas de
inferencia y las premisas a aplicar. La interpretación lógica consiste en
'"fr. Perelman. Chaim. La lógica jurídaca y la nueva retórica. Madrid, Civitas, 1979.
Cfr. Viehweg, Theodor. Tópica y filosofia del derecho. Barcelona, Gedisa, 1991, pp. 66-70,
114-127, 150-201.

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44 IMER B. FLORES
deducir por medio de los diferentes argumentos el contenido de la

norma aplicable.
Georges Kalinowski sostiene que en la aplicación del derecho hay

reglas de inferencia deductiva que tienen un fundamento lógico y reglas
de inferencia inductiva que tienen un fundamento f i l o s ó f i c ~ .Sin
~~
embargo, afirma que en principio todos los razonamientos son deductivos
y se fundan sobre leyes establecidas por la lógica: "Toda interpretación
juridica y todos sus argumentos son lógicos en la medida en que necesitan
de parte del intérprete del derecho un razonamiento, cualquiera que sea.
Porque todo razonamiento en tanto que es razonamiento depende de la
lógica".41
No obstante, la utilización de argumentos e interpretaciones lógicas

pueden terminar en un error juridico, es decir en la aplicación de una
norma injusta; no es que la lógica sea equivocada sino que el jurista ha
elegido una incorrecta interpretación porque ha recurrido a un argu-
mento o principio interpretativo o equivocado.
Al respecto, Kalinowski apuntala que es necesario un acto prudencial

en la aplicación del derecho.44En este sentido, la aplicación del derecho
exige dos cosas: 1) elegir la norma aplicable, y 2) calificar prudentemente
la situación concreta a la cual debe ser aplicada ésta. La p-udentia -como
una de las cuatro virtudes cardinales- consiste en discernir y distinguir
el bien del mal para seguirlo o huir de ello.
,
No sólo se requiere de la prudencia en la aplicación del derecho sino
muy especialmente en la creación del mismo. El papel de la prudencia
resulta claro, pero qué es la prudencia. Aristóteles sostuvo que no es una
ciencia ni un arte sino una virtud: que consiste en deliberar sobre las cosas
buenas y provechosas. El estagirita define a la prudencia como: "...un
hábito práctico verdadero, acompañado de razón, sobre las cosas buenas
y malas para el hombre".4s
'O Cfr. Kalinowski, Georges. 'Filosofla y Lógica de la Interpretación en Derecho" en id. Concepto,
Fundamento y Concrccrdn del Derecho. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1982, pp. 109-122..
" Ibtdcm, p. 121.
'* Cfr. Kalinowki, Georges. 'Aplicación del Derecho y Prudencia' en id. Concepto, Fundamento y
Concrrcidn del Derecho. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1982, pp. 123-141.
Aristótrles. Bttca nicomaqnca. Libro IV, Sección V. décimo tercera edición. México, Porrha, col.
Sepan cuantos ... 70, 1992.

Facultad de Derecho
LA TeCNICA JUR~DICAEN LA APLICACIÓN DEL DERECHO 45
De esta manera, la prudencia habilita al hombre a distinguir el bien

del mal en todas sus acciones. Por su parte, Kalinowski sugiere que los
juristas -como intérpretes- al discernir sobre la aplicación d e la norma
deben hacerlo prudentemente. En este sentido, la aplicación del derecho
no sólo exige la aplicación técnica de conocimientos sino que ésta sea
prudente.
Por ello, cabe recordar que la iurisdictio consiste precisamente en decir

lo que realmente es el derecho, pero como una tarea de la prudencia.
Por esta razón, a las resoluciones de los jueces -en la interpretación y
aplicación del derecho- se les conoce tradicionalmente como iuris@dentia;
y a los jurisconsultos con el noble nombre de iuriprudens. Por tanto, la
jurisprudencia consiste en decir lo que es el derecho de manera
prudente; y jurisprudente es aquel que dice lo que es el derecho
prudentemente.
Al aplicar el derecho conforme a la prudencia debemos decir lo justo.

De lo anterior, resulta que no hay justicia sin prudencia y sólo el prudente
puede ser justo, es decir, capaz de decir lo justo y hacerlo de manera
prudente. Para este jurista polaco, aplicar el derecho es aplicar lo justo.
Por tanto, la interpretación es la aplicación del derecho de acuerdo con
la justicia y apoyado en la prudencia.
2. La Teoría de la argumentación juridica
Sin duda alguna, entre uno de los principales expositores, con relación
a la creciente importancia de la interpretación del derecho y del
adecuado uso de los argumentos y razonamientos juridicos, está Riccardo
Guastini, quien se ha ocupado principalmente de las cuestiones dogmá-
ticas y termino lógica^.^ Para Guastini, la interpretación juridica es la
atribución de un sentido o significado determinado a un texto normativo
-cualquier documento normativo elaborado por la autoridad politica que
lo ha declarado como juridicamente obligatorio-; y que podemos
identificar prima facie como fuente del derecho en un sistema juridico
dado.
u Cfr. Guastini, Riccardo. 'Interpretazione. 1) Interpretazione dei Docurnenti Normativi".

Estrotto da1 Volume XVIl della Enciclopcdra Giundica. Roma, Istituto della Enciclopedia Italiana, 1988;
y Guastini, Riccardo. 'Disposizione vs. Norma". Ciurispzudcnrn Coslituzionalc. Milano, Casa Editrice
Dott-Antonino Giuffrlf. pp. 9-14.

Facultad de Derecho
46 IMER B. FLORES
La interpretación constituye una actividad mental: una actividad del

espiritu. Como actividad mental se presenta no sólo como racional sino
como discursiva. Por tanto, existe una estrecha relación entre la
interpretación como actividad intelectual y el discurso del intérprete que
se compone de diferentes enunciados interpretativos.
Los enunciados se encuentran contenidos en el texto normativo, a

través de las disposiciones normativas. La disposición normativa es parte
del documento o texto normativo mientras que la norma es el sentido
o significado adscrito a una disposición normativa. La disposición es
parte de un texto que se interpreta para ser aplicado y la norma es el
resultado del texto interpretado que se encuentra contenida en el o los
enunciados normativos.
La disposición normativa -como enunciado a interpretar- es

un enunciado del discurso de la fuente del derecho. La norma -como
enunciado interpretado- es el enunciado del discurso del intérprete de
la disposición. Por tanto, mientras que la disposición normativa es un
enunciado que constituye el objeto de la interpretación, la norma es
un enunciado que constituye el producto o resultado de la interpreta-
ción. En este sentido, las normas son variables dependientes de Ia
interpretación. Asimismo, las normas se encuentran plasmadas en las
diferentes disposiciones normativas. Por tanto, las normas son el
contenido y las disposiciones el continente.
La interpretación es la reformulación a partir de la disposición

normativa del sentido o significado de la norma para su aplicación. De
esta manera, la interpretación es el acto mediante el cual le asignamos
un valor a la norma que se encuentra plasmada en la disposición
normativa para poder aplicarla. Por tanto, consideramos que no es
correcto hablar de interpretaciones verdaderas o falsas sino de interpre-
taciones que están bien o mal argumentadas, y aunque son válidas o
inválidas, es decir aplicables o no.
La norma es el producto de la actividad interpretativa lo que permite

conocer el sentido o significado adscrito a una disposición normativa.
Generalmente, a una disposición normativa corresponderá una sola
norma y a una norma corresponderá una sola disposición normativa
( l d n =ln). Sin embargo, sucede que a una disposición le corresponden
dos o más normas (ldn=nX); o bien, que a dos o más disposiciones le
corresponde una norma (dnX=ln). Asimismo, puede darse el caso de

Facultad de Derecho
que a una disposición no le corresponda una norma ( l d n = n ? ) ;o que una

norma no tenga una disposición (dn?=ln). En los tres primeros casos,
estamos frente a problemas ttpicos de la interpretación, mientras que en
los dos últimos estamos frente a problemas típicos de la integración.
Por otra parte, es necesario hacer referencia a los diferentes

problemas que derivan de la creación y aplicación del derecho. En este
sentido, debemos hacer referencia a la técnica legislativa y la creación del
derecho; al respecto, consideramos que Eugenio Bulygin ha precisado
de manera clara los problemas de la l e g i ~ l a c i ó n . ~ ~
En primer lugar, debemos reconocer que en todo proceso legislativo

hay que distinguir dos etapas: 1) La preparación de un proyecto de ley,
que es una tarea eminentemente técnica y jurídica y 2) La aprobación de
la ley, que es un acto evidentemente político. De esta manera, los
problemas que se presentan en el proceso legislativo son tanto poltticos
como técnico-jurídicos. Los primeros no son objeto de este estudio, por
lo cual los vamos a dejar para un análisis posterior, mientras que los
segundos son los que interesa abordar en este ensayo como problemas
referidos a la técnica jurtdica, es decir a la aplicación de los conocimientos
jurídicos, que dependen directamente de la capacidad técnica del
legislador.
Los problemas técnico-jurídicos pueden dividirse en dos grupos:

1) Ling~isticos,y 2) Lógicos. Los problemas linguísticos están relaciona-
dos con el lenguaje y se encuentran vinculados con la ambigaedad y la
vaguedad sintáctica y semántica de las disposiciones normativas. En este
sentido, es necesario que las disposiciones sean claras en su redacción
para evitar términos ambiguos o vagos, lo cual propicia la utilización
estricta de una interpretación literal para conocer el sentido o significado
de la norma aplicable sin cuestionar sobre la razón de la ley: Cum in verbis
n u l l a ambiguitas est, n o n debet admitti v o l u n t a s quaestio.
Al respecto Aulis Aarnio sostiene que si la ley es h g ~ f s t i c a m e n t eexacta
e inequtvoca, no hay necesidad de justificación con relación al contenido
del texto mismo porque no se trata de un asunto de interpretación, sino
de mera
Cfr. Bulygin, Eugenio. 'Teorla y Tkcnica d e Legislaci6nW.Arbor. No. 593, Tomo CXXXVI,
mayo, 1990, pp. 9-29.
'O Cfk. Aarnio, Aulis. 'La Justificacih del punto de vista Interpretativo: un Analiris Estructural'
en id. Lo raoonal como razonable, pp. 157-163.

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48 IMER B. FLORES
Los problemas lógicos hacen referencia a la estructura lógico-racional

del derecho; y pueden ser subdivididos en: 1) Sistemáticos, y
2) Dinámicos. Los primeros se refieren al contexto lógico del sistema
-unitario, coherente, integral y jerárquico- al que pertenece la norma
aplicable; y se presentan cuando existen equívocos e insuficiencias como
son: 1) las antinomias o contradicciones; 2) las redundancias; y
3) lagunas. Los segundos se ocupan de la vigencia de las normas en el
tiempo y el espacio; y se originan cuando se aplican los principios de
retroactividad o ultraactividad; y los principios de territorialidad o
de extraterritorialidad.
Por su parte, Manuel Atienza ha sentado las bases para una teoria de
la argumentación jurídica, a partir de las razones del derecho en la
justificación de las decisiones jurídicas." Argumentar es la actividad
central de 10s juristas, sin duda alguna el derecho es uno de los ámbitos
más importantes para la argumentación. La argumentación juridica
consiste, como sugiere Giovanni Tarello, precisamente en los argumen-
tos o razones del derecho que sirven de justificación para que el jurista
pueda sustentar una determinada decisión j u r i d i ~ a . ~ ~
La teoria de la argumentación juridica tiene como objeto de reflexión

a los argumentos que se producen en contextos juridicos. Según Atienza,
hay básicamente tres: 1) el de la producción o establecimiento de normas
juridicas; 2) el de la aplicación de las normas juridicas a las resoluciones
de casos, y 3) el de la dogmática jurídica.
El primero de ellos es un argumento más politico que técnico-juridico;

el segundo es un raciocinio juridico tendiente a la resolución judicial de
casos juridicos, y el tercero aunque se presenta en un contexto
doctrinario, no difiere esencialmente del que efectúa el órgano jurisdic-
cional. Los dos últimos consisten en la producción de argumentos para
la solución de casos, consiste en que el primero se plantea la resolución
judicial de casos concretos mientras que el segundo se plantea sobre la
existencia de casos genéricos.
Para solucionar los diferentes casos tanto genéricos como concretos se

requiere de diferente argumentos que son encadenamientos de propo-
" Cfr. Atienza, Manuel. 'Las Razones del Derecho. Sobre fa Justificacibn d e las Decisiones
Jurfdicas". Isowmfa. Mtxico, Fontamara, octubre 1994, pp. 51-68.
U Cfr. Tarello, Giovanni. Dinllo, rnu7zciafr, wi. Bologna, 11 Mulino, 1974, pp. 425-474.

Facultad de Derecho
LA TkCNICA JURtDICA EN LA APLICACIÓN DEL DERECHO 49
siciones puestas de tal manera que de las premisas se siguen lógicamente

las conclusiones, como es el caso del silogismo que tiene Sócrates como
protagonista, quien acepta la mortalidad de los hombres y la humanidad
de Sócrates, lógicamente debe aceptar que Sócrates es mortal.
De lo anterior, lo que justifica la conclusión son las premisas

respectivas de estos razonamientos, cuyas premisas son razones que
sirven de justificación a la conclusión. Sin embargo, argumentar significa
que más que producir y debatir razones, lo importante es justificar
determinadas decisiones. La clave del razonamiento jurfdico no se
encuentra en el paso de las premisas a la conclusión sino en el
establecimiento de las premisas.
En un silogismo jurfdico, hay dos premisas, una normativa y la otra

fáctica; quien acepte las premisas debe aceptar también las conclusión.
La justificación es el paso de las premisas a la conclusión, a esta operación
se le conoce como "justificación interna". Sin embargo, hay casos dificiles
en donde se presentan dudas razonables sobre el establecimiento de la
premisa normativa y10 de la premisa fáctica. En estos casos es indispen-
sable presentar argumentaciones lógicas adicionales -razones- en favor
de las premisas, a esto se le denomina "justificación externa".
3. Los pasos y las reglas de la aplicacidn del derecho
La técnica jurfdica, como expresamos al comienzo de este escrito, se

ocupa de los problemas que derivan de la aplicación del derecho. Como
juristas tenemos que encontrar la mejor solución a cada caso concreto,
no obstante habrá situaciones en que se nos presente una respuesta
correcta pero habrá otros en que sean dos o más las respuestas
adecuadas, por lo cual, para encontrar cual es la óptima habra que
recurrir a la argumentación retórica y tópica de los razonamientos
juridicos en la aplicación de una lógica razonable y prudencial del
derecho. Al respecto consideramos útil sugerir los pasos y ordenar las
reglas para la aplicación del derecho en la solución racional y prudencial
de los conflictos de manera justa. En la aplicación del derecho se pueden
distinguir varios pasos:
l. Identificar el problema a resolver, es decir el caso al que se le va a

aplicar el derecho;

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50 IMER B. FLORES
2. Recabar las diferentes disposiciones normativas para ver si se pueden

aplicar al caso concreto;
3. Interpretar las disposiciones normativas para desentrañar el sentido
o significado de la norma;
4. Valorar sobre la posibilidad de aplicar esa norma a la solución del caso
concreto. En algunas situaciones se detectarán redundancias y contradic-
ciones o antinomias; asi como lagunas normativas que requerirán ser
superadas;
5. Resolver los problemas de redundancias y las contradicciones o
antinomias al analizar los contenidos de las diferentes disposiciones
normativas y sus consecuencias jurtdicas;
6. Integrar para cubrir las lagunas normativas, al utilizar analógicamente
las normas del propio sistema o al recurrir a los principios generales del
derecho;
7. Aplicar la norma al caso concreto después de valorar si ésta nos ofrece

una solución justa -razonable y prudente- para el mismo.
Además, como hemos sostenido durante este trabajo, en la aplicación

del derecho se deben observar algunas reglas generales. Sin embargo,
todas estas reglas deben admitir ciertas excepciones para que en la
aplicación del derecho se llegue a una solución lo más justa, a partir de
las diferentes argumentaciones juridicas de manera razonable y pruden-
te:
1.Cuando la letra de la ley es clara no debe eludirse el texto para penetrar

su espfritu -clara non sunt interpretanda- como propone el método
gramatical o filológico;
2. Para fijar el verdadero sentido de la ley hay que combinar y reunir
todas sus disposiciones para analizarlas en el contexto del sistema a que
pertenecen como sostiene el método lógico-sistemático;
3. Donde la ley (legislador) no distingue, nosotros no debemos distinguir
-ubi lex (legishtor) non distinguit, nec nos distinguere akbemus- que se funda
en la consideración de que si el legislador hubiera querido hacer
distinción o excepción la hubiera consignado expresamente;

Facultad de Derecho
LA TÉCNICA J U R ~ D I C AEN LA APLICACIÓN DEL DERECHO 51
4. Cuando existe la misma razón entre dos casos debe aplicarse la misma
disposición -ubi eadem ratio est, ibi eadem iuris dispositio- esto constituye el
fundamento de la integración analógica, particularmente de la integra-
ción a pari;
5. La razón debe ser exactamente la misma para que se pueda aplicar
la misma disposición porque la mfnima diferencia en el hecho puede
inducir consecuencias de derecho diferentes -minima dijferentia facti
maximas inducit consequentias iuris-;
6. Cuando la ley expresamente autoriza lo más tácitamente permite lo
menos. La minoría de razón -el que puede lo más puede lo menos-
constituye el fundamento de la integración a maiori ad minus;
7. Cuando la ley prohibe lo menos, con mayor razón prohibe lo más. La
mayorfa de razón sirve de sustento para la integración a minori ad maius.
8. El principio romano inclusio unius exlusio alterius, quod lex dicit de uno,
negat de altero que dispone que lo que se le aplica a uno, excluye al otro
que se encuentra en una situación diferente, constituye el fundamento
del argumento a contrario sensu;
9. Para evitar cualquier interpretación de la ley que reduzca al absurdo,
se prohibe por tanto el argumento ad absurdum en la integración en
sentido contrario;
10. La ley anterior pierde su vigencia por otra posterior que la deroga;
b x posteriori derogat legi priori como se señala en los conflictos entre las
normas en el tiempo;
11. La ley especial debe prevalecer sobre la general: b x generalis non
derogat le& speciali, incluso cuando una ley general posterior deroga la ley
especial anterior; lex generalis posteriori non derogat legi przori speciali como
se sostiene en el conflicto entre norma general y norma especial;
12. La ley superior debe prevalecer sobre la inferior, la supremacia d e
la iex superior resulta de la tesis de Kelsen sobre la interpretación al
recurrir a la jerarqufa de las normas -1ex primaria derogat subsidiarie- para
solucionar el conflicto entre normas en el tiempo, y
13. Todo aquello que es favorable en la aplicación de las leyes, podrá y
deberá ser objeto de ampliación; en cambio, lo dañino o perjudicial,
deberá restringirse, lo que se encierra en la fórmula odia restringen&,
favores ampleandi, que recogen tanto el principio d e retroactividad d e la

Facultad de Derecho
52 IMER B. FLORES
ley como el principio de extraterritorialidad de la ley para dar solución

al conflicto de leyes en el tiempo y en el espacio.
Aulis. LO racional como razonable.

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LA TÉCNICA JUR~DICAEN LA APLICACI~NDEL DERECHO

Lic. Imer B. FLORES*

Non ex regula iw summatur, sed ex iure quod est regula jiat.

En las postrimerías del siglo XX, el hombre vive en una sociedad

Por tanto, es menester reequilibrar y reordenar las instituciones

México, como en casi todos los países que pertenecen a la familia

* Profesor de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho, UNAM.

DR © 1995. Universidad Nacional Autónoma de México,

de la creación del derecho, a la función judicial se le encomienda su

El hecho de dar mayor fuerza a las decisiones de los jueces, quizás

Al respecto, consideramos que el tema de la técnica jurfdica -en su

En cuanto a la técnica jurtdica -en sentido estricto- se refiere a la

1. CONCEPTO DE TÉCNICA Y DE ' ~ ~ É C N I C

La palabra técnica, en sentido genérico, se refiere al "conjunto de

DR © 1995. Universidad Nacional Autónoma de México,

LA TÉCNICA J U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO 19

En el caso concreto de las ciencias, la técnica tiene la finalidad de

Por tanto, la técnica jurídica -lato sensu- es la rama d e la ciencia del

Con relación a la técnica para la creación d e normas juridicas y a la

De esta manera, se discute si la técnica para la creación es una facultad

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En términos generales, en los sistemas juridicos relacionados con la

Tradicionalmente, la creación de las leyes corresponde al poder

En nuestro pats, la ley como norma juridica general, abstracta,

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LA T ~ C N I C AJURfDICA EN LA APLICACIÓNDEL DERECHO 21

consideren las particularidades de algunos casos excep~ionales.~ El

Sin lugar a dudas, se requiere tanto de la actividad del legisla-

Por tanto, es indispensable que la actividad del juez no sea solamente

Cuando el Estado-Nacióh surgia Montesquieu formuló la celebérrima

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resultado de la noble actividad del juez en la actualización del derecho

Al estudio de las reglas y las medidas que son indispensables para la

En strictu sensu la técnica jurfdica se refiere a la aplicación del derecho

1. Interpretación del derecho

Com6nmente se confunde la noción de interpretación con la de

Con base en lo anterior. Luis Legaz y Lacambra expresa que la

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Los métodos y escuelas de interpretaciónjurfdica que existen son muy

Proviene d e la Escuela exegética o también llamada tradicional. Este

Esta escuela y su método han sido objeto de mdltiples criticas dentro

México, Porrúa, 1988, pp. 337- 350.

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Además, es casi imposible llegar directamente al conocimiento de la

b. Método de la Libre Investigación Científica

Deriva de la Escuela del Derecho Libre o de la Libre Investigación

A diferencia d e la escuela anterior, la Escuela del Derecho Libre

Para esta escuela, el fin de la interpretaci6n no es saber lo que quiso

c. Método Gramatical o Filológico

Al inspirarse en algunas d e las ideas de la escuela histórica Radbruch

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descubrir el verdadero sentido de la ley se debe acudir al significado

Sin embargo, la gramática reconoce significados diversos que a

d. Método Lógico Sistemático o Ideológico

La critica al método gramatical dio lugar al desarrollo del método

Por un lado, para entender el significado de una norma tenemos que

Entre las teorias modernas sobre la interpretación d e la ley destaca,

" Montesquieu. El espiritu de las feyrs. Barcelona, Altaya, 1993, p. 408.

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del sistema normativo, Kelsen argumenta que las normas de grado

De esta manera, el margen de libertad para que la autoridad ejecutora

f. Tesis de Recaséns Siches