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RESOLUCIÓN 0326-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 0518-2016/CEB
RESOLUCIÓN 0326-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 0518-2016/CEB
I. ANTECEDENTES
1
RUC 20537039176
2
ORDENANZA 292-MSS
Artículo 64.- Horarios de Funcionamiento
a) Queda establecido como horarios de funcionamiento y atención al público en los establecimientos comerciales que
cuenten con Licencia de Funcionamiento, para el desarrollo de los giros de Discoteca, Venta de licor como complemento
de comidas en los Restaurantes y afines, Snack-Bar, Karaoke, Video Pub y Pub, el que se detalla a continuación:
- De Domingos a Jueves, desde las 07:00 a.m. hasta las 02:00 a.m. del día siguiente.
- Viernes, sábados y vísperas de feriado desde las 07:00 a.m. hasta las 03:00 a.m. del día siguiente.
(…)
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CDI también solicitó que se ordene una medida cautelar consistente en que la Municipalidad se abstenga de imponer
la barrera burocrática cuestionada
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(vi) Por otra parte, la medida denunciada resulta irracional, pues implica
establecer de forma ilógica y con carácter general un horario de
funcionamiento en el distrito, como si la bulla o molestias que pudiera
ocasionar un operador tuviera las mismas consecuencias sea en una zona
urbana o una zona comercial.
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4
La Comisión también otorgó la medida cautelar solicitada por CDI.
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Tales decisiones, a juicio de la denunciada, serían las siguientes: Resolución 0145-2011/CEB-INDECOPI,
0170-2011/CEB-INDECOPI, 0190-2011/CEB-INDECOPI, 037-2011/CEB-INDECOPI y 0032-2012/CEB-INDECOPI.
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(iii) Ordenar a la Municipalidad que cumpla con pagar a CDI las costas y
costos del procedimiento.
(iv) Ordenar a la entidad edil que cumpla con informar al Indecopi (en un
plazo no mayor a un mes) respecto a las medidas adoptadas con relación
a lo resuelto por la primera instancia.
Evaluación de legalidad:
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(viii) Por otra parte, la entidad edil tampoco ha identificado la existencia de una
problemática que se pretenda resolver con la restricción horaria impuesta
al establecimiento de la denunciante, ni tampoco que la medida haya sido
la más adecuada para solucionar algún otro tipo de problema.
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Cabe indicar que, el 20 de marzo de 2017, se publicó en el diario oficial “El Peruano” el Decreto Supremo 006-2017-
JUS que aprobó el Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
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(ix) De las imágenes captadas entre los días sábado 29 y domingo 30 de abril
de 2017, se puede apreciar el caos que genera la salida de los locales
comerciales que operan en el mismo rubro que la denunciante, además
del tráfico y el bullicio creado por los vehículos en altas horas de la
madrugada, así como la contaminación originada por la basura y residuos
en la vía pública, pasadas las horas de recojo establecidas por la
Municipalidad.
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(iii) El artículo 16 de la referida norma exige que los indicios estén dirigidos a
sustentar que la barrera burocrática cuestionada califica como una medida
arbitraria o desproporcionada, de modo que no resulta suficiente que el
denunciante realice alegaciones o afirmaciones genéricas.
(iv) Debe tenerse en cuenta que los horarios de funcionamiento que regula la
Ordenanza 292-MSS no revelan la existencia de algún trato arbitrario o
discriminatorio en su ámbito de aplicación, además de que CDI no ha
demostrado que sea así. De cualquier modo, aunque fuera el caso, de
acuerdo con el Decreto Legislativo 1256, la existencia de un trato
discriminatorio califica como un argumento de legalidad y no de
razonabilidad.
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(x) La limitación horaria garantiza que el beneficio para todas las partes sea
alto, ya que la medida conlleva costos bajos para la Municipalidad, a la par
que se permite: el descanso en aquellas horas en que la intranquilidad es
intolerable para los residentes, la diversión para los consumidores en las
horas en que los beneficios son crecientes, y un paquete de horas de
funcionamiento para los establecimientos. Por tanto, se supera el test de
proporcionalidad.
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16. El artículo 30 del Decreto Legislativo 1256 establece que, en cualquier etapa
del procedimiento, la Comisión o la Sala de ser el caso, puede citar a las partes
a audiencia de informe oral a fin de contar con mayores elementos para resolver
la cuestión controvertida.
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DECRETO LEGISLATIVO 1033, LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL INDECOPI
Artículo 16.- Audiencia de informe oral ante las Salas del Tribunal. -
16.1 Las Salas del Tribunal podrán convocar a audiencia de informe oral, de oficio o a pedido de parte. En este segundo
caso, podrán denegar la solicitud mediante decisión debidamente fundamentada.
16.2 Las audiencias son públicas, salvo que la Sala considere necesario su reserva con el fin de resguardar la
confidencialidad que corresponde a un secreto industrial o comercial, o al derecho a la intimidad personal o familiar, de
cualquiera de las partes involucradas en el procedimiento administrativo.
16.3 Las disposiciones del presente artículo serán aplicables a las solicitudes de presentadas ante las Comisiones.
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20. Por lo expuesto, este Colegiado considera que no es necesario convocar a una
audiencia de informe oral, con lo cual se desestima la solicitud formulada por la
entidad antes mencionada.
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Sentencia del Tribunal Constitucional emitida en el marco del Expediente 01147-2012-PA/TC
(...)
“18. Sobre el particular es importante precisar que el recurrente cuestiona el hecho de que se le haya privado o impedido
ejercer su derecho de defensa por medio del informe oral; sin embargo, ello no constituye una vulneración de este
derecho constitucional toda vez que no significó un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa del recurrente,
ya que este Colegiado en reiterada jurisprudencia se ha pronunciado a este respecto manifestando que en los
supuestos en que el trámite de los recursos sea eminentemente escrito, no resulta vulneratorio del derecho de defensa
la imposibilidad del informe oral; dado que el accionante ha podido presentar sus alegatos por escrito a fin de sustentar
su impugnación. En consecuencia, no se ha producido vulneración alguna del derecho constitucional de defensa del
recurrente. Por lo que este extremo de la demanda debe ser desestimado en aplicación, a contrario sensu, del artículo
2º del Código Procesal Constitucional.”
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24. En el presente caso, del escrito de denuncia se aprecia que CDI precisó que su
cuestionamiento estaba referido a la restricción horaria de funcionamiento
establecida en el literal a) del artículo 64 de la Ordenanza 292-MSS, conforme
se aprecia a continuación:
“I. PETITORIO
(…) solicitamos se declare que la restricción del horario de funcionamiento y
atención al público de carácter irracional impuesta por la Municipalidad (…)
materializada en el artículo 64º de la Ordenanza 292-2007-MSS y por tanto se
disponga que el referido dispositivo legal no nos resulta aplicable (…)
10. Pese a operar durante más de dos años si ningún tipo de afectación al orden
público, normalmente hasta las 4:30 am, además de contar con licencia de
funcionamiento y de haber verificado internamente nuestras condiciones de
seguridad, la Sub Gerencia de Fiscalización y Coactiva Administrativa de la
Municipalidad denunciada viene realizando desde hace más de un año, y con
mayor incidencia desde hace cuatro (4) meses aproximadamente, actos de
hostigamiento inaceptables, sin razón ni justificación alguna que nos refiera,
iniciando además una serie de “visitas”, las mismas que han generado “cartas” y
“recomendaciones” en las que nos exhortan a cumplir con el horario irracional de
funcionamiento a fin de que desalojemos (sic) a todos nuestros clientes a las
3:00 am, cuando esto nunca jamás lo exigió, y cuando nuestro negocio, por su
propia naturaleza, se encuentra en pleno desarrollo, pues es evidente que los
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Ver fojas 3, 11, 13 y 14 del expediente.
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La Municipalidad desarrolló su defensa a través de sus descargos y su recurso de apelación (ver párrafos 4 y 9 del
presente pronunciamiento).
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34. A mayor abundamiento, cabe señalar que, si bien la Municipalidad alegó que la
Comisión no valoró los dictámenes, informes y memorandos que sirvieron de
sustento de la aprobación de la Ordenanza 292-MSS, estos no fueron
presentados durante el procedimiento.
probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan
acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los medios
disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitución del
deber probatorio que corresponde a estas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará obligada a ejercer dicha
facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al interés público.
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DECRETO LEGISLATIVO 1256. DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 17.- Posibilidad de cuestionar los indicios sobre carencia de razonabilidad
Durante el procedimiento, la entidad puede presentar información y/o documentación que desacredite los indicios de
carencia de razonabilidad de la medida.
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ORDENANZA 582-MSS
- De domingos a jueves, desde las 07:00 a.m. hasta las 02:00 a.m. del día siguiente.
- Viernes, sábados y vísperas de feriado, desde las 07:00 a.m. hasta las 03:00 a.m.
del día siguiente.
- La adecuada evacuación del público asistente, así como la finalización de las labores
del establecimiento comercial, no excederá de una (01) hora del término del horario
de funcionamiento, en cumplimiento con lo señalado en el numeral 46.4 del presente
cuerpo normativo.”
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ORDENANZA 582-MSS
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS DEROGATORIAS
ÚNICA.- DEROGAR la Ordenanza 292-MSS, Ordenanza que prueba (sic) el Reglamento de Licencias y Autorizaciones
de Funcionamiento en el distrito de Santiago de Surco.
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legalidad y/o razonabilidad que efectúe la Sala deberá tener en cuenta la nueva
regulación emitida por la Municipalidad.
42. Por otra parte, la entidad edil cuestionó la resolución que admitió a trámite la
denuncia de CDI, alegando que la barrera burocrática denunciada no está
contenida en el artículo 1 de la Ordenanza 524-MSS, dado que dicha norma
únicamente establece un supuesto pasible de sanción.
20
Debe tenerse en cuenta que la referida precisión no vulnera el derecho de defensa de la Municipalidad, pues a lo largo
del procedimiento dicha entidad presentó argumentos respecto de la legalidad y razonabilidad de la restricción horaria
impuesta, independientemente de la norma en la cual está contenida dicha restricción.
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47. Por su parte, el artículo 3 del mencionado Decreto Legislativo define como
barrera burocrática a aquella exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o
cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a condicionar, restringir u
obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el
mercado y/o que puedan afectar a administrados en la tramitación de
procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios que
garantizan la simplificación administrativa.
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50. Sobre el particular, la Sala coincide con la Comisión en este extremo debido a
c. Si a través de la imposición y/o aplicación de la barrera burocrática se contravienen normas y/o principios de
simplificación administrativa o cualquier dispositivo legal.
14.2. Si la Comisión o la Sala, de ser el caso, determina la ilegalidad de la barrera burocrática por la razón señalada en
el literal a. puede declarar fundada la denuncia o el procedimiento iniciado de oficio según sea el caso, sin que sea
necesario evaluar los aspectos indicados en los literales b. y c.; y así sucesivamente.
14.3. Si se determina la ilegalidad por alguna de las razones mencionadas en el párrafo precedente, no es necesario
que la Comisión o la Sala continúe con el análisis de razonabilidad. En el mismo sentido, si la Comisión o la Sala
desestima que la barrera burocrática sea ilegal, procede con el análisis de razonabilidad cuando se cumpla la condición
establecida en el artículo 15.
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53. Por tanto, dado que la Municipalidad cuenta con atribuciones conferidas por ley
para imponer la restricción denunciada y ha cumplido con las formalidades
necesarias para emitir la norma que contiene la barrera burocrática denunciada
(Ordenanza 582-MSS), corresponde evaluar si a través de la imposición de
dicha medida se contravienen otras normas del ordenamiento jurídico.
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LEY 27972. LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 79.- Organización del Espacio Físico y Uso del Suelo
Las municipalidades, en materia de organización del espacio físico y uso del suelo, ejercen las siguientes funciones:
(…)
3. Funciones específicas exclusivas de las municipalidades distritales:
3.6. Normar, regular y otorgar autorizaciones, derechos y licencias, y realizar la fiscalización de:
(…)
3.6.4. Apertura de establecimientos comerciales, industriales y de actividades profesionales de acuerdo con la
zonificación.
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LEY 27972. LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 44.- Publicidad de las normas municipales
Las ordenanzas, los decretos de alcaldía y los acuerdos sobre remuneración del alcalde y dietas de los regidores deben
ser publicados:
1. En el Diario Oficial El Peruano en el caso de todas las municipalidades de la provincia de Lima y de la Provincia
Constitucional del Callao.
2. En el diario encargado de las publicaciones judiciales de cada jurisdicción en el caso de las municipalidades distritales
y provinciales de las ciudades que cuenten con tales publicaciones, o en otro medio que asegure de manera indubitable
su publicidad.
3. En los carteles municipales impresos fijados en lugares visibles y en locales municipales, de los que dará fe la
autoridad judicial respectiva, en los demás casos.
4. En los portales electrónicos, en los lugares en que existan.
Las normas municipales rigen a partir del día siguiente de su publicación, salvo que la propia norma postergue su
vigencia.
No surten efecto las normas de gobierno municipal que no hayan cumplido con el requisito de la publicación o difusión.
(Artículo modificado por Ley 30773, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 23 de mayo de 2018)
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56. No obstante, la medida cuestionada por CDI, si bien significa una restricción al
desarrollo de una actividad económica, no conlleva por sí misma una limitación
total al derecho a la libre iniciativa privada de la denunciante, en tanto que no
restringe su derecho a elegir la actividad económica que desarrolla, siendo que
tampoco no significa una regulación de precios, por lo que no se aprecia una
vulneración al Decreto Legislativo 757.
57. Finalmente, respecto a esta parte del análisis de legalidad, tampoco se verifica
que la restricción horaria cuestionada implique un tratamiento de tipo
discriminatorio -dado que atiende a criterios objetivos como los giros que
desarrollan los establecimientos comerciales- o que contravenga alguna otra
norma del ordenamiento jurídico, por lo que resulta legal.
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DECRETO LEGISLATIVO 757. LEY MARCO PARA EL CRECIMIENTO DE LA INVERSIÓN PRIVADA
Artículo 1.- La presente Ley tiene por objeto garantizar la libre iniciativa y las inversiones privadas, efectuadas o por
efectuarse, en todos los sectores de la actividad económica y en cualesquiera de las formas empresariales o
contractuales permitidas por la Constitución y las Leyes.
Establece derechos, garantías y obligaciones que son de aplicación a todas, las personas naturales o jurídicas,
nacionales o extranjeras, que sean titulares de inversiones en el país. Sus normas son de observancia obligatoria por
todos los organismos del Estado, ya sean del Gobierno Central, Gobiernos Regionales, o Locales, a todo nivel.
Artículo 2.- El Estado garantiza la libre iniciativa privada. La Economía Social de Mercado se desarrolla sobre la base
de la libre competencia y el libre acceso a la actividad económica.
Artículo 3.- Se entiende por libre iniciativa privada el derecho que tiene toda persona natural o jurídica a dedicarse a
la actividad económica de su preferencia, que comprende la producción o comercialización de bienes o la prestación
de servicios, en concordancia con lo establecido por la Constitución, los tratados internacionales suscritos por el Perú
y las Leyes.
Artículo 4.- La libre competencia implica que los precios en la economía resultan de la oferta y la demanda, de acuerdo
con lo dispuesto en la Constitución y las Leyes.
Los únicos precios que pueden fijarse administrativamente son las tarifas de los servicios públicos, conforme a lo que
se disponga expresamente por Ley del Congreso de la República.
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59. Según lo dispuesto en el artículo 16 del Decreto Legislativo 1256 29, los indicios
que aporten los denunciantes deben estar dirigidos a sustentar que la barrera
denunciada resulta ser arbitraria (que carece de fundamentos y/o justificación,
o que la justificación no resulta adecuada) y/o desproporcionada (que resulta
excesiva en relación con su finalidad o que existen otras medidas alternativas
menos gravosas).
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DECRETO LEGISLATIVO 1256, DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 16.- Indicios sobre la carencia de razonabilidad
16.1 Los indicios a los que hace referencia el artículo precedente deben estar dirigidos a sustentar que la barrera
burocrática califica en alguno de los siguientes supuestos:
a. Medida arbitraria: es una medida que carece de fundamentos y/o justificación, o que teniendo una justificación no
resulta adecuada o idónea para alcanzar el objetivo de la medida; y/o
b. Medida desproporcionada: es una medida que resulta excesiva en relación con sus fines y/o respecto de la cual
existe otra u otras medidas alternativas que puedan lograr el mismo objetivo de manera menos gravosa.
16.2 Sin que se considere como una lista taxativa, no se consideran indicios suficientes para realizar el análisis de
razonabilidad los siguientes argumentos:
a. Que no se encuentren referidos a la barrera burocrática cuestionada.
b. Que tengan como finalidad cuestionar la pertinencia de una política pública.
c. Alegaciones o afirmaciones genéricas. Se deben justificar las razones por las cuales se considera que la medida es
arbitraria y/o desproporcionada.
d. Alegar como único argumento que la medida genera costos.
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66. Al respecto, la Sala considera que los argumentos mencionados en los puntos
(i) y (iv) están orientados a sustentar que la Municipalidad habría aplicado una
medida restrictiva sin considerar los distintos tipos de zonificación que existen,
de modo que no se presentaría un problema de interés público que afecte al
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67. Por otra parte, los argumentos señalados en (ii) y (iii) no califican como indicios
suficientes, en tanto que la denunciante no ha explicado cuáles serían aquellas
diferencias que debería considerar la Municipalidad al imponer una restricción
como la que es materia de controversia ni ha brindado mayor evidencia que la
de señalar presuntas omisiones por parte de la entidad edil. En ese sentido, los
indicios bajo análisis constituyen argumentos genéricos que no deberán ser
tenidos en cuenta.
69. Sobre este aspecto, CDI indicó que existiría un ánimo de la Municipalidad por
dilatar el procedimiento y “confundir” a la Sala, dado que, en el recurso de
apelación presentado, se intenta explicar la razonabilidad e idoneidad de la
medida cuando ello debió realizarse al contestar la denuncia.
71. Sin embargo, debe aclararse que tal información sí deberá haber sido producida
con anterioridad a la imposición de la barrera burocrática cuestionada, puesto
que la entidad edil debe demostrar que, al momento de imponer la barrera
burocrática en cuestión, contaba con evidencia que demuestre su
razonabilidad.
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75. Ahora bien, del texto de la Ordenanza 582-MMS y de lo señalado por la entidad
denunciada se puede desprender que los intereses públicos que sustentan la
imposición de la restricción horaria denunciada serían cautelar la seguridad y la
tranquilidad de los vecinos del distrito de Santiago de Surco. Al respecto, tales
fines se encuentran dentro del ámbito de competencia de los gobiernos locales
(como es el caso de la Municipalidad), de acuerdo con lo establecido en el
artículo 73 de la LOM30.
76. Por tanto, se advierte que la entidad denunciada ha cumplido con sustentar este
extremo de la razonabilidad de la medida impuesta. En ese sentido, a
continuación, se procederá a verificar si también se ha acreditado la existencia
de un problema que afecte tales finalidades públicas.
77. Con relación al fin público de la seguridad, en primer lugar, de la revisión del
expediente, no se aprecia la existencia de ningún informe que denote alguna
situación problemática respecto a dicho bien jurídico, que derive expresamente
del funcionamiento de los establecimientos que desarrollan los giros de “snack-
bar”, “video pub”, “pub”, “discoteca”, entre otros, respecto a todo el distrito en
cuestión.
78. A mayor abundamiento, si bien esta Sala reconoce que la seguridad es una
materia de interés público, se debe tener en cuenta que, en el denominado caso
30
LEY 27972. LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
ARTÍCULO 73.- MATERIAS DE COMPETENCIA MUNICIPAL
(…)
Las municipalidades, tomando en cuenta su condición de municipalidad provincial o distrital, asumen las competencias
y ejercen las funciones específicas señaladas en el Capítulo II del presente Título, con carácter exclusivo o compartido,
en las materias siguientes:
(…)
2. Servicios públicos locales
2.1. Saneamiento ambiental, salubridad y salud.
(…)
2.5. Seguridad ciudadana.
(…)
(El subrayado es agregado)
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79. Por tanto, dado que el Tribunal Constitucional ha señalado que las restricciones
horarias de funcionamiento no pueden sustentarse en problemas de seguridad,
pues existen otros mecanismos para hacer frente a ese problema, esta Sala
considera que tal argumento no resulta adecuado para justificar la medida
cuestionada, de acuerdo con el análisis de razonabilidad establecido en el
Decreto Legislativo 1256.
31
Sentencia recaída en el Expediente 0007-2006-AI/TC, en la cual el Tribunal Constitucional señaló lo siguiente:
“31. La restricción del horario de atención no constituye una medida idónea para la prosecución del objetivo que se
propone la Municipalidad. En efecto, la protección de la integridad, la vida y la seguridad de los trabajadores de los
establecimientos comerciales, así como de los concurrentes a ellos puede proveerse a través de la implementación de
un adecuado servicio de la Policía Nacional y del servicio de Serenazgo de la propia Municipalidad e, incluso,
establecerse como deber de los propios establecimientos comerciales, resultante de los servicios que brindan. En suma,
la protección de aquellos derechos puede lograrse a través de un mayor y más adecuado servicio de seguridad, mas
no a través de la restricción de los horarios de atención nocturnos y de madrugada.
32. Podría restringirse, incluso más, tal horario, pero ello no garantizaría la vida, la seguridad y la integridad de los
trabajadores y de los concurrentes a los establecimientos.
(…)
37. Análisis de idoneidad. La medida restrictiva constituye un medio adecuado o apto para la prosecución del objetivo.
La restricción del horario de atención de los establecimientos introducida por la Ordenanza, justamente en las horas de
descanso o del dormir de las personas, impide que la elevada contaminación acústica de la zona continúe durante las
horas de descanso o del dormir de las personas, posibilitando de ese modo un entorno acústicamente sano para el
desarrollo normal de aquellas necesidades.”
(El subrayado es agregado)
32
Ver el numeral 55 de la resolución emitida por el Tribunal Constitucional en el Expediente 00007-2006-PI/TC:
“El grado de realización de la protección del derecho a la salud es elevado. El descanso y el dormir habitual de la
persona durante la noche constituye un elemento indispensable para la recuperación de energía, por ello, su disfrute
posibilita un estado de salud pleno. Por el contrario, su perturbación o interrupción como consecuencia de ruidos
molestos, de un entorno acústicamente contaminado, como el que ocasionaría el funcionamiento nocturno sin límites
de horarios en los establecimientos de la Calle de las Pizzas, ocasionaría una afectación grave del derecho de la salud.
En tal sentido, la medida restrictiva analizada constituye un medio a través del cual se alcanza una elevada realización
del derecho a la salud.”
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karaoke, video pub y pub”; y, (iii) los sonidos nocivos sean de tal magnitud que
requiere la ineludible imposición de una restricción horaria general como
medida más idónea.
83. Si bien de acuerdo con lo establecido en el numeral 18.2 del artículo 18 del
Decreto Legislativo 1256, esta Sala podría confirmar la declaración de carencia
de razonabilidad de la restricción denunciada, dada la importancia del presente
caso, a continuación, se proseguirá con el análisis de proporcionalidad de dicha
medida.
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Sentencia recaída en el marco del Expediente 0031-2010-AI.
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Tales giros son los siguientes: “discoteca, venta de licor como complementos de comida en los restaurantes y afines,
snack-bar, karaoke, video pub y pub”.
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95. Siendo así, conforme con lo dispuesto en el artículo 18 del Decreto Legislativo
125635, los aspectos a constatar dentro del análisis de proporcionalidad son: (i)
si se efectuó una evaluación de los beneficios y/o el impacto positivo que
generaría la medida frente a sus costos y/o el impacto negativo para los agentes
económicos obligados a cumplirla, los otros agentes afectados y el mercado en
general, así como el resultado a favor de la imposición de la medida; y, (ii) que
se evaluaron y se descartaron otras medidas alternativas menos costosas e
igualmente idóneas para cautelar el interés público que sustentó la medida
cuestionada.
97. Por tales motivos, a diferencia de lo alegado por la entidad denunciada, en este
caso, no se verifica una trasgresión al principio de igualdad en la aplicación de
la ley, ya que el supuesto de hecho analizado en la Sentencia del Tribunal
Constitucional recaída en el Expediente 0007-2006-AI/TC, resulta distinto al que
es materia de evaluación en el presente procedimiento administrativo. En suma,
al tratarse de procedimientos distintos, la evaluación de proporcionalidad de la
medida tampoco es la misma. En tal sentido, corresponde desestimar los
argumentos de la Municipalidad.
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Ver nota al pie 24.
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b) que la Municipalidad cumpla con pagar a CDI las costas y costos del
procedimiento; y,
Artículo 44.- Forma de implementación y plazo para el cumplimiento de las medidas correctivas:
(…)
44.2. En el caso de la medida correctiva señalada en el inciso 2. del artículo precedente, el plazo máximo con el que
cuenta la entidad es de cinco (5) días hábiles. Las entidades pueden emplear medios de comunicación tanto físicos
como virtuales que estén disponibles para todo administrado y/o agente económico que acuda al área de trámite
documentario, así como el portal de la entidad.
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DECRETO LEGISLATIVO 1256. DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
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106. Por tanto, toda vez que, en este caso, se ha confirmado el extremo de la
resolución impugnada que declaró carente de razonabilidad la restricción
horaria denunciada, y considerando que la Municipalidad no ha presentado
argumentos sobre los extremos señalados en el párrafo precedente, también
corresponde confirmarlos.
108. Por último, si bien la denunciante solicitó a esta Sala ampliar la medida cautelar
otorgada por la Comisión, debido a que se ha emitido un pronunciamiento
definitivo respecto a la materia controvertida, carece de objeto evaluar si
corresponde o no ampliar tal medida.
109. Esta Sala considera importante precisar que el Indecopi no ampara el ejercicio
abusivo del derecho y que sus pronunciamientos de ningún modo implican que
los locales tales como “discotecas”, “snack-bar”, “karaokes”, “video-pubs”,
“pubs”, “peñas” y “peña-espectáculos” se encuentren exentos de
responsabilidad por las conductas o excesos que, como resultado de su
Artículo 36.- Conductas infractoras de entidades por incumplimientos vinculados con aspectos del
procedimiento
La Comisión o la Sala, de ser el caso, puede imponer una multa de hasta 20 UIT a las entidades cuando incumplan
alguno de los siguientes mandatos:
(…)
2. Mandato de medidas correctivas.
(…)
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110. Por tanto, la presente resolución de modo alguno desconoce las facultades de
la Municipalidad para fiscalizar, supervisar y, de ser el caso, sancionar a los
referidos establecimientos, incluso con una clausura definitiva o revocación de
su licencia, en la medida que ocasionen problemas de seguridad, orden,
tranquilidad y/o afectación al entorno acústico en el distrito de Santiago de
Surco, de conformidad con lo establecido en la LOM y el régimen sancionador
aplicable dentro del distrito.
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