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LIBERTAD
TERCERA SALA PENAL DE APELACIONES
Avenida América Oeste s/n – Mz. “P” lote 7 - Urb.
Natasha Alta – Trujillo.
Telefax N º 482260 ANEXO 23638
Correo Electrónico:salasapelaciones@gmail.com
CASO PENAL Nº : 04982-2010-66-1618-JR-PE-01.
DELITO : ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENOR DE 14 AÑOS.
PROCESADO : WINSTON A. ALBURQUERQUE SANTISTEBAN.
AGRAVIADA : MENOR DE INCIALES A. Q. S. C.
ASUNTO : APELACIÓN DE SENTENCIA ABSOLUTORIA
APELANTE : MINISTERIO PÚBLICO
SENTENCIA
1
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA
LIBERTAD
TERCERA SALA PENAL DE APELACIONES
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Natasha Alta – Trujillo.
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3. Como efecto de la apelación interpuesta, esta Sala Penal de Apelaciones
asume competencia para realizar un reexamen de los fundamentos de hecho y
derecho que tuvo el juez de primera instancia para emitir la sentencia
recurrida, y eventualmente para ejercer un control sobre la legalidad del
proceso y de la sentencia, de conformidad con lo previsto por los artículos
409º, 419º y 425º numeral 3 del Código Procesal Penal, en tal sentido se
pronuncia como sigue.
II. CONSIDERANDOS:
4. El artículo 176-A del Código Penal, prescribe: “El que sin propósito de tener
acceso carnal regulado en el artículo 170º, realiza sobre un menor de catorce
años u obliga a éste a efectuar sobre sí mismo o tercero, tocamientos
indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, será
reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:(…) 3) Si la víctima
tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de cinco ni mayor
de ocho años.”
6. El artículo 158° numeral 2 del Código Procesal Penal establece que “En los
supuestos de testigos de referencia, declaración de arrepentidos o
colaboradores y situaciones análogas, sólo con otras pruebas que corroboren
sus testimonios se podrá imponer al imputado una medida coercitiva o dictar
en su contra sentencia condenatoria”. Asimismo, en su numeral 3 establece
que “La prueba por indicios requiere: a) Que el indicio esté probado; b) Que la
inferencia esté basada en las reglas de la lógica, la ciencia o la experiencia; c)
Que cuando se trate de indicios contingentes, éstos sean plurales,
concordante y convergentes, así como que no se presenten contraindicios
consistentes”.
7. El artículo 378° numeral 6 del Código Procesal Penal establece que “Si un
testigo o perito declara que ya no se acuerda de un hecho, se puede leer la
parte correspondiente del acto sobre su interrogatorio anterior para hacer
memoria. Se dispondrá lo mismo si en el interrogatorio surge una
contradicción con la declaración anterior que no se puede constatar o superar
de otra manera”. Asimismo, el artículo 383° del acotado establece que “1. Sólo
podrán ser incorporados al juicio para su lectura: (…) d) Las actas conteniendo
la declaración de testigos actuadas mediante exhorto. También serán leídas
las declaraciones prestadas ante el Fiscal con la concurrencia o el debido
emplazamiento de las partes, siempre que se den las condiciones previstas en
el literal anterior; (…)”2
1
Adoptado con motivo del IV Pleno Jurisdiccional de la Salas Penales Permanente, Transitorias y
Especial, de fecha 18 de julio de 2008.
2
La referencia es al literal c) que establece como condiciones las causales de fallecimiento,
enfermedad, ausencia del lugar de su residencia, desconocimiento de su paradero o por causas
independientes de la voluntad de las partes.
3
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9. Sobre la sentencia de segunda instancia, el numeral 2 del artículo 425º del
Código Procesal Penal establece que “La Sala Penal Superior sólo valorará
independientemente la prueba actuada en la audiencia de apelación, y las
pruebas pericial, documental, preconstituida y anticipada. La Sala Penal
Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba persona que
fue objeto de inmediación por el juez de primera instancia, salvo que su valor
probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en segunda instancia”.
11. Respecto del derecho al debido proceso consagrado en el artículo 139° inciso
3 de la Constitución Política del Perú, la Corte Supremo ha expuesto: “(…) la
contravención a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso se
da, entre otros supuestos, cuando no se han respetado los derechos
procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, la
tutela jurisdiccional no ha sido efectiva, cuando el juzgador deja de motivar
sus decisiones o lo hace en forma incoherente, en clara transgresión de la
normatividad vigente y de los principios procesales” 4. Se sostiene también
que como “(...) un derecho fundamental de carácter instrumental que se
encuentra conformado por un conjunto de derechos esenciales (como el
derecho de defensa, el derecho a probar, entre otros) que impiden que la
libertad y los derechos individuales sucumban ante la ausencia o insuficiencia
de un proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de
derecho (incluyendo al Estado) que pretenda hacer uso abusivo de estos” 5
3
Adoptado en el Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia, de fecha 30 de setiembre de 2005.
4
Casación N° 003106-2001-UCAYALI (Caso Gilma Meléndez contra David Yamashiro Shimabukuro,
sobre alimentos) - 31 de marzo de 2002, FJ.4
5
BUSTAMANTE ALARCÓN, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial de un proceso
justo. Citado por DOLORIER TORRES, Javier en Revista Diálogo con la Jurisprudencia. Año 9. N.°
54. Marzo 2003. Lima: Gaceta Jurídica, p. 153.
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(BUSTAMANTE ALARCÓN, Reynaldo. (2003) El derecho a probar como
elemento esencial de un proceso justo. Citado por DOLORIER TORRES,
Javier en Revista Diálogo con la Jurisprudencia. Año 9. N.° 54. Marzo 2003.
Lima: Gaceta Jurídica, p. 153)
12. El artículo 139° numeral 5 de la Constitución Política del Perú, prescribe como
garantía de la función jurisdiccional la motivación escrita de las resoluciones
judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trámite. El
derecho a la debida motivación de las resoluciones judiciales importa que los
jueces, al resolver las causas, expresen las razones o justificaciones
objetivas que los llevan a tomar una determinada decisión, razones que deben
provenir no sólo del ordenamiento jurídico vigente y aplicable al caso, sino de
los propios hechos debidamente acreditados en el trámite del proceso 6.
Respecto del contenido esencial de esta garantía, el Tribunal Constitucional
ha establecido que “…no se trata de dar respuestas a cada una de las
pretensiones planteadas, la insuficiencia, vista aquí en términos generales,
sólo resultará relevante desde una perspectiva constitucional si es que la
ausencia de argumentos o la “insuficiencia” de fundamentos resulta manifiesta
a la luz de lo que en sustancia se está decidiendo 7”.
13. Conforme lo establecen las garantías del debido proceso, el literal e, numeral
24, del artículo 2° de la Constitución Política nacional, el artículo 11°.1 de la
Declaración Universal de los Derechos Humanos, y el artículo 14°.2 del Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y Políticos, toda persona es considerada
inocente mientras judicialmente no se haya declarado su responsabilidad 8. El
artículo II del Título Preliminar del Código Procesal Penal – desarrollando
dicha garantía prevista como derecho fundamental en nuestra carta política -
establece que para declarar la responsabilidad penal de una persona, se
requiere de una suficiente actividad probatoria de cargo obtenida y actuada
con las debidas garantías procesales; es así que, culminada dicha actividad,
debe establecerse si la presunción de inocencia ha sido conveniente e
incontrovertiblemente destruida, más allá de toda duda razonable, si dicha
duda subsiste, entonces no se puede sostener el juicio de subsunción del
hecho a la norma penal de modo válido para sostener una consecuente sanción.
6
Exp. Nº 1480-2006-AA/TC - Lima (Caso Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador) - 27 de
marzo de 2006. FJ. 2.
7
Exp. N° 00728.2008-PHC/TC (13 de octubre de 2008).
8
Exp. N° 618-2005-PHC/TC – Lima (Caso Ronald Winston Díaz Díaz) – 08 de mayo de 2005. FJ. 21.
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17. La resolución judicial de primera instancia ha sido cuestionada por la señora
Fiscal Superior invocando una indebida valoración probatoria y
consiguientemente vulneración del debido proceso y de la tutela jurisdiccional
efectiva, consideraciones por las que requirió su nulidad.
19. Según la tesis de cargo, el seis de setiembre de dos mil diez, don José Marco
Tulio Gutiérrez Alburquerque Santisteban denunció que su menor hija de
iniciales SCAQ, de doce años de edad, fue víctima de actos contra el pudor
por parte de su propio hermano (tío paterno de la menor) Winston Alfredo
Alburquerque, denuncia que formuló en base a la información proporcionada
por la promotora del centro educativo en el que estudiaba la agraviada,
refiriéndose que en horas de la madrugada de aquél día, aproximadamente a la
una hora, el procesado ingresó al dormitorio de la menor – quien es su sobrina
– y aprovechando que estaba dormida le hizo tocamientos en sus partes
íntimas, sobando y besando su vagina, tratando de coger la mano de la menor
para colocarle en su órgano sexual. Posteriormente, la agraviada dio cuenta
que la noche anterior, el procesado le mostró dos revistas pornográficas
solicitándole hacer lo que se veía en las imágenes de dichas publicaciones
obscenas; también sostuvo que el veintinueve de agosto de ese mismo año,
cuando se encontraban en la ciudad de Chiclayo - lugar al que viajó con su
abuelita a participar en una misa por el fallecimiento de un primo - el
procesado también le hizo tocamientos indebidos, logrando en esa
oportunidad besarle los senos, diciéndole que no debía contar a nadie lo
sucedido pues iba a ser un secreto. Los hechos descritos precedentemente
fueron subsumidos por el representante del Ministerio Público como
constitutivos de delito contra la libertad sexual, en la modalidad de actos
contra el pudor en menor de catorce años, acorde lo previsto por el artículo
176 – A del Código Penal.
9
La valoración de la declaración previa de la víctima ha merecido respaldo en la doctrina legal de la Corte
Suprema (Recurso de Nulidad N° 3044-2004 y Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-11 6, doctrina que posteriormente
ha merecido un mayor desarrollo en el Acuerdo Plenario N° 1-2011/CJ- 116).
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26.Respecto de las costas del proceso, al no haberse emitido una decisión que
pone fin al proceso, por ende no existe parte vencida, no corresponde su
imposición.
1. DECLARAR NULA la sentencia, de fecha diez de octubre del año dos mil
once, en la que se absolvió a Winston Alfredo Alburquerque Santisteban, de la
acusación como autor de delito de actos contrarios al pudor en agravio de la
menor de iniciales A.Q.C.S., con lo demás que contiene.
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JUAN RODOLFO SEGUNDO ZAMORA BARBOZA MANUEL ESTUARDO LUJAN TUPEZ
JUEZ SUPERIOR JUEZ SUPERIOR
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