DEMANDA POR ACCIDENTE DE TRABAJO, LEY

ESPECIAL PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD.

FORMULA RESERVA DE CASO FEDERAL.-

A Vuestra Señoría:

Dan A. Krell, abogado, T 80 F 155 CPACF, constituyendo

domicilio procesal en la calle Lavalle 1362, piso 4° oficina “D”, Ciudad
Autónoma de Buenos Aires (zona de notificación 0118, tel: 4378-2050,
d.krell@kzasociados.com.ar), constituyendo domicilio electrónico en
20266887699, como mejor proceda en derecho ante VS, me presento y digo:

I.- Personería.

Tal como acredito con el Acta poder que se adjunta en

original, soy apoderado del Sr. Avila, Guillermo Rolando, DNI: 12.965.214,
nacido el 7 de Marzo de 1957, de nacionalidad Argentina, estado civil
divorciado, con domicilio real en la calle Lamadrid N° 311, localidad de Ramos
Mejía, Partido de La Matanza, Provincia de Buenos Aires. En dicho carácter
solicito se me tenga y reconozca.

II.- Objeto.

Que siguiendo expresas instrucciones de mi mandante,

vengo a promover demanda por accidente de trabajo, por la suma de
$425.052,37 (pesos cuatrocientos veinticinco mil cincuenta y dos con
treinta y siete centavos) o lo que en más o en menos resulte de la prueba a
producirse ― en modo especial de la pericial médica y contable― contra la
empresa GALENO ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A. con
domicilio real en la calle Elvira Rawson de Dellepiane N°150, Piso 1, Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, en virtud de ser empresa que el empleador ha
contratado oportunamente como aseguradora de riesgo de trabajo. A la suma
pretendida o lo que V.S. estime, conforme a sus facultades, solicito además
las actualizaciones conforme índice Ripte, Art. 3, 8, 17 y ccds. de La Ley
26773 sobre capital adeudado, mas sus intereses y costas del juicio.
 Asimismo se reclama como objeto de los presentes actuados la
totalidad de las prestaciones en especie que le corresponden al actor
conforme el Artículo 20 de la ley 24.557 en virtud del siniestro sufrido,
incluyéndose, pero no limitado a costos y gastos de asistencia médica y
farmacéutica, prótesis y ortopedia, rehabilitación física y psicológica. Es por
ello que solicito a V.S que juntamente con las prestaciones dinerarias
correspondientes se condene a la ART a abonar la totalidad de tratamientos
médicos, intervenciones quirúrgicas, tratamientos psicológicos, prótesis y/o
cualquier otra prestación en especie que por ley corresponda al actor
conforme surgirá de las probanzas de autos (especialmente de las pruebas
pericial medica y contables).

III.- De la Competencia territorial de los Tribunales

Nacionales Laborales para entender en la presente causa. Decreto de
necesidad y urgencia 54/2017 y ley 27348.

Resulta imperioso, previo a adentrarnos en el análisis de las

cuestiones específicas del caso que obligan al actor a acudir a los estrados de
VS a enderezar su reclamo en derecho, detenernos en la cuestión de la
competencia territorial de VS para entender en autos.

A) En primer término, cabe destacar un reciente fallo de la Sala

VI de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, el cual estableció
“…Que, más allá de la posición que corresponda adoptar acerca de los
diferentes aspectos que regula la ley 27.348, lo cierto es que como bien lo
señala el Sr. Fiscal, en el presente caso, de acuerdo a lo invocado al inicio,
todas las facetas a las que alude el art. 2º de la ley citada, se configurarían en
la Provincia de Buenos Aires, y lo cierto es que, este Estado local, aún no ha
emitido la adhesión que exige el artículo 4 de la ya mencionada ley, ni se
habrían habilitado las Comisiones Médicas jurisdiccionales, en los términos del
artículo 38 de la Resolución 298/2017 de la S.R.T. Que, tal circunstancia
implica que no podría imponerse al actor una diseño de acceso a la
jurisdicción con un competencia que presupone la vigencia de las referidas
comisiones. Que, en este marco, no se encuentra desplazado el artículo 24 de
la L.O., por lo que, al menos en el presente caso, y ante la denuncia del
domicilio de la demandada en esta Ciudad, corresponde revocar lo resuelto en
grado, y declarar la competencia de la Justicia Nacional del Trabajo…”
CNTrab, Sala VI, 31/5/2017, “MARTINEZ CLAUDIA ROSANA C/ PROVINCIA
ART S.A. S/ ACCIDENTE – LEY ESPECIAL”

Véase que la Excma. Cámara ha establecido que la Justicia

Nacional del Trabajo, resulta ser competente para entender en las causas en
las cuales se reclame la reparación de un infortunio sufrido durante el
desenvolvimiento de un contrato de trabajo laboral, aun cuando de acuerdo a
los presupuestos de la demanda se desprenda que de aplicarse el art 2 de la
ley 27.348, la misma debería ser iniciada en otra jurisdicción.-

Dicho resolutorio encuentra fundamento en que la Provincia de

Buenos Aires, no se ha adherido a la ley en cuestión y por consiguiente no se
han habilitado las comisiones Jurisdiccionales en los términos del art 38 de la
Resolución 298/2017 SRT, por tanto, no se le puede imponer al actor que dirija
su reclamo ante una jurisdicción en la cual aun, reitero, no se encuentra
vigente la ley 27.348 y mucho menos ha regulado el procedimiento que la
norma que nos ocupa establece.-

Por lo expuesto, el mentado art 24 L.O. no se encuentra

desplazado, y con la mera denuncia del domicilio de la Aseguradora de
Riesgos del Trabajo en esta Ciudad se encuentra habilitada la competencia
territorial de la Justicia Nacional del Trabajo.-

Véase, el acertado criterio de la Sala VI, ya que de aplicarse la

ley 27.348 y en particular el art 2, se arrasaría con los esenciales principios de
juez natural, de debido proceso y de acceso irrestricto a la justicia, protegidos
por los artículos 18 de la Constitución Nacional y en los instrumentos
internacionales que integran el bloque de constitucionalidad Federal desde la
Reforma del año 1994 (Art 75, inc. 22).-

Claramente dicha normativa, de aplicarse suprimiría los derechos

de los trabajadores reconocidos por el art. 14 bis de la Constitución Nacional,
el principio protectorio que éste enuncia y los principios de reparación integral,
de irrenunciabilidad, de progresividad, de aplicación de la norma más
favorable, de no regresión normativa, de solidaridad, de universalidad, de
integridad, de igualdad, de justicia social, de propiedad y de igualdad ante la
ley.
 B) En igual sentido, el Fiscal General ante la Cámara Nacional
de Apelaciones del Trabajo, se expidió sobre la competencia de Justicia
Nacional del Trabajo para entender en casos como el de autos, en los autos
MARTINEZ CLAUDIA ROSANA C/ PROVINCIA ART S.A. S/ ACCIDENTE –
LEY ESPECIAL”, Expte. 23577/2017, el cual transcribo en su parte pertinente:

“…las facetas a las que alude la norma citada, se configurarían

en la Provincia de Buenos Aires (ver escrito de demanda) y lo cierto es que,
como bien lo destaca la apelante en el memorial (ver fs. 32) este Estado local,
aún no ha emitido la adhesión que exige el artículo 4 de la ya mencionada Ley
27.348. Adviértase, que todavía no se habrían habilitado las Comisiones
Médicas jurisdiccionales, en los términos del artículo 38 de la Resolución
298/2017 de la Superintendencia de Riesgos del Trabajo, y no podría
imponerse al actor una diseño de acceso a la jurisdicción, con un competencia
que presupone la vigencia de las referidas comisiones. En síntesis, no se ve
desplazado el artículo 24 de la Ley 18.345, al menos en el conflicto que nos
reúne, y ante la denuncia del domicilio de la Aseguradora de Riesgos del
Trabajo en esta Ciudad, corresponde dejar sin efecto lo resuelto… (ver, en
igual sentido, Dictamen Nro. 71920 del 9/5/2017, en autos: “Veron Jose
Antonio c/ Omint ART S.A. s/ Accidente – Ley Especial”, Expte Nro. CNT
18.961/2017…”.-

C) Sin perjuicio de lo hasta aquí expuesto, véase que

recientemente los trabajadores han visto, tal vez como pocas veces en los
últimos años, un intento flagrante de violación, no sólo de sus derechos más
elementales (como podría ser una reparación justa ante un infortunio), sino un
burdo intento por restringir el acceso a la justicia.

El tristemente en boga decreto de necesidad y urgencia 54/2017

y la ley 27348, profundizan de manera severa los procedimientos ya
declarados inconstitucionales por nuestra más alta magistratura (ya nos
ocuparemos de ello capítulos más adelante y busca impedir que el trabajador
acuda a los tribunales, que por las leyes nacionales de procedimiento, le
corresponden.
 Es decir, se restringen derechos de fondo y se
restringe el acceso a la justicia.

Ahora bien, sin perjuicio de la escandalosa cantidad

de disposiciones en franco choque con nuestra Constitución Nacional
(cuestión que será materia de análisis en capítulos posteriores), cabe destacar
que las normas en crisis establecen una supuesta modificación en las normas
de competencia territorial que merecen un tratamiento en detalle.

Es que, sin perjuicio de la inconstitucionalidad de la

norma, en el presente capítulo veremos que VS resulta plenamente
competente para entender en el reclamo de autos. Deviene imprescindible
analizar de modo previo la cuestión de la competencia a efectos de que, luego
de asumida la misma, analizar las profusas e irrazonables violaciones a la
Carta Magna del decreto 54/2017, y que obligan imperiosamente a su
declaración de inconstitucionalidad.

Tal como adelantara al comienzo del presente

capítulo, el decreto 54/2017 intenta de manera irrazonada modificar una norma
de competencia receptada de manera uniforme en la totalidad del plexo legal
argentino (incluso en normas de ámbito internacional privado), vale decir, la
atribución de la competencia territorial en virtud del domicilio del
demandado.

El mencionado factor de atribución resulta (hasta el

dictado del decreto en cuestión) una norma básica del derecho privado que
rara vez ha recibido cuestionamiento. Sin embargo el decreto atacado
insólitamente modifica dicha prerrogativa.

De este modo establece en su art. 1° "...Será

competente la Comisión Médica Jurisdiccional correspondiente al domicilio del
trabajador, al lugar de efectiva prestación de servicios por el trabajador o, en
su defecto, la del domicilio donde habitualmente aquel se reporta...".
Asimismo, dicha norma se complementa con el art.2° : "El trabajador tendrá
opción de interponer recurso contra lo dispuesto por la Comisión Médica
Jurisdiccional ante la justicia ordinaria del fuero laboral de la jurisdicción
provincial o de la CIUDAD AUTÓNOMA DE BUENOS AIRES, según
corresponda al domicilio de la Comisión Médica que intervino."
 De la lectura de los artículos citados se podría llegar a
interpretar que el trabajador únicamente tendría acceso a los tribunales
laborales del lugar de efectiva prestación de servicio o de su domicilio.

Existen dos cuestiones trascendentales que, sin

perjuicio de lo manifestado, habilitan la competencia territorial en la jurisdicción
del domicilio del demandado. Veamos.

D) En primer término, el decreto 54/2017 y la ley

27348 establecen la competencia territorial para los recursos directos
interpuestos contra el dictamen de comisión médica. Es decir, en caso de que
el actor agote la instancia administrativa, el lugar donde debe interponer el
recurso es el mencionado en los artículos citados.

Dicha situación no es el caso de autos. Véase que

aquí no se interpone recurso alguno contra dictamen emanado de las
Comisiones médicas, ni revisión de incapacidad alguna. Sino que el presente
pleito se origina sustentado en la tacha de inconstitucionalidad del que adolece
todo el sistema de comisiones médicas y que el decreto y la ley en crisis no
hacen más que profundizar.

Mal podría interponerse una acción judicial en el

domicilio de la comisión médica interviniente, cuando ésa nunca
intervino.

Resulta pacífica y armoniosa la jurisprudencia de

nuestro más Alto Tribunal al declarar la inconstitucionalidad del trámite
previsto en comisiones médicas por la ley 24557 ("Castillo", "Venialgo",
Marchetti", entre muchos otros). Si bien nos explayaremos capítulos mas
adelante sobre las inconstitucionalidades varias del régimen de comisiones
médicas, lo transcendente a efectos de dirimir la competencia de VS es
observar que la acción que aquí se plantea no es la determinada por el Art. 1 y
2 del decreto 54/2017 (recurso de revisión directo), sino una acción especial
autónoma destinada a que el actor obtenga la reparación justa en términos de
la ley 24557 por el infortunio laboral sufrido.

De este modo las citadas normas resultan inaplicables

al caso de autos.
 E) Ahora bien, en segundo término, y en el eventual
caso de que VS entendiese que la norma de competencia referida resulte
aplicable a la acción aquí promovida, veremos que, incluso en ese escenario,
VS resulta plenamente competente para entender en autos. Me explico.

El mismo decreto 54/2017 y la ley 27348 establecen

que la competencia material para dirimir cuestiones relativas a la ley 24557
corresponde a la justicia LABORAL (así lo define en el art. 2 "...deberá ser
interpuesto ante los tribunales de alzada con competencia laboral /.../ la
sentencia que se dicte en instancia laboral resultará vinculante para todas las
partes.").

Aventada dicha cuestión, no puede haber hesitación

respecto a que, en términos de materia, VS resulta competente. La cuestión
entonces, es determinar si el decreto de necesidad y urgencia aquí
cuestionado y la ley 27348, derogan o tiene aptitud para modificar la Ley de
Ordenamiento Laboral 18345, de aplicación obligatoria para VS.

Evidentemente la respuesta es negativa.

De ningún modo las mencionadas normas derogan o

modifican una norma de procedimientos de orden nacional. La cual, en virtud
de la competencia material atribuida a VS, deviene de aplicación obligatoria.
En este sentido, arrogada la competencia material al fuero laboral, debe
analizarse a la luz del Ordenamiento Nacional de Procedimientos Laboral si
VS resulta competente en términos territoriales.

Insisto, el art. 24 de la LO no se encuentra ni

modificado ni derogado, resultando de plena aplicación su disposición: "En las
causas entre trabajadores y empleadores será competente, a elección del
demandante, el juez del lugar del trabajo, el del lugar de celebración del
contrato, o el del domicilio del demandado. "

De este modo, la única interpretación posible, podría

ser que las normas en cuestión han extendido las posibilidades de
competencia territorial a favor del trabajador, pero nunca que las ha socavado
o restringido. A menos que se interprete como una norma avasalladora de los
derechos del trabajador.
 Véase, que en caso de interpretarse la existencia de
una colisión normativa entre las disposiciones en materia de competencia
territorial entre la ley 27348 y el art. 24 de la LO, debe, siempre prevalecer la
norma nacional de procedimiento, es decir la ley 18345.

De este modo VS posee plena competencia para

entender en autos.

Dicha solución ha sido confirmada de manera pacífica

y armoniosa por la Corte Suprema por más de 40 años hasta la fecha. A modo
de ejemplo citaremos algunos de los vastos antecedentes:

"Las cuestiones de competencia entre tribunales

de distinta jurisdicción territorial deben resolverse por aplicación de las
leyes nacionales de procedimiento. -Del dictamen de la Procuración
General, al que remitió la Corte Suprema-." (lo resaltado es propio)1

"Las cuestiones de competencia entre tribunales de

distinta jurisdicción deben ser resueltas por aplicación de las normas
nacionales de procedimientos. -Del dictamen de la Procuración General, al
que remitió la Corte Suprema-."2

"Las cuestiones de competencia entre tribunales de

distinta jurisdicción deben ser resueltas por aplicación de las normas
nacionales de procedimientos.- Del dictamen de la Procuración General al que
la Corte" 3

A efectos de no reiterar jurisprudencia similar,

volvemos a destacar que la doctrina de la Corte ha sido pacífica en este

1
PIRELLI NEUMATICOS S.A.I. Y C. c/ FERRETTI RUBEN ALFREDO

s/EJECUCION HIPOTECARIA C. 1187. XLII. COM 10/04/2007 Fallos: 330:1629

2
BANCO RIO DE LA PLATA SA c/ INDUSTRIAS J. MATAS SCA Y OTRO

s/EJECUCION ESPECIAL C. 975. XLII. COM 13/03/2007 Fallos: 330:803

3
CSJ 473/2015/CS1 “Burgert S.A. c/Fernandes, Gustavo Enrique

s/consignación” resuelta el 15 de septiembre de 2015.

aspecto por más de 40 años. En este sentido se citan varios fallos más del
Alto Tribunal en concordancia.4

En definitiva, podemos concluir que VS resulta

plenamente competente para entender en el reclamo de autos. Ello por cuanto
la competencia territorial establecida en el decreto 54/2017 y la ley 27348
refieren a un recuso directo contra el dictamen administrativo de Comisión
Médica (procedimiento aquel que el actor no ha transitado y el cual se tacha
de absoluta inconstitucionalidad en autos). En segundo término, si se
supusiera aplicable la regla de competencia del decreto 54/2017, la norma en
cuestión cede ante el régimen de competencia territorial establecido en la Ley
de Ordenamiento Laboral (art. 24) el cual habilita la jurisdicción del
domicilio del demandado.

Determinada, entonces, la competencia tanto material

como territorial de VS, cabe entonces adentrarnos en las cuestiones de hecho
y de derecho que sostienen la presente acción.

IV.- Manifiesta ejercicio de "opción judicial". Se intime a

la demandada a abstenerse de actuar fuera del proceso judicial.

La reforma legislativa introducida mediante el dictado de la

ley 26.773, ha venido a modificar el sistema de reparación de accidentes
laborales enmarcado en la ley 24.557. Si bien, tal como desarrollaremos a lo
largo del presente escrito, la modificación legislativa no subsana las
violaciones a elementales derechos y garantías de índole constitucional de las
cuales adolecía la ley 24.557, incluso reafirmando algunas de ellas, ha
introducido ciertas modificaciones al sistema que requieren del trabajador la
elección del procedimiento mediante el cual reclamar la indemnización que por
ley le corresponde.

En este sentido, el Art. 4°, apartado tercero, de la ley 26.773

reza: "El principio de cobro de sumas de dinero o la iniciación de una acción

4
Fallos de Corte: 298:447; 302:1380; 307:1057,1722; 308:2029,1937;

310:1122, 2010, 2944; 311: 2186; 312:477, 542, 1373 y 313:157 y 717, entre muchos otros.
judicial en uno u otro sistema implicará que se ha ejercido la opción con
plenos efectos sobre el evento dañoso".

De este modo, la reforma legislativa, coloca en cabeza del

damnificado la posibilidad de percibir su indemnización a través del régimen
previsto por la ley 24557 (el cual desde ya tachamos de inconstitucional) o de
acudir ante los estrados a encauzar su reclamo, ya sea reclamando las sumas
correspondientes al régimen de reparación previsto por la ley 24557
(entiéndase reclamos sistémico) o fundado en otros regímenes de
responsabilidad. Asimismo, establece que tanto el cobro de sumas de dinero
como el inicio de acciones judiciales, constituyen el ejercicio de una "opción"
por parte del trabajador.

Vale decir el damnificado puede aguardar a que la ART

obligada al pago abone las sumas de dinero conforme dictamen de
Superintendencia de Riesgo de trabajo través de las Comisiones Médicas
(conforme ley 24557) u optar por iniciar acciones judiciales tendientes al cobro,
con el debido contralor judicial correspondiente.

Debido a los extensos y sobrados fundamentos que se

expondrán a lo largo de la presente demanda, y debido a las severas
violaciones constitucionales del sistema previsto en la ley 24557, el actor
rechaza terminantemente el procedimiento previsto por los artículos 8
apartado 3, 21, 22 y 46 y concordantes de la ley 24.557, y sus modificatorias,
ejerciendo expresamente la opción prevista por ley reclamando la
indemnización correspondiente en sede judicial.

Tal como manifestáramos en el capítulo II del presente, las

presentes actuaciones persiguen el cobro de sumas de dinero conforme
el sistema de reparación previsto en la ley 24.557 y modificatorias,
rechazando desde ya cualquier actuación que efectuaré la ART conforme
el procedimiento que en autos se tacha de inconstitucional.

Por lo expuesto, solicito se tenga presente el ejercicio de la

opción judicial efectuada.

Finalmente, atento lo expuesto en el presente capítulo,

deberá considerase como nulo, y así lo solicitamos, cualquier trámite,
actuación, acuerdo o pago que se efectúe bajo la órbita del régimen previsto
por la ley 24557 que no fuera expresamente realizado en las presentes
actuaciones dado la opción ejercida. Es por ello, que solicitamos a VS, se
intime a la ART a abstenerse de efectuar cualquier actuación referida o que
tenga como finalidad el pago de prestaciones dinerarias o indemnizaciones de
cualquier tipo, conforme la responsabilidad emergente de la ley 24557, que no
fueran expresamente realizadas en autos, con el debido contralor judicial.

V.- Hechos.

Que en fecha 1 de febrero de 2011, mi mandante ingresó a

trabajar en relación de dependencia para la empresa “FPI COMPAÑIA DE
SEGURIDAD S.A.” (CUIT: 30-70902027-3), firma dedicada a prestar servicios
de seguridad e investigación, teniendo a su cargo las tareas de vigilador
general.

Cumplía jornada laboral de tiempo completo, de lunes a

lunes de 22:00 hs a 06:00 hs, contando con un franco semanal rotativo;
percibiendo al momento del accidente una remuneración mensual de
$16.007,53 (pesos dieciséis mil siete con cincuenta y tres centavos) conforme
recibo de haberes.

Al momento de su incorporación, su estado de salud era

óptimo, dando cuenta de esto los exámenes pre-ocupacionales efectuados en
su oportunidad.

El día 18 de Agosto de 2016, aproximadamente a las 23:55

hs, mi poderdante se encontraba realizando sus tareas habituales en el centro
asistencial "Hospital Italiano San Justo", ubicado en la calle Presidente Perón
N° 2231, de la localidad de San Justo, Partido de La Matanza, Provincia de
Buenos Aires, conforme fuera asignado por su empleador.

Específicamente, se encontraba en la puerta de acceso del

referido centro médico, realizando tareas de control vehicular.

Ello así, al tiempo en que movilizaba un cono de

estacionamiento de gran dimensión a efectos de permitir el ingreso de un
vehículo, el mismo inició bruscamente su marcha, embistió y pisó el cono con
su rueda delantera y provocó que mi mandante golpeara fuertemente su brazo
derecho con el cono en cuestión.

Producto del accidente, mi poderdante sufrió lesiones de

extrema gravedad en dicha extremidad que le impidieron continuar con sus
tareas habituales.

El Sr. Avila recibió los primeros auxilios a través de su obra

social - OSRJA - en el centro asistencial "Clínica Cruz Celeste".

Puesto en conocimiento del empleador, éste dio

intervención a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo, siendo derivado por
intermedio y a cargo de ésta al centro asistencial “Centro Traumatológico del
Oeste S.R.L.”.

Una vez en dicho establecimiento sanitario, el médico

interviniente realizó sendos exámenes físicos y diagnóstico por imágenes,
calificando su lesión como: Epicondolitis de codo de brazo derecho

Asimismo, debido al diagnóstico que antecede, el médico

interviniente prescribió como tratamiento una intervención quirúrgica, la cual
fue llevada a cabo en fecha 25 de Noviembre de 2016 en el centro asistencial
“Sanatorio Dupuytren”, de la ART.

Ello así, y con el objeto de rehabilitación el profesional

interviniente indicó la realización de sendas sesiones de kinesiología a cargo
de la demandada en el Centro Traumatológico del Oeste S.R.L.”.

Asimismo, debido a los severos trastornos de ansiedad y

angustia que comenzó a experimentar mi mandante, el médico interviniente
también prescribió la realización de sendas sesiones de terapia con un
profesional en psicología en el mismo nosocomio.

Es necesario destacar que tanto la operación como los

controles efectuados fueron a cargo de la demandada: una clara muestra de la
aceptación de su responsabilidad.

En la actualidad, luego de 249 días corridos de atención

médica y cuidados ambulatorios, mi poderdante se encuentra aún sin
alta médica y en tratamiento.
 Es dable destacar que lo ocurrido le impide la normal
movilidad y articulación de su brazo derecho, viéndose impedido de realizar
esfuerzos físicos de todo tipo y llevar a cabo sus tareas habituales,
generándole tal situación un estado de stress y depresión crónica.

Asimismo, en virtud de las secuelas psicológicas

descriptas, mi mandante padece una reacción vivencial, anormal, neurótica,
como consecuencia del accidente sufrido. Determinado como R.V.A.N.
Depresiva Grado II.

Finalmente, es dable destacar que tratándose de una

secuela visible que no podrá ser obviada ante el más somero examen
preocupacional, mi poderdante verá en el futuro reducidas considerablemente
sus posibilidades de aprobar un examen de éste tipo, dificultándosele
sensiblemente su reinserción laboral.

Por todo lo expuesto y el daño sufrido se interpone la

presente demanda a fin de reclamar las indemnizaciones correspondientes.

VI.- Teoría de los actos propios.

Hemos visto que una vez sufrido el gravísimo infortunio, la

demandada, a la luz de su obligación legal, dio asistencia y prestaciones
medicas a mi representada (ver documentación adjunta en anexo). Es decir,
realizó una serie de actos unilaterales en los cuales claramente ha reconocido
su responsabilidad y su consiguiente obligación reparadora en el accidente
sufrido. De este modo, la actora ha denunciado oportunamente lo ocurrido en
la ART y recibido en virtud de ello, atención

de facultativos. En esta inteligencia, la ART jamás puso ningún reparo a

asumir sus responsabilidades de prestaciones médicas, las cuales demuestran
a las claras la asunción de responsabilidad por parte de la demandada.

Como prueba incontrastable de lo expuesto, y de la plena

asunción de responsabilidad por parte de la contraparte, puede leerse en
anexo adjunto las constancias de atención médica y turnos médicos brindados
por la Aseguradora de Riesgos del Trabajo.
 ¿Puede quedar, entonces, alguna duda de la
responsabilidad de la Prestadora en cuanto al siniestro ocurrido?

Claro que no.

Lo antes expuesto demuestra un reconocimiento de la

responsabilidad que la demandada posee en el accidente. Y por ello debe
responder.

Es decir, ¿Por que dan curso al reclamo efectuado,

admitiendo su responsabilidad en el hecho y dando prestaciones médicas e
inclusive sometiéndolo a una intervención quirúrgica?

Evidentemente porque reconocen que le deben a mi

mandante.

Los extremos citados, introducen a este debate el rico

campo de la “DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS”, cuyos presupuestos
tornan genuino aplicar aquí el “VENIRE CONTRA FACTUM”: a) una situación
jurídica pre-existente, b) una conducta del sujeto, jurídicamente relevante y
plenamente eficaz, que suscite en la otra parte una expectativa seria de
comportamiento futuro, c) una pretensión contradictoria con esa conducta
atribuible al mismo sujeto.

Tiene dicho la Excma. Corte Suprema de Justicia de la

Nación que “... La doctrina de los actos propios -construida sobre una base
primordialmente ética- sirve para descalificar ciertos actos que contradicen
otros anteriores en tanto una solución opuesta importaría restar trascendencia
a conductas que son jurídicamente relevantes y plenamente eficaces”. (Corte
Sup., 18/07/2002, - Actuar S.A. y otros v. Agua y Energía Eléctrica S.E.
s/contrato administrativo).

En igual sentido: “... Si, en vez de conceder a Somisa la

posibilidad de verificar y eventualmente rever su actitud, la empresa dio origen
a una situación de incertidumbre que no concilia con el interés que ha
postulado en favor de la continuidad del contrato, ello permite su
encuadramiento en la doctrina de los actos propios, que descalifica la
contradicción con los actos propios anteriores ya que importaría restar
trascendencia a conductas que son jurídicamente relevantes y plenamente
eficaces.” (Corte Sup., 19/10/2000, - Produmet S.A. v. Sociedad Mixta
Siderurgia Argentina s/ cumplimiento de contrato).

Asimismo, se expidió la Cámara Nacional de Apelaciones

en lo Civil: “... la doctrina de los actos propios exige de las partes que traban
una relación jurídica, una conducta coherente, acorde con el deber de ejercer
los derechos de buena fe. (Conf., entre otros: Borda, Alejandro “La teoría de
los actos Propios”, Abeledo-Perrot, 1993, O. 55, Díaz-Picao, Luis, “La doctrina
de los propios actos”, ED. Bosch, 1963, N. 5, P. 142). La Corte Sup. Ha
receptado desde antiguo dicha doctrina, habiéndola formulado en época más
reciente en el sentido de que es exigible a las partes un comportamiento
coherente, ajeno a los cambios de conducta perjudiciales, debiéndose
desestimar toda actuación que implique un obrar incompatible con la confianza
que merced a sus actos anteriores, se ha suscitado en la otra parte (Fallos
312:1725; 315:158 y 890). (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3ª, 23/05/2000, -
GÓMEZ HNOS. S. DE H. v. YPF. S.A. s/INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO.
CAUSA N. 30807/95., entre muchos otros)

En igual sentido, la Cámara de Apelaciones en lo Civil y

Comercial Federal, “En todo casi, la situación harto nebulosa que rodea la nota
de opción de prórroga reconoce como origen de la conducta discrecionalmente
asumida por la actora –al no observar las precauciones que exigían la
naturaleza y trascendencia del acto- extremo que veda la procedencia de
cualquier queja sobre el punto (Conf.. C.S.; doctrina de fallos 252:208;
255:283; 258:299; 298:220; 299:373; 302:478, Entre muchos otros).” (c. nac.
civ. y com. fed., sala 2ª, 03/11/1998, - produmet s.a. v. sociedad mixta
siderurgia argentina /somisa s/ cumplimiento de contrato. causa 5933/91.)

Finalmente, la doctrina citada también es seguida por la

Cámara de Apelaciones en lo Comercial: “.... Aún no mediando contrato ni
pacto que observar o cumplir, no es lícito intentar desconocer una declaración
de voluntad o una situación de aquiescencia. Es inadmisible el intento de
ejercer judicialmente un derecho subjetivo o facultad jurídica incompatible con
el sentido que la buena fe atribuye a la conducta anterior. El venir contra o
contravenir el hecho propio comprende también una conducta tendiente no ya
a destruir lo hecho sino a desconocerlo, a evitar sus consecuencias o a
eludirlas. Nótese también que una de las consecuencias del deber de obrar de
buena fe es la necesidad de un comportamiento coherente”. C. Nac. Com.,
sala D, 20/02/1984, - GIUDICE, CARLOS v. ASTILLEROS ALIANZA SA. ).

En conclusión, debemos destacar una vez más, que luego

de tomar intervención en el caso, aceptar el trámite, dar curso a la
asistencia médica, y a la intervención quirúrgica necesaria ¿Por qué no
se hizo cargo de los daños sufridos?

No lo sabemos. Pero lo que sí podemos asegurar es que ha

mostrado una conducta jurídicamente relevante que denota aceptar la
responsabilidad que tiene con mi mandante y lo cual genera que en esta
instancia no pueda negar, por lo menos de manera seria, que es civilmente
responsable del siniestro ocurrido.

Despejada, entonces, cualquier duda sobre el

reconocimiento de responsabilidad civil efectuado por GALENO
ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A. corresponde
adentrarnos en los daños sufridos.

Veamos, entonces, el alcance de la reparación por los

cuales la demandada deberá responder.

VII.- Responsabilidad emergente de la ley 24.557.

De acuerdo con los hechos reseñados, la responsabilidad debe

atribuirse en virtud de lo dispuesto por el Art. 6 de la ley 24.557.

La responsabilidad de la demandada, surge palmariamente

del Art. 6 de ley 24.557, el cual reza en su parte pertinente:

“Se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento

súbito y violento ocurrido por el hecho o en ocasión del trabajo, o en el
trayecto entre el domicilio del trabajador y el lugar de trabajo, siempre y
cuando el damnificado no hubiere interrumpido o alterado dicho trayecto por
causas ajenas al trabajo.”

De lo expuesto surge la evidente responsabilidad emanada

de la ley.
 Tal como define clásicamente la doctrina en el accidente en
circunstancia laboral: “Si bien la vinculación del accidente con el hecho o con
la ocasión del trabajo, en la literalidad del valor de las palabras, debería
suponer una diferencia conceptual en la que el primero reclamaría una
relación de causalidad en tanto la segunda sólo demandaría la circunstancia
de tiempo y lugar que implica la ocasionalidad y que no exige así un nexo
causal con el trabajo, no es éste el criterio seguido mayoritariamente en la
Argentina tanto en el marco de las leyes anteriores como en la actual.

En efecto, así como frente al mismo presupuesto causal del

contemplado en el artículo 2º de la ley 24.028 se afirmaba que el accidente es
“del trabajo” si el trabajo y las condiciones en que se presta son la causa
ocasional del daño, es decir que debe haber relación de causalidad(no de
actualidad) entre el trabajo y el riesgo en el sentido en que sea el trabajo la
causa que expone al operario al riesgo propio de la industria o agrava la
exposición de un riesgo genérico, en el marco del actual texto legal también
pudo sostenerse que a los fines de la imputación de la autoria no basta por
cierto, que el episodio haya ocurrido” en ” el trabajo o “durante” la jornada
como ocurre en las llamadas “muertes súbitas”, los “paros cardiorrespiratorios”
que, por así decirlo, le acontecen al trabajador en el establecimiento sin que
medie ningún aporte circunstancial del trabajo en la causación y que
igualmente hubieren podido afectarle en su domicilio o en cualquier lugar
distinto. El trabajo no es, respecto de tales efectos, sino una mera condición
irrelevante o indiferente asimilable a una fuerza mayor”5.

Asimismo, veremos como además del reconocimiento legal

del derecho que ampara a mi mandante, también lo ha admitido expresamente
la demandada a través de sus actos.

Por otro lado, la Aseguradora de Riesgos de Trabajo, es

responsable por su conducta negligente, al incumplir lo ordenado en los arts.
1, 4, inc.2°; 31, inciso 1° de la LRT, el decreto 170/96, y la resolución 43/97; de
la SRT.

5
Mario E. Ackerman. Tratado de Derecho del Trabajo. Santa Fe, Rubinzal Culzoni Editores, 2007

p.133.
 Las normas citadas obligan a la misma a efectuar controles
periódicos, para indicar a sus asegurados las medidas de seguridad que
deben tomar a los fines de prevenir accidentes, como así también llevar
registros de siniestralidad por establecimiento, y a realizar las
correspondientes denuncias en caso de que las empresas no cumplan con los
planes de seguridad sugeridos por las mismas.

Además, están obligadas a brindar cursos a los trabajadores

de las empresas aseguradas a los fines de prevenir accidentes, pues son
éstos últimos los beneficiarios de los contratos que suscribieron el asegurador
y el empleador.

En efecto, el Art. 19 del decreto 170/96; en su inciso c)

establece: “Brindar capacitación a los trabajadores en técnicas de prevención
de riesgos”.

El Art. siguiente obliga a las aseguradoras que: “deberán

contar con personal especializado en higiene y seguridad o medicina de
trabajo…” y en el artículo 21, de citado decreto, indica que: “ La capacitación
brindada, por la aseguradora deberá realizarse en el domicilio del empleador o
del establecimiento en su caso, salvo acuerdo en contrario. Las fechas y
horarios de capacitación serán acordados con el empleador. Los trabajadores
estarán obligados a concurrir a éstos cursos de capacitación que se dicten
dentro de sus horarios de trabajo, y a firmar las constancias correspondientes.”

IX.- Inconstitucionalidad Arts. 8, 21, 22 y 46 de la ley

24.557, art. 4°, apartado 1°, de la ley 26.773, Decreto de necesidad y
urgencia 54/2017 y Ley 27348.-

El hecho de que el suscripto no haya seguido el trámite

reglado por los arts. 21 y 22 de la Ley de Riesgos de Trabajo no resulta óbice
para la admisibilidad y procedencia de a presente acción.

Sobre el punto, tacho de inconstitucionales las normas

contenidas en los arts 8 apartado 3, 21, 22 y 46 de la ley 24.557 y art. 4°,
apartado 1° de la ley 26.773; ello con fundamento en las diversas razones que
a continuación expongo, siendo cada una de ellas suficiente como para
justificar la procedencia de la tacha efectuada:

A) En primer lugar, la inconstitucionalidad que planteo surge

a modo de consecuencia directa e inmediata de la invalidez constitucional del
Art. 46 LRT, conforme actual doctrina de la CSJN en el precedente ''Castillo'' y
luego de modo más que pacifico por nuestros tribunales inferiores.

De este modo el mencionado precedente de nuestro Alto

Tribunal resuelve:

“El citado art. 46, inc. 1 de la LRT, censurado por el a quo

fundamentalmente con base en el art. 75, inc. 22, de la CN y jurisprudencia de
esta Corte, dispone: 'Las resoluciones de las comisiones médicas provinciales
serán recurribles y se sustanciarán ante el juez federal con competencia en
cada provincia ante el cual se formulará la correspondiente expresión de
agravios o ante la Comisión Médica Central a opción de cada trabajador [...].
Las resoluciones que dicte el juez federal con competencia en cada provincia y
las que dicte la Comisión Médica Central serán recurribles ante la Cámara
Federal de la Seguridad Social'”.

“Desde su instalación, la Corte ha sostenido que la

competencia de los tribunales federales es, por su naturaleza, restrictiva, de
excepción y con atribuciones limitadas a los casos que menciona el art. 100
―actual art. 116― (Fallos: 1: 170; 190:170; 283:429 y 302:1209, entre
muchos otros), tal como, por lo demás, lo establece la ley 27, e incluso la ley
48 para lo concerniente a la competencia apelada extraordinaria del Tribunal
(art. 15)”.

“La reforma de la Constitución Nacional producida en 1994

no ha hecho más que profundizar este principio arquitectónico de nuestro
orden constitucional, al precisar, como ya lo había puesto en claro la
jurisprudencia del Tribunal (Fallos: 248:781, 782, consid. 1, sus citas y otros),
que el dictado de las normas mentadas en el art. 75, inc. 12, podía asumir, sin
mengua de su naturaleza común, la forma de cuerpos 'unificados o
separados'”.

“No es constitucionalmente aceptable que la Nación pueda,

al reglamentar materias que son como principio propias del derecho común,
ejercer una potestad distinta de la que específicamente le confiere el citado
art. 75, inc. 12. Lo contrario implicaría tanto como reconocer que las pautas
limitativas que fija la Constitución Nacional cuando se trata de derecho común,
referentes a la no alteración de las jurisdicciones locales y a la aplicación de
esas leyes por los tribunales de provincias si las cosas o las personas cayeren
bajo sus respectivas jurisdicciones, pueden ser obviadas por la sola voluntad
del legislador (Fallos: 271:206, 209, consid. 4)”.

“La Ley de Riesgos del Trabajo, en primer lugar, no contiene

disposición expresa alguna que declare federal el régimen de reparaciones
sub lite (doctrina de Fallos: 248:781, 783, consid. 3). Además, parece
indudable que el régimen procesal que instrumenta el impugnado art. 46, inc.
1, no puede revestir, si de intencionalidad inequívoca se trata, un carácter
siquiera indicativo. En segundo término, un doble orden de circunstancias
surge con toda nitidez a los fines del sub discussio: la citada ley, por un lado,
regula sustancialmente sólo relaciones entre particulares y, por el otro, de sus
preceptos no aparece manifiesta la existencia de una específica finalidad
federal para sustentar una declaración de tal naturaleza (ídem paréntesis
anterior). En tal sentido, la aparición de las aseguradoras de riesgos del
trabajo como nuevo sujeto en los nexos aludidos, lejos de enervar este aserto
lo consolida, desde el momento en que aquéllas son 'entidades de derecho
privado' (ley 24.557, art. 26, inc. 1)”.

“Si a todo ello se suma que la mencionada ley no tuvo otro

objeto, para lo que interesa, que establecer, bien que bajo algunas
modalidades propias, la regulación de un universo jurídico que, materialmente
considerado, es análogo al que contemplaban las leyes 9688 y 24.028, cabe
concluir en la inexistencia de razón valedera alguna para prescindir de la
reiterada y ya recordada jurisprudencia de esta Corte, que reconoce carácter
común a las disposiciones que rigen las relaciones jurídicas de la presente
causa”.

“Toda pretensión tendiente a conferir naturaleza federal a

normas que regularmente pertenecen al orden común debe ser escrutada con
el mayor rigor, sobre todo por cuanto es deber indeclinable del Tribunal
impedir que, a través de esos medios, se restrinjan indebidamente las
facultades jurisdiccionales de las provincias, que son inherentes al concepto
jurídico de autonomía (Fallos: 248:781, 783, consid. 2, y otros). Es menester
no olvidar que la reserva de la jurisdicción provincial de la que daban cuenta
los ya citados arts. 67, inc. 11, y 100 de la CN (actuales arts. 75, inc. 12, y
116), era ajena al texto de 1853 y fue introducida por la Convención de 1860,
con el deliberado propósito de impedir que las provincias carecieran de
jurisdicción en las materias a que dicha norma hace referencia”.

“La Ley de Riesgos del Trabajo, de tal manera, ha producido

dos consecuencias incompatibles con la Constitución Nacional: impedir que la
justicia provincial cumpla la misión que le es propia y desnaturalizar la del juez
federal al convertirlo en magistrado 'de fuero común' (Fallos: 113:263, 269)”.

“Que, en suma, la competencia federal en cuestión no

encuentra otro basamento que el mero arbitrio del legislador. En
consecuencia, el fallo de la Sala Primera de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Mendoza, que mantuvo la resolución de primera instancia en
cuanto había declarado la inconstitucionalidad del art. 46, inc. 1 de la ley
24.557 en el supuesto materia de este litigio, debe ser confirmado”.

(“Castillo, Ángel Santos c/ Cerámica Alberdi S.A.”, CSJN,

7/9/04, elDial, AA23AE).

A su vez, la propia Corte Suprema de Justicia de la Nación

ha admitido la validez del ejercicio de ciertas potestades jurisdiccionales por
parte de órganos de la Administración Pública, pero ello es a condición de que
la decisión de los mismos pueda posteriormente ser objeto de un control
judicial suficiente. En función de ello, la inconstitucionalidad del trámite reglado
por la ley para el ejercicio de dicho control (art. 46 LRT), provoca
necesariamente la invalidez de la actuación misma de tales organismos
(comisiones médicas), desde que resulta imposible escindir ambos tramos o
etapas de un mismo procedimiento.

Es que el esquema o diseño estructurado por la LRT en

orden al procedimiento, resolución e impugnación de las decisiones de las
comisiones médicas constituye un todo inseparable, no pudiendo admitirse la
validez constitucional de uno de los aspectos y descalificarse el restante.
Siendo así, la ineficacia constitucional de uno de ellos (etapa de revisión y
control jurisdiccional) provoca irremediablemente el derrumbe de todo el
sistema.

En este sentido es pacífica la jurisprudencia:

“Derivado de la inconstitucionalidad del art. 46 de la ley

24.557, se impone declarar que lo dispuesto por los arts. 8, 21 y 22 del mismo
ordenamiento ―preceptos que se refieren a la intervención de las comisiones
médicas― resulta inaplicable”.(“Aguirre, María Cristina c/ Provincia ART S.A.
s/ accidente de trabajo. Acción especial”, SCBA, 8/2/06, elDial, W18AB7).

"Vázquez Vialard nos explica que 'la ley 24557, con el loable
propósito de evitar la introducción de cuestiones que dilatan el proceso, ha
establecido un procedimiento de actuación que puede traer inconvenientes en
determinadas situaciones cuando lo que se controvierte es una cuestión
jurídica y no una cuestión estrictamente médica' (D.T. 1998-B-2179/2180)". -El
autor citado concluye: "En mi opinión, cuando la controversia gira alrededor de
cuestiones jurídicas, o de hecho y prueba, las Comisiones Médicas carecen de
competencia para intervenir y el tema debe ser sometido a la justicia del
trabajo, ámbito en el que también se deberá demandar el reconocimiento de
las prestaciones dinerarias y en especie de la LRT, por obvias razones de
economía procesal y para cumplir con el imperativo constitucional del art. 14
bis ('El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá
carácter de integral e irrenunciable'). Cualquier norma legal o reglamentaria
que diera una solución diferente debería ser declarada contraria a nuestra
Norma Fundamental" (op. cit., págs. 296/297). (Voto del Dr. Balladini)."
("Albarracín Claudio Alejandro c/ Frutas Pesce y Otro s/Accidente de Trabajo y
Cobro de Haberes s/ Inaplicabilidad de Ley", 20/10/03. STJ de Río Negro SL,
elDial - AX1DFF)

“La Ley de Riesgos del Trabajo dispone que las comisiones

médicas serán las encargadas de determinar la naturaleza laboral del
accidente, así como la graduación de la invalidez y la revisión de las
circunstancias que importan en una calificación jurídica, lo que es propio de un
órgano jurisdiccional y no administrativo. Sostener la constitucionalidad de la
ley en tal sentido importaría concederle legitimidad a la “jurisdicción médica', lo
que carece de raigambre constitucional, excediendo las facultades acordadas
por la Constitución Nacional, en franca violación al principio de división de
poderes consagrados por la Carta Magna”. (“Cardozo, Alejandro Fabián c/
Provincia ART S.A. P/ ACC”, Primera Cámara Laboral de Mendoza,
Circunscripción 1ª, 27/7/06, elDial, MC3A08).

“La competencia atribuida a la Comisión Médica debe ser

interpretada en los límites establecidos por los arts. 18 y 109 de la CN,
conforme los cuales la garantía constitucional del juez natural establecida en
nuestro sistema republicano sólo se logra cuando la función judicial es
cumplida por un juzgador imparcial integrante del Poder Judicial”. (“Provincia
S.A. ART en Jº 32.163, “Fronceda, Luis c/ Inst. Provincial de Juegos y Casinos
de la Provincia y otros p/ enf. acc. s/ inc. - cas.”, CSJ de Mendoza, 5/6/08).

Ante tal situación, resta únicamente al justiciable la

posibilidad de acudir ante el Juez competente (juzgado Nacional con
competencia en lo laboral) para demandar directamente, y por la vía procesal
correspondiente (demanda ordinaria) la reparación del daño sufrido.

Las mencionadas comisiones carecen de formación jurídico-

técnica para investigar los hechos, determinar la verdad o certeza de los
mismos y utilizar adecuadamente los medios de prueba y la valoración o
ponderación de los distintos elementos probatorios, conforme a una correcta
hermenéutica jurídica.

La independencia del ejercicio de la función jurisdiccional y

del Poder judicial como poder constituye un ''deber'' funcional del Juez y un
“derecho'' a la jurisdicción del justiciable, siendo semántica toda
argumentación sobre la independencia o imparcialidad que se quiera atribuir a
las comisiones médica, en detrimento de la jurisdicción local, violando con ello
la voluntad del poder constituyente (art. 5,116 y 114 inc. 1º de la Constitución
Nacional). Es el poder judicial quien tiene el ejercicio exclusivo de
competencias privativas como las de ''interpretar'' y ''aplicar'' la ley sin
intervención de los otros poderes.

Las funciones atribuidas a las ''comisiones médicas'' (art.

8.21 y 22 LRT ) las llevan a emitir un acto de claro contenido jurisdiccional y
eso es, precisamente, lo que prohíbe la constitución nacional (art. 109), por
tratarse de una función exclusiva e indelegable del Poder Judicial (art. 5, 116,
y 75 inc 12 de la Constitución Nacional) y de total exclusión de la
administración y justifica federal (art. 121 y 75 inc. 12 C.N), ya que las cosas y
las personas caen en el presente caso dentro de la jurisdicción provincial y de
modo alguno involucra a las personas a que se refiere el art, 116 de la
Constitución Nacional.

Dichas prohibiciones son normas constitucionales

operativas, imperativas y de orden público, sobre las cuales no pueden
avanzar los poderes constituidos mediante la sanción de normas de inferior
jerarquía que atribuyan competencias que no correspondan al poder
administrador, sino a otro poder del Estado (el judicial).

En definitiva las funciones cuasi –jurisdiccionales de las

comisiones medicas colisionan gravemente con la garantía constitucional del
debido proceso (art. 18 C.N) conduciendo a soluciones que no se compadecen
con los fines personalistas o '' pro hominis'' de la ley Fundamental, entre ellas,
la prohibición del juzgamiento por ''comisiones especiales'' (art. 18 C.N). Tal
calificación es la que cabe predicar de las ''Comisiónes Medicas”, que como es
obvio al estar integradas por médicos, solo están capacitadas para dictaminar
sobre materia propia de la ciencia médica o del arte de curar, careciendo de
idoneidad técnico-jurídica para ejercer funciones jurisdiccionales.

A modo de colofón, estimo necesario remarcar que los fallos

dictados en los últimos tiempos con relación a esta materia por el máximo
Tribunal de Justicia de nuestro país, han generado serias dudas al respecto a
cómo debe entenderse que ha quedado diseñado el sistema tendiente a
obtener la reparación de infortunios laborales, al punto tal que existen
opiniones encontradas tanto en doctrina como en jurisprudencia, respecto al
alcance que corresponde otorgar a dichos precedentes judiciales.

En ese contexto, debe entenderse presente que estamos

ante un reclamo que interpone un trabajador persiguiendo la reparación de los
daños que padece a consecuencia de un accidente sufrido durante el
desenvolvimiento de un contrato de trabajo , por lo que no parece atinado ni
prudente que se prioricen cuestiones de índole formal por encima del derecho
de aquel.
 B) Por los mismo motivos hasta aquí expuestos, y en virtud
que la disposición prevista en el apartado 1°, del Art. 4° de la ley 26.773,
prosigue en la misma inteligencia que las normas aquí atacadas de
inconstitucionales, solicitamos a VS que la declaración de inconstitucionalidad
efectuada se haga extensiva al mencionado apartado.
Véase que el apartado atacado, importa nuevas funciones y atribuciones
a las Comisiones médicas, previsiones relacionadas con la determinación de
incapacidades laborativas sin el debido contralor judicial, así como la
determinación de los montos que le corresponderían percibir al trabajador.
Cuestiones éstas, que en el presente capítulo se encuentran tachadas de
inconstitucional y por ende corresponden hacer extensivo al apartado citado.

C) Recientemente, el poder ejecutivo dictó el decreto de

Necesidad y Urgencia 54/2017 y la ley 27348.

Sin temor a reiterarnos (obligados se reiteran una y otra vez

normas que avasallan los derechos constitucionales de los trabajadores)
solicitamos a VS declare la inconstitucionalidad del Decreto 54/2017 en sus
artículos 1,2, 3, 13, 14 y concordantes. Y se declare la inconstitucionalidad de
los art. 1,2,3, 13, 14, 15 y concordantes de la ley 27348.

Dada la idéntica redacción de ambas normas (otra muestra del

dislate legislativo generado por el PEN), trataremos las ofensas
constitucionales de dichas normas de modo conjunto.

Resulta evidente, que el decreto mencionado, en el articulado

tachado de inconstitucional, reitera y profundiza el procedimiento ante las
Comisiones médicas que ya estableciera el Art. 46 de la ley 24557. Con el
agravante que establece un procedimiento obligatorio por parte del trabajador
a efectos de poder acceder a la justicia.

Es decir, si el trabajador quiere reclamar sus derechos, a

diferencia de cualquier ciudadano, debe primero atravesar un engorroso (y a la
fecha inexistente) procedimiento previo que únicamente tiene como objeto
impedir y dificultar el reconocimiento completo de sus derechos, el cual sólo
puede estar dado por el órgano judicial.
 Dicho de otro modo, el decreto establece que el trabajador es una
especie de ciudadano de "segunda categoría" que, si quiere acceder a la
justicia, no tiene las mismas prerrogativas que el resto de la ciudadanía.

El fundamento central del dictado de las normas (ver la exposición

de motivos) es la alta litigiosidad dada en el marco de la ley 24557.

Conclusión, ante el supuesto problema de la elevada cantidad de

reclamos judiciales, la solución de la norma es....impedirlos.

Pareciera evidente, que el negar el acceso a la justicia, lo único que

evita es la verdadera consagración de los derechos constitucionales mas
elementales de la república, contenidos en los artículos fundamentales de
nuestra Carta Magna, tales como el Art. 14, 16,17,18,19 y 28 de la
Constitución Nacional.

Resulta indignante que un gobierno de turno intente, evitando la

discusión parlamentaria, restringir y pulverizar de éste modo los derechos de
los trabajadores. El punto más absurdo, tal vez, sea la profundización de
procedimientos e instancias administrativas, que nuestro más Alto Tribunal, ya
ha declarado inconstitucional en reiterados fallos desde el año 2004 (véase
apartado A del presente capítulo).

Veamos entonces los vastos fundamentos que impone la declaración de

inconstitucionalidad de las normas en crisis.

C.1) La supuesta Necesidad y Urgencia.

EL decreto 54/2017 fue dictado en el marco de la supuesta necesidad y

urgencia fundada en el receso legislativo (ver exposición de motivos del
decreto). Dicho fundamento, del cual de su simple lectura se desprende que
no existe ni necesidad ni urgencia, resulta la única referencia efectuada por el
poder ejecutivo a efectos de dictar la norma en cuestión.

Evidentemente, el mecanismo utilizado es una mera argucia para evitar

el tratamiento legislativo de una norma fundamental que regla la salud de los
trabajadores.

Al respecto La Corte Suprema ha determinado en un caso de similares aristas:

 "Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la acción de amparo
promovida con el objeto de que se declare la inconstitucionalidad del decreto
de necesidad y urgencia 558/02 -que introdujo modificaciones a la ley 20.091-
de entidades de seguros y su control-, pues dichas reformas incorporadas por
el Poder Ejecutivo no traducen una decisión de tipo coyuntural destinada a
paliar una supuesta situación excepcional en el sector, sino que, por el
contrario, revisten el carácter de normas permanentes modificatorias de leyes
del Congreso Nacional.

Si la Corte, en ejercicio de la facultad de control ante el dictado

por el Congreso de leyes de emergencia, ha verificado desde el precedente
“Ercolano” (Fallos:136:161) la concurrencia de una genuina situación de
emergencia que imponga al Estado el deber de amparar los intereses
vitales de la comunidad -esto es, corroborar que la declaración del
legislador encuentre debido sustento en la realidad-, con mayor razón
debe ejercer idéntica evaluación respecto de la circunstancias de
excepción cuando ellas son invocadas unilateralmente por el Presidente
de la Nación para ejercer facultades legisferantes que por regla
constitucional no le pertenecen (arts. 44 y 99, inciso 3º, párrafo 2º, de la
Constitución Nacional). (Del Voto de la Dra. Argibay).

En nuestro sistema constitucional, el Congreso Nacional es el único

órgano titular de la función legislativa, por lo cual los actos emanados del
Poder Ejecutivo Nacional en ejercicio de las facultades conferidas en el
artículo 99 inc. 3º de la Constitución Nacional sólo pueden identificarse con
una ley a partir de su ratificación por aquél, pues desde ese momento, y no
antes, existe la voluntad legislativa plasmada en una norma (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).

Dado que el texto constitucional no habilita a concluir en que la necesidad y

urgencia a la que hace referencia el inciso 3º del art. 99 de la
Constitución Nacional sea la necesidad y urgencia del Poder Ejecutivo en
imponer su agenda -habitualmente de origen político circunstancial-
sustituyendo al Congreso de la Nación en el ejercicio de la actividad
legislativa que le es propia-, cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la
acción de amparo promovida con el objeto de que se declare la
inconstitucionalidad del decreto de necesidad y urgencia 558/02 -que introdujo
modificaciones a la ley 20.091 (de entidades de seguros y su control)-, pues tal
norma no supera el test de validez constitucional fundado en el examen de la
concurrencia de dichas razones excepcionales (Voto del Dr. Juan Carlos
Maqueda)."(lo resaltado es propio)6

El fallo citado correspondiente a nuestro Mas Alto Tribunal da

plena claridad de los motivos que demuestran en el caso de autos la
inexistencia de necesidad y urgencia alegada por el poder ejecutivo y que
imponen la declaración de inconstitucionalidad del decreto en crisis.

En este sentido, la doctrina más destacada es conteste.

"Para algunos – en la corriente en la que nos enrolamos – los decretos

de necesidad y urgencia dictados en los últimos años en materia laboral han
incrementado la inseguridad jurídica que ha caracterizado a la Argentina en los
últimos años – que al decir de Oscar Geréz en un trabajo publicado en esta
revista, N. 16/2003, P. 163-, “…Reflejada en los continuos cambios y la
mutación en el régimen jurídico aplicable que, lejos de procurar un descenso –
o al menos – el mantenimiento de la tasa de desempleo – más bien lo acentuó
-, al haber actuado como un elemento catalizador, incrementando la expulsión
de mano de obra o el trabajo marginal”. Consideramos que no es un
fundamento jurídico sino político, “que resulta irrelevante que el
Congreso esté o no en el período ordinario de sesiones… de lo que se
trata y se requiere es la imposibilidad de legislar, y no simplemente estar
en receso”. (lo resaltado es nuestro).7

"Algunos constitucionalistas, como Quiroga Lavié, Pérez Hualde,

Bidart Campos, entre varios, consideran que no sólo deben encontrarse
impedidos los trámites ordinarios sino también los posibles; se exige la virtual
parálisis institucional; un verdadero estado de necesidad, la crisis política
entendida como la falta de respuesta absoluta del Poder Legislativo ante la
necesidad imperiosa de su intervención.

6
Consumidores Argentinos c/ EN - PEN - Dto. 558/02-SS - ley 20.091

s/ amparo ley 16.986. Fecha: 19 de mayo de 2010 Fallos: 333:633

7
Grisolía, Julio A. (2011) Summa Laboral Doctrina – Legislación –
Jurisprudencia, Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social. Buenos Aires, Argentina: Ed. Abeledo

Perrot, Tomo I, P. 290.

 Carlos Etala aconseja utilizar como interpretación el art. 16 Const.
de Francia de la 5ª República de 1958, que en su parte pertinente expresa:
“Cuando las instituciones de la República, la independencia de la Nación, la
integridad de su territorio o la ejecución de sus compromisos internacionales
están amenazadas, de una manera grave e inmediata, y cuando el
funcionamiento regular de los poderes públicos constitucionales se
interrumpe…” (“La persistencia en el dictado de pretendidos decretos de
necesidad y urgencia, claramente constitucionales. A propósito de los decretos
50/2002 [LA 2002-A-73], 883/2002 [LA 2002-B-1786] y 662/2003 [LA 2003-B-
1751]”, DT 2003-A-493 y SS.). Para Bidart Campos es cuando existe
imposibilidad de seguir el trámite normal de sanción de las leyes; no debe
representar una mera inconveniencia, ni habilita para escoger
discrecionalmente, por un puro criterio coyuntural y oportunista, entre la
sanción de una ley y la elaboración más rápida de un decreto. La utilización
del decreto no es el procedimiento previsto constitucionalmente para zanjar las
“urgencias” y “necesidades” del Poder Ejecutivo. Cuando el Congreso está en
sesiones él es el árbitro constitucional de la necesidad y la urgencia que existe
en sancionar determinadas leyes, y, agrega, al no estar constituida la
Comisión Bicameral el Poder Ejecutivo de ninguna forma está habilitado para
dictar decretos con sustancia legislativa por razones de “necesidad y
urgencia”.

Para la Corte Suprema es atribución judicial evaluar el

presupuesto fáctico que justificaría la adopción de decretos de necesidad y
urgencia, y en este sentido corresponde destacar criterios de mera
conveniencia ajenos a circunstancias extremas de necesidad, puesto que la
Constitución habilita a elegir discrecionalmente entre la sanción de una ley o la
imposición más rápida de ciertos contenidos materiales por medio de un
decreto (in re “Verrocchi, Ezio D. v. Poder Ejecutivo Nacional, Administración
Nacional de Aduanas sobre acción de amparo”, del 19/8/1999, causa V. 916
XXXII, LL 1999-E-593)." 8

8
Grisolía, Julio A. (2011) Summa Laboral Doctrina – Legislación –
Jurisprudencia, Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social. Buenos Aires, Argentina: Ed. Abeledo

Perrot, Tomo I, P. 292/293.

 C.2) La supresión de un Poder del Estado. La justicia en manos
de MEDICOS.

Las normas en análisis, poseen una única finalidad.

Que el trabajador no acceda a la Poder Judicial cuando sus

derechos se vean afectados.

Cualquier otra lectura que se efectué de las normas mencionadas,

resultan simples distracciones ante la evidente maraña de normas y
procedimientos elaborados por el Poder Ejecutivo que buscan, únicamente,
persuadir al trabajador a través del hostigamiento y superposición de trámites
a lo largo del tiempo que signifiquen a la postre el abandono del derecho.

Claramente, esta finalidad sólo puede realizarse avasallando la

mayoría de derechos y garantías amparados en nuestra Carta Magna.

Veremos a continuación, como de la conjunción de diversas

disposiciones incluidas en la ley 27348, se elimina lisa y llanamente la
posibilidad del debate jurisdiccional.

Véase que la mencionada ley reduce la intervención del Poder

Judicial a la mera revisión de lo dictaminado por las Comisiones Médicas a
través de un recurso directo contra el dictamen médico. De este modo este
modo establece "Los recursos interpuestos procederán en relación y con
efecto suspensivo, a excepción de los siguientes casos, en los que procederán
con efecto devolutivo..." (art. 2 ley 27348).

Y es aquí donde se encuentra la clave de bóveda.

La ley establece que ante el dictamen emanado por la Comisión

Médica el recuso ante la justicia laboral, únicamente procederá en relación. Es
decir, no existe instancia judicial de debate amplio sobre el sinfín de
cuestiones de transcendencia legal que pueden suscitarse en torno a un
accidente laboral.

En este sentido, llegado el recurso a los estrados del tribunal, el

Magistrado actuante únicamente podrá revisar el dictamen de la Comisión
Médica, en lo que fuera materia de competencia de dicha Comisión, pero no
podrá otorgar un debate amplio y sin limitantes sobre las diversas cuestiones
excluidas de dicho organismo administrativo.

En este sentido, la estructura del Poder Judicial pasaría a tener un

rol de mero empleado administrativo, revisor de la decisión de otro empleado
administrativo.

Vale decir el recuso que propone la ley, únicamente permite

revisar los términos del dictamen administrativo (ello dado que sólo es
susceptible de ser recurrido en relación) mas no permite introducir cuestiones
que la Comisión médica no haya tratado en su dictamen.

La violación a los arts. 14 bis, 17,18,19 y 28 de la CN resultan

alarmantes.

La profundización del trámite por ante las Comisiones Médicas,

que ya ha recibido innumerables fallos determinando su palmaria
inconstitucionalidad ahora ha sido transformada en un "corset" que envuelve a
la actuación del Poder Judicial.

De esta manera, nótese, que en caso de proseguir el trámite

previsto por la ley 27348, el actor no podría nunca, en ninguna instancias,
solicitar la declaración de inconstitucionalidad de la enorme cantidad de
normas y disposiciones que atropellan sus derechos (tal es el caso de la
presente demanda). En este sentido podrá observar SS que en las presentes
actuaciones se persigue (mas allá de la indemnización por accidente) la
declaración de inconstitucionalidad de una vasta cantidad de disposiciones
legales que violentan los mas esenciales derechos de raigambre constitucional
del trabajador. Obviamente dicha declaración de inconstitucionalidad no podría
nunca efectuarla los MEDICOS de la Comisión Médica. Y dado que la
instancia judicial es meramente revisora de lo actuado en instancia
administrativa, tampoco podían hacerlo los tribunales intervinientes. Todo ello
en una flagrante violación al artículo 116 de la CN.

Porque no debemos aquí ser timoratos en las definiciones, las

normas en crisis buscan simplemente que los derechos de los trabajadores
sean juzgados por MÉDICOS y no por JUECES.

Así de claro, así de aberrante.

 Se establece una violación a los principios republicanos de
división de poderes con la única finalidad de aniquilar los derechos y garantías
de los trabajadores.

Insólitamente, hace más de diez años nuestro más Alto Tribunal

viene sosteniendo de modo reiterado que el procedimiento administrativo en
crisis resulta contrario a la Constitución. El remedio aportado por la ley 27348,
es impedir al Poder Judicial proteger los derechos y garantías constitucionales
socavados.

El decreto 54/2017 y la ley 27348, ratifican y profundizan el

procedimiento previo por ante las Comisiones Médicas, del mismo modo que
la ley 24557 y 26773. Dichas normas son inconstitucionales y así lo ha
determinado la Corte Suprema en reiterados fallos tales como "Castillo",
Venialgo" y "Marchetti" entre muchos otros. Es por ello, que remito a los
extensos argumentos expuestos en el Apartado A) del presente Capítulo y los
doy por reproducidos aquí en torno a la inconstitucionalidad del Art. 46 de la
Ley 24.557 y concordantes.

Nótese que el decreto en crisis no hace más que reiterar las

disposiciones ya declaradas inconstitucionales con el agravante de restringir
de modo obligatorio y previo su cumplimiento, el acceso a la justicia. Sin
perjuicio de la inconstitucionalidad expuesta, dicha norma viola el principio de
condición más favorable estipulado en los artículos 7 y 8 de la LCT.

C.3) Violación de la Condición más favorable para el trabajador.

La insistencia con el procedimiento por ante las comisiones

médicas estipulado en el art. 46 de la ley 24557 y su profundización en tanto
su exigencia de previo y exclusivo trámite, establecen un régimen más
regresivo para el trabajador, buscando no sólo que el trabajador no perciba su
justa reparación sino adicionando estamentos administrativos obligatorios
previos al acceso a la justicia.

Evidentemente esta regresión legislativa, viola el art. 7 y 8 de la

LCT, los cuales consagran el principio de la condición mas favorable. Principio
éste, fundamental del derecho del trabajo.
 En este sentido, ninguna norma (ni ley ni decreto) puede
empeorar la situación del trabajador. Nuevamente, el Dr. Grisolia aporta luz
sobre esta cuestión: "Es una de las manifestaciones del principio protectorio o
tuitivo del Derecho del Trabajo, precisamente la razón de ser de este derecho,
que tiende a compensar la desigualdad económica de las partes favoreciendo
jurídicamente al trabajador, el inferior en aquel sentido. Este principio puede
sintetizarse indicando que las normas no se modifican ni sustituyen para
empeorar la situación del trabajador. Debe respetarse la condición más
favorable de que éste gozaba antes del pacto, norma, convenio colectivo o
laudo que intente desmejorarlo. Vulnerar este principio o norma, atento a su
categorización de la ley, motivaría la eventual sanción de nulidad por ilicitud o
prohibición con la que se fulminan estos pactos, conforme a lo previsto en el
art. 44 LCT.: “… en ningún caso tal supresión parcial podrá afectar los
derechos adquiridos por el trabajador en el curso de la relación”. Al respecto
pueden verse los acuerdos plenarios de la C. Nac. Apels. Trab. de la Capital
Federal n. 240, del 26/8/1982 (JA 1982-III-370), n. 104, 31/10/1966, n. 157, del
15/7/1971 (JA 11-1971-300). Asimismo, los fallos de la Corte Sup.,
“Nordensthol, Gustavo J. v. Subterráneos de Buenos Aires Sociedad del
Estado”, de fecha 2/4/1985 (y en otro similar, Corte Sup., 22/9/1987, DL 1987-
455); allí se sostuvo que el art. 2 inc. a Ley 21.476 (ALJA 1976-B-1077) era
institucional porque la limitación de los derechos individuales y de las
obligaciones nacidos de los contratos en situaciones de excepción o de
emergencia puede reconocerse siempre que las restricciones aludidas dejen a
salvo la sustancia del derecho que se limita, ya que, cualquiera que sea la
gravedad de la situación a que responden las leyes de excepción, no deja de
regir el límite impuesto por el art. 28 CN. (LA 1995-A-26)."9

C.4) De la discriminación ente trabajadores. Art. 16 de la CN.

La ley 27348, en su art. 1°establece: "...Los trabajadores

vinculados por relaciones laborales no registradas con empleadores
alcanzados por lo estatuido en el apartado primero del artículo 28 de la ley

9
Grisolía, Julio A. (2011) Summa Laboral Doctrina – Legislación –
Jurisprudencia, Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social. Buenos Aires, Argentina: Ed. Abeledo

Perrot, Tomo I, P. 535.

24.557 no están obligados a cumplir con lo dispuesto en el presente artículo y
cuentan con la vía judicial expedita..."

DE este modo se configura una discriminación absolutamente

irrazonable y arbitraria en desmedro de los trabajadores que se encuentran
registrados en debida forma respecto a aquellos que no lo están.

Lo absurdo de la norma muestra un beneficio (el de no tener que

transitar un trámite inconstitucional y tener pleno acceso a la justicia) otorgado
a quienes no han sido registrados conforme a derecho. La justificación a dicha
trascedente diferenciación es inentendible y viola de modo flagrante el art. 16
de la CN.

Resulta esclarecedor un fallo del Juzgado Nacional de Primera

Instancia en lo Laboral n° 41:

“Por lo que se viene coligiendo el DNU pone en una mejor

situación a un trabajador clandestino que otro registrado. ¿Es eso razonable?
Obviamente que no lo es y podríamos traer a colación una gran cantidad de
decisiones del Tribunal Cimero definiendo a la irrazonabilidad en situaciones
menos absurdas que la que estamos analizando…

Pero nos hemos centrado en el principio de igualdad.

Tradicionalmente la Corte ha diseñado dos parámetros de igualdad. Ello en el
sentido de establecer una diferencia entre el juicio de igualdad 'hacia adentro'
(conformándose con que no se excluya a unos lo que se concede a otros en
iguales circunstancias) y 'hacia fuera' (intentando igualar a los que están
incluidos con los que están excluidos de una determinada categoría). En autos
nos encontramos con que la diferencia entre los unos y los otros está fuera de
la categoría de trabajador (me gusta decir más persona que trabaja) que
pertenece –si se me permite la expresión- 'igual a sí mismo' confundiéndose el
uno con el conjunto ya que existe una identidad ontológica en tanto persona.
Que una persona tenga una relación laboral registrada o no registrada no
depende de él, ni mucho menos de la naturaleza de la prestación laboral que
entrega al empleador. Si fulano se accidenta estando 'en negro' y mengano
también sufre un infortunio laboral poseyendo su recibo de sueldo 'en legal
forma', no altera la categoría de igualdad en que se encuentran. ¿Por qué uno
tiene la 'vía judicial expedita' y el otro no?…
 Sin ningún tipo de dudas el art. 1º, DNU 54/2017 establece una
desigualdad peyorativa (semiológicamente en clave de exclusión), respecto
de trabajadores como la actora legalmente inscripta, en relación a
relaciones laborales no registradas (total o parcialmente, podrá adunar el
intérprete)…

Como vimos, si el Más Alto Tribunal de la República ha hecho

mérito de la desigualdad de las personas que trabajan en relación a un
ciudadano que sufre un accidente (juicio de igualdad hacia fuera), con mayor
razón resulta palmaria la violación a la igualdad de una misma categoría de
personas… las que trabajan…

Es una desigualdad que viola, además, un derecho humano

internacionalmente reconocido como el contemplado en el art. 25.1, PSJCR:
'Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal violación sea
cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales'…"10

Por todo lo expuesto, solicito a VS se declare la

inconstitucionalidad del decreto 54/2017 y la ley 27348por ser violatorio de los
fundamentales derechos de raigambre constitucional de acceso a la justicia,
igualdad ante la ley, debido proceso, derecho de propiedad y razonabilidad
contenidos en los Arts. 14,16, 17, 18, 9 y 28 de la Constitución Nacional y
violatorio asimismo del Art. 75, 99 inciso 3 y 116 de la Constitución Nacional.

X.- Inconstitucionalidad del art. 12 y concordantes de la ley

24.557

Conforme las cuestiones de hecho y derecho que a continuación

se exponen, dejamos planteada y peticionamos se declare la
inconstitucionalidad del art. 12 de la ley 24.557, en cuanto rige el modo en el
cual debe calcularse el Ingreso Base Mensual, parámetro, éste, fundamental

10
Juzgado Nacional del Trabajo n° 41, " Martinez Nacncy Mabel C/

QBE ART", expte n°: 8361/2017, inédito.

para determinar la indemnización a percibir por parte del trabajador, toda vez
que el mismo conculca los principios constitucionales básicos contemplados
en los arts. 14 bis,16,17,18,19, 28, 75 inc. 23 y 75 inc.22 de nuestra Carta
Magna. Toda vez que disminuye y establece topes de modo irrazonable y
arbitrario sobre los montos percibidos por el trabajador que deberán tenerse
en cuenta para el cálculo indemnizatorio.

El art. 12 de la LRT dispone en relación al Ingreso Base

Mensual que "a los efectos de determinar la cuantía de las prestaciones
dinerarias se considera ingreso base la cantidad que resulte de dividir la suma
total de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones, con destino al
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, devengadas en los DOCE
(12) meses anteriores a la primera manifestación invalidante, o en el tiempo de
prestación de servicio si fuera menor a UN (1) año, por el número de días
corridos comprendidos en el período considerado."

Evidentemente, la disposición legal deja en evidencia que la

formulación del módulo económico no computa toda la retribución que percibe
el trabajador. Es fácil colegir, entonces, que las prestaciones a calcular no
reflejarán el auténtico ingreso que el trabajador recibe en actividad y que, en
caso de probarse en autos la existencia de incapacidad laborativa, perderá de
ganar en el futuro.

Ello por cuanto, el art. 12 tachado de inconstitucional, dispone que

sólo se habrán de tomar en cuenta las remuneraciones sujetas a aportes y
contribuciones, las cuales son sujetas a cotización (esta inteligencia sigue el
art. 23 apartado 2° de la LRT). Tal como se expone, el salario sobre cuya base
se calculan las reparaciones tarifadas tal como lo dispone el art. 12 de la LRT
no es el real, auténtico y completo ingreso que percibe el trabajador cuando
presta servicios.

Ahora bien, no es ésta la única restricción que sufre el trabajador

a su ingreso, que perjudica de modo directo la prestación dineraria a percibir.
También resulta inconstitucional el tope "oculto" previsto en el citado artículo.

Véase, que el art. 12 de la ley 24.557, establece que para

determinar las prestaciones dinerarias sólo se considera ingreso base "la
cantidad que resulte de dividir la suma total de las remuneraciones sujetas a
aportes y contribuciones". Dicha norma debe ser analizada a la luz del art. 9
de la ley 24.241, la cual dispone a los fines del cálculo de los aportes y
contribuciones jubilatorios que: " A los fines del cálculo de los aportes y
contribuciones correspondientes al SISTEMA INTEGRADO DE
JUBILACIONES Y PENSIONES (SIJP) las remuneraciones no podrán ser
inferiores al importe equivalente a TRES (3) veces el valor del módulo
previsional (MOPRE) definido en el artículo 21. A su vez, a los fines
exclusivamente del cálculo de los aportes previstos en los incisos a) y c) del
artículo 10, la mencionada base imponible previsional tendrá un límite máximo
equivalente a SETENTA Y CINCO (75) veces el valor del módulo previsional
(MOPRE)."

Esto quiere decir, que el salario de cotización jubilatorio se

encuentra limitado, sin perjuicio de que el salario real del trabajador sea
superior.

Como corolario de ello, vemos que además de que la regla del art.
12 limita los valores y conceptos a considerar para el cálculo del Ingreso Base,
opera una segunda limitación, la cual consiste en que para computar aquel
módulo no puede tenerse en cuenta un salario superior al valor que se haya
fijado en cada período como tope máximo para las retenciones por aportes
jubilatorios y para las contribuciones patronales con igual destino. Ello
demuestra que el art. 12 de la ley 24.557 no hace más que mutilar y restringir
el valor salarial a computar a la hora de calcular las prestaciones de contenido
patrimonial a abonar a los damnificados de un infortunio laboral. En este
sentido los topes generales y particulares al salario del trabajador, provocan
una distorsión muy marcada, que desvirtuad la indemnización a percibir11.

En este sentido, la inconstitucionalidad de los topes fijados por la

ley 24.557, ha sido recepcionado por la Corte Suprema y ratificado
reiteradamente por nuestros tribunales, ya sean topes que afecten de modo
directo a la indemnización (tal como era el art. 14 de la LRT previo a su
modificación por el decreto 1694/09) o aquellos que afecten al salario a
considerarse a efectos del cálculo indemnizatorio, tales como el contenido en
el art. 12 del la LRT.

11
ver en extenso: Maza, Miguel Angel. Tratado Jurisprudencial y

Doctrinario Derecho del Trabajo y Riesgo del Trabajo Tomo I. Pág. 128, y siguientes. Ed. La Ley.
 En idéntico sentido se ha manifestado la doctrina citada respecto
del precedente "Ascua"12 del más Alto Tribunal. En este caso la Corte va
mucho más allá y con fundamento en el derecho constitucional y en el derecho
internacional de los derechos humanos, reprocha la misma existencia el techo
legal a las indemnizaciones tarifadas. En dicho precedente, la Corte efectúa un
señalamiento más general y abarcador, que propone como pauta interpretativa
la prevalencia de los cálculos aritméticos basados principalmente en el salario,
adicionado con el coeficiente de edad, porcentaje de incapacidad y demás
coeficientes, sin limitación alguna, de modo que el esquema tarifado pueda
cumplir con la finalidad de resarcir las pérdidas de aptitud productiva que el
daño laboral le produce a la víctima.

Siguiendo esta inteligencia sostiene la jurisprudencia:

"Corresponde declarar la inconstitucionalidad del tope

indemnizatorio fijado en la ley de riesgo de trabajo si de la simple comparación
aritmética entre lo que el actor percibiría con el tope o sin él, se advierte el
concepto de pulverización y confiscación de la indemnización debida, pues se
quebrante no sólo el art. 14 bis del la Constitución Nacional que otorga al
trabajador la protección de las leyes como sujetos especialmente protegidos,
sino también los artículos 17 y 28 y los tratados internacionales de derechos
humanos con jerarquía constitucional." 13

Por todo lo expuesto, solicito a VS se sirva declarar la

inconstitucionalidad del art.12 de la ley 24.557, en cuanto impone un límite
irrazonable y arbitrario a los salarios que percibe el trabajador a efectos del
cómputo del cálculo indemnizatorio.

Asimismo, solicito a VS que a efectos de proceder, en el momento

procesal oportuno, al cálculo indemnizatorio conforme ley, se tome como base
salarial la totalidad de las remuneraciones percibidas por el trabajador en los
periodos correspondientes, sin discriminación, restricción o tope alguno.

12
CS, 2010/08/10. "Ascua Luis Ricardo c/ SOMISA".

13
CNTrab, Sala VII, 11/03/2005, "Berti, Alfredo J c. Asociación Civil

Atlético Boca Juniors". LaLeyonline.

 XI.- Solicita inconstitucionalidad de la ley 24.432,
artículos 1 y 8.

Asimismo, solicito a V.S. se declare la inconstitucionalidad

de los artículos 1 y 8 de la ley 24.432.-

En efecto, la misma ha sido declarada inconstitucional

reiteradas veces, por violentar gravemente derechos y garantías consagrados
en la Constitución Nacional.

La inconstitucionalidad de la norma en cuestión se basa

fundamentalmente en la violación del derecho de propiedad consagrado por el
art. 17 de la Constitución Nacional, ya que al beneficiario de los honorarios se
le impone una carga de gratuidad en su trabajo, en la parte de su honorario
que superase el tope y/o resultado del prorrateo practicado, tal como sucede
en el caso de autos.

Ello ocasiona una arbitrariedad irrazonable, que colisiona

con el derecho de trabajar consagrado constitucionalmente.

Por otra parte, debe destacarse también que los honorarios

no pueden estar sujetos a cuestiones azarosas tales como la cantidad de
peritos y/o letrados intervinientes que concurran en ese prorrateo.

En el sentido mencionado se ha expedido la Cámara

Nacional de Apelaciones del Trabajo, aplicando el criterio sentado por nuestro
Máximo Tribunal. Así, se ha manifestado:

"Los arts. 1 y 8 de la ley 24432 resultan irrazonables pues

se apartan de todo principio de razón y consagran una inequidad toda vez que
el remanente deberá ser afrontado por quien resultó vencedor y se vio
obligado a litigar para obtener el reconocimiento de su derecho. Ello cobra
particular patetismo en el caso de una indemnización por accidente, que posee
carácter alimentario y se devenga en situaciones de emergencia para el
trabajador o sus derechohabientes (CSJN Fallos 261:336; 295:937, en autos
“Carrizo, Domingo c/ AGP” 6/7/82 DT T 100-598 y sgtes. CNAT Sala III Expte
n° 18599/01 sent. int. 52650 17/10/01 “Rey de Torrez,Mirta por sí y en rep de
su hija menor c/ Servicio Penitenciario Federal s/ accidente” (P.- E.-) En igual
sentido: CNAT Sala V Expte n° 3638/99 sent. 67829 28/9/05 “Carrizo de
Depaoli, Claudia c/ Servicio Penitenciario Federal s/ accidente” (M.- GM.- Z.-)

Así también se ha referido que la cuestionada norma afecta

no solo el derecho de propiedad, sino también el principio protectorio
contenido en el artículo 14 bis de la CN.

Así, la Sala X en autos: “Albornoz, José c/ Establecimiento

Gamar y otro” del 30/10/98, ha decidido: "cabe advertir que si el no
condenado en costas se ve obligado a pagar a los peritos y letrados la porción
de honorarios que dejaron de percibir del condenado en costas, en virtud de
aquella limitación legal y que el afectado no podría repetir por imperio del tope
dispuesto por la norma de marras, el sistema se torna irrazonable. Asimismo,
la posibilidad de ejecutar a la parte (en el caso la parte actora) que ha ganado
el juicio ante la limitación de responsabilidad del vencido dispuesta por el
legislador en relación con los honorarios devengados en primera instancia
violenta el principio protectorio consagrado en el art. 14 bis, así como el art. 17
de la CN que consagra el derecho de propiedad. Además, el agravio
constitucional se verifica pese a que no se discuta la vigencia del derecho del
profesional referente a la totalidad de los honorarios regulados puesto que se
consagra la imposibilidad del ejercicio de su derecho al cobro íntegro por la
retribución de un trabajo y porque avanza sobre el crédito debido a un
trabajador y beneficia al deudor moroso en el cumplimiento de sus
obligaciones legales." (CNAT Sala VI Expte n°47445/88 sent. int. 24603
26/12/01 “Rodríguez, Demetria c/ Roman SA y otros s/ accidente” (CF.- FM.-)

"Habiéndose dilucidado la acción a través de las

regulaciones de la ley 24028, resulta infranqueable el obstáculo que
representa el art. 13 titulado “Protección del crédito del trabajador, al propósito
de disminuir las sumas reconocidas en reparación de accidentes o
enfermedades laborales a través de la parcial incidencia de las costas del
proceso, perjuicio que se configuraría de imponerse a cargo del actor el saldo
impago de los honorarios de su representación letrada al aplicarse el
mecanismo del art. 277 de la LCT reformado por la ley 24432. De tal manera y
a fin de preservar la intangibilidad del derecho de propiedad de la
representación letrada de la parte actora correspondería confirmar la
inconstitucionalidad del art. 8 de la ley 24432, tal como se resolviera en
primera instancia." CNAT Sala IX Expte n°12659/95 sent. int. 5693 16/7/02
“Lobo Deoquino, Miguel c/ FE ME SA s/ accidente” (Z de R.- P.- B.-)

"La posibilidad de ejecutar al trabajador que ha ganado el

juicio, ante la limitación de responsabilidad de empleador dispuesta por el
legislador en relación a los honorarios devengados en primera instancia,
violenta claramente el principio protectorio consagrado en el primer párrafo del
art. 14 bis, así como el derecho de propiedad consagrado por el art. 17, ambos
de la CN. En tal sentido, la CSJN ha decidido que “las leyes resultan
irrazonables cuando los medios que arbitran no se adecuan a los fines cuya
realización procuran, o cuando consagra una manifiesta inequidad” (Conf.
García Pintom, José c/ Mickey SA s/ infracción art. 44 inc. 1 ley 11683”). Ello
ocurre en la posibilidad antedicha, por lo que en consecuencia cabe declarar la
inconstitucionalidad de la norma en tanto permita ejecutar al actor por el
posible saldo impago de honorarios devengados en primera instancia que las
demandadas, condenadas en costas, no abonen en función de la limitación de
responsabilidad impuesta por la ley 24432. (Del voto del Dr. Simon)." (CNAT
Sala X Expte n° 10798/95 sent. int. 5082 30/10/98 “Albornoz, José c/
Establecimiento Gamar SA y otro s/ despido” (S.- Sc.- C.-)

De lo expuesto surge claramente que la disposición legal

contenida en la norma que aquí se cuestiona resulta inconstitucional, pues
carece de razonabilidad, consagra una grave inequidad y vulnera expresas
garantías constitucionales.

Coincidirá V.S que no resulta admisible que alguien que

realizó un trabajo profesional y que tiene un crédito a su favor reconocido por
una sentencia firme, pasada en autoridad de cosa juzgada, no pueda ejecutar
al deudor para obtener el pago íntegro de su acreencia.

Esta disposición legal resulta violatoria del principio de

igualdad ante la ley, que tiene rango constitucional (art. 16 de la CN), dado
que tanto el deudor como el acreedor de un crédito por honorarios judiciales
son tratados de un modo diferente del resto de los deudores y acreedores y
significa un menoscabo al derecho de propiedad del titular del honorario (art.
17 de la CN), pues en principio el trabajo profesional se presume oneroso.
 "No se puede olvidar que el trabajo – amparado en diversas
formas por la protección de las leyes conforme la clara directiva constitucional-
se presume oneroso. Dicha onerosidad se encuentra ratificada en diversas
disposiciones de la LCT (arts. 4, 21, 22), en clara concordancia con el carácter
tuitivo de nuestra disciplina. A ello se suma que la representación judicial
ejercida por el letrado apoderado del actor se presume onerosa, de
conformidad con las leyes que rigen el mandato (art. 1871 el C. Civil), así
como el carácter eminentemente alimentario de la retribución de dicho
profesional. Desde tal perspectiva, y dadas las particularidades del caso
concreto, no puede convalidarse la norma en examen, atento la contradicción
con garantías constitucionales como las consagradas en los arts. 14, 14 bis y
17 de nuestra Carta Magna. (Del voto del Dr. Corach)." (CNAT Sala X Expte n°
10798/95 sent. int. 5082 30/10/98 “Albornoz, José c/ Establecimiento Gamar
SA y otro s/ despido” (S.- Sc.- C.-)

Por los fundamentos expuestos, solicito se declare la

inconstitucionalidad de los artículos 1 y 8 de la ley 24.432.-

XII.- Inconstitucionalidad del art. 17 del decreto 472/2014 y

concordantes.

Conforme las cuestiones de hecho y derecho que a continuación

se exponen, dejamos planteada y peticionamos se declare la
inconstitucionalidad del art. 17 del decreto 472/2014, reglamentario de la ley
26773, en cuanto modifica de manera inconstitucional el modo en el cual debe
aplicarse el índice de variación RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio
de los Trabajadores Estables), parámetro, éste, fundamental para determinar
la indemnización a percibir por parte del trabajador. La presente petición de
inconstitucionalidad se basa en que el artículo citado vulnera los principios
constitucionales básicos contemplados en los arts. 14 bis,16,17,18,19, 28, 75
inc. 23 y 75 inc.22 y art. 99inc. 3 de nuestra Carta Magna. Toda vez que de
manera arbitraria, irrazonable y contraria a la ley que reglamenta, pulveriza el
incremento indemnizatorio fijado por la ley 26773. .

El art. 17 del decreto 472/2014 dispone "Determínase que sólo

las compensaciones adicionales de pago único, incorporadas al artículo 11 de
la Ley Nº 24.557, sus modificatorias, y los pisos mínimos establecidos en el
Decreto Nº 1.694/09, se deben incrementar conforme la variación del índice
RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de los Trabajadores Estables),
desde el 1° de enero de 2010 hasta la fecha de entrada en vigencia de la Ley
Nº 26.773, considerando la última variación semestral del RIPTE, de
conformidad a la metodología prevista en la Ley Nº 26.417."

Véase que la norma en crisis, lejos de reglamentar la ley 26773, la

restringe y reescribe su alcance. Lejos de reglamentar la misma, la contradice
e intenta dejarla virtualmente sin efecto. Es fácil colegir, entonces, que la ley
26773, intentó reajustar las prestaciones dinerarias de ley, a efectos de
actualizar las mismas e incrementarlas. Mientras que el decreto que la
reglamente, únicamente busca derogar el texto legal al imponer restricciones a
su aplicabilidad. Debemos ser claros en este aspecto, la reglamentación de
una ley, mediante su decreto, no puede vulnerar la propia letra de la norma
que reglamenta.

De la lectura de la ley 26773 resulta evidente que, en

una interpretación gramatical de la misma se desprende claramente el modo
en el cual debe aplicarse el índice RIPTE: Se determina que la aplicación del
mencionado índice de ajuste se aplicara a la totalidad de la indemnización
dineraria prevista en el artículo 14 de la ley 24.557 “y sus modificatorias”. En
ningún pasaje de la ley la actualización queda restringida o limitada
únicamente a los págos únicos adicionales o pisos legales.

En efecto, la ley 26.773 tiene el objetivo fundamental de

mejorar las prestaciones en dinero contenidas en la ley 24.557 a través de
diversos mecanismos.

Pues bien, resulta evidente que lo dispuesto por el art. 17 del decreto
472/14 al establecer la aplicación del RIPTE solamente a los págos únicos
adicionales y los pisos mínimos establecidos por el decreto 1694/09,
contradice de manera expresa lo dispuesto por la ley 26773. Impidiendo
de modo inconstitucional la finalidad de la norma pues no mejora de manera
significativa la indemnización al trabajador.

Veamos entonces, el inadmisible intento derogatorio del decreto

472/14:
 El artículo 8 de la ley 26.773 reza textualmente: “ Los importes por
incapacidad laboral permanente previstos en las normas que integran el
régimen de reparación, se ajustarán de manera general semestralmente
según la variación del índice RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de
los Trabajadores Estables), publicado por la Secretaría de Seguridad Social
del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, a cuyo efecto dictará la
resolución pertinente fijando los nuevos valores y su lapso de vigencia.”

Es decir, la norma expresamente dispone que los importes por

incapacidad se ajustaran de manera “general” según el índice RIPTE,
refiriéndose expresamente al total de la prestación dineraria y no sólo a
ciertos factores que la componen (como podría ser el piso establecido por el
decreto 1694/09).

Todo lo expuesto resulta evidente también teniendo en cuenta los

pronunciamientos judiciales de diversas salas del fuero habidos desde la
sanción de la ley 26.773, los cuales han aplicado reiteradamente la
actualización del índice RIPTE a la prestación dineraria del artículo 14 y 15 de
la ley 24.557.

Nótese que a través de un decreto del ejecutivo, se intenta

derogar una ley sancionada por el Congreso de la Nación. En este sentido, la
irrazonable restricción efectuada por el decreto en crisis no puede ser
considerada de otro modo más que el intento por transformar la ley en letra
muerta.

Recordemos aquí las acertadas palabras del Dr. Cornaglia quien

afirma que la clave de la cuestión consiste en la conjunción de dos principios
que tienen raigambre constitucional: el de indemnidad (art. 19 de la CN) y el
de razonabilidad (art. 28 de la CN) al punto que reconocido el derecho
fundamental, no puede la ley so pretexto de hacerlo operativo, terminar
negándolo o provocar un resarcimiento reducido, mezquino o irrazonable 14. Lo
expuesto adquiera una mayor gravedad institucional al ser un decreto
reglamentario el que vulnera de manera flagrante la ley que intenta ordenar y
la Carta Magna, en un intento arbitrario e irracional del ejecutivo por arrogarse
las facultades legislativas exclusivas del Congreso de la Nación, violando de

14
PDLSS, T. 2008-19-Pág. 1643.
manera flagrante el art. 75 inc. 23 y 99 inc. 3 de la Constitución Nacional, todo
ello en un claro exceso al marco impuesto por el art. 28 de la CN.

Asimismo, el art. 17 del decreto 472/14 viola el art. 17 de la CN al

afectar de manera directa el derecho de propiedad del trabajador. En este
sentido, tal como mencionáramos más arriba, se dispone que el ajuste por
RIPTE sea aplicable únicamente al piso legal de incapacidad y a los págos
únicos y no al monto general indemnizatorio dispuesto por el art. 8 de la ley
26773. El simple cálculo aritmético demuestra que de aplicarse la formula
dispuesta por el decreto en crisis se estaría restringiendo la indemnización
resultante de manera irracional, disminuyéndola de manera sustancial.

Asimismo, podrá observarse que la disposición cuya

inconstitucionalidad se peticiona, atenta de manera flagrante contra el art. 14
bis de la Constitución Nacional, al pulverizar y confiscar el monto
indemnizatorio que debe percibir el trabajador en concepto de prestación
dineraria. De este modo el decreto 472/14 colisiona contra el paradigma
normativo vigente impuesto por la Constitución Nacional el cual se sostiene en
el respeto de los derechos humanos fundamentales. De este modo si
existiesen dudas deberá primar la interpretación hacia el obligado control de
convencionalidad15. En este sentido, el más alto tribunal ha dicho que "el
decidido impulso hacia la progresividad en la plena efectividad de los derechos
humanos que reconocen, propia de todos los textos internacionales antes
aludidos y muy especialmente del PIDESC (art.2.1), sumado al principio por-
homine, connatural con estos documentos, determina que quien interpreta
deba escoger, si la norma lo posibilita, el resultado que proteja en mayor
medida a la persona humana (fallos 329:2265, 2272/2273) Y esta pauta se
impone aun con mayor intensidad, cuando su aplicación no entrañe colisión
alguna del derecho humano, así interpretado, con otros valores, principios,
atribuciones o derechos constitucionales. Ya en el precedente Bercaitz, de
1974, tuvo posibilidad de censurar toda inteligencia restrictiva de los derechos

15
CSJN, in re "Rodriguez Pereyra Jorge Luis y Otro c/ Ejercito

Argentino s/ Ds. y Ps." 27/11/12.

humanos, puesto que contrariaba la jurisprudencia de la Corte, "concordante
con la doctrina universal" (fallos 289:430, 437; 293:26,27)"16.

Por todo lo expuesto, solicito a VS se sirva declarar la

inconstitucionalidad del art.17 del decreto 472/14, en cuanto impone un límite
irrazonable y arbitrario al modo de aplicar el índice RIPTE a efectos del
cómputo del cálculo indemnizatorio.

Asimismo, solicito a VS que a efectos de proceder, en el momento

procesal oportuno, al cálculo indemnizatorio conforme ley, se aplique la
actualización del índice RIPTE a la totalidad de las prestaciones dinerarias de
ley, conforme lo dispone la ley 26.773, sin limitación o restricción alguna.

XIII.- La incapacidad de la actora.

Como lo planteamos en los Hechos, la actora ingresó a

prestar sus tareas en su plenitud física.

Cabe observar, que la incapacidad que sufre el actor debido

al siniestro es mayor al 25% con más una incapacidad Psicológica del
orden del 10%.

Cuando se resarce patrimonialmente un daño físico es, a

primera vista, la protección del ingreso de la víctima, tratando de evitar que no
deje de ganar como habitualmente lo hacía. Sin embargo, estos bienes no son
sólo los que inmediatamente tutela el derecho, sino que resultan garantizados
como consecuencia de que, primero, hubo un agravio a la salud del individuo.
Del modo que el bien jurídico protegido, es la salud como integridad
psicofísica. (Lorenzetti, Ricardo Luis, “La lesión física a la persona, el cuerpo y
la salud. Daño emergente y lucro cesante” Rev. Del Dcho. Privado y
comunitario. Daños a las personas” 1, Rub.-Culzoni, pág. 108).

También para evaluar la pérdida de incapacidad física, debe

atenderse a las aptitudes de la víctima y a la repercusión que la secuela
postraumática tiene o puede tener sobre la personalidad del damnificado. Es

16
Alvarez Maximiliano y otro c/ Cencosud SA s/ accion de amparo, A.

1023, XLIII.
decir, que debe repararse no sólo la incapacidad laboral sino también la
disminución de la aptitud genérica del trabajador. En consecuencia, además
del importe exacto de las remuneraciones que venia percibiendo antes del
siniestro, es necesario ponderar la edad de la victima, el porcentaje de
incapacidad y las lesiones sufridas, conforme los arts. 1068, 1069, 1077 y
1083 del Código Civil (ver in extenso, Schick, Horacio “Riesgos del trabajo,
Temas fundamentales”, Pág. 264, Ed. David Grinberg libros jurídicos).

En este sentido sostiene la jurisprudencia:

“Sobre la queja respecto del porcentaje de incapacidad

reconocido y el monto de condena, el Tribunal utiliza de ordinario y como
primera orientación el método denominado en doctrina 'cálculo de un capital
amortizable durante el resto de vida útil', que tiende a la determinación de un
importe que, colocado a un interés puro, reditúe una suma que compense la
pérdida teórica de la capacidad de ganancia resultante de la incapacidad
sobreviniente al siniestro y que se agota al finalizar la vida útil de la víctima.
Esta pauta, confrontada con la situación específica del accidentado: su edad,
nivel de ingresos y grado de incapacidad, conduce a la confirmación del
importe fijado en grado, incluso a la confirmación del daño moral, ya que el
supuesto en examen se encuentra circunscripto a las directivas del artículo
1113 del Cód. Civil. La ausencia de culpa en el obrar del actor habilita la
procedencia de este tipo de reparación, por aplicación de la doctrina sentada
por la Sala VIII, in re 'Vieites, Eliseo c/ Ford Motors Argentina S.A.' (Acuerdo
Plenario Nº 243, 25/10/82)”. (CNTrab., Sala VIII, 30/4/07, “Domínguez, Pedro
Rubén c/ Edenor y otros s/ accidente - acción civil”, S.D. 34.093, expte. nº
24.746/1999)”.

Más aun, la “incapacidad debe ser objeto de reparación, al

margen de lo que pueda corresponder por el menoscabo de (la) actividad
productiva y por el daño moral, pues la integridad física en sí misma tiene un
valor indemnizable”. Continuó con sus fundamentos, aclarando que: “... En el
caso, fue juzgado que 'la pérdida casi total de la audición sufrida por el actor y
sus graves secuelas sin duda producen un serio perjuicio en su vida de
relación, lo que repercute en sus relaciones sociales, deportivas, artísticas,
etc.'”. (CSJN, 21/9/04, “Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales”, Sup.
Especial La Ley, 2004).
 En otros antecedentes, la corte ha entendido que cuando la
víctima resulta disminuida en sus aptitudes físicas o psíquicas en forma
permanente, debe ser objeto de reparación al margen de lo que pueda
corresponder por el menoscabo laborativo o por el daño moral, pues la
integridad física tiene por sí misma un valor indemnizable y su lesión
comprende a más de aquella actividad económica diversos aspectos de la
personalidad que hacen al ámbito domestico, cultural y social, con la
consiguiente lustración del desarrollo pleno de la vida. (CSJN, “Pose, José
Daniel c/ Chubut”, LL 1994-B-434).

XIV.- Liquidación.

Que, conforme lo relatado en el acápite de hechos e

incapacidad resultante, las sumas a reclamar ascienden, conforme la
liquidación que a continuación se efectúa en los términos de la ley 24.557, a:

Datos considerados:

Sueldo anual: $ 208.101,53

Edad del trabajador: 59

Porcentaje de incapacidad: 35

IMB: Sueldo Anual % 365 x 30,4

Liquidación conforme Ley 24557:

C: es el capital a percibir;

Indemnización resultante:

C = 17.332,29 x 53 x 65/59 x 0,35

C = $ 354.210,31

A la cual deberá adicionarse el 20% de incremento conforme

art. 3 de la ley 26.773, y lo expuesto precedentemente, asciende a la suma de
$ 425.052,37 (pesos cuatrocientos veinticinco mil cincuenta y dos con
treinta y siete centavos).

Conforme lo expuesto, y lo peticionado en el objeto de autos

solicitamos se adicione al capital nominal, previa declaración de
inconstitucionalidad del Decreto 472/2014, el coeficiente que surge del índice
RIPTE fijado y publicado por el MTEySS, conforme Art. 3, 8, 17 y ccds. de La
Ley 26773 sobre capital adeudado, mas sus intereses y costas del juicio.

XV.- Prueba.

Ofrezco la siguiente prueba:

) Confesional.

Se cite al representante legal de la accionada en su

domicilio societario a fin de que comparezca a absolver posiciones, bajo
apercibimiento de ser tenida por confesa la accionada en caso de
incomparecencia injustificada.

b) Documental.

Solicito que se agreguen como tales las siguientes:

1.- Copia simple de recibos de haberes.

2.- Acta Poder.

3.- Copia simple DNI del actor.

4.- Copia simple de constancias de atención médica otorgadas por la ART.

c) Solicita se proceda a certificación.

En virtud de lo dispuesto en el “Convenio de Cooperación e

Intercambio de Información” celebrado entre la Administración Federal de
Ingresos Públicos y la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo con el
objetivo de disminuir la remisión de oficios judiciales, solicito que éste Juzgado
obtenga desde el sitio web de la Afip (www.afip.gov.ar) y agregue la misma a
las actuaciones para conocimiento de las partes la totalidad de
remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones percibidas por el actor
durante el año anterior a la fecha del infortunio objeto del presente.

d) Documental en poder de la demandada.

Solicito se intime a la demandada a acompañar a estos

actuados la totalidad de las constancias de atención médica brindada al actor
en virtud del siniestro de marras.

e) Informativa

Se libren los siguientes oficios:

1.- Al centro médico “Clínica Cruz Celeste”, con domicilio en la calle

Bermúdez N° 2895, localidad de Villa Luzuriaga, Partido de San Justo,
Provincia de Buenos Aires, a fin de que remita copia de la historia clínica del
actor y todas las constancias que posea al respecto de la atención del mismo.

Asimismo, solicito a V.S, se autorice a exigir en el mismo acto de la diligencia

la inmediata entrega de la historia clínica y/o constancias de atención, al
propio actor y/o a los autorizados a efectuar la diligencia indistintamente.

2.- Al centro médico “Centro Traumatológico del Oeste S.R.L.”, con domicilio
en la calle Juncal N° 170, localidad de Ituzaingo, Partido de Ituzaingo,
Provincia de Buenos Aires, a fin de que remita copia de la historia clínica del
actor y todas las constancias que posea al respecto de la atención del mismo.

Asimismo, solicito a V.S, se autorice a exigir en el mismo acto de la diligencia

la inmediata entrega de la historia clínica y/o constancias de atención, al
propio actor y/o a los autorizados a efectuar la diligencia indistintamente.

3.- Al centro médico “Sanatorio Dupuytren”, con domicilio en la calle Avenida

Belgrano N° 3460, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a fin de que remita
copia de la historia clínica del actor y todas las constancias que posea al
respecto de la atención del mismo.
Asimismo, solicito a V.S, se autorice a exigir en el mismo acto de la diligencia
la inmediata entrega de la historia clínica y/o constancias de atención, al
propio actor y/o a los autorizados a efectuar la diligencia indistintamente.

4.- Al empleador "FPI COMPAÑIA DE SEGURIDAD S.A." con domicilio en la

calle José Luis Cantilo N° 5335, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a fin de
que informe: A) Fecha de Ingreso del actor, horario, categoría laboral y mejor
remuneración percibida; B) Detalle de las remuneraciones sujetas a aportes y
contribuciones percibidas en el último año laborado; C) Remita copia de los
doce últimos recibos de sueldo del actor anteriores al siniestro; D) Informe
sobre constancias de haber practicado los exámenes pre-ocupacionales; E)
Informe el lugar efectivo de prestaciones de tarea del actor.

5.- En subsidio, y para el hipotético caso de no hacer lugar a la certificación

solicitada en el punto c), a "AFIP", a fin de que a efectos de que informe si la
empleadora se encuentra registrada por ante dicho organismo; si denuncia al
actor empleado, y en su caso, desde que fecha, en que categoría, si
efectuaron los aportes de ley correspondientes e informe las ultimas doce
remuneraciones percibidas por el actor anteriores al siniestro de autos.

f) Pericial

CALIGRAFICA: se hace reserva de pericial caligráfica para el supuesto que la

demandada desconozca la documentación emanada de ella o alguno de sus
representantes o dependientes, a cuyo efecto, se designe perito caligráfico
único de oficio, quien, previo cuerpo de escritura confeccionada, se expedirá
sobre la autenticidad de la firma.

MÉDICA - TRAUMATOLOGÍA: Para que el perito informe en base al examen

físico del actor, de los antecedentes obrantes en su historia clínica y los
estudios que considere pertinentes.

• A) Diagnóstico de las lesiones que sufrió el actor y su relación con el

siniestro sufrido.

• B) Tratamientos realizados para las lesiones que presentó.

• C) Secuelas que presenta en la actualidad.

• D) Incapacidad que presenta en la actualidad.

• E) Si las secuelas requerirán tratamiento médico, quirúrgico o de
rehabilitación. En caso positivo frecuencia, duración y costo de los mismos en
un medio privado promedio.

• F) Si es posible que una o más operaciones permitan una "restitutio ad

integrum" de la lesión o por el contrario, siempre quedarán secuelas.

• G) Si el actor presenta cicatrices y si las mismas pueden ser eliminadas por

un tratamiento de cirugía plástica. En caso positivo costo de la misma en un
medio privado.

• H) Baremos utilizados para la valuación.

• J) Período de incapacidad total y transitoria sufrida por el actor como

consecuencia del accidente de autos.

• K) Si el actor se encuentra disminuido por sus secuelas físicas en sus

posibilidades de aprobar un examen preocupacional tipo.

• M) Si las secuelas actuales del actor le permiten realizar tareas pesadas y/o
tareas relacionadas con su actividad laboral.

PSICOLOGÍA: Para que el perito informe en base a las entrevistas, los

antecedentes obrantes en su historia clínica y luego de realizarle un
psicodiagnóstico junto con el resto de los estudios que considere pertinentes.

• A) Si el actor presenta en la actualidad secuelas psicológicas atribuibles al

accidente de autos o a las lesiones y secuelas derivadas del mismo.

• B) Si el actor pudo realizar algún tipo de tratamiento de psicoterapia para

superar esta patología.

• C) Incapacidad parcial y permanente que presenta actualmente el actor por

sus secuelas psicológicas.

• D) Relación de las mismas con el accidente de autos o con las lesiones y

secuelas derivadas del mismo.
• E) Si la patología psicológica que presenta el actor requiere tratamiento de
la especialidad, en caso afirmativo, duración aconsejable, frecuencia semanal
y costo por sesión.

PERICIAL CONTABLE:

Se designará perito contador único de oficio a fin de que examinando los

libros y papeles de la demandada, tenga bien informar:

a- Si la Aseguradora de Riesgo de trabajo celebró un contrato de seguro

con la empleadora siendo el beneficiario el actor.

b- En caso de ser afirmativo, determine fecha, lugar y condiciones del

contrato.

c- Indique el experto si la aseguradora recibió denuncia de un accidente

objeto del presente. De corresponder, informe el día del accidente, día de la
denuncia, quien hizo la denuncia, y si la aseguradora de riesgo de trabajo
aceptó el siniestro y brindó las correspondientes prestaciones médicas, en su
caso cuales fueron los prestadores médicos.

d- Dictamine si al actor se le abonaron las prestaciones por incapacidad

temporaria y/o por incapacidad total permanente y provisoria. En caso de ser
correcto, determine durante qué período se abonaron las mismas, montos de
dichos conceptos, rubro que los integran, causa por los cual los dejó de
abonar.

e- Practique cálculo de las sumas que corresponden abonar al actor en

los términos de la ley de riesgos de trabajo (24.557), conforme la incapacidad
total y absoluta que padece.

f- Teniendo como factores el grado de incapacidad, la remuneración

mensual bruta, por todo concepto, sin retenciones que debió percibir el actor,
la edad del actor, la edad para jubilarse, actuarialmente, efectuar el cálculo
sobre el lucro cesante.

Dejo constancia que reservo el derecho de ampliar el

ofrecimiento de prueba en el momento procesal oportuno.
 Asimismo, solicitó que todo examen o estudio médico que
deba realizarse el actor de autos, sean a costa de la demandada en virtud de
su responsabilidad legal.

XVI.- Derecho.

Fundo el derecho que me asiste en la ley 24557 y totalidad

de normas, jurisprudencia y doctrina citada y desarrollada en la presente
demanda; art. 75 de la LCT y ley 19.587 y sus reglamentaciones.

XVII. - Caso Federal.

En caso de no hacerse lugar a los planteos de

inconstitucionalidad incoados, reservo el caso federal para ocurrir ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nación por la vía del art. 14 de la ley 48 y por
violación de los arts. 14 bis, 17, 18 y 19, 75.

XVIII. - Acordada

Se deja expresa constancia que la presente demanda no ha

tenido radicación en el fuero.

XIX.- Autorizaciones.

Por el presente vengo a autorizar a Belén Morales, Valeria

Silva, Florencia Gargiulo, Belén Jaidar, Eliana Ramírez, Rosario Guevara,
Maria Florencia Silvero, Renzo Emmanuel Valdivia, Marina Grano, Ezequiel
Juaquin, Nazarena Rosati, Mathias Leonardo Pedreira Saavedra, Carina
Colombo, Ailen Camila Gallardo, Adriano Lopardo, Rocío Robledo, Fiamma
Martínez Schulman, Elias Zalabardo, Carla Ramallo, Camila Zorrilla, Rocío
Adriana Mónica Vilchez, Iván Celestino, Sabrina Fabiana Acevedo, Federico
Emanuel Romero, Juan Cruz Oliver, Ludmila Antonela Ruiz, Giselle Elvira
Mansilla, Ximena Camarero, Santiago Díaz Bustos, María Florencia Forciniti,
Athina Pereyra, Shirly Daiana Bohn, Juan Esteban Bossi, Daniela Soledad
Fielli, Ximena Desirée Murruni, Cintia Carranza, Macarena Estrella Torres
Morosan, Manuel D´Ambrosio, Ignacio Boladeres, Romina Luciana Toriggia,
Emilia Blanco, Maria Bernardina Frende, Naiara Falcone, Fernanda Paz, Sonia
Babenco, Micaela del Bo, Carlos Noya, Joaquin Benitez y/o quienes ellos
designen a compulsar este expediente, extraer fotocopia, realizar desgloses,
presentar documentación y/o cualquier otro trámite tendiente a la consecución
del presente.-

XX.- Petitorio.

En virtud de todo lo expuesto, a V.S. solicito:

1. Se me tenga por presentado, por parte en el carácter

invocado y con el domicilio legal constituido a mérito del acta poder que
adjunto.

2. Se corra traslado de la demanda por el término y bajo

apercibimiento de ley. Procediéndose en el mismo acto a efectuar la intimación
solicitada en el capítulo V del presente.

3. Se declaren las inconstitucionalidades incoadas.

4. Se tenga por ofrecida la prueba correspondiente a esta

parte, agregándosele la documental acompañada, ordenándose cuando
corresponda su producción y reservándose en secretaría la documentación
acompañada. Asimismo solicito se tenga presente la reserva de ampliar la
prueba ofrecida.

5. Oportunamente, se haga lugar a la demanda en

todas sus partes ordenando abonar a la demandada las sumas reclamadas,
en virtud de las prestaciones dinerarias y en especie, mas sus actualizaciones
por índice Ripte, sus intereses, costas y costos del proceso.

PROVEER DE CONFORMIDAD,

SERA JUSTICIA
 Dan Ammiel Krell
Tº 80 Fº 155 CPACF
Abogado
SD