Aula 3.

1. Tempo do crime
O estudo do tempo do crime está ligado à aplicação da lei penal no tempo. Em relação ao tempo
do crime, há três teorias (i) atividade; (ii) resultado; e (iii) ubiqüidade ou mista.O tema é
tratado pelo art. 4º do CP:
“Art. 4º - Considera-se praticado o crime no momento da ação ou omissão, ainda que outro seja
o momento do resultado.”
O CP, portanto, adota a teoria da atividade. Considera-se praticado o crime no momento da
conduta, pouco importando o momento do resultado. A teoria da atividade só tem relevância
para os crimes materiais/causais/de resultado (aqueles em que o tipo penal contém conduta e
resultado e exige a produção deste último para a consumação). Nos crimes formais e de mera
conduta, a consumação se dá com a prática da conduta.
A primeira e mais importante consequência da teoria da atividade diz respeito à
imputabilidade do agente, a qual deve ser analisada no momento da conduta.
Cuidado: no tocante à prescrição, o CP adota, como regra, a teoria do resultado (art. 111, I):
“Art. 111 - A prescrição, antes de transitar em julgado a sentença final, começa a correr:
I - do dia em que o crime se consumou.”
Súmula nº 711/STF: “A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime
permanente, se a sua vigência é anterior à cessação da continuidade ou da permanência”.
Crime permanente é aquele em que a consumação se prolonga no tempo, pela vontade do
agente. O agente dolosamente mantém a situação contrária ao Direito Penal. De acordo com a
Súmula nº 711/STF, aplica-se para todo crime permanente a lei vigente na data de sua cessação,
mesmo que seja mais grave, pois o delito também foi praticado depois da entrada em vigor da
lei mais grave.
A Súmula também se aplica ao crime continuado (CP, art. 71).

2. Lugar do crime
Há também três teorias: (i) atividade; (ii) resultado; e (iii) ubiquidade ou mista. Esta última foi
adotada pelo art. 6º do CP:
“Art. 6º - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ação ou omissão, no todo
ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.”
LUTA: lugar – ubiquidade; tempo – atividade.

O fundamento da adoção da teoria da ubiqüidade é a soberania dos países afetados pelo crime.
Se o crime atinge interesses de dois países, um deles não pode privar o outro do direito de
processar e julgar o criminoso.

Os crimes que afetam os interesses de dois ou mais países são os chamados crimes à distância
(ou de espaço máximo). São aqueles, portanto, em que a conduta e o resultado ocorrem em
países diversos.
Como o agente pode ser processado, julgado e cumprir penas em dois países, o CP traz regra
para evitar o bis in idem (art. 8º). A pena cumprida no estrangeiro é abatida da pena a ser
cumprida no país:
“Art. 8º - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime,
quando diversas, ou nela é computada, quando idênticas.”

Crimes plurilocais (ou de espaço mínimo) são aqueles em que conduta e resultado ocorrem em
comarcas diversas, porém dentro do mesmo país. O problema não é de soberania, e sim de
competência. O tratamento do tema está contido no art. 70, caput, do CPP:
“Art. 70. A competência será, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infração,
ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o último ato de execução.”
Nos crimes plurilocais o CPP adota, como regra geral, a teoria do resultado. A competência é
do local em que o crime se consumou.
Nos crimes dolosos contra a vida, quando plurilocais, a jurisprudência consagra a teoria da
atividade, em razão da (i) produção de provas (as testemunhas do crime, por exemplo,
encontram-se no local de sua prática); e (ii) por conta da própria razão de existir do Tribunal do
Júri: a sociedade, abalada pelo crime, julga quem violou a lei penal.
Aula 3.2

3. Lei penal em branco (ou lei penal cega ou aberta)

3.1.Conceito
A norma penal incriminadora é formada por um preceito primário e por um preceito
secundário. Preceito primário é a definição da conduta criminosa; preceito secundário é a
pena cominada.
Na lei penal em branco o preceito secundário é completo: a pena foi devidamente cominada.
Mas o preceito primário é incompleto, ou seja, depende de complementação.
* Franz Von Liszt → normas penais em branco são corpos errantes em busca de ua alma
* norma penal em preto é a norma penal completa

3.2.Espécies
a) Homogênea ou lato sensu
A lei penal é complementada por outra lei. Em outros termos, o complemento tem a mesma
natureza jurídica da lei penal a ser complementada. A lei penal em branco homogênea pode ser
(i) homovitelina, quando tanto a lei penal quando seu complemento encontram-se no mesmo
diploma legislativo (exemplo: CP, art. 304 – uso de documento falso – complementados pelos arts.
297 a 302); ou
(ii) heterovitelina, quando a norma penal em branco e seu complemento estão contidos em
diplomas legislativos diversos. (art. 169, parágrafo único, I, do CP – apropriação de tesouro →
definição de tesouro está contida no Código Civil)

b) Heterogênea, stricto sensu ou fragmentária

A lei penal é complementada por um ato administrativo. Este ato, portanto, tem natureza
jurídica diversa da lei. Isso não viola o princípio da reserva legal, o qual se contenta com a
descrição, pela lei, do conteúdo mínimo da conduta criminosa. Ex: art. 33, caput, Lei 11.343/06
(tráfico de drogas → conceito de droga definido em portaria n° 344/98 da ANVISA)

c) Ao avesso ou inversa
O preceito primário (conduta criminosa) é completo, mas o preceito secundário depende de
complementação.
Em outras palavras, há o crime, mas falta a pena. Exemplo: art. 1º da Lei nº 2.889/1956
(genocídio)
“Art. 1º Quem, com a intenção de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, étnico, racial
ou religioso, como tal:
a) matar membros do grupo;
b) causar lesão grave à integridade física ou mental de membros do grupo;
c) submeter intencionalmente o grupo a condições de existência capazes de ocasionar-lhe a
destruição física total ou parcial;
d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo;
e) efetuar a transferência forçada de crianças do grupo para outro grupo;
Será punido:
Com as penas do art. 121, § 2º, do Código Penal, no caso da letra a;
Com as penas do art. 129, § 2º, no caso da letra b;
Com as penas do art. 270, no caso da letra c;
Com as penas do art. 125, no caso da letra d;
Com as penas do art. 148, no caso da letra e;”

 ATENÇÃO → Na norma penal em branco ao avesso, o complemento obrigatoriamente será

uma outra lei penal.
Não há espaço para os atos administrativos, em decorrência do princípio da reserva legal.

d) De fundo constitucional
Norma penal em branco de fundo constitucional é aquela em que o complemento está contido
na Constituição Federal. Exemplo: art. 121, § 2º, VII, do CP.
“§ 2° Se o homicídio é cometido:
VII – contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal,
integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da
função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo
até terceiro grau, em razão dessa condição:”

e) Ao quadrado
Na norma penal em branco ao quadrado o complemento da norma também precisa de
complementação.
Exemplo: art. 38 da Lei nº 9.605/1998:
“Art. 38. Destruir ou danificar floresta considerada de preservação permanente, mesmo que
em formação, ou utilizá-la com infringência das normas de proteção:”
O que é floresta? O que é preservação permanente? O complemento está no art. 6º da Lei nº
12.651/2012 (Código Florestal):
“Art. 6o Consideram-se, ainda, de preservação permanente, quando declaradas de interesse
social por ato do Chefe do Poder Executivo, as áreas cobertas com florestas ou outras formas
de vegetação destinadas a uma ou mais das seguintes finalidades:”
O art. 6º do Código Florestal pode ser complementado por ato do Chefe do Poder Executivo.

4. Lei penal no tempo

4.1.Introdução
No Direito Penal vigora o princípio da continuidade das leis: depois da sua criação, a lei
permanece em vigor até ser revogada por outra lei. Em outras palavras, lei só se revoga por
outra lei.
Desuso não revoga lei. O costume, por mais consolidado que seja, também não revoga lei.
Decisão judicial, ainda que proferida pelo STF em sede de controle concentrado de
constitucionalidade, também não revoga lei. Somente retira a sua eficácia.

Aula 3.3

4.2.Conflito de leis penais no tempo: Direito Penal intertemporal

O conflito ocorre quando uma nova lei penal entra em vigor, revogando a anterior. A revogação
pode ser total (absoluta – ab-rogação) ou parcial (derrogação).
Direito Penal intertemporal é o conjunto de normas que solucionam o conflito de leis penais no
tempo. No direito intertemporal há uma regra geral: tempus regit actum. Aplica-se a lei penal
que estava em vigor na data em que o fato foi praticado.
Por outro lado, há exceções, que dizem respeito à lei penal benéfica.

4.3.Lei penal benéfica: retroatividade e ultratividade

A lei penal benéfica é um direito fundamental do ser humano, previsto na própria
Constituição: a lei penal não retroage, salvo para beneficiar o réu (art. 5º, XL).
A retroatividade é a aplicação da lei penal para fatos passados.
A ultratividade é a aplicação da lei penal benéfica para o futuro. Ou seja, a lei continua
aplicável, mesmo depois de revogada (caso o fato tenha sido praticado enquanto estava em
vigor).
A lei penal benéfica pode se manifestar em duas situações:

4.3.1. Espécies: abolitio criminis e novatio legis in mellius

a) Abolitio criminis
A abolitio criminis vem indicada no art. 2º do CP:

“Art. 2º - Ninguém pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a execução e os efeitos penais da sentença condenatória.”

Abolitio criminis é a nova lei que torna atípico o fato até então considerado criminoso.
Natureza jurídica: abolitio criminis é causa de extinção da punibilidade (CP, art. 107, III). Na
verdade, a abolitio criminis apaga a própria tipicidade do crime (o fato passa a ser atípico) e,
por consequência, retira do Estado o direito de punir.
A abolitio criminis apaga a execução e os efeitos penais da sentença condenatória (maus
antecedentes, reincidência, por exemplo). Todavia, subsistem os efeitos extrapenais (exemplo:
obrigação de reparar o dano).
Há dois requisitos para a abolitio criminis: (i) revogação formal do tipo penal; e (ii) supressão
material do fato criminoso.
* no atentado violento ao pudor houve a revogação formal do tipo penal, mas não a supressão
material do fato criminoso, que passou a ser considerado estupro. Assim, diz-se que houve o
deslocamento geográfico do tipo penal (STF – transmutação topográfica do tipo penal), não
havendo que se falar em abolitio criminis. Há, portanto, uma manifestação da continuidade
normativa ou da continuidade típico-normativa → o tipo penal é formalmente revogado, porém
crime continua existindo perante outro tipo penal.
* é possível que uma conduta que deixou de ser crime, no futuro, volte a sê-lo.

b) Novatio legis in mellius (ou Lex Mitior)

CP, art. 2º, parágrafo único: “A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se
aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado.”
O crime continua existindo, mas a nova lei de qualquer modo favorece o réu. Esta expressão
deve ser interpretada da forma mais ampla possível. Cabe ao juiz identificar, no caso concreto,
a lei mais favorável.

4.3.2. Lei penal benéfica e vacatio legis

A lei penal benéfica pode ser aplicada durante o prazo de vacatio legis? Há duas vertentes na
doutrina. Uma primeira corrente (Rogério Greco) defende que sim (minoritária). Uma
segunda corrente defende a inaplicabilidade da lei penal em vacatio legis: se a lei penal não é
aplicável para prejudicar, também não pode sê-lo para favorecer. O CP atual é de 1940: em
1969, houve outro Código Penal, cuja vacatio durou 8 anos, sem nunca entrar em vigor.

Pontos comuns à abolitio criminis e à novatio legis in mellius:

I) A retroatividade benéfica é automática, ou seja, independe de cláusula expressa. Em outras
palavras, não é necessário haver dispositivo específico declarando a natureza mais favorável da
nova lei e, por corolário, sua retroatividade.
II) A retroatividade benéfica alcança, inclusive, fatos definitivamente julgados. A coisa julgada
não impede a retroatividade benéfica.
III) Quem é o responsável pela aplicação da lei penal mais benéfica? Depende do estágio em que se
encontre a ação penal.
IV) Nos casos em que a condenação já tenha transitado em julgado, a aplicação da lei penal
benéfica caberá ao juízo da execução, pouco importando a origem da condenação (Súmula
611/STF e art. 66, I, da LEP).

Aula 3.4

4.4.Novatio legis incriminadora (neocriminalização) e novatio legis in pejus

A neocriminalização se refere às hipóteses em que lei venha a tipificar novo crime. A novatio
legis in pejus (ou lex gravior) é a nova lei que de qualquer modo prejudica o réu. Ambas só se
aplicam para fatos futuros (isto é, praticados após a sua entrada em vigor). É decorrência do
princípio da anterioridade no Direito Penal.

4.5.Lei penal intermediária

Para se falar em lei penal intermediária há necessidade de três leis se sucedendo no tempo. No
RE nº 418.876, o STF entendeu ser possível aplicar a lei intermediária, desde que ela seja a
mais favorável ao réu. A lei intermediária tem retroatividade e também ultratividade: volta no
tempo para atingir um fato passado, e continua aplicável, mesmo após revogada.

4.6.Combinação de leis penais (Lex Tertia ou lei híbrida)

Para favorecer o réu, o juiz pode utilizar parte da lei nova e parte da lei antiga?
No plano histórico, formaram-se duas posições: a primeira posição, capitaneada por Nelson
Hungria, não admitia a combinação de leis penais, por entender que a combinação violaria o
princípio constitucional da separação dos Poderes. Segundo este entendimento, o Juiz estaria
exercendo a função de legislador do caso concreto. Em Portugal, esta posição é denominada de
teoria da ponderação unitária (ou global). A segunda posição, defendida por José Frederico
Marques, defende a possibilidade da combinação de leis penais: o Juiz, ao combinar leis
penais, está apenas transitando dentro de limites previamente definidos pelo legislador. No
Direito comparado, esta teoria é denominada de teoria da ponderação diferenciada: o juiz
pode aplicar parte da lei nova e parte da lei anterior.
Historicamente o STF sempre se posicionou pela primeira teoria. Atualmente, o Plenário do
STF (RE nº 600.817 – Informativo nº 727) não admite a combinação de leis penais. O
argumento central é o princípio da separação dos Poderes.
O STJ sumulou a matéria (Súmula nº 501): não admite a combinação de leis penais.
“É cabível a aplicação retroativa da Lei 11.343/2006, desde que o resultado da incidência das
suas disposições, na íntegra, seja mais favorável ao réu do que o advindo da aplicação da Lei n.
6.368/1976, sendo vedada a combinação de leis”.
O art. 2º, § 2º, do CPM, trata expressamente do tema:
“Para se reconhecer qual a mais favorável, a lei posterior e a anterior devem ser consideradas
separadamente, cada qual no conjunto de suas normas aplicáveis ao fato.”

Aula 3.5

4.7.Lei temporária e lei excepcional

Art. 3º do CP: “A lei excepcional ou temporária, embora decorrido o período de sua duração ou
cessadas as circunstâncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua
vigência.”

Lei temporária é aquela que tem seu prazo de vigência previamente definido no tempo. Um
exemplo recente é a Lei da Copa (Lei nº 12.663/2012, art. 36):
“Art. 36. Os tipos penais previstos neste Capítulo terão vigência até o dia 31 de dezembro de
2014.”
Lei excepcional é aquela que vigora somente em uma situação de anormalidade.

A lei temporária e a lei excepcional têm duas características fundamentais:

I) São auto-revogáveis: exceção ao princípio da continuidade das leis. Findo o prazo de
validade ou o período de anormalidade (na lei excepcional), elas estarão automaticamente
revogadas.
II) Ultratividade: a lei temporária e a lei excepcional gozam de ultratividade, ou seja,
continuam aplicáveis mesmo depois de revogadas, se o fato foi praticado quando estava em
vigor. O objetivo é evitar que manobras protelatórias (ou que a morosidade processual ou
investigatória) levem à impunidade do fato.

4.8.Lei penal em branco e o conflito de leis no tempo

A alteração do complemento produz algum efeito na norma penal em branco? A questão diz
respeito à natureza do complemento. Deve-se analisar se aquele complemento foi criado em
uma situação de normalidade ou de anormalidade/excepcionalidade.
Quando o complemento for criado em uma situação de normalidade, ele não tem ultratividade.
Nos casos de anormalidade/excepcionalidade, o complemento se revestirá de ultratividade,
continuando aplicável mesmo depois de revogado, se o fato foi praticado quando estava em
vigor.
* lembre-se dos exemplos da retirada da maconha da portaria da ANVISA e do tabelamento de
preços em um período de inflação desenfreada, no qual um padeiro vende pão acima do preço
permitido