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El delito de colusión.

Aspectos sustantivos y probatorios

Roberto CÁCERES JULCA

SUMARIO I. Introducción. II. El delito de colusión. 1. Bien jurídico. 2. Sujeto activo. 3. La con-
certación. 4. Distinción entre colusión agravada y colusión simple. S. El perjuicio. III. Aspectos
probatorios del delito de colusión. 1. Los indicios y la concertación. 2. La pericia.

I. INTRODUCCIÓN
Es ya conocido que nuestro país sufre los embates de la corrup-
ción, presentes en varios ámbitos de nuestra sociedad. Dentro de ese
campo, uno de los problemas más significativos es la corrupción en la
contratación pública, por medio del cual este proceso es alterado para
beneficiar al propio funcionario público o un tercero, ocasionándose
un grave perjuicio para el patrimonio del Estado.
Es frente a esta actividad criminal que se presenta el delito de co-
lusión, figura delictiva que sanciona todo acto de concertación entre
funcionario público y particular que busque afectar o afecte el patri-
monio público. Aquí presentamos algunas características sustantivas y
procesales de su configuración normativa, complementándola con al-
gunas sentencias que permiten ver un mayor panorama.

II. EL DELITO DE COLUSION


El delito de colusión se encuentra previsto en el artículo 384 del
Código Penal, cuya última modificación fue por Ley N° 29758 esta-
blece que:

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Roberto Cáceres Julca

"El funcionario o servidor público que, interviniendo directa o in-


directamente, por razón de su cargo, en cualquier etapa de las mo-
dalidades de adquisición o contratación pública de bienes, obras
o servicios, concesiones o cualquier operación a cargo del Estado
concerta con los interesados para defraudar al Estado o entidad u
organismo del Estado, según ley, será reprimido con pena priva-
tiva de libertad no menos de tres ni mayor de seis años.
El funcionario o servidor público que, interviniendo directa o in-
directamente, por razón de su cargo, en cualquier etapa de las mo-
dalidades de adquisición o contratación pública de bienes, obras
o servicios, concesiones o cualquier operación a cargo del Estado
mediante concertación con los interesados, defraudare patrimo-
nialmente al Estado o Entidad u organismo del Estado, según ley,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de quince años".
1. Bien jurídico
Mediante este tipo penal se busca proteger el patrimonio del Es-
tado, como exige la agravante "defraudare patrimonialmente al Es-
tado o entidad u organismo del Estado". Del mismo modo, el man-
to de protección abarca lo que en la doctrina se denomina incorrecto
desempeño del funcionario dentro de la Administración Pública, pre-
sente en el tipo base como en su forma agravada.
El delito de colusión es un delito de infracción de deber' con-
secuencia del incumplimiento de deberes positivos y la consecuente

(1) La Corte Suprema ha definido los alcances del concepto de infracción de deber en el Acuerdo Plenario
N°2-201 1-116/CJ- Nuevos alcances de la prescripción-, fundamentos jurídicos 9 y 10 cuando señala
que:
"9. ( ... ) El autor del delito —de infracción de deber- no puede ser cualquier persona, sino sólo aquél
funcionario o servidor público que ocupa un status especial y mantiene una vinculación exclusiva con
el injusto sobre la plataforma del deber que ostenta. La infracción del mismo lo convierte en autor, con
independencia del dominio de la situación fáctica que no tiene ninguna trascendencia jurídica, pues el
fundamento está construido por la posición que domina en relación al deber estatal que le corresponde:
conducirse correctamente con lealtad y probidad en el ejercicio de la Administración Pública y con los
bienes que se encuentran bajo su ámbito. En este espacio, por ejemplo, deberá disponer correctamente
del patrimonio estatal que administra.
lO. Por consiguiente, el funcionario o servidor público, en tanto en cuanto su responsabilidad penal se
sustenta en la infracción del deber, siempre será autor del delito contra la Administración Pública, sin
perjuicio —claro está— de los diferentes presupuestos que también se requieran para determinar la autoría
de cada injusto, como por ejemplo en el delito de peculado, que exige además el vínculo funcional con
el objeto".

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