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Objetivos da aula
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Objetivos da aula
Enquete
a) Sim
b) Não
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Há um mito criado propositalmente pelos órgãos fazendários que eles nunca agem contra a
Constituição ou Lei Federal.
Fica a sensação de que, fora os crimes de corrupção, tudo que esses órgãos fazem e cobram
dos contribuintes é revestido de legalidade.
Mas eu vou mostrar nessa aula que a realidade não é bem assim!
Direto ao ponto
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A essência da discussão
https://www.senado.leg.br/atividade/const/con1988/CON1988_05.10.1988/art_195_.asp
Observe bem que a constituição fala que a base de cálculo é faturamento que é o mesmo
que receita de acordo com ciência contábil e que difere, como termo técnico de receita
bruta.
Nós advogados sabemos que um termo técnico jurídico pode ser muito diferente do
significado comum ou quando utilizado em outras ciências.
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5172Compilado.htm
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5172Compilado.htm
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Foto: correiodecarajas.com.br
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As manobras do Fisco
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Lei Complementar 70
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/LCP/Lcp70.htm
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Lei 9.718
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9718.htm
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Lei 9.718
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9718.htm
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Dessa forma o fisco, que não é bobo, sabia que estava cometendo um abuso para não dizer
um crime previsto do Código Penal de Excesso de Exação art. 316.
Mas continua fazendo e briga durante muitos e muitos anos para manter esse absurdo,
ciente que a grande maioria dos contribuintes não sabe o que está acontecendo e não vai
reclamar esse dinheiro de volta.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del2848.htm
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Sociedade lesada
Como esse abuso vem ocorrendo há quase 30 anos e mesmo os contribuintes que
resolverem buscar esse direito só vão poder recuperar apenas os últimos 5 anos, imagine
quanto dinheiro o fisco lesou a sociedade.
E quantos outros nem vão buscar esse direito por falta de informação ou por medo?
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Manobra imoral
A audácia do fisco que domina uma forte bancada de políticos que aprova o que eles
querem não parou aí e em 2014, já prevendo uma derrota no STF fez o que eu chamo de
uma manobra imoral e demonstrando a total falta de ética para com os contribuintes.
Criou uma nova lei que revogava a lei anterior mas exatamente com o mesmo conteúdo
na expectativa que o STF julgasse a lei antiga inconstitucional mas quem quisesse buscar
seu direito teria que começar a briga toda novamente lá na primeira instância a partir de
2015. Essa lei é a Lei 12.973/2014.
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Manobra legislativa
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9718.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2014/Lei/L12973.htm
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Contribuintes lesados
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Iria parar de trabalhar ou as vezes trabalhar somente com aquilo que gosta de fazer?
Como eu disse para chegar nessa metodologia foram muitos anos e muitos erros e acertos.
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Para dar sustentabilidade para minha família eu tentei de tudo dentro e fora do Direito, mas
vivia sempre com dificuldades financeiras e só sonhando com aquela ação que seria meu
bilhete premiado.
Nem pensava em atuar com direito tributário porque tinha, como têm até hoje, fama de ser
muito difícil.
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Até que um dia um contador amigo me trouxe uma proposta para atuar junto com ele
numa ação para recuperação de ICMS substituição tributária para uma concessionária de
veículos. Eu nem sabia o que era aquilo e meu primeiro impulso foi de agradecer e dizer
que eu tinha mais o que fazer pra pagar os boletos daquele mês com meus clientes de
juizado especial, execuções de títulos extrajudiciais, trabalhista e outras e uma agenda de
audiências insana.
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Com a insistência dele acabei estudando uma petição de um outro advogado que ele tinha
conseguido e me admirei quando logo na primeira leitura consegui entender do assunto,
mesmo sem ter conhecimento geral aprofundado sobre direito tributário.
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Bem a partir daí já mais seguro com essa ação percebi que o
Direito Tributário, por mais complexo que pudesse ser (e nesse
caso não era) ele tinha uma grande vantagem sobre
praticamente todas as outras áreas. Ele não tinha audiências.
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https://www.youtube.com/watch?v=HaYgbZfNee4&feature=youtu.be&t=6484
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Intervalo!
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http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudenciaRepercussao/verAndamentoProcesso.asp?incidente=2585258&numeroProcesso=574706&classeProcesso=RE&numeroTema=69#
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Julgando ação patrocinada por um escritório gaúcho, o Supremo Tribunal Federal (STF) abre
um precedente que permite aos contribuintes pessoas jurídicas requererem a restituição
de valores pagos indevidamente entre 2003 e 2014, o que representaria uma perda
superior a R$ 250 bilhões aos cofres públicos segundo notícia do Jornal do Comércio
O STF decidiu, por maioria e nos termos do voto da Relatora, Ministra Cármen Lúcia
(Presidente), apreciando o tema 69 da repercussão geral, deu provimento ao recurso
extraordinário e fixou a seguinte tese: “O ICMS não compõe a base de cálculo para a
incidência do PIS e da Cofins”.
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https://www.youtube.com/watch?v=HaYgbZfNee4&feature=youtu.be&t=6484
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Com esse julgamento ficou definida uma tese que se aplica a qualquer
legislação passada ou futura e não mais dizer que o art. x da lei y é
inconstitucional como esperava o Fisco.
Dessa forma resta evidente que tanto a lei antiga como a lei nova são
inconstitucionais e o Fisco terá que interromper essa cobrança e devolver pelo
menos os último 5 anos.
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Ainda que tenhamos que aguardar essa decisão os prognósticos são que
nenhum dos pedidos da procuradoria nesses embargos prosperem, nem
mesmo a modulação.
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Isso é muito crítico posto que tiraria todo ganho milionário dessa ação,
contudo isso só se aplica para quem entrar com a ação depois da decisão da
modulação. Quem entrar com as ações antes da modulação ser julgada
mantém o direito da restituição integral.
Ainda que toda comunidade jurídica tributária não acredite que a modulação
seja concedida ao Fisco, para garantir é melhor entrar com essa ação para seus
clientes o quanto antes.
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E para melhorar ainda mais o cenário para nós advogados que conhecemos
esse assunto vou mostrar aqui, como temos anunciado, a Solução de Consulta
que a Receita Federal publicou sobre a decisão do STF que excluiu o ICMS da
base de cálculo do PIS e da COFINS.
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http://normas.receita.fazenda.gov.br/sijut2consulta/link.action?idAto=81786&visao=anotado
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Para a Receita Federal, em razão da ausência definitiva do mérito, o ICMS devido pela
pessoa jurídica na condição de contribuinte do imposto (em virtude de operações ou
prestações próprias) compõe o seu faturamento, não havendo previsão legal que possibilite
a sua exclusão da base de cálculo cumulativa das Contribuições para o PIS e COFINS devidas
nas operações realizadas no mercado interno.
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De acordo com a Receita Federal, inexiste ato declaratório da Procuradora Geral da Fazenda
Nacional que trate sobre a exclusão do ICMS da base de cálculo das contribuições para o PIS
e Cofins incidentes nas operações internas.
Isso significa que somente via judicial para se conseguir apurar esses créditos com um grau
de segurança jurídica máximo que nosso sistema pode oferecer.
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Como essa tese se aplica somente para empresas fora do Simples os resultados em geral
são bem expressivos e além de levar conhecimento e cidadania para as empresas que você
conhece terá a oportunidade de trazer redução de custos para essas empresas, capital novo
para investimentos com as restituições dos últimos 5 anos e por consequência obter como
recompensa para você honorários que podem ser milionários.
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1. O julgamento de mérito, realizado sob a sistemática da repercussão geral, autoriza a aplicação imediata da tese fixada às causas que versem
sobre o tema, sendo desnecessário o trânsito em julgado do paradigma. Precedentes do egrégio Supremo Tribunal Federal.
2. Para a oposição dos embargos de declaração, ainda que para fins de prequestionamento, deve ser observada a finalidade precípua do referido
recurso, qual seja a de esclarecer eventual obscuridade, eliminar contradição, suprir omissão do julgado embargado, ou corrigir erro material,
quando da apreciação, pelo órgão julgador, da(s) matéria(s) objeto da controvérsia jurídica, o que não se vislumbra na hipótese dos presentes autos.
3. Na espécie, não se obteve demonstrar a ocorrência de qualquer das hipóteses de cabimento dos embargos de declaração, mormente quando se
constata que o voto condutor do acórdão embargado analisou as questões que, ao menos na ótica do órgão julgador, se apresentaram como as
necessárias para o deslinde da matéria em análise.
4. Não há que se falar, assim, na ocorrência, in casu, de hipótese hábil a justificar a acolhida destes embargos de declaração.
5. Embargos de declaração rejeitados.
A C Ó R D Ã O Decide a 8ª Turma, a unanimidade, rejeitar os Embargos de Declaração, nos termos do voto do Relator. TRF da 1ª Região ? 15/10/2018.
I?TALO FIORAVANTI SABO MENDES Desembargador Federal Relator
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E uma coisa eu posso lhe garantir é que isso é pura transferência de experiência e vc não vai
encontrar nada disso em nenhum livro ou aulas em qualquer outra instituição. Trata-se de
um conteúdo e metodologia exclusivo nosso.
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E para ingressarmos com essas ações não basta conhecermos seu conteúdo material e
processual, o mais importante na verdade é conseguirmos fechar contratos com nossos
clientes, é sabermos como apresentar essa tese para eles. Mas isso vamos ver na aula de
amanhã.
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Pois bem para mim não tem preço fazer o que gosto, que é dar aula e sobre um assunto
que entendo que é direito tributário e ainda receber a gratidão de muitos colegas pela
transformação que conseguiram.
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