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EN DERECHOS INDÍGENAS
TERRITORIOS, RECURSOS NATURALES
Y CONVENIOS INTERNACIONALES
MANEJO SOSTENIBLE DE RECURSOS NATURALES
Y APOYO A LOS PUEBLOS INDÍGENAS
Segunda Edición
MANUAL PARA LA FORMACIÓN EN DERECHOS INDÍGENAS
TERRITORIOS, RECURSOS NATURALES Y CONVENIOS INTERNACIONALES
Roque Roldán Ortega con la colaboración de Salomé Avendaño Vásquez
COICA
Sevilla N24-358 y Guipúzcoa
Casilla: 1721-753
Telefax: (593) 2-2236658/ 2523375
Quito – Ecuador
ISBN: 9978-22-535-8
Siglas ........................................................................................................................................... 13
Prólogo........................................................................................................................................ 17
Introducción............................................................................................................................... 19
MÓDULO UNO
DERECHOS TERRITORIALES INDÍGENAS
Capítulo primero
Antecedentes histórico-políticos del tratamiento de la territorialidad indígena en Bolivia,
Brasil, Colombia, Ecuador, Guayana Francesa, Guyana, Perú, Surinam y Venezuela............... 31
Objetivo....................................................................................................................................... 31
Descripción del tema.................................................................................................................. 31
Antecedentes coloniales ............................................................................................................. 31
Antecedentes republicanos ....................................................................................................... 33
Antecedentes republicanos comunes ....................................................................................... 33
Antecedentes republicanos por países....................................................................................... 34
Brasil............................................................................................................................................ 34
Bolivia ......................................................................................................................................... 34
Colombia ................................................................................................................................... 36
Ecuador ....................................................................................................................................... 37
Guayana Francesa ....................................................................................................................... 38
Guyana ....................................................................................................................................... 40
Perú ............................................................................................................................................. 42
Surinam ...................................................................................................................................... 42
Venezuela .................................................................................................................................... 44
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 47
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 48
Ejercicio....................................................................................................................................... 48
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 49
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 49
Capítulo Segundo
Actuales políticas indígenas en Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador, Guayana Francesa,
Guyana, Perú, Surinam y Venezuela........................................................................................... 51
6 Manual para la formación en derechos indígenas
Objetivo....................................................................................................................................... 51
Descripción del tema.................................................................................................................. 51
Lineamientos generales de política en seis países..................................................................... 51
Lineamientos de iolítica indígena por países............................................................................ 53
Bolivia ......................................................................................................................................... 53
Brasil............................................................................................................................................ 54
Colombia..................................................................................................................................... 57
Ecuador ....................................................................................................................................... 58
Guayana Francesa ....................................................................................................................... 59
Guyana ........................................................................................................................................ 62
Perú ............................................................................................................................................. 65
Surinam....................................................................................................................................... 66
Venezuela .................................................................................................................................... 69
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 73
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 73
Ejercicios ..................................................................................................................................... 78
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 78
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 79
Capítulo Tercero
Actuales políticas sobre territorialidad indígena en Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador,
Guayana Francesa, Guyana, Perú, Surinam y Venezuela........................................................... 81
Objetivo....................................................................................................................................... 81
Descripción del tema.................................................................................................................. 81
Lineamientos generales de política territorial indígena en seis de los nueve
países amazónicos....................................................................................................................... 81
Lineamientos generales de política territorial en cada uno de los nueve países .................... 83
Bolivia ......................................................................................................................................... 83
Brasil............................................................................................................................................ 84
Colombia..................................................................................................................................... 86
Ecuador ....................................................................................................................................... 88
Guayana Francesa ....................................................................................................................... 89
Guyana ........................................................................................................................................ 92
Perú ............................................................................................................................................. 95
Surinam....................................................................................................................................... 98
Venezuela .................................................................................................................................... 101
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 105
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 105
Ejercicios ..................................................................................................................................... 107
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 107
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 108
Capítulo Cuarto
Significado de los derechos territoriales indígenas por países...................................................... 109
Objetivo....................................................................................................................................... 109
Descripción del tema.................................................................................................................. 109
Significado de los derechos territoriales indígenas en Bolivia................................................. 109
Propiedad de la tierra, naturaleza y características .................................................................. 109
Acceso a la propiedad territorial y capacidad dispositiva ........................................................ 111
Administración y uso de la propiedad ...................................................................................... 114
Manual para la formación en derechos indígenas 7
Capítulo Quinto
Recursos naturales renovables en territorios indígenas ............................................................... 163
Objetivo....................................................................................................................................... 163
Descripción del tema.................................................................................................................. 163
Propiedad de los recursos naturales renovables ....................................................................... 163
Administración y uso de los recursos naturales renovables .................................................... 177
Poder indígena de disposición sobre los recursos
Naturales renovables de su territorio ........................................................................................ 190
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 205
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 206
Ejercicios ..................................................................................................................................... 207
8 Manual para la formación en derechos indígenas
Capítulo Sexto
Recursos naturales no nenovables en territorios indígenas ......................................................... 209
Objetivo....................................................................................................................................... 209
Descripción del tema.................................................................................................................. 209
Propiedad de los recursos naturales no renovables en tierras indígenas ................................ 210
Administración y uso de los necursos naturales no renovables .............................................. 219
Poder indígena de disposición sobre los recursos naturales no renovables
de sus territorios......................................................................................................................... 234
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 250
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 250
Ejercicios ..................................................................................................................................... 252
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 252
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 253
Capítulo Séptimo
Estabilidad de los derechos territoriales de los pueblos y comunidades indígenas,
y medios a su disposición para defenderlos, por países ............................................................... 255
Objetivo....................................................................................................................................... 255
Descripción del tema.................................................................................................................. 255
Situación en Bolivia.................................................................................................................... 255
Situación en Brasil...................................................................................................................... 257
Situación en Colombia............................................................................................................... 262
Situación en Ecuador ................................................................................................................. 264
Situación en la Guayana Francesa ............................................................................................. 264
Situación en Guyana .................................................................................................................. 267
Situación en Perú........................................................................................................................ 270
Situación en Surinam................................................................................................................. 272
Situación en Venezuela............................................................................................................... 274
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 278
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 278
Ejercicios ..................................................................................................................................... 279
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 280
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 280
MÓDULO DOS
TRATAMIENTO LEGAL A LOS INDÍGENAS SEGÚN
DECLARACIONES Y CONVENIOS DE ORDEN INTERNACIONAL
Capítulo Primero
El Desarrollo de los derechos étnicos en el derecho internacional ............................................... 283
Objetivo....................................................................................................................................... 283
Descripción del tema.................................................................................................................. 283
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 288
Guía para el Tutor ...................................................................................................................... 289
Ejercicios ..................................................................................................................................... 289
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 290
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 290
Manual para la formación en derechos indígenas 9
Capítulo Segundo
Instrumentos internacionales de mayor alcance y significación.................................................. 291
Objetivo....................................................................................................................................... 291
Descripción del tema.................................................................................................................. 291
Pactos y Convenios..................................................................................................................... 292
Declaraciones y proyectos.......................................................................................................... 296
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 301
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 301
Ejercicios ..................................................................................................................................... 302
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 302
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 303
Capítulo Tercero
Naturaleza y significado general de estos instrumentos .............................................................. 305
Objetivo....................................................................................................................................... 305
Descripción del tema.................................................................................................................. 305
En el ámbito del derecho internacional .................................................................................... 306
El sistema de la ONU ................................................................................................................. 306
El Sistema de la OIT................................................................................................................... 309
El Sistema de la OEA.................................................................................................................. 311
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos.............................................................. 311
La Corte Interamericana de Derechos Humanos..................................................................... 312
En el ámbito de la legalidad nacional de cada país .................................................................. 312
En la Constitución de la República Federativa del Brasil (1988) ............................................ 313
En la Constitución Política del Estado de Bolivia (1995) ........................................................ 314
En La Constitución Política de Colombia (1991) .................................................................... 314
En la Constitución Política de la República del Ecuador (1998)............................................. 315
En la Constitución de la República Cooperativa de Guyana (1980)....................................... 315
En la Constitución Francesa (1958) .......................................................................................... 316
En la Constitución Política del Perú (1993) ............................................................................. 318
En la Constitución Política de la República de Surinam (1987) ............................................. 319
En la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999) .................................... 320
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 321
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 322
Ejercicios ..................................................................................................................................... 322
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 323
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 323
Capítulo Cuarto
La cuestión indígena y los Organismos Internacionales.............................................................. 325
Objetivo....................................................................................................................................... 325
Descripción del tema.................................................................................................................. 325
Los organismos interestatales .................................................................................................... 325
Organización de las Naciones Unidas ....................................................................................... 326
Organización Internacional del Trabajo ................................................................................... 326
Organización de los Estados Americanos ................................................................................. 327
Unión Europea (UE) .................................................................................................................. 327
Comunidad Andina de Naciones (CAN).................................................................................. 330
Organización Tratado de Cooperación Amazónica (TCA) .................................................... 330
Agencias internacionales de crédito y desarrollo...................................................................... 333
10 Manual para la formación en derechos indígenas
Capítulo Quinto
Proyección de estos instrumentos en los derechos de los pueblos indígenas ................................ 347
Objetivo....................................................................................................................................... 347
Descripción del tema.................................................................................................................. 347
Derechos fundamentales como personas.................................................................................. 348
Al pleno goce de esos derechos.................................................................................................. 348
Al reconocimiento de la identidad cultural como criterio de interpretación ........................ 348
Derechos fundamentales colectivos........................................................................................... 349
A la identidad y a la conservación y defensa de su patrimonio tangible e intangible ........... 349
A mantener y ejercitar sus formas de gobierno y organización social.................................... 349
A definir sus opciones de desarrollo y a ser consultados y participar en asuntos
que les interesen o puedan afectarlos........................................................................................ 350
A la tierra y los derechos naturales necesarios a la vida y el mejoramiento........................... 350
A demandar y obtener justicia y satisfacción de sus derechos ................................................ 351
A la salud y la seguridad social .................................................................................................. 352
A una educación adecuada a sus requerimientos y acorde a su cultura ................................. 352
A la comunicación y cooperación con los vecinos de regiones fronterizas ............................ 352
Otras garantías debidas a las sociedades indígenas .................................................................. 352
Con ocasión del apoyo de organismos internacionales a proyectos de desarrollo
en 1os países................................................................................................................................ 353
Con ocasión de proyectos de extracción o aprovechamiento
de recursos naturales en territorios indígenas.......................................................................... 353
Con motivo de proyectos de apoyo a las mismas sociedades Indígenas................................. 354
Fundamento de estas garantías especiales ................................................................................ 354
La tradición, formas de pensamiento, organización y gobierno
de las sociedades Indígenas........................................................................................................ 355
El reconocimiento del valor de su patrimonio cultural y sus conocimientos ........................ 355
Las condiciones de indefensión y vulnerabilidad de muchas de estas sociedades ................. 355
La importancia estratégica de los espacios que muchas de estas sociedades ocupan
y han protegido........................................................................................................................... 356
Preguntas y temas de reflexión .................................................................................................. 357
Guía para el tutor ....................................................................................................................... 357
Ejercicios ..................................................................................................................................... 358
Lectura prioritaria ...................................................................................................................... 358
Lecturas recomendadas .............................................................................................................. 359
Glosario....................................................................................................................................... 361
Manual para la formación en derechos indígenas 11
Anexos......................................................................................................................................... 433
Siglas
AA Auditoría Ambiental
AAC Autoridad Ambiental Competente
ABRAES Áreas Bajo Régimen de Administración Especial
AD Autoridad Departamental
AGO Association des Amérindiens de Guyane française
AIDESEP Asociación Interétnica de Desarrollo de la Selva Peruana
AIDS Acquired Immune Deficiency Syndrome
ALC Amerindian Lands Commission
AN Autoridad Nacional
AP Área Protegida
APA Asociación de Pueblos Amerindios
API American Petroleum Institute
APS Areas Protegidas
ARPEL Asociación Regional de Empresas de Petróleo y Gas Natural en Latinoamérica
y el Caribe
BID Banco Interamericano de Desarrollo
BM Banco Mundial
CAN Comunidad Andina de Naciones
CCF Código Civil Francés
CCI Conferencia Circumpolar Inuit
CDB Convenio de Diversidad Biológica
CEAIA Comisión Especial de Asuntos Indígenas de la Amazonía
CEDI Centro Ecuménico de Documentación e Información
CIDA Canadian International Development Agency
CIDEBENI Centro de Investigación y Documentación para el Desarrollo del Beni
CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos
CIDOB Confederación Indígena del Oriente Boliviano
CNPE Consejo Nacional de Política Energética
COAMA Programa de Consolidación Amazónica
CODENPE Consejo de Desarrollo de las Nacionalidades y Pueblos del Ecuador
COICA Coordinadora de las Organizaciones Indígenas de la Cuenca Amazónica
COICE Confederación de Organizaciones de la Costa Ecuatoriana.
CONAIE Confederación de Nacionalidades Indígenas del Ecuador
CONAMA Consejo Nacional del Ambiente
CONAPA Comisión Nacional de Pueblos Andinos y Amazónicos
14 Manual para la formación en derechos indígenas
La primera edición del Manual para ción y de gobierno. Para los pueblos indíge-
la formación en derechos indígenas, que nas de la gran Región Amazónica, que han
presentaba una revisión informativa y ana- ocupado sus actuales espacios de vida des-
lítica de los temas de territorios, recursos de tiempos inmemoriales, que han gozado
naturales y régimen internacional de dere- en ellos de libertad e independencia, y que
chos de los pueblos indígenas en los países encuentran en ellos, aún hoy, la fuente úni-
andinos de Bolivia, Colombia, Ecuador, Pe- ca para proveer a la satisfacción de sus re-
rú y Venezuela, tuvo como propósito dotar querimientos básicos, la tierra como condi-
a los dirigentes indígenas y a los equipos de ción de vida es aún más importante. Por es-
trabajo que prestan su apoyo a la COICA, a to, buena parte del esfuerzo de COICA se
nivel central y de las organizaciones filiales ha dirigido en el pasado y se proyecta hoy, a
en los señalados países, en las tareas de for- dotar a los pueblos y comunidades y a sus
mación y dirección de las comunidades, dirigentes, de instrumentos para que pue-
con un material de orientación en las labo- dan defenderla.
res en las que vienen empeñados. La forma- Los indígenas americanos han defen-
ción, como toma de conciencia y elevación dido la tierra de muchas maneras. Ni la
del nivel de apropiación en las comunida- guerra de repudio a los invasores, ni la re-
des indígenas y sus dirigentes, sobre los di- sistencia en todas sus modalidades han sido
versos asuntos que constituyen materia de extrañas en esta historia ya larga y frecuen-
sus derechos y sus intereses, y como habili- temente dolorosa. Las condiciones históri-
tación para responder a los requerimientos cas actuales plantean a los pueblos indíge-
y compromisos que les exige su empeño de nas exigencias de lucha y medios de defen-
salvaguardar tales derechos e intereses, re- sa diferentes, y uno de estos medios, sin ex-
presenta un elemento esencial en las estra- cluir el aprovechamiento de otros también
tegias y fines de la COICA. importantes, es el de la definición y concre-
Hoy como ayer, la base esencial de la ción formal y práctica de los derechos fun-
supervivencia indígena sigue siendo la tie- damentales de los pueblos y comunidades
rra, el espacio que asegura a los pueblos y indígenas. De manera formal, estos dere-
comunidades la sustentación física, el man- chos deben hallarse plasmados en normas
tenimiento de la vida comunitaria, la con- claras y de obligatorio cumplimiento. Y de
servación de la historia y la tradición y el manera práctica, tales normas deben hallar-
mantenimiento de las formas de organiza- se traducidas en programas y los programas
20 Manual para la formación en derechos indígenas
en tareas exigibles a las autoridades públi- las multinacionales que han obtenido licen-
cas de las sociedades nacionales. cias de funcionamiento en los países. El co-
Este manual se ocupa del examen ac- nocimiento de estos espacios nacionales e
tualizado de las leyes que en los nueve paí- internacionales abiertos a los nueve países
ses amazónicos dicen relación, de una u amazónicos, además de la utilidad aprove-
otra manera, con los derechos de los pue- chable en defensa de asuntos específicos,
blos y comunidades indígenas. Tal como puede favorecer positivamente el intercam-
habrá la oportunidad de constatarlo, al re- bio de experiencias entre los pueblos y or-
visar este Manual, algunas de estas leyes y ganizaciones de los países, y fortalecer el
normas constituyen los instrumentos de los proceso de unidad de los pueblos amazó-
que se han servido los mismos Estados pa- nicos.
ra proveer a la protección y defensa de inte- El aludido intercambio de informa-
reses de los propios aparatos de gobierno y ción reviste especial importancia. El exa-
de sectores que los aprovechan; otras repre- men de este texto permite comprobar el de-
sentan el fruto de las iniciativas y luchas de sequilibrio que se da en el avance de los
los indígenas y proporcionan diversas alter- pueblos indígenas americanos en el recono-
nativas y garantías de seguridad para sus cimiento y vigencia de sus derechos. Mien-
derechos. Conocer de manera precisa el tras unos van culminando ya el proceso de
conjunto de estos ordenamientos, constitu- reconocimiento del derecho al territorio,
ye hoy, para los pueblos indígenas y sus or- otros no han dado el primer paso en este
ganizaciones y autoridades, una condición camino. Mientras en algunos países han lo-
insoslayable de su seguridad, y una exigen- grado consolidarse espacios e instancias re-
cia para la correcta orientación de sus es- lativamente confiables de reclamación, en
fuerzos. otros las comunidades no tienen a quién
Como guía para la formación en el quejarse. Mientras en algunos países los in-
tema primordial de los derechos territoria- dígenas han alcanzado algún poder para
les indígenas, el Manual ofrece un examen participar en la decisión de los asuntos que
detenido de los espacios de reclamación y les conciernen, y aún en los asuntos públi-
de salvaguarda de los derechos, que los pue- cos en general, en otros no pueden quejarse
blos y comunidades indígenas tienen abier- por el riesgo de ser sancionados o persegui-
tos en el interior de los países a los que per- dos. Sin embargo, aún estos pueblos que vi-
tenecen. También procura señalar las limi- ven en condiciones legales tan precarias tie-
taciones y bloqueos que los ordenamientos nen experiencias y enseñanzas valiosas y
legales y las estructuras institucionales pre- útiles, extraídas de su propia penosa lucha
sentan a las demandas de justicia que ges- por la supervivencia, para los pueblos de
tionan o pueden gestionar los indígenas. De otras regiones y países.
igual modo, ofrece el Manual una revisión En su concepción, este Manual ha si-
de los espacios que en el ámbito internacio- do definido para brindar a los pueblos y co-
nal brindan acogida a las demandas indíge- munidades indígenas herramientas útiles
nas en reconocimiento, defensa o restable- en los dos ámbitos en los cuales se definen
cimiento de sus derechos. Tal opción resul- las acciones que afectan hoy a los indígenas,
ta cada día más importante, en la medida y en los cuales debe definirse la estrategia de
en que los órganos de poder de los Estados defensa de sus derechos: el nacional y el in-
débiles o complacientes, pierden su capaci- ternacional. Por eso se ha trabajado en dos
dad de decisión frente al poder creciente de módulos: el primero, que busca ofrecer una
Manual para la formación en derechos indígenas 21
información amplia y coherente sobre la pueblos indígenas. Es claro que las leyes po-
actual realidad legal de cada uno de los paí- cas veces se armonizan en algún grado me-
ses, en lo que concierne al marco de regula- dianamente satisfactorio con las políticas,
ciones que determina y define los derechos pero resulta necesario examinar y conocer
de los pueblos indígenas a la tierra y al te- las leyes porque representan en la totalidad
rritorio; y el segundo, que procura mostrar de los sistemas políticos suramericanos, la
el conjunto de las opciones que, en el ámbi- base, al menos formal, de las políticas y lo
to legal que rige las relaciones entre los paí- que aparece consignado en las leyes es lo
ses, tienen abiertos los pueblos y comuni- que puede coactivamente exigirse a los go-
dades indígenas para buscar alternativas de biernos. Resulta necesario, además, hacer
salvaguarda de sus derechos, cuando no las este examen porque, con frecuencia, las re-
encuentran en los órganos de poder de sus gulaciones que se adoptan en materia de
propios países. tierras y territorios indígenas, se encuen-
En el primer módulo se cumple el tran articuladas a unas políticas globales y
examen de siete materias que hacen parte estas políticas condicionan el resultado de
articulada de la realidad política y jurídica las gestiones que puedan emprenderse para
que enfrentan los indígenas en todos y cada alcanzar la concreción de garantías debidas
uno de los países, en la definición y recono- según las normas.
cimiento de sus derechos territoriales: • En el tercer capítulo se cumple el
• En el primer capítulo, se examina el acercamiento a las actuales políticas que, en
tema de los antecedentes histórico-políticos materia de tierras, tienen los Estados para
del tratamiento de la territorialidad. Cons- los pueblos indígenas. Aquí se procura aco-
tituye una exigencia forzosa en cualquier piar en forma muy breve los lineamientos
programa de formación indígena que tenga generales de esta política, tal como apare-
que ver con la tierra y los demás asuntos de cen en las leyes. En algunos Estados las leyes
prioritario interés para los indígenas. Es de no hacen mención alguna de la materia, pe-
tal exigencia porque constituye un ejercicio ro este silencio, esta ausencia normativa, re-
de repaso de las experiencias y luchas indí- presenta también la expresión de un pensa-
genas del pasado que contienen y presentan miento y de un tratamiento políticos. Así se
las enseñanzas de los viejos y las estrategias hace notar en este trabajo.
y formas de dominación que se emplearon • En el cuarto capítulo, se busca de-
para arrebatar o desconocer los derechos sentrañar el significado de los derechos te-
indígenas. No es nada nuevo en la pedago- rritoriales indígenas, es decir, el significado
gía tradicional de los pueblos indígenas y en en poder que otorgan esos derechos a los
sus sistemas de toma de decisiones, que sin
pueblos y comunidades en materia de pro-
excepción, cuando han conseguido acoger
piedad, de administración y uso y de capa-
alternativas de salvación de su seguridad y
cidad de disposición sobre las tierras en las
sus derechos, se han apoyado en el escruti-
cuales mantienen la posesión. Se procura
nio de los sucesos del pasado.
realizar en cada país un pequeño balance
• En el segundo capítulo, se hace la
revisión de las actuales políticas indígenas de lo conseguido hasta hoy y lo que es ne-
de los países. Esta revisión se apoya en el cesario alcanzar. Aquí se examina solamen-
examen de los ordenamientos que en cada te lo que tiene relación con el suelo, con la
país definen cuál es el modelo acogido ofi- tierra como soporte de todos los derechos
cialmente para regular las relaciones de los territoriales, pero no la totalidad de estos
Estados y las sociedades nacionales con los derechos.
22 Manual para la formación en derechos indígenas
magnitud, que afectan vastas zonas de sus bosques, de la contaminación de las aguas,
territorios, antaño abandonadas, con el fin de la desaparición de la fauna acuática y sil-
de explotar recursos naturales, por sí mis- vestre, y van quedando en las poblaciones
mos o mediante concesión de sus derechos nativas las secuelas del hambre, de los nue-
a compañías transnacionales más podero- vos problemas de salud, y el quebranta-
sas que los Estados.” Y se dijo cómo “Estas miento de la unidad familiar y social de las
áreas extensas, que en ocasiones poseen una comunidades, como germen amenazante
gran riqueza natural, tanto por la cantidad de su disolución.
como por la variedad de sus especies, han Ya se había hecho palpable en la pri-
sido en gran parte y ancestralmente ocupa- mera versión de este Manual la evidencia de
das por Pueblos Indígenas que se enfrentan estas confrontaciones que se viven actual-
ahora, en condiciones de defensa despro- mente por muchos pueblos indígenas de los
porcionadas, a pesar de las herramientas le- países andinos. En el texto ampliado que se
gales de que ya empiezan a disponer, contra publica hoy, resulta posible, además, revisar
los intereses de las muy poderosas alianzas y, en alguna medida, evaluar la dimensión
políticas y económicas que mueven los hi- del acoso y el menoscabo en sus intereses y
los del planeta y que buscan obtener el do- derechos que agobian a diversos pueblos
minio del agua, el petróleo, y los recursos indígenas de Brasil, Guyana, Surinam y
naturales y genéticos.” Guayana Francesa, por efecto de los mis-
Esta realidad, que es la realidad de los mos factores de perturbación que acompa-
pueblos indígenas en el mundo y en el ñan las actividades extractivas de la minería
tiempo de hoy, plantea nuevos desafíos a los y la explotación maderera.
pueblos indígenas, y tales desafíos entrañan La respuesta al desafío al que se ha
la perentoria e inaplazable obligación de hecho mención y que enfrentan actualmen-
prepararse para una lucha que promete ser te la mayoría de los pueblos indígenas sura-
larga y de extrema complejidad. A lo largo mericanos, no encuentra obviamente la res-
del Manual resulta posible corroborar que puesta en ningún manual de capacitación.
la realidad señalada no es, como pudo ha- Hay demasiados factores de carácter econó-
ber sucedido todavía algunas décadas atrás, mico, social y político que están favorecien-
una simple premonición fatalista, sino una do la adopción por los Estados de nuevas
clara y dura verdad sentida y padecida por políticas económicas y el apoyo que estos
un amplio sector de comunidades de todos Estados prestan a las actividades de las em-
y cada uno de los países de los que se ocupa presas multinacionales que vinculan capita-
este Manual. A la par que se hace la presen- les a los países para el aprovechamiento de
tación de los ordenamientos legales que, los RN. Y hay demasiados factores y cir-
para bien o para mal dicen relación con los cunstancias de orden histórico y cultural de
derechos de los pueblos indígenas, el Ma- los pueblos indígenas, que condicionan la
nual procura mostrar a grandes rasgos có- formalización y adopción de medidas de
mo, en el contexto político y económico de freno, control y remedio a la proyección
los países, los planes de gobierno y las ac- perniciosa de las nuevas políticas económi-
ciones de las fuerzas del gran capital van cas de los Estados sobre los territorios indí-
marcando sobre grandes espacios de vida genas.
de muchos pueblos indígenas, al paso de las La experiencia, el estudio, la unidad y
actividades de explotación forestal y mine- la solidez de la organización de los pueblos
ra, las huella del saqueo y destrucción de los y comunidades indígenas serán las condi-
Manual para la formación en derechos indígenas 25
ciones para buscar y encontrar estrategias algunas preguntas y temas de reflexión, que
de respuesta a un desafío tan grande y tan merecen un comentario. En su mayor parte
complejo; estrategias que tendrán que in- no se trata de preguntas para evaluar si los
corporar forzosamente componentes de or- alumnos han asimilado o no el tema descri-
den político, social, cultural, económico y, to; aunque algunas de ellas sí podrían ser
sobre todo, organizativo. Ya diversas orga- respondidas con base en el texto desarrolla-
nizaciones indígenas en el Continente tra- do en ese o en otros capítulos, muchas se
bajan en este empeño. El aporte de este Ma- han incluido porque se trata de cuestiones
nual se articula en este proceso, en el ámbi- que pueden despertar la curiosidad de los
to también importante de la formación ju- alumnos y llevarlos a indagar, más allá de lo
rídica, para sustentar válidamente, dentro presentado, en las fuentes de información
de la estructura político-administrativa que que se entregan con este trabajo y a las que
se han dado las sociedades con las que for- se hará referencia enseguida, o a otras fuen-
zosamente conviven hoy los pueblos indí- tes, de tipo histórico, no recopiladas por el
genas, los derechos sobre la tierra y el terri- Consultor. Otros interrogantes no tienen
torio que constituyen una condición esen- una solución determinada y están pensados
cial para la vida de hoy, y para la supervi- para promover entre los participantes, de-
vencia como pueblos y la construcción de bates o deliberaciones en torno a temas di-
un futuro de paz y de dignidad. fíciles de allanar y que comprometen más
Retomando algunas observaciones su orientación filosófica y sus puntos de
que se formularon en la introducción de la vista, que el aporte de respuestas basadas en
primera versión publicada del Manual, re- la información. Es importante que el espa-
sulta oportuno reiterar en interés de profe- cio dado por los tutores a las preguntas co-
sores y alumnos que hagan uso de la obra, rresponda a una actividad contemplada re-
la conveniencia de que los profesores pro- gularmente dentro de los talleres, pues per-
curen enmendar en sus alumnos la impre- mite a los profesores establecer el interés
sión inicial, frecuente entre personas que que han suscitado los temas y el nivel de
estudian por primera vez los textos legales, comprensión alcanzado por los alumnos. A
que les induce a calificar a estos últimos co- su vez, es importante para estos, porque los
mo simple palabrería. Para conseguirlo, se familiariza con el tratamiento de los con-
dijo y se reitera: Será “tarea de los tutores o ceptos legales y con el discernimiento de los
capacitadores impedir este yerro, demos- asuntos que extralimitan el campo jurídico.
trando a través de diversas actividades el al- Ya, si los eventos de capacitación están pen-
cance práctico del conocimiento teórico, sados para implementarse con criterios
haciendo simultáneamente todo lo posible evaluativos o de calificación, corresponderá
por volver agradable la tarea de reflexionar a los mismos tutores elaborar los cuestiona-
y asimilar el sentido de los diferentes con- rios respectivos, labor mecánica que se re-
ceptos.” duce a la sinopsis de los temas y la confron-
También, en la búsqueda de un me- tación de las respuestas con las fuentes de
jor aprovechamiento de algunos contenidos información disponibles.
del Manual, para concluir, se retoman ense- “Por la forma en que aquí se han con-
guida, de la mencionada introducción algu- cebido las preguntas, las guías para el tutor
nas observaciones pertinentes: que siguen a estas, no son instrucciones pa-
“Al finalizar la descripción temática ra hallar las respuestas correspondientes, si-
de cada capítulo se incorporan en el texto no más bien sugerencias sobre el enfoque
26 Manual para la formación en derechos indígenas
que puede darse a los temas, el énfasis que no acotar que los propuestos son apenas
sería conveniente hacer en algunas materias, unos pocos de los muchos que podrían
la anticipación de posibles dificultades en el practicarse y deben tomarse más como
manejo de las preguntas o el señalamiento ejemplos que deben ser superados por la
de criterios aptos para desarrollar las activi- creatividad de los tutores, que como un lis-
dades sugeridas en los ejercicios. tado excluyente de otras posibilidades.
“Los ejercicios a su vez, son de dos “En la recomendación de lecturas se
clases; hay unos, más formales si se quiere, ha usado la calificación de prioritarias para
que comprometen a personas ajenas a la ca- las que, si no fuera por lo impropio del tér-
pacitación e incluyen actividades más com- mino para referirse a actividad tan grata co-
plejas, extensas o costosas, tales como las vi- mo la lectura, deberían considerarse obliga-
sitas de campo, las charlas dictadas por ex- torias, para todo el que quiera realmente
pertos o las mesas redondas con participa- empaparse del tema expuesto. Las reco-
ción de representantes de distintos sectores mendadas son por lo general breves y muy
sociales. Y otros, comúnmente llamados di- ilustrativas o prácticas, y lo mismo que se
námicas de grupo, que son actividades lúdi- dijo para los ejercicios, se trata apenas de
cas que exigen actitudes menos pasivas por sugerencias. Todo el material que se com-
parte de los alumnos y estimulan sus capa- pendia en el punto – Bibliografía – es de
cidades expresivas, y críticas o su potencial utilidad y se recomienda su lectura, pero la
de comunicación personal con los demás decisión de incluir los textos que allí se en-
participantes, y a la vez que llaman la aten- cuentran en la lista de los que deben ser leí-
ción sobre aspectos fundamentales de los dos por los alumnos, depende de la natura-
temas a estudiar, permiten relajar la atmós- leza y duración de los eventos de capacita-
fera de trabajo y obtener mayor espontanei- ción y del grado de preparación académica
dad en la participación. De este tipo son el de los participantes, criterios que pueden
diseño de cartillas, las representaciones tea- manejar más atinadamente los tutores.”
trales, la invención de juegos o la elabora- Aunque el autor de este Manual se ha
ción conjunta de listas y eventos. Se ha in- esforzado en allegar a los textos una infor-
cluido dentro de los ejercicios la asistencia a mación completa, oportuna y confiable so-
una exhibición privada de la película “So- bre las distintas materias tratadas, no tiene
mos Guerreros”, considerando que las si- la pretensión de haber cumplido la tarea en
tuaciones reflejadas en ella podrían propi- forma exhaustiva, ni menos presume que
ciar interesantes reflexiones sobre la acultu- sus juicios representen opinión final en el
ración y porque habiendo sido un éxito de examen de ninguno de los instrumentos ju-
taquilla de años recientes sea fácil su obten- rídicos y otros materiales bibliográficos que
ción en cualquier tienda de video. Sin em- aparecen citados o nombrados en la obra.
bargo se recomienda a los tutores, buscar, o La aclaración es válida como solicitud anti-
incentivar la búsqueda entre los alumnos, cipada de excusas a los potenciales usuarios
de filmes sobre temas indígenas realizados de este Manual, por los involuntarios va-
por indígenas de estas latitudes, pues sabe el cíos, ambigüedades e imprecisiones que, sin
Consultor que en Internet se encuentra in- duda, pueden señalarse a los textos. Pero
formación sobre no pocas experiencias de sirve también la aclaración para puntuali-
este tipo que podrían usarse como alterna- zar con mucho énfasis que este Manual no
tivas didácticas dentro del seminario. Para es, y no pretende ser, otra cosa que un ma-
terminar el punto de los ejercicios, es bue- terial de apoyo para los profesores y alum-
Manual para la formación en derechos indígenas 27
nos en los programas de formación que nas con independencia e iniciativa para la
orientan y tienen como propósito impulsar reflexión y el análisis. Si así sucede, enton-
en el futuro la COICA y sus organizaciones ces habrán cumplido su finalidad que es la
filiales. La tarea de la formación es, y debe esperada para este Manual.
ser siempre, una tarea del profesor y de sus
alumnos, y los materiales de apoyo no de- Nota
ben ser otra cosa que instrumentos auxilia-
res, destinados a ser revisados, controverti- 1 Pensamiento expuesto por el dirigente indígena
dos, corregidos, sustituidos y definitiva- Colombiano Trino Morales, Intervención en un
foro indígena en Popayán (Cauca), Octubre 7 de
mente superados, si se quiere hacer de ellos 1980 (grabación, archivo del autor).
materiales útiles y de los estudiantes perso-
Módulo uno
Derechos territoriales indígenas
Antecedentes histórico-políticos
del tratamiento de la territorialidad
1
indígena en Bolivia, Brasil, Colombia,
Ecuador, Guayana Francesa, Guyana,
Perú, Suriname y Venezuela
Objetivo
el profesor deberá hacer mención de la di- dicionales. Indicará, después, cuál fue el
versidad de sociedades americanas, de las grado de cumplimiento y respeto de estos
formas de organización y gobierno que ordenamientos, en qué medida proporcio-
mantenían, y del estimativo de su pobla- naron algunos recursos a las comunidades
ción. Deberá hacer mención breve del ca- para su defensa, y en qué medida y echando
rácter mixto (público-privado) que revistió mano de qué medios se procuró regular-
la obra de la conquista y la colonización y mente impedir su aplicación.
de cómo esta doble condición se proyectó En la conclusión de este tema sobre los
en la ambivalencia de sus intereses, propó- antecedentes coloniales, el profesor deberá
sitos y actividades. Deberá señalar las mo- presentar a los alumnos algunas considera-
dalidades y la intensidad que revistieron las ciones sobre las diversas modalidades de
confrontaciones con los advenedizos y los defensa empleadas durante aquel período
efectos que tuvieron lugar a corto y media- por los Pueblos Indígenas en la salvaguarda
no plazo sobre los pueblos americanos: en de su vida, de sus tierras y de sus derechos
la drástica reducción de sus población, en el en general. Deberá hacer mención de cómo
desalojo de numerosos pueblos de sus espa- aquellas modalidades fueron determinadas
cios tradicionales de vida, la usurpación de por las formas de confrontación y someti-
parte importante de sus tierras, la muerte miento empleadas por los advenedizos y
masiva de indígenas en las guerras, los tra- por las propias circunstancias de organiza-
bajos forzados o como efecto de las enfer- ción y cultura de cada pueblo y comunidad
medades desconocidas que trajeron los ad- indígena. Puede resultar de interés para los
venedizos. En lo posible, esta presentación alumnos, con el apoyo de algunos ejemplos
deberá cumplirse con ilustraciones toma- de lo sucedido en cada uno de los nueve
das de la historia de los países amazónicos países amazónicos, considerar con algún
o, por lo menos, de algunos de ellos. detenimiento las dos grandes modalidades
En el tratamiento de este mismo tema de respuesta de los indígenas, según que se
de los Antecedentes Coloniales, el profesor tratara de pueblos pertenecientes a las
deberá explicar cómo, por su carácter para- grandes sociedades andinas con avanzadas
lelo de empresa de orden público, la de la formas de organización política, o a pue-
Conquista y Colonización de América se blos menos evolucionados y con asenta-
vio forzada, para alcanzar sus propósitos de miento en territorios selváticos y periféri-
obtención, consolidación y expansión del cos. Viene al caso examinar aquí cómo
dominio político peninsular, a adoptar or- mientras las últimas de estas sociedades
denamientos jurídicos y a crear institucio- acudieron regularmente a las acciones de
nes que favorecieran en alguna medida la guerra o retirada para defenderse, las pri-
conservación de las agrupaciones indígenas meras echaron mano de la desobediencia y
y el reconocimiento de algunos de sus dere- resistencia pacíficas o de los instrumentos
chos. Explicará el profesor con apoyo en de orden jurídico e institucional para pro-
qué fundamentos de carácter político, filo- teger su vida y sus derechos. También es
sófico y religioso o humanitario se tomaron oportuno señalar cómo, valiéndose de una
estas determinaciones, a partir de qué mo- u otra modalidad de defensa o de ambas,
mento, y cuáles fueron las más importantes los indígenas de los países amazónicos con-
entre ellas. Hará, enseguida, una reseña es- siguieron salvaguardar buena parte de sus
pecial de aquellas que hacían referencia a territorios ancestrales y reconstruir al me-
los derechos indígenas sobre las tierras tra- nos parcialmente, después de la catástrofe
Manual para la formación en derechos indígenas 33
cómo las poblaciones indígenas que ocupa- vicio de Protección de los Indios – SPI-, una
ban tales espacios habían sido exterminadas entidad de gobierno que, pese a su marcado
en la guerra de conquista y sus escasos so- paternalismo y a sus vicios administrativos,
brevivientes reducidos a la esclavitud o la alcanzó a cumplir esfuerzos que mitigaban
servidumbre. Y será oportuno explicar lue- en alguna medida los efectos de la ofensiva
go cómo, mientras tanto, conseguían sobre- expansionista sobre los espacios selváticos
vivir con relativa independencia los innu- amazónicos4. Se dirá que fruto de aquella
merables pueblos que tenían sus espacios voluntad de supervivencia y de la iniciativa
de vida en regiones de selva adentro, a las de la nueva entidad, fue la incorporación en
que no alcanzaba la colonización. Será ne- las constituciones de 1934 y 37 de algunas
cesario enseguida aclarar que desde 1889, tímidas disposiciones que atribuían al Esta-
con la instauración del régimen republica- do la responsabilidad de asegurar la protec-
no, fueron adoptadas nuevas políticas que ción de los indios, procurar su integración
propendían por la consolidación del domi- y reconocerles el derecho a las tierras, dis-
nio político sobre el amplio territorio y la posiciones que no se cumplieron de inme-
consecuente tarea de asegurar el ensancha- diato pero crearon un antecedente impor-
miento económico a través de la construc- tante en la aceptación de las responsabilida-
ción de vías de ferrocarril, tecnificación de des históricas del Estado con los pueblos in-
los sistemas de trasporte fluvial, extensión dígenas. Será oportuno proseguir con el
de las plantaciones de café y aprovecha- enunciado de la cadena de sucesos que tra-
miento de algunos recursos mineros y fo- jo la ofensiva de gobierno a partir de la dé-
restales. Deberá examinarse aquí el modo cada de los años cincuenta, y especialmente
paralelo en que estas iniciativas que favore- durante los veinte años de la dictadura mi-
cían un proceso masivo de colonización se litar que se inició en 1964, para acelerar el
dio inicio en la Amazonía brasileña, como desarrollo económico del país, incorporan-
ocurrió también en la de otros países limí- do a las actividades agrícolas y pecuarias
trofes, a la explotación intensiva y extensiva grandes extensiones de la región amazónica
del caucho y, con ella, al desalojo, esclaviza- con la construcción de grandes vías carre-
ción y exterminio de muchos pueblos indí- teables y el impulso de ambiciosos progra-
genas. Deberá, a propósito de esta materia, mas de colonización dirigida en tierras
ahondarse en el múltiple significado de or- amazónicas con campesinos desplazados
den jurídico, político, sociológico y cultural del Nordeste. En el enunciado de efectos
que, para los propios pueblos indígenas, pa- dejados por estos programas, habrá que se-
ra el país y para el mundo, ha podido signi- ñalar los miles de indígenas que, como re-
ficar el que, con apoyo en información con- sultado de ellos, resultaron afectados por
fiable, pueda hoy aseverarse que en Brasil, las acciones de los cuerpos armados que re-
“entre los años 1900 y 1967 el 73. 4% de la pelieron los ataques de los nativos contra
población india fue exterminada”3. Se ex- los intrusos en sus espacios tradicionales, y
plicará a continuación como sólo internán- por las enfermedades desconocidas que
dose en los rincones más inaccesibles de la diezmaron a las comunidades al contacto
selva, algunos diezmados grupos indígenas con las gentes foráneas5. Resultará oportu-
lograron salvarse y cómo gracias en parte a no, también, en el desarrollo de este acápi-
esta voluntad de supervivencia, llegaron a te, hacer la revisión y el análisis de algunos
motivarse algunos sectores humanitarios hechos importantes que precedieron a la
del país para crear en 1910 el llamado Ser- adopción de la Constitución Política vigen-
36 Manual para la formación en derechos indígenas
te, aprobada en 1988. Son algunos de ellos: ción de medidas legales apropiadas a cada
la aprobación, en el texto de la Constitución sector para consolidar o acelerar el proceso
de 1967, de varias disposiciones6 que bus- de integración (abolición de regímenes te-
can asegurar a los silvícolas “la posesión rritoriales y de gobierno comunales para los
permanente de las tierras que ocupan” y el civilizados, abolición de estos mismos regí-
“usufructo exclusivo de los recursos natura- menes y labor misionera católica para los
les y de todas la utilidades en ellas existen- que estaban en proceso, y labor y gobierno
tes”, que dan a tales tierras el carácter de misioneros para los salvajes); de la resisten-
inalienables y declaran nulos y sin efectos cia permanente de todos los sectores indí-
jurídicos los actos jurídicos que tengan co- genas nacionales, como sucedió en otros
mo fin “la posesión u ocupación de las tie- países, a las medidas reduccionistas, pero
rras habitadas por silvícolas”; la creación en con la particularidad de que en Colombia,
el mismo año, y ante el desprestigio y fraca- por el apoyo brindado a uno de los partidos
so final del SPI, de la Fundación Nacional en acciones de guerra con ocasión de las
del Indio – FUNAI -, como un ente legal confrontaciones civiles, los indígenas alcan-
con patrimonio propio, amplio margen de zaron, ya a finales del siglo XIX, la aproba-
autonomía administrativa, personería jurí- ción de una Ley que consagraba un régi-
dica de derecho privado y vinculada al Mi- men de tolerancia temporal para las formas
nisterio del Interior; y la aprobación en el comunales de gobierno y de tenencia de la
año de 1973 del llamado Estatuto del In- tierra8; de cómo, echando mano de esta Ley
dio7, un ordenamiento que provee una de- y de otras que les aseguraban algunas ga-
finición de los derechos y garantías debidas rantías, los indígenas colombianos acudie-
a las comunidades indígenas y a sus inte- ron frecuentemente a la reclamación de sus
grantes y determina las responsabilidades derechos violados o amenazados de viola-
que debe asumir y procedimientos que de- ción ante los tribunales jurisdiccionales y,
be seguir el Estado para satisfacer tales de- por este medio, alcanzaron algunas decisio-
rechos y garantías. Finalmente deberán, nes favorables de los más altos tribunales en
profesor y alumnos, abocar el examen de las materia de tierras, que reconocían la inem-
funciones que le fueron atribuidas a la FU- bargabilidad, imprescriptibilidad e inalie-
NAI en el acto legal de su creación, lo mis- nabilidad de las que les pertenecían con la
mo que revisar el articulado del Estatuto condición de Resguardos o áreas de propie-
del Indio, con el fin de esclarecer la natura- dad comunal. Con algún detenimiento de-
leza y orientación de la nueva política asu- berá hacerse mención y examen de los di-
mida por el Estado, señalando los avances y versos intentos y esfuerzos de organización
carencias de la misma y su adecuación o fal- y de reivindicación de sus derechos que, en
ta de esta a las demandas y requerimientos diversos sectores del país, cumplieron va-
de las sociedades indígenas. rios pueblos y comunidades indígenas du-
• Colombia, es necesario y conveniente rante la primera mitad del siglo XX. Por vía
que el profesor haga mención: de la tem- de ejemplo, resultaría de mucho interés el
prana clasificación que, de los indígenas, examen de los movimientos adelantados
hizo la República en tres categorías, según por indígenas del departamento del Cauca,
su mayor o menor grado de asimilación a en el Sur del País y en las primeras décadas
los patrones de la llamada “cultura nacio- del siglo, contra las acciones de despojo de
nal”, reducidos a la vida civilizada, en pro- tierras, disolución de los cabildos indígenas
ceso de reducción y salvajes; de la aplica- e imposición de modalidades serviles de
Manual para la formación en derechos indígenas 37
trabajo, cumplidas por sectores de hacen- y de las grandes haciendas. Aunque el fenó-
dados con el apoyo frecuente de las autori- meno llegó a darse con relativa semejanza
dades políticas regionales; lo mismo que el en otros países, como Bolivia y Perú, tuvo
examen de las importantes movilizaciones en Ecuador modalidades particularmente
indígenas del Cauca, del Tolima, de la Sierra rigurosas por el apoyo que a dicho someti-
Nevada de Santa Marta y de algunos secto- miento prestaba la acción simultánea de or-
res indígenas más, acompañando a diversos denamientos religiosos (pago de diezmos y
sectores campesinos, durante los años que primicias bajo pena de excomunión), de or-
precedieron a la primera Ley de Reforma denamientos civiles y laborales (concertaje,
Agraria del año 1936. Finalmente, conven- huasipungo, aparcería, “sitiaje” y otras for-
dría abocar con algún grado de deteni- mas serviles o semiserviles de trabajo, bajo
miento la revisión de los impactos que los penas pecuniarias y de prisión por su in-
varios años de la violencia partidista deja- cumplimiento), y de ordenamientos de tri-
ron en diversas sectores de comunidades butación al gobierno (como el pago del lla-
indígenas, con el desplazamiento forzado mado tributo personal, bajo la amenaza de
de amplios sectores de comunidades indí- castigos y maltratos de los recaudadores).
genas andinas a zonas periféricas del país, Pertenece a estos antecedentes la ocurrencia
con la invasión que también sectores des- frecuente de rebeliones espontáneas de las
plazados de campesinos andinos llevaron a comunidades, rebeliones que, por el aisla-
cabo sobre tierras de las comunidades de la miento impuesto a las comunidades y el ba-
Amazonía y la Orinoquía. Y Convendría jo nivel de conciencia política, rara vez al-
evaluar en qué grado y medida estos fenó- canzaron dimensiones amenazantes contra
menos y otros, como la adopción de la Re- los poderes establecidos y que, de ordinario,
forma Agraria aprobada en 1961, se conju- eran reprimidas sin contemplaciones. Cabe
garon como elementos de apoyo o determi- también como importante antecedente, el
nantes para el inicio de un amplio movi- inicio de la ruptura de este sistema de do-
miento nacional de organización de los minación bajo los gobiernos liberales de fi-
pueblos indígenas que vinieran luego a nes del siglo XIX y comienzos del XX, que
concretarse en conquistas importantes, co- limitaron el poder religioso y que abolieron
mo la de reconocimiento en propiedad de o flexibilizaron en alguna medida el rigor
amplios territorios colectivos y la adopción de los ordenamientos civiles que servían de
por el país al más alto nivel institucional de soporte al poder de los hacendados y al co-
sus derechos fundamentales como socieda- bro del llamado tributo personal, aunque
des y pueblos con identidad histórica, cul- en su afán por alcanzar lo que señalaban
tural y étnica. como la “liberación del indio”, vieron con
• Ecuador, resultan necesarios la identi- buenos ojos la parcelación en unidades fa-
ficación y el estudio de diversos anteceden- miliares de muchas de las tierras comunales
tes específicos de forzosa mención. Pertene- supérstites. Y para hacer mención sólo de
ce a ellos la formación o (se diría mejor, uno más entre los antecedentes dignos de
porque venía de tiempo atrás) consolida- mención y de estudio, deberá señalarse el
ción, con La Independencia, de un comple- auge paulatino de la organización indígena
jo sistema de sometimiento de los pueblos y que, a partir de las reformas liberales, llegó
comunidades indígenas, en el que actuaban a trascender las simples organizaciones de
como agentes de dominio, frecuentemente base, que consiguió por la década de los
coaligados, el poder del Estado, de la Iglesia treinta la adopción de leyes que reconocían
38 Manual para la formación en derechos indígenas
al menos de manera incipiente el régimen mitad del siglo XVII, cuando la monarquía
comunal de gobierno y de tenencia de la francesa impulsó reiteradas operaciones de
tierra, que se amplió sólidamente a los Pue- colonización que, sin excepción, concluye-
blos Indígenas de la región amazónica y ron en fracasos calamitosos por la voluntad
que, en las últimas décadas, ha empezado a de los indios en defensa de su territorio, por
trascender la simple demanda y lucha por la las hambrunas y las enfermedades tropica-
tierra, para reclamar la formación de una les. Examinar cómo al cabo de estos frustra-
nueva Nación y un nuevo Estado que se re- dos ensayos de colonización, y en parte por
conozcan como plurinacionales y ofrezcan efecto de ellos, el territorio pasó temporal-
alternativas de gobierno y distribución de la mente al dominio de Holanda, potencia
riqueza nacional, en forma equilibrada y que determinó su cesión definitiva a Fran-
equitativa, a todos los sectores sociales y ét- cia en virtud del Tratado de Breda de 1667.
nicos que componen la sociedad nacional Examinar cómo hacia 1670, bajo la orienta-
ecuatoriana. ción de los Jesuitas, el Gobierno colonial
• Guayana Francesa, como será necesa- emprendió una ambiciosa política de desa-
rio hacerlo en los casos de las Repúblicas de rrollo agrícola que comprendió el estableci-
Guyana y Surinam, dado que también en miento de plantaciones de caña de azúcar,
aquel país el dominio colonial persistió algodón, cacao, café y vainilla, lo mismo
hasta bien avanzado el siglo XX9, entre los que manufacturas de papel y ladrillo y ex-
antecedentes de la territorialidad indígena plotaciones mineras, todas con el trabajo de
actual, se hará mención inicial de diversos esclavos traídos desde el Africa; esta política
acaecimientos correspondientes al período contemplaba la catequización de los indíge-
colonial, para hacerla enseguida sobre suce- nas y su ubicación en asentamientos sepa-
sos que tuvieron ocurrencia durante su rados de los colonos europeos, donde pu-
existencia ya como Departamento de Ultra- dieran vivir con libertad y dignidad. Exami-
mar de la que fue su metrópoli colonial. De nar cómo bajo las orientaciones y el patro-
la primera categoría de antecedentes, resul- cinio de los Jesuitas, los pueblos indígenas
tará ilustrativo examinar y analizar diversos del país pudieron gozar durante un período
hechos y constataciones históricas. Exami- aproximado de 90 años de una relativa
nar y analizar, primero, cómo a la llegada de tranquilidad, seguridad y salvaguarda de su
los europeos (españoles, franceses, ingleses, identidad étnica, período que concluyó
holandeses etc.) el territorio de la actual abruptamente en 1762 con la Ordenanza
Guayana Francesa estaba poblado por dis- Real de Luis XV que decidió la expulsión de
tintos pueblos indígenas, entre los que de- los Jesuitas del país, seguida de la huida de
ben destacarse los Caribe, Arawak y Policur los indígenas de sus fundaciones jesuitas a
en la región costera, y los Wayana, Oyampi los bosques, para escapar a la presión de los
y Emerillon en el Interior, agrupaciones cu- colonos, y seguida de un plan de coloniza-
ya presencia a través de sus descendientes se ción masiva del territorio con el envío ini-
perpetúa hasta hoy y que, por diversos me- cial en 1764, sin medidas de apoyo ni acom-
dios, mantuvieron un persistente rechazo a pañamiento técnico y sanitario y a ocupar
la ocupación foránea por lo menos hasta tierras selváticas, de 3. 000 familias alsacia-
mediados del siglo XVIII. Examinar cómo nas y loreneses, unas 15. 000 personas en
durante el siglo XVI no llegaron a cumplir- total de las cuales más de 12. 000 habrían
se intentos serios de colonización, los que muerto un año después víctimas del palu-
tuvieron ocurrencia apenas en la primera dismo, la disentería, la sífilis y la fiebre ama-
Manual para la formación en derechos indígenas 39
rilla. Examinar el hecho acaecido por los claramente nocivo para el desarrollo eco-
mismos años de la segunda mitad del siglo nómico y social de la colonia en general y
XVIII, del asentamiento en los bosques del para los pueblos indígenas y cimarrones en
interior de la actual Guayana Francesa, de especial, decisiones entre las cuales debe ha-
un alto número de esclavos escapados de las cerse mención del establecimiento, a partir
plantaciones de los holandeses en Surinam, de 1852, de diversos centros penitenciarios
fugitivos a quienes desde entonces les fue donde purgaban sus penas los reos senten-
dado el nombre de cimarrones, y que con- ciados por crímenes políticos y otros de ex-
siguieron definir formas autónomas de vida trema gravedad; sólo en 1938 vino a ser
sobre la base de su tradición tribal africana abolida la deportación de condenados a la
y la adopción de los modelos indígenas lo- Guayana Francesa aunque la repatriación
cales y cuyos descendientes, hoy, se encuen- de los últimos presidiarios sólo vino a dar-
tran agrupados en 6 unidades con rasgos se 15 años después10.
culturales que les otorgan identidad (los De la fase de su vida como Departamen-
Bonis – o Aloukou -, los Saramaka, los Nid- to de Ultramar, pueden señalarse para la
juka, los Matawai, los Paramaca y los Kwin- Guayana Francesa, como antecedentes de la
ti), con la mayor parte de sus integrantes actual territorialidad indígena que deben
asentados en las riveras del río Maroni y sus ser objeto de estudio, entre otros: la adop-
afluentes. Examinar los efectos poco tras- ción misma del régimen de Departamento
cendentes que en la Colonia tuvieron los de Ultramar, articulado a la estructura po-
sucesos de la Revolución Francesa, circuns- lítico administrativa de la Nación Francesa
critos al parecer a una fugaz abolición de la en igualdad de condiciones a los demás de-
esclavitud en 1794, revocada sólo 8 años partamentos, medida que tuvo vigencia a
más tarde, y la conversión de Cayena en un partir de 1947, previa realización de un re-
destino de deportación de presos refracta- feréndum entre los habitantes de la colonia,
rios y políticos indeseables a los gobiernos celebrado en 1946 y cuyos resultados deter-
de turno; cabría añadir como un efecto re- minaron el cambio respectivo en la Consti-
lacionado con la Revolución, la misma pér- tución de dicho año; la destinación por el
dida temporal de la Colonia, a manos de in- Gobierno francés, desde 1964, de una am-
gleses y portugueses en 1809 y su reintegro plia zona vecina a la ciudad de Kourou, pa-
a Francia 8 años más tarde. Examinar des- ra el establecimiento de un centro espacial,
pués, los sucesos derivados de la abolición donde comenzó a operar oficialmente, des-
definitiva de la esclavitud en 1848 y el des- de 1967, la llamada Agencia Espacial Euro-
cubrimiento de importantes yacimientos pea –ESA-, que presta sus servicios para la
de oro hacia 1855, eventos que habrían oca- puesta en órbita de satélites con distintos
sionado la deserción de cerca de 6 mil escla- propósitos y para el cumplimiento de otras
vos de las plantaciones y la contratación y tareas de interés para los Gobiernos y Cor-
vinculación al país de un alto número de poraciones de la Unión Europea; las varias
campesinos de la India y de la China para obras relacionadas con el funcionamiento
suplir la mano de obra de los libertos. Del del nombrado centro espacial, con las cua-
período colonial de casi 100 años, corrido les se han ocasionado impactos de diversa
entre la segunda mitad del siglo XIX y la índole y significación sobre las poblaciones
primera del siglo XX, resultará ilustrativo humanas que habitan el territorio y sobre el
hacer la revisión de algunas decisiones que medio ambiente y los ecosistemas; y, final-
definieron un modelo de administración mente, la aprobación por el Gobierno me-
40 Manual para la formación en derechos indígenas
yoría de las tierras indígenas a la explota- sustitución del viejo modelo comunitario
ción minera y forestal. de gobierno y de tenencia y uso de la tierra.
• Perú, es posible y conveniente destacar, De lo acaecido durante las últimas dos dé-
entre otros, los siguientes antecedentes es- cadas del siglo anterior, resulta necesario
pecíficos: el escamoteo sistemático de los destacar, entre otros muchos factores de
nuevos gobernantes criollos del país a las gran impacto sobre el tema de la territoria-
medidas iniciales del General San Martín lidad actual de los pueblos indígenas, los si-
que proscribían el sistema de tributos y los guientes: el surgimiento, desarrollo y activi-
servicios personales sin salario a cargo de dad, en amplios sectores de las regiones an-
los indios; la acelerada acción de despojo dina y amazónica del Perú, de movimientos
que, a partir del momento mismo de la in- políticos armados que en desarrollo de sus
dependencia, se cumplió por el sector de los actividades hicieron presencia y ocasiona-
hacendados sobre buena parte de los terri- ron serias perturbaciones y quebranta-
torios colectivos de las comunidades andi- miento de los derechos fundamentales de
nas, apoyándose en parte en decretos de los pueblos indígenas, con desalojo de mu-
Bolívar que pretendían afirmar el dominio chas comunidades de sus espacios tradicio-
indígena sobre la tierra pero fueron hábil- nales de vida y alteración drástica de las
mente tergiversados; la migración que, con modalidades de ocupación y uso de la tie-
motivo de aquellas acciones ilegales e injus- rra, para rehuir a las contingencias de la
tas, se dio desde entonces en forma paulati- guerra17; los drásticos cambios que en el
na de los indígenas andinos hacia las regio- orden constitucional y en el régimen legal
nes selváticas amazónicas y hacia los cen- agrario, vinieron a darse, durante el ante-
tros urbanos de mayor población; la suce- rior gobierno, con disposiciones que abo-
sión de alzamientos y movilizaciones indí- lieron el carácter de inalienables e inembar-
genas que entre las últimas décadas del siglo gables para las propiedades indígenas y ha-
XIX y las dos primeras del XX se sucedieron bilitaron a las comunidades para disponer
en la región andina y que determinaron, con relativa facilidad de sus posesiones te-
por primera vez en América, la adopción rritoriales colectivas; y, para hacer sólo el
por el Perú en 1920 de ordenamientos señalamiento de un antecedente más, los
constitucionales que reconocían la perso- esfuerzos que en los últimos años han veni-
nería jurídica de las comunidades, la inalie- do cumpliendo la Asociación Interétnica de
nabilidad de sus tierras comunales y la res- Desarrollo de la Selva Peruana – Aidesep- y
ponsabilidad del Estado para garantizar sus demás organizaciones indígenas del país,
derechos y favorecer su desarrollo, disposi- para enfrentar el impacto de las nuevas po-
ciones que fueron ampliados y ratificados líticas económicas acogidas por el país y la
en la Constitución del 33; el fortalecimien- consecuente presencia de grandes empresas
to y ampliación de los movimientos indíge- que avanzan sobre las tierras y los recursos
nas del país y su encuentro con la llamada naturales de los espacios de vida de los pue-
Revolución del Gobierno de Velasco Alva- blos indígenas18.
rado de los años 70, que dejó para los indí- • Surinam, conviene destacar diversos
genas algunos ordenamientos importan- hechos como antecedentes de la actual si-
tes16, algún avance en la recuperación de las tuación territorial indígena, originados la
tierras y algunos problemas derivados del mayoría durante el largo período de vida
intento del Gobierno, frecuentemente falli- colonial (entre comienzos del siglo XVII y
do, de introducir el sistema cooperativo en el año de 1975) y algunos del corto período
Manual para la formación en derechos indígenas 43
de vida como República (desde 1975 hasta formarse núcleos de cimarrones que defi-
hoy). Del primer período resultará oportu- nieron sus formas de vida apoyados en la
no señalar: cultura de sus ancestros africanos y en las
Cómo a la llegada de los primeros euro- modalidades de supervivencia y conviven-
peos (españoles), a comienzos del siglo cia aprendidos de los pueblos indígenas, y
XVI, el territorio de Surinam se hallaba cuyos descendientes de hoy se distribuyen
ocupado y poseído por distintos pueblos en seis pueblos o agrupaciones étnicas con
indígenas, básicamente los antepasados de características culturales que les otorgan
los pueblos indígenas hoy existentes en el identidad (Aucaner o N’djuka, Saramacca,
país: Trío, Wayana, Akuriyo, Kalinya y Paramacca, Aluku, Kwinti y Matawai);
Lokono; Cómo hacia 1863, abolida la esclavitud,
Cómo durante el siglo XVI y primera los dueños de plantaciones promovieron el
mitad del XVII, aunque se dieron algunas ingreso al país, bajo contratos de trabajo de
incursiones de los europeos sobre el territo- carácter semiservil, de miles de campesinos
rio, las mismas no consiguieron su concre- hindúes y javaneses para que realizaran las
ción en fundaciones duraderas, y los nati- tareas abandonadas por los esclavos que, ya
vos mantuvieron una relativa independen- libres y en importante proporción, avanza-
cia y tranquilidad en sus espacios tradicio- ron a la ocupación de tierras selváticas has-
nales de vida; ta entonces poseídas por las comunidades
Cómo sólo a mediados del siglo XVII, indígenas;
tras la formalización de acuerdos con dos Cómo, ya para comienzos del siglo XX,
de los gobernantes indígenas del territorio, los costos de la mano de obra y las limita-
los ingleses alcanzaron a crear el primer ciones para conseguirla trajeron la deca-
asentamiento estable en la zona costera de dencia y progresiva desaparición de las
Surinam, asentamiento que aunque preten- plantaciones de caña, café y cacao, a la par
día dominio político inglés sobre la super- que tomó fuerza la dedicación de empresa-
ficie ocupada, reconocía el dominio políti- rios y de trabajadores independientes a la
co y patrimonial indígena sobre las áreas actividad minera, en renglones como la
tradicionalmente poseídas por estos pue- bauxita y el oro, y a cultivos en pequeña es-
blos; cala y de menores exigencias como el arroz,
Cómo por efecto de las confrontaciones el banano y los cítricos;
entre Holanda e Inglaterra, en 1667, por el Cómo durante el largo período colonial
Tratado de Breda, Holanda accedió al do- en las relaciones con los pueblos indígenas,
minio político de la nueva colonia que, con la Metrópoli llegó a formalizar con estos di-
apenas dos breves interrupciones durante el versos tratados que, aunque frecuentemen-
período napoleónico, mantuvo hasta el año te incumplidos por aquella, otorgaban ple-
de 1975; no reconocimiento de los derechos de tales
Cómo para el establecimiento y aten- pueblos como titulares del dominio de sus
ción de sus empresas agrícolas los nuevos tierras tradicionales y de autonomía para el
colonos intensificaron el comercio y la in- manejo de sus propios asuntos administra-
corporación de esclavos africanos al país, tivos internos;
entre los cuales, por exceso de trabajo y la Cómo, del mismo modo, llegaron a cele-
crueldad en el trato, se suscitaron frecuen- brarse diversos tratados o acuerdos con los
tes rebeliones y fugas masivas hacia las zo- pueblos cimarrones, tratados que, aunque
nas boscosas del interior, donde llegaron a no parecen haber comportado igual tras-
44 Manual para la formación en derechos indígenas
de sus derechos; por la señalada igualdad de De los años más recientes, correspon-
trato otorgado por la Ley para campesinos dientes a la última administración política,
e indígenas en materia de titulación de tie- resulta oportuno mencionar: en primer lu-
rras, no sólo se atribuía a las reconocidas a gar la aprobación del nuevo Ordenamiento
los indígenas las mismas características de Constitucional de 1999 que, en materia de
alienabilidad, embargabilidad y prescripti- indígenas, abolió la vieja política integra-
bilidad de cualquier propiedad bajo el Có- cionista consagrada en el texto anterior, y
digo Civil, sino que se confería a los adjudi- acogió una serie de principios que, en tér-
catarios indígenas derechos equivalentes a minos generales, recogen los postulados ya
los de cualquier campesino en materia de incorporados en la mayoría de los países su-
propiedad, uso y administración de los re- ramericanos, relativos al reconocimiento de
cursos naturales en las áreas adjudicadas; los pueblos y comunidades indígenas como
los programas de colonización de la Región sociedades con identidad cultural propia y
Amazónica impulsados de manera especial con derecho a mantenerla y desarrollarla a
durante el Gobierno Caldera instaurado en perpetuidad, efecto para el cual se atribuye
el año 1968, programas que en buena medi- a estas poblaciones una serie de garantías
da se orientaron a procurar el asentamien- entre las cuales se destaca su capacidad para
to de campesinos sin tierra sobre espacios demandar el reconocimiento de pleno do-
tradicionalmente poseídos por pueblos in- minio sobre las tierras tradicionalmente
dígenas, y que, si bien no prosiguieron con ocupadas; cabe mencionar también la rati-
la misma intensidad en gobiernos posterio- ficación hecha por el Estado venezolano del
res, se vieron continuados con alguna in- Convenio 169 de 1989 de la OIT sobre pue-
tensidad por la construcción de vías públi- blos indígenas, otorgando de esta manera
cas y el otorgamiento de licencias para la un carácter de compromiso internacional a
explotación de recursos naturales en terri- sus nuevas responsabilidades constitucio-
torios amazónicos; el desarrollo relativa- nales con las sociedades indígenas; igual-
mente más amplio que hasta los últimos mente, conviene hacer mención de la apro-
años del siglo XX tuvo, frente a la legisla- bación, en el año 2000, de la llamada Ley de
ción sobre pueblos indígenas, la legislación Demarcación y Garantía del Habitat y Tie-
ambiental que sirvió de apoyo a la defini- rras de los Pueblos Indígenas23, un ordena-
ción y creación de las llamadas Areas Bajo miento que, a pesar de sus múltiples limita-
Régimen de Administración o ABRAES, la ciones y ambigüedades, no ha sido reforma-
totalidad de ellas coincidentes con amplios do y sobre el que actualmente se realizan
territorios tradicionalmente ocupados y por el Estado y las propias organizaciones
aprovechados económica y culturalmente indígenas esfuerzos con miras a su regla-
por los pueblos indígenas; el esfuerzo de or- mentación por el Ejecutivo, y propuestas
ganización cumplido durante las últimas que hasta ahora no consiguen resolver el di-
dos décadas por las comunidades y pueblos lema entre elaborar un reglamento inconve-
indígenas del país, dirigido fundamental- niente respetando el texto de la ley o cons-
mente a conseguir el pleno reconocimiento truir un instrumento apropiado a los reque-
de sus derechos territoriales y de su capaci- rimientos corriendo el riesgo de su ilegali-
dad para mantener y desarrollar sus formas dad; finalmente, en el curso de los últimos
de gobierno propio independiente y para dos años diversos pueblos indígenas vene-
participar activamente en la decisión de zolanos, con el apoyo de las organizaciones
propio modelo de desarrollo y en los asun- indígenas del país y cooperación de algunos
tos públicos de interés para el país22. organismos estatales y privados, han venido
46 Manual para la formación en derechos indígenas
mado Comité de Amerindios instalado por el roons in Surinam, IWGIA Document No. 96,
Gobierno, según el cual las reservaciones hasta Copenhagen 1999; y Forest Peoples Programme,
entonces hechas a las comunidades indígenas les Philippine Indigenous Peoples Links and World
eran dadas en usufructo y no en propiedad. Rainforest Movement: Socavando los Bosques
15 State Lands Act, 1903. (www. wrm. org. uy/publicaciones. socavando.
16 Nuevas normas constitucionales que reafirma- pdf).
ban los derechos especiales de los indígenas, la 20 A este respecto, y para nombrar un solo caso en-
Ley de Comunidades Nativas y Ley General de tre muchos, puede resultar ilustrativo el examen
Comunidades Campesinas, entre otras. de la expulsión que de sus tierras, sin ningún
17 A propósito del impacto de los movimientos ar- acuerdo previo ni compensación, sufrieron más
mados entre las comunidades indígenas del Pe- de 6. 000 miembros de las comunidades cima-
rú, existe un abundante material de estudios e rronas, en el año de 1963, con el objeto de facili-
investigaciones. Entre muchos otros, pueden tar la construcción de una presa destinada a la
leerse con provecho los textos: Liberación y Dere- generación de energía eléctrica para la empresa
chos Territoriales en Ucayalí – Perú, de Pedro que adelantaba la explotación de la bauxita.
García Hierro y otros (Documento IWGIA No. 21 Acuerdo para la Conciliación y el Desarrollo
24, Copenhague, 1998); Rondas Campesinas y Nacionales, Agosto 8 de 1992.
Nativas en la Amazonía Peruana, de Oscar Espi- 22 Roldán, Roque: Concepto sobre el Viejo y el Nue-
nosa (Centro Amazónico de Antropología Apli- vo Orden Legal Indígena en Venezuela, Octubre
cada –CAAP -, Lima 1995); y Comunidades 20 de 2001 (documento inédito).
Campesinas y Nativas en el nuevo contexto nacio- 23 Ley del 21 de Diciembre de 2000, sancionada el
nal, de F. De Trazegnies y otros (CAAP- SER, Li- 12 de Enero de 2001 (Gaceta Oficial No.
ma 1993). 37118).
18 Material virtual de apoyo del Manual, Carpeta 24 WRM Movimiento Mundial por los Bosques
Perú, Subcarpeta Docs. Aidesep. Tropicales: Venezuela: Mapeando un Camino ha-
19 Véanse: Kambel, Ellen-Rose and Mackay, Fer- cia el Futuro, Boletín No. 62 de Septiembre de
gus: The Rights of Indigenous Peoples and Ma- 2002 (http: //www. wrm. org. uy/inicio. html).
- ¿Por qué razón el establecimiento de la República parece coincidir, en los países es-
tudiados, con un retroceso en los derechos otorgados a los Pueblos Indígenas en
el período de la Colonia?
- ¿Cuáles son esos decretos bolivarianos referentes a la apropiación indígena de la
tierra, que fueron posteriormente tergiversados?
- ¿De qué recursos jurídicos se valieron los Pueblos Indígenas coloniales para defen-
der sus derechos sobre la tierra?
- ¿Puede hablarse de una característica común en los antecedentes de la reivindica-
ción territorial indígena de los países andinos?
- ¿Fueron muy distintas las evoluciones históricas de la lucha por la tierra, en otros
países de América del Sur y América Central?
- ¿Puede señalar y explicar algunas modalidades comunes de resistencia indígena,
de una parte, en los países iberoamericanos (Brasil y países andinos) y, de otra, en
Las Guayanas (Guyana, Suriname y Guayana Francesa), en defensa de la tierra, du-
rante la época colonial y la republicana?
- Las comunidades afrodescendientes de diversos países suramericanos, enfrentan
condiciones y reclaman tratamientos legales y políticos semejantes a los que se
otorgan a las comunidades indígenas, especialmente en materia de tierras. ¿Deben
atenderse sus demandas?.
48 Manual para la formación en derechos indígenas
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Ideologías Indigenistas y Movimientos Indios, un estu-
dio de Mari-Chantal Bare, publicado por Siglo XXI edi-
tores en México, octubre de 1985.
Lecturas recomendadas
Objetivo
cernientes al tema y ratificados, de los pue- nes indígenas sean tomadas en cuen-
blos y comunidades indígenas de sus res- ta).
pectivos territorios como sociedades con • Derecho, en las relaciones con perso-
identidad étnica y cultural y con personería nas o entidades no indígenas, a de-
jurídica para actuar en derecho, apareja una mandar y obtener justicia y satisfac-
serie de derechos o garantías especiales y de ción de sus derechos (derecho a la
carácter colectivo, entre las que deben des- justicia).
tacarse: • Derecho a mantener, aplicar y desa-
rrollar sus propias formas de admi-
• Derecho al respeto, la salvaguarda, la nistración de justicia, en la solución
divulgación y el desarrollo de su pa- de sus conflictos internos (derecho a
trimonio histórico, religioso, jurídi- una jurisdicción propia).
co, técnico y científico, lingüístico y • Derecho a la prestación de servicios
cultural en general (derecho a la de salud y de educación, atendiendo
identidad étnica). a sus necesidades y requerimientos,
• Derecho al mantenimiento y desa- tomando en consideración los patro-
rrollo autónomos de sus formas pro- nes y características de su cultura y
pias de gobierno interno como pue- asegurando la participación de las
blos y comunidades, y de sus formas comunidades en la definición de los
de organización social y doméstica programas en estas materias (dere-
(derecho a la autonomía de gobier- cho a los servicios públicos básicos).
no). • Derecho a estudiar y adoptar sus
• Derecho a la tierra: a que les sea reco- propias opciones y planes de mejora-
nocido y respetado el pleno dominio miento y desarrollo, y a reclamar y a
de la tierra que han ocupado por tra- obtener del Estado la cooperación
dición y, cuando carecen de ella o la necesaria para realizarlas (derecho al
han perdido, a ser atendidos en sus desarrollo propio).
demandas de ella para asegurar sus • Derecho a la participación política.
condiciones de supervivencia y me- • Derecho a la participación en el estu-
joramiento (derecho a la tierra y al dio y decisión de todos aquellos
territorio). asuntos de carácter administrativo,
• Garantía de acceso y aprovechamien- público o privado, que puedan afec-
to de aquellos recursos naturales de tarlos, y en los asuntos administrati-
sus territorios, que representan fac- vos de interés público en general (de-
tores importantes para asegurar la recho a la participación administra-
vida de las comunidades según los tiva como pueblos y comunidades).
patrones de su cultura (derecho de • Derecho de los pueblos y comunida-
acceso a los recursos naturales). des de frontera a la comunicación y
• Derecho a participar en la adminis- la cooperación con los de su misma
tración, disposición y aprovecha- identidad étnica que habitan países
miento de los recursos naturales del limítrofes (derecho a la comunica-
subsuelo de sus territorios (entraña, ción fronteriza).
entre otras, la garantía de ser consul-
tados con ocasión de todas las diver- Finalmente hay que señalar, que existe
sas decisiones que puedan tomarse también un reconocimiento por los Esta-
en esta materia, y de que las opinio- dos, frente a sus propios órganos de control
Manual para la formación en derechos indígenas 53
• Una expresión adicional que parece 220 reconocimientos que cubren algo más
inequívoca sobre el carácter de alto interés de 15 millones de hectáreas3. Como notas
entre los asuntos públicos, asignado por el distintivas de esta política territorial indíge-
Estado a la cuestión indígena, se descubre na de Brasil, de la que se hará mención es-
en diversos textos legales. Se observa en la pecial en capítulos posteriores, cabe seña-
atribución exclusiva que le reconoce el artí- lar: la complejidad y extensión de los trámi-
culo 109-XI de la Constitución Política a los tes que deben cumplirse, para perfeccionar
jueces federales para procesar y juzgar “las los actos finales de reconocimiento y entre-
disputas sobre derechos indígenas”. En el ga de las tierras; y la naturaleza del título
señalamiento que el artículo 129-V del mis- que se les otorga sobre la tierra con el carác-
mo ordenamiento hace, entre las funciones ter de inalienable, inembargable e impres-
del Ministerio Público, de “defender judi- criptible y a perpetuidad, pero solamente
cialmente los derechos e intereses de las po- sobre el usufructo de la tierra y de los recur-
blaciones indígenas”. Se observa en la exi- sos naturales renovables que ella contiene,
gencia que trae el artículo 231 No. 3, deter- ya que el Estado se reserva el dominio ple-
minando que “El aprovechamiento de los no de la tierra y de todos sus recursos y la
recursos hídricos, incluidos los potenciales atribución exclusiva para determinar el
eléctricos, el estudio y explotación de las ri- aprovechamiento de los recursos del sub-
quezas mineras en tierras indígenas, sólo suelo.
pueden ser realizados con la autorización • No obstante la naturaleza y proyección
del Congreso Nacional, oídas las comuni- de los cambios en materia de política indí-
dades afectadas, asegurándoles la participa- gena, acogidos con las normas de la Consti-
ción en los resultados de la explotación, co- tución del 88 sobre indígenas y la adopción
mo lo indica la ley”, norma que se comple- y ratificación del Convenio 169 de 1989 de
menta con lo señalado en el artículo 176-1 la OIT, es necesario señalar que la tardanza
de la misma Carta Política. Y, para citar só- en la elaboración de propuestas de orden
lo un texto más, se descubre en la determi- legislativo que procurasen hacer el desarro-
nación adoptada por el Congreso Nacional llo legal de las normas constitucionales, por
y bajo el actual gobierno, para crear y poner una parte, y, por otra, la ausencia de una re-
en funcionamiento la denominada Secreta- visión amplia y exhaustiva de los numero-
ría Especial de Políticas de Promoción de la sos ordenamientos indigenistas acogidos
Igualdad Racial, como un órgano de aseso- bajo el amparo de constituciones anterio-
ría inmediata del Presidente de la Repúbli- res, han dado lugar a una compleja concu-
ca en esta materia2. rrencia actual de legislaciones que presen-
• Entre las acciones del Estado Brasileño tan abundantes razones de conflicto y de
tendientes a dar cumplimiento a sus com- antagonismo y que no sólo dificultan al
promisos con los pueblos y comunidades mismo Estado el cumplimiento de sus res-
de indígenas, se destaca como materia cen- ponsabilidades, sino que limitan ostensible-
tral, tal vez como eje de esa política, la deli- mente la capacidad de los pueblos y comu-
mitación y asignación legal de tierras, asun- nidades indígenas para reclamar el recono-
to en el que se ha alcanzado una superficie cimiento de sus derechos y para adelantar
equivalente a algo más de 91 millones de las acciones de defensa de los mismos o de
hectáreas plenamente legalizadas que con- su restablecimiento en casos de violación.
forman 406 grandes unidades territoriales, Sin adentrarse en el examen minucioso de
mientras se encuentran en trámite cerca de este tema, conviene hacer mención del
56 Manual para la formación en derechos indígenas
borno y el chantaje, a vincularse a sus acti- des superficies para determinados pueblos
vidades delincuenciales, han provocado o nacionalidades, a las que se identificó en
graves daños en el medio ambiente de los los actos de adjudicación como territorios
territorios indígenas y han afectado seria- étnicos.
mente los sistemas tradicionales de alimen- • Ni las normas constitucionales del 98
tación y supervivencia. Aunque algunas en- sobre indígenas, ni las del Convenio 169,
tidades del Estado y particulares han ade- igualmente ratificado en ese año, han teni-
lantado acciones de alivio a estos desafueros do un desarrollo significativo en leyes na-
y de prevención para que no lleguen a repe- cionales. Por esto, aunque la naturaleza de
tirse, la intensidad actual del conflicto y la las propiedades territoriales indígenas (tal
estrecha alianza de violencia política y nar- vez con excepción de las propiedades indi-
cotráfico hacen imprevisible una eventual viduales) ha sido modificada y, con ella, to-
normalización próxima de las condiciones das sus características de administración,
de seguridad y paz que demandan los pue- uso y disposición, tales propiedades se en-
blos y comunidades indígenas para gozar cuentran actualmente en una especie de
de los derechos y garantías que les han sido limbo jurídico, ya que no se ha provisto a
reconocidos9. las comunidades de propietarios de un régi-
Ecuador: Los siguientes, son algunos men legal mínimo que defina las modalida-
rasgos distintivos de la actual política indi- des de manejo y uso de estos espacios en
genista del Estado ecuatoriano: adelante.
• Mientras no se dio un avance significa- • Tampoco han tenido las normas cons-
tivo de las organizaciones indígenas, las ac- titucionales y del Convenio, pese a la clari-
ciones del Estado entre la población indíge- dad de sus ordenamientos, un desarrollo
na, especialmente en materia de tierras, se significativo en otras áreas distintas a las de
cumplieron siguiendo los planes de gobier- la tierra, como la educación, la salud, la ad-
no y las pocas y difusas disposiciones espe- ministración de tierras y recursos naturales,
ciales que se habían aprobado. Así, bajo la jurisdicción indígena, patrimonio histórico
modalidad individual o la comunal civil (de cultural y conocimientos tradicionales, ré-
comunas, cooperativas, centros, asociacio- gimen de comunidades que habitan par-
nes de centros etc.), se cumplieron la totali- ques naturales, participación política etc.
dad de las adjudicaciones por lo menos has- Un avance importante, aunque aislado, ha
ta 1990 y 1991. sido la aprobación en diciembre del 2002
• Con la aparición activa de las organiza- del llamado Reglamento de Consulta y Par-
ciones indígenas, y en ausencia de ordena- ticipación para la Realización de Activida-
mientos claros, las acciones con las comuni- des Hidrocarburíferas, un instrumento que
dades indígenas por parte del Estado ecua- responde a una necesidad de muchas co-
toriano empezaron a cumplirse en desarro- munidades indígenas ecuatorianas.
llo de los acuerdos y negociaciones (no • Las organizaciones indígenas han ela-
siempre amistosas y reposadas) entre el Go- borado y llevado al Congreso Ecuatoriano
bierno y las organizaciones indígenas. Aun- un proyecto de ley, llamado Ley de Pueblos
que los programas agrarios de titulación in- Autodefinidos como Nacionalidades, que
dividual y comunitaria civil de la tierra a los pretende, según se desprende de su texto,
indígenas, no fueron suspendidos, algunas abrir un espacio de concreción de los dere-
de las negociaciones en materia de tierra, chos constitucionales indígenas del país,
concluyeron en el reconocimiento de gran- definiendo un régimen básico de organiza-
Manual para la formación en derechos indígenas 59
ción sociopolítica de los pueblos y comuni- ausencia de un régimen legal claro que
dades (una estructura administrativa, po- brindara seguridad y medios de defensa a
dría decirse) que propiciaría la unidad ins- los derechos de los pueblos indígenas, tam-
titucionalizada de todas las agrupaciones, bién en los últimos años han sido graves y
determinaría la manera de gobernarse en muy frecuentes las confrontaciones de co-
los distintos segmentos de la población in- munidades indígenas de diversas culturas y
dígena y de asegurar la vigencia y seguridad de poblaciones campesinas con las empre-
de sus derechos. Por sus alcances, este pro- sas mineras, como las ocurridas en la Pro-
yecto sugiere diversas y muy serias inquie- vincias de Zamora Chinchipe, Pichincha y
tudes, algunas de las cuales se plantearán en Pastaza. La forma inconsulta e ilegal como,
las temáticas posteriores sobre tierras. El al parecer, se produce la vinculación de es-
proyecto que recibió la aprobación del tas empresas a las tierras de comunidades,
Congreso ecuatoriano fue objetado por la ha ocasionado hechos violentos que han
Presidencia. motivado excesos de la Fuerza Pública y
• Una de las materias en cuyo tratamien- apertura de acciones penales contra diri-
to actual puede comprobarse con mayor gentes comuneros11. La gravedad de estos
énfasis la falta de desarrollo legal oportuno conflictos ha llevado a varias comunidades
de las normas que, en el ámbito de los dere- a buscar seguridad para sus derechos en or-
chos indígenas, traen la Constitución Polí- ganismos internacionales, como sucedió re-
tica de 1998 y el Convenio 169 de 1989 de la cientemente con las comunidades Kichwa
OIT, ratificado por el país en el mismo año, de Sarayaku, cuya demanda ante la Corte
es probablemente la correspondiente al Interamericana de Derechos Humanos, por
aprovechamiento de los recursos naturales atropellos recibidos de una empresa argen-
no renovables o recursos del subsuelo, que tina de combustibles y de las Fuerzas Arma-
la propia Constitución señalada define co- das que protegían sus actividades, ya ha ob-
mo “de propiedad inalienable e imprescrip- tenido un pronunciamiento del citado or-
tible del Estado” y cuya explotación, según ganismo exigiendo medidas al Estado ecua-
el mismo texto, debe hacerse “en función de toriano en defensa de las comunidades12.
los intereses nacionales”10. Informaciones Guayana Francesa: Es posible destacar
recientes dan cuenta de cómo en el Ecua- como rasgos distintivos importantes de la
dor, en los últimos años, a través de conce- política que, en materia de pueblos indíge-
siones otorgadas por el Estado, ha venido nas y cimarrones, ha definido el Estado
ampliándose en forma acelerada la superfi- francés, entre otros, los siguientes:
cie del país abierta a empresas internacio- • En su carácter de Departamento de Ul-
nales dedicadas a la explotación petrolera y tramar de la República francesa, la Guayana
a las actividades mineras de distinto orden. Francesa se encuentra sometida a la totali-
Dan cuenta estas informaciones que más de dad de las normas constitucionales y legales
un 20% de la superficie del país (es decir, al- que rigen en los demás departamentos que
go más de 54. 000 km. 2) estarían dados en hacen parte del territorio metropolitano.
concesión para explotaciones mineras, y se- No obstante, la misma constitución en su
ñalan que la mayoría de las concesiones se artículo 73, determina que “El régimen le-
habrían otorgado en los últimos 3 ó 4 años, gislativo y la organización administrativa
incluyendo áreas de gran biodiversidad y de los departamentos de ultramar pueden
aptitud especial para las cultivos agrícolas. dar lugar a medidas de adaptación requeri-
Como efecto de esta política del Estado y la das por su situación particular”. Esta última
60 Manual para la formación en derechos indígenas
disposición, consagra una opción que, a la nas que fundaran su identidad social e his-
luz de un examen detenido de las múltiples tórica en valores ajenos a los institucional-
diferencias que en todos los órdenes de la mente consagrados, entrañaría una amena-
realidad física y social se presentan entre la za a la unidad del pueblo francés supuesta-
Metrópoli y las tierras de ultramar, parece- mente afianzada en la aceptación de unos
ría razonablemente llamada a facilitar la mismos valores plasmados en su ordena-
adopción de ordenamientos y regulaciones miento fundamental; y reconocer que tales
que respondieran satisfactoriamente a las agrupaciones o sociedades pudieran ser ti-
exigencias de gobierno y de vida de las po- tulares de derechos especiales, representaría
blaciones que habitan los nombrados de- el quebrantamiento de “la igualdad ante la
partamentos de ultramar. Sin embargo, la ley de todos los ciudadanos”.
revisión de algunos de estos ordenamientos • En el transcurso de su vida como De-
de “adaptación”, parecen representar sólo partamento de la Nación Francesa, con fun-
ajustes formales, sin un aporte sustancial a damento en el ya nombrado artículo 73 de
las modificaciones demandadas. la Constitución Política, han sido aproba-
• El Preámbulo de la Constitución Fran- dos dos decretos de alguna importancia re-
cesa dice que “El pueblo francés proclama lacionados con las comunidades indígenas
solemnemente su adhesión a los Derechos y cimarronas, uno prefectoral de 1971 y
del Hombre y a los principios de soberanía otro ministerial de 1987. Se ocupó el pri-
nacional tal como han sido definidos por la mero de la creación, en la Región Sur del
Declaración de 1789, conformada y com- país, de una llamada “zona de interdicción”
pletada por el preámbulo de la Constitu- orientada, por lo que se enunciaba, a pro-
ción de 1946”. Y el artículo 1º. añade que porcionar a los indios algún grado de segu-
“Francia es una República indivisible, laica, ridad y a ponerles a salvo de la explotación
democrática y social que garantiza la igual- indeseable de personas no indígenas. El se-
dad ante la ley de todos los ciudadanos sin gundo fue dirigido a garantizar a las que
distinción de origen, raza o religión y que identifica como “comunidades tradiciona-
respeta todas las creencias”. Con sujeción a les existentes en territorios estatales”, algu-
estas normas, cuya rigurosa interpretación nas condiciones de acceso a los recursos na-
tradicional ha llevado al Estado francés a turales de los espacios que ocupan, en acti-
considerar el espectro de los derechos indi- vidades de caza, pesca y otras necesarias pa-
viduales como el paradigma y la esencia ra asegurar la subsistencia. Si bien estas me-
misma de la cultura y la base fundamental didas pretenden aliviar temporalmente la
de la nacionalidad, el nombrado Estado ha inseguridad de indígenas y cimarrones so-
mantenido ininterrumpidamente su nega- bre la tierra, y sin duda pueden haber con-
tiva a dar reconocimiento dentro de la Na- tribuido a ello, no abren ninguna perspecti-
ción francesa a la existencia de agrupacio- va seria al futuro reconocimiento de los de-
nes o sociedades humanas que postulen co- rechos de dominio territorial y autonomía
mo esencial para su vida social e individual de gobierno interno que estos pueblos re-
el mantenimiento y defensa de otros dere- claman.
chos y valores y la práctica de otras modali- • Como se podrá examinar con mayor
dades de organización y de vida. A juicio detenimiento en capítulos posteriores de
del Estado francés y sus meticulosos her- esta obra, Francia ha ratificado diversos ins-
meneutas, hacer reconocimiento de la exis- trumentos internacionales que incorporan
tencia de agrupaciones o sociedades huma- ordenamientos especiales, relativos a la
Manual para la formación en derechos indígenas 61
protección de los pueblos indígenas y agru- ampliada a crecientes superficies del terri-
paciones étnicas en general. Así ratificó el torio guayanés. Normas legales sobre mine-
llamado Pacto Internacional de Derechos ría en la Metrópoli francesa, relativamente
Civiles y Políticos que compromete a los anticuadas y sin ajustes a la realidad local y
países partes a garantizar a las “minorías ét- a la necesaria prevención y control de los
nicas, religiosas y lingüísticas” de su territo- impactos ambientales y sociales, rigen el
rio, el derecho a “tener su propia vida cultu- funcionamiento y las responsabilidades de
ral, a profesar y practicar su propia religión las compañías. Amplios territorios tradicio-
y a emplear su propio idioma”13; como ra- nalmente poseídos y aprovechados por las
tificó también el Convenio sobre la Biodi- comunidades indígenas y cimarronas en
versidad Biológica, en cuyo texto varios ar- sus actividades tradicionales de subsisten-
tículos compelen a los Estados partes a ga- cia, han sido dados en concesión, sin estu-
rantizar la protección y salvaguarda de los dios de impacto ni consulta con las pobla-
conocimientos, innovaciones y prácticas de ciones asentadas en tales áreas, a empresas
las comunidades indígenas y locales que de dudosa o muy negativa reputación. En
contribuyan a la conservación y utilización los últimos años se han multiplicado las re-
sostenible de la diversidad14. También, co- clamaciones, denuncias, y demandas judi-
mo Estado miembro de la Unión Europea, ciales de las comunidades afectadas por la
Francia comparte responsabilidades sobre usurpación de sus tierras, por la destruc-
el debido respeto a los pueblos y comunida- ción de los ecosistemas, envenenamiento de
des indígenas, con sujeción a los diversos las aguas, difusión entre los nativos de múl-
ordenamientos que en esta materia han tiples enfermedades y vicios llevados por
aprobado los órganos competentes del los mineros, deterioro y ruptura de la uni-
nombrado organismo internacional. No dad social de las comunidades y muerte de
obstante lo señalado, no hay hasta la fecha muchas personas afectadas por algunos de
prueba de que Francia haya procurado dar tales flagelos15.
cumplimiento a sus responsabilidades con • Además de los cuestionamientos que
los indígenas y cimarrones de la Guayana, en forma reiterada se han formulado al Es-
ni hay indicios que acrediten su voluntad de tado francés en el manejo de la política am-
honrar en el futuro tan variados y solemnes biental en Guayana, como efecto de las ac-
compromisos. tividades mineras que se cumplen con la
• Aunque la Guayana francesa, según los anuencia de los poderes públicos, se ha sus-
estudios realizados sobre el tema, presentó citado en la actualidad un serio cuestiona-
desde largo tiempo atrás una constante ac- miento al proyecto de creación de un gran
tividad minera como parte de la ocupación parque natural, enunciado al parecer por el
laboral de algún sector de su población, tal Gobierno francés desde la llamada Cumbre
actividad se mantuvo regularmente con el de la Tierra del año 92 en Río, como de-
carácter de pequeña minería por lo menos mostración de su compromiso con los nue-
hasta culminar la década de los años 80 del vos postulados acogidos en el Convenio de
siglo anterior. Desde los primeros años de la la Biodiversidad aprobado en tal ocasión.
última década del señalado siglo, y en for- Aunque, según fuentes autorizadas, hay
ma progresiva hasta hoy, la presencia de opiniones técnicas bien fundadas, sobre la
empresas multinacionales dedicadas a la conveniencia de estudiar y proyectar esta
exploración y explotación de minas de oro zona protegida sobre las áreas boscosas y de
y piedras preciosas se ha visto fortalecida y gran biodiversidad de la Zona Norte del
62 Manual para la formación en derechos indígenas
también que el Estado tiene responsabilida- decisiones que atribuyen facultades o re-
des con estas poblaciones. cursos al Estado para desconocer o recortar
• No obstante lo apuntado en el enun- los derechos de los amerindios, como ocu-
ciado precedente, al examinar el conjunto rre con la atribución que se reserva el Esta-
de los ordenamientos guyaneses sobre indí- do para expropiar sin indemnización (con-
genas, resulta posible destacar como una fiscar) tierras de los indígenas para diversos
característica común a la gran mayoría de fines25. Y aparecen determinadas de mane-
ellos la generalidad e imprecisión en el ra extremadamente minuciosa, materias de
enunciado de responsabilidades a cargo del simple procedimiento o mecánica operati-
Estado y en el señalamiento de las materias va de los organismos públicos responsables
objeto de atención y reconocimiento a fa- de la acción indigenista, como sucede con la
vor de los indígenas, lo mismo que en la de- llamada Comisión de Relaciones Étnicas26,
finición de los procedimientos para dar o materias que por su naturaleza resultan im-
buscar concreción a los referidos reconoci- procedentes en el ordenamiento constitu-
mientos. cional y que podrían ser tratadas en leyes o
• La revisión del conjunto de disposicio- reglamentos27.
nes del texto constitucional que, directa o • La llamada Acta Amerindia, el otro or-
indirectamente, tienen relación con la vida denamiento central en la política indigenis-
de las sociedades indígenas y el tratamiento ta de Guyana, y que en su versión actual es
de las mismas a cargo del Estado, permite el resultado de una serie de ajustes al pri-
hacer mención de algunas determinaciones mer ordenamiento indigenista colonial de
de interés, como la que testimonia la honra 1902, contiene un abigarrado conjunto de
y el respeto de la Nación a todas las culturas disposiciones que procuran regular la vida
del país21, la que propende por la libertad de las comunidades indígenas en la totali-
de conciencia y religiosa22, la que define y dad de sus actividades vitales, en materia de
rechaza la discriminación y aclara que no espacio de vida, contacto con otros sectores
podrán entenderse como discriminatorias humanos, manejo de la tierra y demás bie-
las medidas que procuren atender a la pro- nes, régimen de impuestos, reglamentos ad-
tección de los indígenas23, las que con arre- ministrativos de gobierno interno y solu-
glo a las enmiendas constitucionales del ción de conflictos en el interior de la comu-
año 2000, propenden por la creación, defi- nidad y con terceros, relaciones laborales de
nición de funciones y régimen de funciona- amerindios con terceros, y aún vigilancia y
miento de la llamada Comisión de Relacio- control de la conducta y vida privada de los
nes Étnicas24. No obstante, resulta desalen- matrimonios y de las personas. Como una
tador que en ninguna de estas disposiciones herencia casi inalterada del modelo colo-
se definan y señalen con precisión cuáles nial, este texto legal expresa la voluntad de
derechos específicos se reconocen a los mantener al indígena bajo un régimen de
amerindios en materia de respeto a su iden- tutela y dependencia que se apoya en la
tidad, gobierno y autonomía, tierra, recur- consideración del indígena como incapaz y
sos naturales, acceso a los servicios públicos de su cultura como expresión de atraso y
básicos etc. , y que no se determinen al me- salvajismo. De ahí que en todas las esferas
nos unos lineamientos esenciales sobre el de la vida de las comunidades y de las per-
modo como se cumplirá la concreción de sonas, las decisiones fundamentales y fina-
tales derechos. Paradójicamente, sí apare- les tengan que ser tomadas por las autori-
cen plasmadas de manera explícita y clara dades y funcionarios del Estado.
64 Manual para la formación en derechos indígenas
• Sin duda la sección más importante del el acta era “incompatible con el estado ac-
Acta Amerindia es la de su artículo 20 A, tual de los amerindios” porque “sus provi-
que se ocupa del tema de las tierras. Con siones pertenecen a un largo tiempo pasado
arreglo a esta norma se han realizado la ma- y no sirven ningún propósito útil hoy”30.
yor parte de los reconocimientos de tierra Frente a las múltiples demandas y pronun-
del Estado de Guyana a los indígenas28, re- ciamientos de las organizaciones indígenas,
conocimientos a cuya naturaleza, modali- como la Asociación de Pueblos Amerindios
dades y proyecciones se hará referencia más (APA) y la Organización Guyanesa de Pue-
amplia en capítulos posteriores. Cabe seña- blos Amerindios (GOIP), en el año 2002 la
lar aquí solamente el que a la limitación ya Ministra de Asuntos Amerindios hizo el
bien nociva de reducir los espacios adjudi- anuncio esperado del mandato expedido
cables a los espacios circunvecinos a los dis- por el Gobierno para revisar el Acta Ame-
tritos, áreas y aldeas, se añade en la norma rindia31. Se sabe que expertos internaciona-
la atribución arbitraria otorgada al Minis- les han presentado propuestas tendientes a
tro de Asuntos Amerindios para expropiar definir un ordenamiento ajustado a los
sin indemnización (confiscar) las tierras in- avances del Derecho Internacional y de mu-
dígenas, invocando intereses especiales del chos países del mundo en materia de dere-
Estado o apoyado en la razón inverosímil chos étnicos. Sin embargo, no hay indicios
de deslealtades o tratos desobligantes de los de que se avecine pronto el cambio espe-
amerindios con el Estado o con el Go- rado.
bierno. • Mientras se mantiene la incertidumbre
• Otras normas contenidas en las leyes de los pueblos y comunidades sobre un
nacionales de Guyana, como las del Acta de cambio en las políticas indígenas del Esta-
Tierras del Estado y las del Acta Forestal, do, el Gobierno ha decidido desde hace va-
traen también provisiones que reiteran en rios años avanzar en la delimitación de las
forma general, y sin definir el modo de tierras ya entregadas legalmente a las co-
cumplirla, la responsabilidad del Estado pa- munidades, tarea que ha enfrentado serios
ra resolver a los amerindios sus requeri- tropiezos relacionados con la falta de infor-
mientos de tierra. Sólo en 1976 y 1991 se mación previa a las autoridades indígenas
han hecho reconocimientos a un total de 75 sobre los propósitos de la medida. Algunos
comunidades, de las 120 que aproximada- de los avances conseguidos en este trabajo,
mente viven en Guyana, sobre un área que muestran graves errores e imprecisiones en
suma un total de 6. 000 millas cuadradas29, los actos de legalización realizados y acredi-
sólo un 25% de las recomendadas por la tan que la mayoría de las comunidades con
Comisión creada en 1967 para cumplir lo tierras legalizadas han recibido sólo porcio-
pactado en el Acta de Independencia, y ape- nes reducidas de sus posesiones tradiciona-
nas un 14% de las demandadas por las pro- les. La situación de estas comunidades y del
pias comunidades indígenas. alto porcentaje de las que aún carecen de
• Pueblos y comunidades indígenas, ex- todo reconocimiento sobre sus tierras, si-
pertos nacionales e internacionales y aún gue agudizándose día a día con el incre-
funcionarios del Gobierno guyanés aceptan mento desmedido de las actividades que so-
la desuetud e inconveniencia de los actuales bre sus tierras realizan diversas empresas
ordenamientos legales sobre indígenas, es- multinacionales que, sin consideración a
pecialmente del Acta Amerindia. Algún alto los viejos poseedores y utilizando procedi-
dignatario del Estado expresó en 1988 que mientos técnicos altamente nocivos a la po-
Manual para la formación en derechos indígenas 65
blación nativa y al medio ambiente, explo- Constitución, y de los que se hablará en ca-
tan recursos mineros y forestales. pítulos posteriores de este Manual, como la
Perú: Son varios los enunciados que llamada Ley de Tierras del año 199535, pa-
permiten sintetizar los actuales lineamien- recerían ir dirigidos a impulsar una acción
tos de la política que en materia indígena de disolución del régimen de comunidades
desarrolla la República peruana, entre ellos: territoriales indígenas con apoyo en el po-
• El que, a pesar de cambios importantes der dispositivo otorgado a las comunida-
en la legislación, ocurridos en el transcurso des.
de los últimos años, como la adopción en • Respecto a la norma constitucional ya
1994 del Convenio 169 de 1989 de la OIT, señalada de la jurisdicción especial indíge-
ni los ordenamientos nacionales sobre indí- na, consagrada en el artículo 149 de la Car-
genas ni los programas sobre la materia hu- ta, como ha sucedido con otras disposicio-
bieran registrado avances de alguna índole nes de alto interés para los indígenas que
después de la aplicación de los dos ordena- consagra el Convenio 169 de 1989 de la
mientos básicos sobre Comunidades Nati- OIT, no ha tenido hasta hoy ningún desa-
vas y Comunidades Campesinas32. rrollo sustancial en leyes ordinarias que de-
• Sin variaciones significativas, con apo- termine el ámbito de los poderes y limita-
yo en aquellos ordenamientos, se cumplen ciones que tendrían las comunidades para
hoy los programas de gobierno en materias el ejercicio de la atribución referida y que,
tan importantes como el reconocimiento según lo previsto en el texto constitucional,
de personería jurídica a las comunidades, la defina la “coordinación de dicha jurisdic-
legalización de las tierras, administración ción especial con los juzgados de paz y con
de recursos naturales y las escasas iniciati- las demás instancias del poder judicial. Al-
vas de apoyo al mejoramiento económico gunos sucesos recientes, determinantes de
de las comunidades. algún impacto y aún inquietud en diversos
• Tampoco en materias como la educa- sectores del Estado y de la opinión pública,
ción y la salud, la defensa del patrimonio relacionados con algunos ajusticiamientos
histórico y cultural de las comunidades, la llevados a cabo por comunidades del Pue-
participación en asuntos administrativos blo Aymara en el Departamento del Pu-
etc. , materias todas de las que se ocupa el no36, han mostrado entre, otros requeri-
Convenio 169, se han hecho las revisiones mientos, el de definir con precisión y gran
aconsejables, de acuerdo con la letra y espí- dominio de la tradición y la cultura de los
ritu de este último ordenamiento. pueblos indígenas, el ámbito de las atribu-
• La Constitución política del 93, de otra ciones que pueda tener el ejercicio de la se-
parte, aunque consagró como norma de in- ñalada jurisdicción.
terés la de la jurisdicción especial para las • Entre los numerosos asuntos que mo-
comunidades indígenas, invistiendo a sus tivan la mayor atención y las demandas ac-
autoridades de atribuciones para cumplir tuales de los pueblos indígenas peruanos,
funciones jurisdiccionales dentro del ámbi- como elementos que resultan esenciales en
to de sus territorios33, introdujo otras nor- la definición de una comprensiva política
mas estimadas como de alto riesgo para la indígena en el país, conviene hacer men-
seguridad territorial, como la libre disposi- ción especial de los siguientes: la urgencia
ción que otorgó a las comunidades nativas de adoptar medidas legislativas y medidas
y campesinas sobre las áreas de su dominio efectivas de gobierno, que pongan término
comunal34. Ordenamientos posteriores a la a la presión, el desalojo y aniquilamiento de
66 Manual para la formación en derechos indígenas
los que están siendo víctimas los llamados denamientos y de reformas legales de otros
pueblos en aislamiento voluntario de diver- existentes, que buscan armonizar el trata-
sos departamentos de la Región Amazóni- miento institucional a los pueblos indíge-
ca, como resultado de la presencia de made- nas con los postulados que trae el Convenio
reros, mineros, empresas gasíferas y petro- 169 de 1989 de la OIT, adoptado por el país,
leras, cazadores, misioneros y otros agentes y los nuevos lineamientos que se perfilan
extraños a los espacios de vida de estos pue- como de posible adopción internacional en
blos37; la explotación que se sigue cum- los proyectos de declaración de derechos de
pliendo sobre muchos territorios indígenas los pueblos indígenas en la ONU y en la
ya legalmente reconocidos en propiedad o OEA. Deben mencionarse entre tales pro-
como reservas comunales a las sociedades yectos de reformas de ordenamientos y de
indígenas, en actividades en pequeña o me- nuevas leyes: la propuesta de reforma cons-
diana escala de aprovechamiento forestal o titucional de las normas de la Carta Política
minero o en la ejecución de grandes pro- relacionadas con indígenas y pueblos afro-
yectos que cumplen empresas extranjeras peruanos, la nueva ley general de pueblos y
con amplio respaldo institucional, activida- comunidades indígenas, la ley sobre institu-
des que frecuentemente se realizan con cionalidad de los pueblos indígenas anun-
abierta violación de las leyes y en otras sos- ciada por el Presidente de la República en
layando cautelosamente el cumplimiento Julio de 2004, una ley destinada a garantizar
de los procedimientos y formalidades lega- los derechos de los pueblos indígenas en
les38; y, finalmente, hacer mención de la aislamiento voluntario, y una ley que defina
que la propia organización indígena AIDE- un régimen especial para la administración
SEP señala en varios de sus comunicados y uso de las reservas comunales. En comu-
como inconsulta y confusa actividad de In- nicación reciente, la Organización Indígena
rena con su programa de la denominada ca- AIDESEP ha solicitado de los poderes legis-
tegorización de las áreas naturales protegi- lativo y ejecutivo avanzar seriamente en el
das en los departamentos de Ucayalí, Madre estudio y aprobación de estas iniciativas41.
de Dios y Loreto, que a juicio de la señalada Surinam: pueden destacarse diversos
entidad ponen en peligro la seguridad de enunciados que contribuyen a identificar
las comunidades sobre las reservas comu- los que podrían designarse como linea-
nales de bosques reconocidas a su favor por mientos generales de la política del Estado
el Estado39. surinamés en materia de atención a sus po-
• Algunos de los pronunciamientos y blaciones nativas de indígenas (amerin-
medidas del actual Gobierno (2004) pare- dios) y cimarrones:
cerían encaminadas a rectificar las líneas de • Históricamente, y ya por varias centu-
manejo de las cuestiones indígenas adopta- rias, los pueblos indígenas y cimarrones de
das durante el Gobierno anterior, a partir Surinam han compartido el mismo territo-
de la Carta Constitucional de 1993. Des- rio selvático del interior del país, han man-
pués de la creación en el 2001 de la llamada tenido una comunicación e intercambio
Comisión Nacional de Pueblos Andinos y permanentes de experiencias y conoci-
Amazónicos (CONAPA)40, de manera con- mientos, han derivado por igual la subsis-
certada y consensuada, el Gobierno nacio- tencia de los recursos naturales que les ofre-
nal y las organizaciones indígenas lideradas ce el entorno donde habitan, han comparti-
por la AIDESEP, han venido trabajando en do por largo tiempo sus modelos de organi-
el estudio y formulación de una serie de or- zación, de alimentación, de vivienda y de
Manual para la formación en derechos indígenas 67
los indígenas y cimarrones para exigir sus cho inalienable de tomar posesión comple-
derechos o para reclamar por el reiterado ta “para utilizarlos a favor del desarrollo
maltrato en sus condiciones de vida. económico, social y cultural de Surinam”45.
• A la ausencia de normas legales de de- Apoyado en esta disposición, el Estado suri-
recho positivo, que garanticen los derechos namés ha impulsado, de manera especial
de indígenas y cimarrones y que les sirvan durante los últimos 20 años, una agresiva
de fundamento para sus reclamaciones, lo política de explotación de los recursos fo-
mismo que a la ausencia de programas restales y mineros, a través de contratos con
efectivos de gobierno que permitieran, al empresas multinacionales. Tales políticas, al
menos, cumplir acciones para indígenas y margen de los pírricos ingresos que rinden
cimarrones en un pie de igualdad y equili- al fisco del país46, vienen ocasionando un
brio con los demás sectores sociales del verdadero desastre ambiental sobre los eco-
país, debe añadirse como factor agravante sistemas forestales y fluviales y sobre la vida
de la situación, la constante y expresa vo- de los pobladores nativos47.
luntad del Estado para impulsar políticas y • En materia de reconocimiento y apoyo
proyectos que, de manera directa o indirec- al mantenimiento de la identidad étnica y a
ta, lesionan severamente la vida y las condi- la autonomía de organización y gobierno
ciones de supervivencia de las sociedades internos, ningún avance institucional ni
indígenas y cimarronas. aporte práctico se ha cumplido durante el
• Es necesario, a modo de explicación y régimen de vida independiente de los cua-
de ampliación del enunciado precedente, les pueda dar cuenta el Estado guyanés.
hacer mención al menos de algunas de las • No se tiene tampoco noticia, en fin, de
políticas del Estado surinamés en las diver- que Surinam hubiese cumplido, durante
sas materias potencialmente riesgosas para sus casi tres décadas de vida independiente,
la vida y tranquilidad de indígenas y cima- con la adopción e implantación de progra-
rrones, así: mas de salud y educación de carácter espe-
• En materia de políticas étnicas en ge- cial para indígenas y cimarrones, ni que hu-
neral, pese a los solemnes compromisos con biese habilitado mecanismos adecuados pa-
indígenas y cimarrones, no hay ningún pro- ra asignar a estos pueblos la prestación de
grama conocido que propenda por la pues- un servicio eficaz en materia de justicia, por
ta en práctica de lo definido en tales acuer- lo que indígenas y cimarrones han tenido
dos; que acudir en múltiples oportunidades a
• En materia de tierras, por disposición denunciar la violación de sus derechos y a
legal, el Estado es propietario de “toda tie- pedir justicia ante diversos organismos in-
rra sobre la cual no recaigan otros derechos ternacionales.
de propiedad”44. Las pocas disposiciones Venezuela: En la República Bolivariana
legales que abren alguna opción a favor de de Venezolana, se destacan los siguientes
indígenas y cimarrones, sólo les reconocen puntos en materia de política indigenista:
una precaria condición de usuarios tempo- • Los pueblos y organizaciones indígenas
rales en las tierras que han sido sus espacios venezolanas, que han realizado en los últi-
tradicionales de vida. mos años un activo esfuerzo de reorganiza-
• En materia de Recursos Naturales, se- ción, enfrentan hoy diversos retos de extre-
gún norma constitucional, la Nación es ma complejidad y seriedad: uno, procurar
dueña de todas las riquezas y recursos natu- el pronto desarrollo legal y puesta en prác-
rales del país, sobre los cuales tiene el dere- tica de las normas constitucionales y con-
70 Manual para la formación en derechos indígenas
vencionales acogidas apenas tres o cuatro to de Ley si llegara a ser aprobado. Sin em-
años atrás; dos, procurar el remedio a los bargo, este propósito demandará, además,
grandes vacíos y daños ocasionados por la un esfuerzo sostenido de los pueblos, orga-
negligencia o la acción equivocada del Esta- nizaciones y comunidades y del Estado para
do en asuntos de tierras, de educación, de resolver situaciones complejas y poner en
gobierno propio y defensa de la autonomía, marcha acciones en las que otros países han
de salvaguarda del patrimonio histórico y alcanzado metas significativas. Por muy di-
cultural etc. ; y tres, procurar a toda costa versas razones, el tema de la tierra resulta
mantener la unidad organizativa y fortale- ser de prioritario interés, y a él se hará refe-
cerla para enfrentar las nuevas dificultades, rencia amplia más adelante. Pero otras ma-
procurar el apoyo de otros sectores del país terias, como las del esfuerzo para impulsar
a sus demandas (apoyo del cual han careci- el fortalecimiento y desarrollo del gobierno
do en gran parte hasta hoy), y procurar la propio, la adecuación de la educación a
autonomía en la orientación y manejo de nuevos métodos y nuevos currículos, la sa-
sus propias organizaciones. lud, la participación, la seguridad del patri-
• A propósito del tema del desarrollo y monio cultural de las comunidades, com-
puesta en ejecución de los nuevos linea- prometerán el esfuerzo unificado, sostenido
mientos de política, las organizaciones in- y muy lúcido de éstas y de sus dirigentes.
dígenas con el apoyo del Estado y de algu- • Aunque el Proyecto de la llamada Ley
nos pocos profesionales, han realizado al- Orgánica no ha obtenido sus aprobación fi-
gunas tareas, como la formulación y adop- nal y aunque todavía se discute un proyecto
ción de la llamada Ley de Demarcación y de Decreto Reglamentario de la Ley de De-
Garantía del Hábitat y Tierras de los Pueblos marcación y Garantía del Hábitat y Tierras
Indígenas48, aprobada por la Asamblea Na- de los Pueblos Indígenas, un buen número
cional en Enero del 2001, y como el Proyec- de pueblos y comunidades de varios Esta-
to de Ley Orgánica de Pueblos y Comunida- dos, con el apoyo del Gobierno y de distin-
des Indígenas puesto a consideración de la tas ONGs, han iniciado un activo esfuerzo
Asamblea Nacional en noviembre del año de autodelimitación de sus territorios. Esta
2002. Se han realizado, por lo que se sabe, labor que tiene el propósito de definir e
algunos avances en la puesta en práctica del identificar los límites de sus espacios tradi-
primer instrumento, no obstante las diver- cionales de vida, con arreglo a la tradición
sas limitaciones y vacíos de tal ordenamien- de posesión y uso de la tierra y los recursos
to. El nuevo Proyecto de Ley Orgánica es el de cada pueblo y de los pueblos vecinos y
producto de un esfuerzo para definir un ré- empleando técnicas apropiadas de agri-
gimen coherente y global que le asegure mensura, se viene concretando en la elabo-
una amplia y equilibrada cobertura a las ac- ración de la cartografía técnica que pueda
ciones del Estado en materia indígena. Ha servir de apoyo a los actos administrativos
sido escrito en un lenguaje sencillo, sin de reconocimiento legal de la tierra, una vez
omitir la atención de los asuntos priorita- se cuente con los instrumentos legales de
rios y sin exceso de pormenores que entra- apoyo necesarios.
ben su ejecución. • El punto de mantenimiento de la uni-
• El punto relacionado con la corrección dad y logro del apoyo de otros sectores a las
de vacíos y daños de la inacción o la acción demandas y propuestas indígenas, no en-
de las políticas anteriores, exigirá sin duda traña relación directa con la legalidad o el
una base legal muy clara y perentoria, a lo ámbito de los derechos. Sin embargo, pare-
que proveería a no dudarlo el nuevo proyec- ce que este tema condicionará el desarrollo
Manual para la formación en derechos indígenas 71
y concreción futuros de los que hasta ahora Exército Brasileiro com as comunidades indíge-
son sólo lineamientos formales de política. nas.
7 Ley 9. 985 de 18 de Julho de 2000, Regulamenta
El actual Gobierno venezolano ha expresa-
o art. 225, § 1º. , incisos I, II, III e VII da Consti-
do reiteradamente su voluntad de apoyo a tução Federal, institui o Sistema Nacional de
la búsqueda de solución de las viejas de- Unidades de Conservação da Natureza e dá ou-
mandas de los pueblos indígenas venezola- tras providencias.
nos. Esta voluntad se ha hecho manifiesta 8 Arango Ochoa, Raúl, y Sánchez Gutiérrez, Enri-
en la aprobación de reformas sustanciales que: Los Pueblos Indígenas de Colombia en el Um-
bral del Nuevo Milenio, Departamento Nacional
en los ordenamientos legales, y se ha acredi- de Planeación – DNP -, Bogotá D. C, Colombia,
tado en el apoyo a diversas iniciativas de 2004. Versión digital página web: (www. dnp.
atención especial a los indígenas en la pres- gov. co), ícono de Desarrollo Territorial, link Di-
tación de los servicios básicos de salud, versidad Étnica y Cultural.
educación y otros requerimientos de la vida 9 Véase como material ilustrativo de la realidad
comunitaria. Sin embargo, la necesidad de confrontada actualmente por los indígenas de
Colombia en los temas de orden público y nar-
conseguir que la política indígena ya adop- cotráfico, el informe de su visita a Colombia, en-
tada con la Constitución de 1999 y la apro- tre el 8 y el 17 de Marzo del año 2004, del Señor
bación del Convenio 169, tenga una proyec- Rodolfo Stavenhagen, Relator Especial de la Co-
ción a largo plazo, sin el riesgo de las con- misión de Derechos Humanos de la ONU, sobre
tingencias que traen los cambios nacionales derechos humanos y libertades fundamentales
de administración y de gobierno, demanda- de los indígenas.
10 Constitución Política de la República del Ecua-
rán en alto grado de ambas condiciones: dor – 1998 -, artículo 247.
mantenimiento de la unidad y apoyo de 11 Saavedra, Luis Angel (de Noticias Aliadas): Co-
otros sectores no indígenas. Este último es munidades Vs. Empresas Mineras (www, latinoa-
útil y necesario en todas partes, pero más en mérica-online. it/paesi3/ecuador1-04. html#se-
países como Venezuela, donde la población complica).
12 Corte Interamericana de Derechos Humanos:
indígena es una muy pequeña minoría en el
Resolución de 6 de Julio de 2004, Medidas Pro-
conjunto de la población nacional. visionales solicitadas por la Comisión Interame-
ricana de Derechos Humanos Respecto a la Re-
Notas pública del Ecuador, Caso Indígena de Sarayaku
(www. corteidh. or. cr/seriee/sarayaku_se_01.
1 Decreto Legislativo No. 143 de 20/06/2002 – doc)
Aprova o texo da Convenção No. 169 da Organi- 13 Pacto Internacional de los Derechos Civiles y
ção Internacional do Trabalho sobre os Povos Políticos, de 16 de Diciembre de 1966, artículo
Indígenas Tribais em países independentes. 27.
2 Ley No. 10. 768, de 23 de Maio de 2003, Cria a 14 Convenio sobre la Diversidad Biológica, Junio 5
Secretaria Especial de Políticas de Promoção da de 1992, arts. 8-j y 9-c-d.
Igualdade Racial, da Presidencia da República, e 15 Véanse: Núñez, Raquel, Guayana Francesa, en
da outras providências. Amazonía Selva y Bosques 10 años después de Río,
3 Instituto Socioambiental, Povos Indígenas no Colombia, Julio de 2002. (http: //www. wrm. or-
Brasil (http: //www. socioambiental. org/ho- g. uy/paises/Amazonia/Nunez2. html); y Forest
me_html). Peoples Programme, Philippine Indigenous Peo-
4 Ley No. 6. 001 de 19 de Dezembro de 1973, Dis- ples Links and World Rainforest Movement: So-
põe sobre o Estatuto do Índio. cavando Los Bosques – la necesidad de controlar
5 CEDI: Terras Indígenas na Amazonia Brasileira e las empresas mineras transnacionales (www. wr-
Outras Areas da Uniao Destinadas a Usos Espe- m. org. uy/publicaciones. socavando. pdf).
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18 State Lands Act, 1903. viembre de 2003 (www, aidesep. org-
19 Forests Act, 1953. . pe/materiales/documentos/doc 10 b. html).
20 Mining Act No. 20, 1989. 38 Véanse: Movimiento Mundial por los Bosques
21 Artículo 35. Tropicales: Minería: Impactos sobre los Bosques
22 Artículo 145. y su Gente (www. cedha. org. ar/docs/doc158-
23 Artículo 149. spa. doc); y AIDESEP: Gas de Camisea, septiem-
24 Artículo 212 A. bre de 2003 (www. aidesep. or. pe/voz%20indi-
25 Artículo 142. gena/septiembre2003/gas%20de%20camisea.
26 Artículos 212 A, B, C, E y F. htm).
27 No está por demás señalar el exorbitantes enun- 39 Consejo Directivo de Aidesep: Derechos de Pue-
ciado de funciones atribuidas a la señalada Co- blos Indígenas Amazónicos son desconocidos por
misión de Relaciones Étnicas por el artículo 212 INRENA, comunicado del 23 de Septiembre de
D, enunciado que, suprimiendo las repeticiones 2004.
y redundancias, podría reducirse a 2, máximo 3, 40 Decreto Supremo No. 111 del 2001 PCM.
numerales, en lugar de los 24 que presenta. 41 AIDESEP: Comunicación a los poderes legislati-
28 Con arreglo a esta norma fue hecho el primer re- vo y ejecutivo del Gobierno peruano, Septiem-
conocimiento de tierras en el año de 1976. El se- bre 19 de 2004 (www. aidesep. or. pe).
gundo y último de 1991, fue realizado con apo- 42: Kambel, Ellen-Rose, and Mackay, Fergus, op. cit.
yo en el Acta de Tierras del Estado. 43 Constitution of Surinam Republic, Article 8-2.
29 Aproximadamente una superficie de 1. 554. 000 44 Decree L-1 –1982, Baric Principles on Land Po-
hectáreas. licy, art. 1.
30 James, Tony: Indígenas Land Rights in Guyana: 45 Constitution of Surinam Republic, Article 41.
Past, Present and Future – American Peoples As- 46 Kambel, Ellen-Rose, and Mackay, Fergus, op. cit.
sociation (APA), Georgetown, Guyana, Juin 47 Un estudio realizado en el año de 1995 (Worlod
2003. (www. cpsu. org. uk/downloads/Lan- Resorurces Institute: Backs to the Wall in
d_Rights_Guyana. pdf) Surinam: Forest Policy en a Country in Crisis),
31 Rodríguez, Carolina – Minister of Amerindian apoyado en el examen de los contratos que por
Affairs -: Indigenous Rigth in Guyana. George- entonces estaba realizando el Surinam con em-
town, Juin 2003 (www. cpsu. org. uk/downloads- presas multinacionales, había previsto que el te-
/Carolyn%20Rodriguez. pdf). soro de Surimame recibiría pocos beneficios y
32 Decreto Ley 22175, mayo 9 de 1978, o Ley de co- que el medio ambiente y los pueblos indígenas y
munidades Nativas y de Desarrollo Agrario de tribales sufrirían un daño irreparable.
las Regiones de Selva y Ceja de Selva; y Ley 24656 48 Gaceta Oficial No. 37. 118 del 12 de Enero del
de abril 13 de 1987, o Ley General de Comuni- 2001.
dades Campesinas. 49 Confederación Sindical Única de Trabajadores
33 Artículo 149 de la Constitución de 1993. Campesinos de Bolivia – CSUTCB -, y Confede-
34 Artículo 89 de la Constitución de 1993. ración Indígena del Oriente Boliviano – CIDOB.
35 Ley 26505 de Julio 14 de 1995, o Ley de Inversión
50 Diciembre 30 de 1999.
Privada en el desarrollo de las actividades econó-
51 Mayo 22 de2002.
Manual para la formación en derechos indígenas 73
- ¿Qué recursos legales pueden interponer los Pueblos Indígenas frente a los
gobiernos que se niegan a regular legalmente los derechos que les fueran
conferidos por la Constitución Política respectiva?
- ¿Tiene el concepto de área protegida el mismo alcance legal en Bolivia, Bra-
sil, Colombia, Ecuador, Guayana Francesa, Guyana, Perú, Suriname y Vene-
zuela?
- ¿ Cómo se explica que un país como Colombia, que ha desarrollado legalmen-
te tantas de las prerrogativas étnicas, no tenga proyectos jurídicos relaciona-
dos con la biodiversidad y la propiedad intelectual de los Pueblos Indígenas
en este campo?
- ¿ Por qué puede considerarse que las disposiciones de la Constitución Políti-
ca de Perú en materia de prerrogativas de las comunidades indígenas son de
alto riesgo para la seguridad territorial del Estado?
- ¿ Habría alguna manera de interesar en la causa étnica a los defensores ve-
nezolanos del medio ambiente y otras causas de interés público, de modo
que los Indígenas además del apoyo estatal a sus demandas consiguieran un
canal de comunicación con el resto de la sociedad nacional?
- ¿ Qué trascendencia tiene el hecho de que en algunos de los países en estu-
dio, en las disposiciones legales se dé a diversos sectores indígenas la deno-
minación de campesinos?
- Francia no reconoce a las sociedades indígenas su identidad étnica como ba-
se de derechos especiales. Invoca para ello razones constitucionales que po-
drían ser resueltas con una reforma. ¿Cuáles son las razones políticas y eco-
nómicas no invocadas que impiden o dificultan tal reforma?
- Pese a los convenios históricos y otros compromisos legales contraídos con
los indígenas, Suriname ha incumplido reiteradamente sus responsabilidades.
¿Qué exigibilidad tienen tales acuerdos, si tienen alguna, y qué procedimien-
tos podrían seguirse para exigir su cumplimiento?
- La reforma constitucional en Brasil que otorgó importantes derechos y garan-
tías a los pueblos indígenas se dio en 1988. ¿Porqué, 17 años después, no se
ha cumplido su desarrollo en materias importantes como el régimen de go-
bierno interno y el aprovechamiento de recursos naturales en sus territorios?
tado. Una segunda reflexión provisional en proceso de desarrollo de las relaciones Esta-
este punto, sería para hacer notar las gran- do- Pueblos indígenas en este país, que el
des distancias que aún se observan entre la profesor y los alumnos se detengan con es-
definición de lineamientos de política indíge- pecial atención en la revisión detenida de la
na general de los países (al menos en el ca- diferencia que, por razón de su naturaleza,
so de aquellos países que tienen claramente sus propósitos y sus modalidades de funcio-
definida institucionalmente una política), fija- namiento, se presentan entre el modelo de
dos en sus ordenamientos, y la práctica de la vieja política de la tutela (ya en buena
tales políticas, y para apuntar cómo, en par- parte abolida), y el nuevo modelo de políti-
te no desdeñable, tales distancias se mantie- ca indígena fundado en las normas de la
nen por la renuencia y resistencia de los Es- Constitución Política vigente y en el Conve-
tados y gobiernos a redefinir su misión y a nio 169 de 1989 de la OIT, ratificado recien-
actualizar instrumentos y procedimientos pa- temente por el Estado. Deberá el profesor
ra atender las exigencias nuevas que les han llamar la atención sobre el mantenimiento
impuesto las reformas. bajo el nuevo régimen de algunos elemen-
Será necesario que el profesor haga tos importantes del viejo modelo, entre ellos
mención de algunas modalidades que revis- uno fundamental representado en la deci-
te el desarrollo de ordenamientos sobre de- sión del Estado de mantener bajo el exclusi-
rechos indígenas en Bolivia. A tal efecto, vo dominio suyo las tierras reconocidas a los
convendría hacer mención: de cómo esta le- pueblos indígenas como sus espacios de vi-
gislación se ha producido en su mayor par- da, otorgándole a los indígenas solamente
te en la última década y es posterior a la el usufructo de las mismas. A propósito del
Constitución de 1994; de cómo su inicio tuvo último tema aludido, convendrá que el pro-
lugar con motivo de las movilizaciones y re- fesor con sus alumnos ahonden en el signifi-
clamaciones de los Pueblos Indígenas de las cado que, a largo plazo, podría tener para
Tierras Bajas (Amazonía y Chaco), para que los indígenas el mantenimiento de la titulari-
el Estado les reconociera y protegiera sus dad de la tierra en cabeza del Estado, espe-
derechos territoriales; de cómo en este pro- cialmente tomando en consideración facto-
ceso de reclamaciones por sus derechos y res como: el reducido tamaño de la pobla-
de entendimiento con el Estado, se ha ob- ción indígena brasileña, en relación con la
servado una clara falta de unidad entre las población total del país (aproximadamente
organizaciones indígenas de las Tierras Altas un 0. 20%) y con la amplitud de la superfi-
y de las Tierras Bajas49, atribuible tal vez a cie que les ha sido reconocida; la limitación
razones de carácter histórico, diferencia de en la que estarían los pueblos indígenas, da-
realidades y de intereses entre ambos secto- das tales circunstancias para cumplir una de-
res, y diferentes modalidades de tratamien- fensa efectiva de sus territorios; y el riesgo
to estatal en el pasado; de cómo, tampoco de que gobiernos del futuro, considerando
se ha dado, según lo acreditan las investiga- nuevas necesidades del país y su población
ciones cumplidas, una continuidad y cohe- creciente o considerando opciones de su in-
rencia de los gobiernos de los últimos años terés diferentes, optaran por cambiar la
en sus programas de atención a los Pueblos destinación de los espacios hoy reconocidos
Indígenas, lo que parece mostrar una volu- a los pueblos indígenas.
ble o muy baja voluntad política del Estado. Al hablar de las condiciones que han
Al examinar el caso del Brasil, será enmarcado el desarrollo de los lineamientos
necesario, para una comprensión básica del de política indígena en Colombia, el profe-
Manual para la formación en derechos indígenas 75
sor tendrá en cuenta las siguientes: En desa- ción; otros factores exógenos y muy graves,
rrollo de sus luchas del pasado, los indígenas como la presencia de grupos armados y el
no sólo consiguieron mantener parte signifi- auge de los cultivos ilícitos en áreas periféri-
cativa de sus territorios y algunas formas im- cas del país, han afectado a las comunida-
portantes de dominio territorial y de gobier- des y organizaciones indígenas y limitado
no (Resguardos y cabildos), sino que obtu- drásticamente la acción del Estado en el
vieron del mismo Estado y de los organismos cumplimiento de sus compromisos.
más altos de justicia, diversos reconocimien- Algunas consideraciones preliminares
tos de estas conquistas como derechos in- al examen de los lineamientos específicos de
cuestionables; en el proceso reciente (o mo- política indígena en Ecuador, que debería
derno) de organización indígena que se ini- mencionar el profesor, son las siguientes:
ció por la década de los años sesenta, en aunque Ecuador ha tenido, desde la déca-
buena medida con motivo de la Reforma da del treinta del siglo anterior, un sistema
Agraria, participaron de manera unificada comunal de tierras legalmente reconocido,
los pueblos de las regiones selváticas y peri- éste, por su articulación en el régimen priva-
féricas y los que habitan otras regiones (an- do del código civil, no entrañaba una plena
dina, caribe, valles interandinos etc.) y esta seguridad para las comunidades poseedo-
unidad, con pequeños altibajos, se ha man- ras del espacio que compartían; las primeras
tenido hasta hoy; aunque en este ya largo normas modernas sobre indígenas en el
período de sus luchas (de casi 40 años) se Ecuador, vinieron a darse con los ordena-
han sucedido muchos gobiernos nacionales,
mientos agrarios de la década de los años
no se han dado cambios sensibles de políti-
sesenta y otras disposiciones posteriores en
ca que buscaran desconocer derechos pre-
ésta y otras materias; estas normas no otor-
viamente adquiridos o reconocidos a los
gaban derechos especiales ni fijaban proce-
Pueblos Indígenas. La reforma constitucional
dimientos especiales para cumplir el trabajo
del 91 vino a consolidar avances importan-
tes ya alcanzados en materias como las de de titulación de las tierras a las comunidades
tierras y el reconocimiento de las formas de indígenas; en forma paralela con el desa-
gobierno tradicionales, pero introdujo otras rrollo de los programas agrarios, se dio en
de alto interés, como la opción para los te- el país, tanto en la región de la Sierra ecua-
rritorios indígenas de acceder a la condición toriana como en la región de Amazonía, un
de entidades político administrativas, el re- dinámico proceso de organización de los
conocimiento de la jurisdicción indígena, la pueblos y comunidades indígenas que con-
capacidad de llevar sus propios voceros a siguió dar vida a un gran número de fede-
los cuerpos de representación democrática, raciones y confederaciones que se agrupan
y la de todos los Resguardos para recibir hoy en la Confederación de Nacionalidades
transferencia anual de recursos del tesoro Indígenas del Ecuador – CONAIE -; sólo en
para atender iniciativas de su propio desa- el año de 1998, con la aprobación del nue-
rrollo. Algunas circunstancias naturales limi- vo ordenamiento constitucional y la ratifica-
tan los esfuerzos de los indígenas colombia- ción del Convenio 169 de la OIT, se dio un
nos en la defensa de sus derechos y de su cambio significativo en la definición formal
seguridad como grupos, entre ellas la gran de políticas indígenas del país, al acogerse
dispersión geográfica que presentan los los postulados generales de derechos indí-
asentamientos de los núcleos indígenas, la genas a los que ya se hizo mención; los nue-
mayoría con muy bajos índices de pobla- vos ordenamientos constitucionales e inter-
76 Manual para la formación en derechos indígenas
Nación”; a pesar de que llegaron a produ- agrarios que hacían énfasis en la coloniza-
cirse algunas propuestas, la norma constitu- ción de los territorios aislados y selváticos, se
cional no tuvo desarrollo en ningún ordena- cumplió también un activo programa de de-
miento especial y, solamente se adoptaron limitación de áreas con fines de conserva-
disposiciones aisladas que procuraban res- ción y defensa ambiental o Áreas Bajo Régi-
ponder demandas de los indígenas en ma- men de Administración Especial (ABRAES);
teria de tierras, de educación y salud, pero ambos programas se cumplieron sobre tie-
siguiendo siempre las vías y procedimientos rras que, en su mayoría, representaban el
aplicables al resto de los nacionales; aunque espacio tradicional de vida de muchos Pue-
en Venezuela se desarrolló en el pasado un blos Indígenas; con la Constitución de 1999
gran esfuerzo de organización de los pue- y la ratificación del Convenio 169, Venezue-
blos y comunidades, con mucha frecuencia la dejó atrás el viejo modelo integracionista,
éste se vio sometido a la influencia de agru- acogiendo en esta materia los postulados
paciones ajenas, de carácter gremial o polí- básicos sustentados hoy por la mayoría de
tico; durante las últimas décadas, al tiempo los países andinos.
que se impulsaban algunos programas
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Derechos Indígenas y Constitucionalidad, ponencia
de Magdalena Gómez ante el XII Congreso de Dere-
cho Consuetudinario y Pluralidad Legal, Marzo de
2000. –http://alertanet.org/ - (Carpeta 1)
Manual para la formación en derechos indígenas 79
Lecturas recomendadas
Objetivo
indígenas a la tierra y sobre la tierra debe tos fundamentales del país (Constitución
gozar de seguridad y de estabilidad; que, co- Política y convenios ratificados por el país).
mo condición fundamental para asegurar la También deberá incorporar la atribución
vida de un pueblo a perpetuidad, no debe de las comunidades para el uso y aplicación
dejarse al libre juego de las leyes de la pro- de las normas tradicionales, o de derecho
piedad civil ordinaria, de la cual sus titula- consuetudinario, que han definido en el ré-
res pueden disponer a voluntad con arreglo gimen interno de vida de las propias socie-
a las condiciones que señalen la oferta y la dades indígenas.
demanda en el mercado de tierras. • El régimen de administración y mane-
• Los seis países aceptan, con algunas va- jo de la tierra y los asuntos internos de los
riantes que se verán al hablar de los linea- pueblos y comunidades indígenas, sin per-
mientos de la territorialidad en cada uno de juicio del acatamiento ya mencionado de
los nueve países amazónicos, que el espacio las normas fundamentales del país, deberá
territorial debido a los pueblos y comuni- otorgar a las comunidades un grado razo-
dades indígenas debe ser entendido como nable de autonomía (más o menos amplio
territorio, vale decir, que debe tener la di- de acuerdo con el país) en lo que corres-
mensión que comprenda la diversidad de ponde a los asuntos propios de las comuni-
usos que tradicionalmente le han dado las dades. Y deberá señalar unas normas claras
comunidades y Pueblos Indígenas según que permitan resolver las eventualidades en
sus patrones culturales1. las que se ventilen asuntos que toquen dere-
• Se estipula también en los ordena- chos de personas o entidades, públicas o
mientos de los seis países, que el otorga- privadas, ajenas a las comunidades indíge-
miento del derecho a la tierra de que dispo- nas. Como ejemplos, vale señalar: el apro-
nen o que se otorgue a los pueblos y comu- vechamiento por terceros de recursos natu-
nidades indígenas, debe incorporar el libre rales, renovables o no renovables, en tierras
acceso y capacidad de uso, en los espacios indígenas; el establecimiento de servidum-
poseídos y reconocidos como de su domi- bres que impliquen gravamen para las tie-
nio, sobre los recursos naturales que re- rras indígenas; la construcción de obras pú-
quieran para proveer al cubrimiento de sus blicas en tierras indígenas, la administra-
necesidades de supervivencia y mejora- ción de áreas que revistan el doble carácter
miento, según sus patrones de aprovecha- de parque naturales y territorios indígenas,
miento de los mismos. Este derecho, entra- y otros de naturaleza semejante.
ña también la capacidad y el deber de par- • Dentro de las responsabilidades de sal-
ticipar en las responsabilidades de adminis- vaguarda de los derechos territoriales de los
tración y cuidado de estos recursos, de indígenas, tendientes a garantizar la estabi-
acuerdo con los ordenamientos que rigen la lidad y seguridad de las comunidades en sus
materia. espacios de vida, se acepta, como de máxi-
• Con el reconocimiento del derecho de ma prioridad para el Estado, la de abstener-
los pueblos y comunidades indígenas a la se de trasladar a las poblaciones indígenas
tierra, los seis países también consagran el de sus lugares habituales de vida y de traba-
derecho de estas mismas sociedades a tener jo a lugares diferentes, aún con ocasión o
un régimen de administración de tales es- motivo de obras de especial importancia.
pacios. Este régimen deberá ser definido y Cuando tales traslados resulten inevitables,
acordado con los propios pueblos y comu- se determina como obligación perentoria
nidades y respetar y acatar los ordenamien- no sólo la de contar con el consentimiento
Manual para la formación en derechos indígenas 83
do una deuda histórica. Ninguna ley lo ha- las comunidades en el manejo de sus asun-
bía hecho, ni siquiera la ley agraria de la re- tos internos, ni cómo puede adelantarse el
volución del 53. En este ordenamiento se tratamiento de los asuntos con terceros no
identificaba a los Pueblos Indígenas de las indígenas (empresas que explotan recursos,
tierras bajas como salvajes. entidades públicas que proyectan y hacen
• La Ley distingue dos tipos de propie- obras o prestan servicios, colindantes que
dad territorial para las comunidades indí- demandan servidumbres o están obligados
genas: las llamadas tierras comunitarias de a facilitarlas etc.).
origen, para el sector llamado de comuni- • Las normas legales garantizan a los in-
dades indígenas y originarias (de tierras ba- dígenas la exclusividad en el aprovecha-
jas); y las llamadas tierras comunarias, para miento forestal en los TCOs reconocidos,
el sector de las comunidades indígenas an- pero no hablan de propiedad de los recur-
dinas, llamadas campesinas. Existe también sos naturales renovables4. La misma Ley fo-
la pequeña propiedad o propiedad indivi- restal (artículo 4º) reafirma que “los bos-
dual. Pero esta última no es objeto de un ques y tierras forestales son bienes del do-
tratamiento legal diferencial. Se rige por las minio originario del Estado sometidos a
normas de la legislación civil ordinaria. competencia del Gobierno nacional.
• Las tierras comunitarias de origen y las • Está claro que los recursos naturales no
tierras comunales o comunarias, compar- renovables son del Estado, pero no se ha fi-
ten en la legislación boliviana las caracterís- jado un régimen que determine el grado de
ticas de seguridad y estabilidad (son inalie- participación de los indígenas, para cum-
nables, no susceptibles de reversión, no sus- plir su aprovechamiento, ni el modo de
ceptibles de gravámenes ni de embargos e controlar los riesgos que este último podría
imprescriptibles), pero mientras las prime- ocasionar en las vida y en el medio de vida
ras comportan el carácter de territorios, las de las comunidades. Tampoco, obviamente,
segundas no2. Esta distinción parece tener se ha determinado el porcentaje de los be-
una explicación lógica en la naturaleza de neficios que les correspondería. Estas provi-
los espacios de vida que mantienen unas y siones constituyen responsabilidades del
otras. Sin embargo, podría tener algunas Estado, según los ordenamientos superio-
proyecciones el alcance de los derechos de res, pero aún no han sido cumplidas.
unas y otras comunidades frente a terceros • Como no se ha adoptado un régimen
y frente al mismo Estado. de comunidad, tampoco se han trazado
• Aunque en los ordenamientos genera- normas claras sobre el tema de la participa-
les del país sobre tierras indígenas (Consti- ción, estrechamente relacionado con el de
tución y Convenio 169), se prevé la capaci- las tierras y territorios de las comunidades.
dad de los indígenas para administrar sus Brasil: Los lineamientos específicos de la
tierras, en los ordenamientos sobre legaliza- política territorial indígena de Brasil, se de-
ción o titulación de las tierras no se ha pre- rivan de la Constitución Política del País,
visto un régimen especial de manejo de las del Convenio 169 de 1989 de la OIT, de la
propiedades territoriales indígenas. Hasta Ley 6. 001 de 1973 que crea el Estatuto del
ahora todo se ha dejado al arbitrio de las Indio, del Decreto No. 1775 del 8 de Enero
mismas comunidades según “las reglas de la de 1996 que dispone sobre el procedimien-
comunidad, de acuerdo a sus normas y cos- to administrativo de demarcación de las
tumbres”3. tierras indígenas, y de la Portaria No 14 del
• No está claro, según lo apuntado últi- 9 de Enero del último año señalado, emana-
mamente, hasta donde va la autonomía de da del Ministerio de Justicia, que establece
Manual para la formación en derechos indígenas 85
Y cabe aquí señalar que no existen en Bra- viejo régimen de la tutela, se encuentra en
sil, ni en el ordenamiento constitucional ni la disposición del artículo 232 de la Consti-
en leyes ordinarias, regulaciones específicas tución Política, en el que decide reconocer-
que ofrezcan los elementos jurídicos para el le plenas atribuciones a las comunidades y
esclarecimiento y manejo de las situaciones sus organizaciones, como partes legítimas,
de concurrencia, sobre unas mismas áreas, “para entrar en juicio en defensa de sus de-
de dos o más figuras jurídicas con fines di- rechos e intereses, interviniendo el Ministe-
ferentes. La claridad del texto constitucio- rio Público en todos los actos del proceso”.
nal que señala la improcedencia de dar a las En este sentido y en otros diversos aspectos
tierras indígenas destinaciones ajenas al fin de los tratados en los nuevos ordenamien-
propio de servir de espacio de vida a los in- tos constitucionales, se presentan diversas y
dígenas, y la nulidad de los actos que tal co- manifiestas contradicciones con determi-
sa pretendieran, parecen estar señalando naciones y procedimientos contenidos en el
que estas creaciones, en tierras indígenas, llamado Estatuto del Indio que, aunque no
de áreas con fines públicos ajenos a los in- de manera expresa, tácitamente todo parece
tereses indígenas serían nulas. Sin embargo, indicarlo, fueron derogados por el ordena-
nada se ha dicho sobre este tema, ni por el miento constitucional.
Gobierno ni por los órganos de justicia Colombia: En el caso de Colombia, es-
competentes. Y la ausencia de un régimen tos lineamientos se apoyan en la Constitu-
legal de pueblos y comunidades indígenas, ción Política, en el Convenio 169 de 1989 de
en lo que dice relación con la administra- la OIT, en las disposiciones agrarias, en las
ción y uso de sus tierras, contribuye a man- de medio ambiente y recursos naturales, y
tener la incertidumbre en esta materia. en otros ordenamientos especiales sobre in-
• Aunque se hará mención detenida del dígenas, anteriores y posteriores a la Cons-
tema en el capítulo siguiente, debe señalar- titución de 1991. Sus enunciados básicos
se aquí, como uno de los postulados especí- son, entre otros:
ficos más destacados de la actual política te- • Los actos de legalización o titulación
rritorial indígena del Brasil, el correspon- de las tierras indígenas se cumplen como
diente al carácter de tierras de pleno domi- actos de reconocimiento de un derecho
nio del Estado que otorga la Constitución preexistente, es decir como decisiones obli-
Política a las tierras reconocidas como terri- gatorias que no dependen de la voluntad
torios indígenas (art. 20-XI), disposición discrecional del Estado. Esto, porque en la
que ha sido ampliamente debatida, unas ve- jurisprudencia del país y aún en algunas de
ces para identificarla como rezago de la vie- las normas legales se ha determinado que
ja política de tutela del indígena como mi- las tierras tradicionalmente poseídas por
nusválido para el manejo de sus propios in- los indígenas nunca fueron ni han sido del
tereses, y otra para encomiar la voluntad del Estado (no han sido bienes fiscales) ni son
Estado que, manteniendo este dominio, tierras baldías.
quiere prestar un apoyo eficaz en la defensa • No hacen las leyes colombianas ningu-
de los pueblos indígenas, numéricamente na distinción entre indígenas andinos e in-
reducidos y con grandes limitaciones para dígenas de las regiones selváticas, ni para la
garantizar su propia seguridad. legalización de la tierra ni para efectos de
• Una expresión sin duda importante de otra índole.
la voluntad que tuvo el Estado brasileño pa- • El derecho sobre las tierras, según los
ra cambiar, por un régimen de plena res- ordenamientos legales y según la práctica,
ponsabilidad de los pueblos indígenas, el se hace en forma colectiva y gratuita a favor
Manual para la formación en derechos indígenas 87
privado), para el efecto de ejercer derechos que sólo serán expropiables por razones de
o contraer obligaciones. utilidad pública.
• Aunque el tema de la participación de • Estas características le fueron conferi-
los pueblos y comunidades indígenas en el das constitucionalmente a todas las propie-
tratamiento y atención de los asuntos de su dades comunitarias de tierras de indígenas,
interés directo, y en todos aquellos de cual- incluyendo obviamente las tierras ya legali-
quier índole que directa o indirectamente zadas que tenían tal carácter bajo diversas
puedan afectarlos, no se ha concretado en modalidades (comunas, centros, asociacio-
un ordenamiento general, sí se han acogido nes de centros, cooperativas, territorios ét-
disposiciones que abren espacios de partici- nicos etc.). Como todas ellas, incluyendo a
pación especial a los pueblos y comunida- las comunas, operaban en el marco de la le-
des indígenas, en algunos asuntos de carác- gislación ordinaria (Código Civil), lo dicho
ter administrativo o que puedan represen- significa que en virtud de la norma consti-
tar riesgos para la vigencia y seguridad de tucional tales bienes fueron sacados del li-
algunos de sus derechos fundamentales. bre comercio y del marco de las disímiles
Ecuador: En el caso de Ecuador, los li- normas bajo las cuales eran manejadas.
neamientos específicos sobre territorialidad • La mayoría de las normas que, en ma-
indígena, se apoyan en sus ordenamientos teria de indígenas, trae la Constitución del
constitucionales y del Convenio 169, pero 98, deben ser desarrolladas en leyes ordina-
también en ordenamientos sobre régimen rias para darles cabal cumplimiento. Entre
comunitario, en disposiciones agrarias, so- ellas la disposición que, al sustraerla del co-
bre recursos naturales y sobre medio am- mercio, sustrae a la propiedad territorial in-
biente, anteriores a la Constitución de 1998. dígena del manejo por las normas de régi-
Entre tales lineamientos, pueden enunciar- men civil. Se requiere un nuevo régimen de
se los siguientes: administración de estas propiedades, que,
• El Estado ecuatoriano acepta la auto- por una parte, defina algunas pautas míni-
definición que los Pueblos Indígenas hacen mas para su administración interna y, por
de sí mismos como “nacionalidades de raí- otra, señale la forma como se manejarán
ces ancestrales”. Definido este principio, aquellos asuntos que correspondan a rela-
añade que, entre sus derechos, estas agrupa- ciones con personas y entidades públicas o
ciones tienen los de “conservar la propiedad privadas no indígenas, en materias que ten-
de las tierras comunitarias”, “mantener la gan que ver con ordenamientos legales no
posesión ancestral de las tierras comunita- indígenas (manejo de recursos, obras pú-
rias y obtener su adjudicación gratuita, blicas, servidumbres, contratos con otras
conforme a la ley”. Parece, así, la Carta Polí- entidades etc.). Las normas del derecho
tica del Ecuador aceptar que el acto de lega- consuetudinario o tradicional son parte
lización de la tierra, representa también, co- fundamental de este nuevo régimen, pero
mo en el caso de Bolivia, un acto de com- no cubren todas las materias. Como este ré-
pensación de una deuda histórica. gimen no ha sido adoptado, las tierras ya le-
• La misma Constitución le otorga el ca- galizadas se encuentran hoy en una especie
rácter de imprescriptibles, inalienables, de limbo jurídico.
inembargables e indivisibles a las tierras co- • El Proyecto de Ley de Pueblos Autode-
munitarias de los pueblos y comunidades finidos como Nacionalidades, de la CO-
indígenas. Dice también la Carta que esta- NAIE, desarrolla propuestas que buscan
rán exentos del pago de impuesto predial, y proveer solución a esta ausencia de un régi-
Manual para la formación en derechos indígenas 89
aceptación como miembro de la Comuni- miento de los recursos de los que han sido
dad Europea, instrumentos que no obstan- destinados a su supervivencia.
te su jerarquía y obligatoriedad, así debe se- • Por lo que se conoce, como fruto de las
ñalarse, no han tenido ninguna incidencia constantes y generalizadas reclamaciones
en la acción del Estado en la materia. Con- de las comunidades indígenas del país y de
siderando estos elementos de juicio, las si- sus organizaciones, lo mismo que de orga-
guientes observaciones procuran mostrar nismos privados que han apoyado estas de-
los rasgos o lineamientos aplicados en el mandas, durante el período de ya casi 60
manejo del tema de la territorialidad indí- años de vida como Departamento de Ultra-
gena en la Guayana francesa: mar, el Gobierno francés y la administra-
• Ya fue dicho o sugerido en textos ante- ción prefectoral de Guayana francesa han
riores que la República francesa, en el ma- dictado dos ordenamientos relacionados
nejo de sus relaciones con los pueblos indí- con el tema de las tierras indígenas. El pri-
genas de sus Territorios de Ultramar, tolera mero fue un decreto de la Prefectura de
la existencia de estas agrupaciones con sus Guayana, en 1971, a través del cual se creó
expresiones de vida propia, sin duda como en el sur del país la llamada “Zona de Inter-
una realidad sociológica o antropológica, dicción”, cuyo propósito, según lo enuncia-
pero se niega a aceptar para ellas la condi- do en las consideraciones que soportan las
ción de sociedades con derechos específicos decisiones, era mantener a los habitantes
derivados de esas particularidades que les indígenas y sus territorios lejos del contac-
otorgan una identidad diferente a la que to de los habitantes no indígenas, para pro-
puede mostrar el común de los franceses de teger a los primeros de la interferencia y la
la Metrópoli. Se ha puntualizado que, en su explotación perjudicial de los segundos. No
negativa, el Estado francés invoca el texto se conoce el área precisa de este territorio,
del artículo 2º de la Constitución Política, pero se supone que cubría aproximada-
para señalar que cualquier reconocimiento mente una tercera parte de las regiones bos-
de otra identidad diferente a la francesa po- cosas del país.
dría conspirar contra la unidad nacional • El segundo decreto5, emanado del Mi-
francesa, y que cualquier derecho que no se nisterio de Asuntos de Ultramar, aunque
apoyara en esa identidad francesa, atentaría constituye un ordenamiento de interés muy
contra la igualdad ante la ley que consagra amplio sobre el tema de las concesiones te-
la norma señalada. rritoriales y otras materias, destina su Sec-
• Probablemente con fundamento en las ción III a los derechos de las comunidades
referidas razones, Francia se ha abstenido que obtienen tradicionalmente sus medios
de introducir reformas en su texto constitu- de subsistencia del bosque. Entre otras de-
cional y en los ordenamientos concernien- terminaciones importantes sobre el tema
tes a la administración y gobierno de sus indígena, este ordenamiento trae las si-
Departamentos de Ultramar, incluyendo a guientes: reconoce a estas comunidades un
Guayana, para acoger opciones que permi- derecho de usufructo colectivo del territo-
tieran a las sociedades indígenas acceder al rio en actividades de caza, pesca y las demás
dominio de las tierras que han ocupado necesarias para la subsistencia6; determina
tradicionalmente y, apoyados en tal recono- que si las comunidades se transforman en
cimiento, poner en funcionamiento sus asociaciones o sociedades, podrían solicitar
propias formas de administración y mane- título de propiedad sobre alguna porción
jo de tales áreas y de cuidado y aprovecha- de tierras estatales, título que tendría vigen-
Manual para la formación en derechos indígenas 91
cia limitada con la posibilidad de renova- dadas a las comunidades para salvaguardar
ción por períodos adicionales7; y puntuali- la simple tenencia y posesión que muchos
za, en fin, que los derechos de usufructo an- grupos todavía mantienen sobre sus espa-
tes referidos no podrán demandarse ni ob- cios de vida, desafiando las amenazas de
tenerse dentro de las áreas destinadas o que compañías mineras y madereras y, aún, de
se destinen a la prospección o explotación proyectos gubernamentales.
de minerales, ni en las áreas protegidas8. • No obstante lo señalado, resulta sin du-
• Las informaciones disponibles permi- da paradójica la línea que el Estado francés
ten corroborar que ni la llamada Zona de ha fijado en materia de política indígena en
Interdicción ha sido respetada por los no general y de política territorial indígena en
indígenas, ni protegida por el mismo Esta- especial, revisando y considerando debida-
do que, frecuentemente, otorga en su inte- mente las siguientes observaciones:
rior licencias o permisos para la explota- • El numeral 16 del preámbulo de la
ción de recursos naturales con grave per- Constitución francesa de Octubre de 1946,
turbación para la vida de las comunidades; acogido en la Carta fundamental vigente,
ni los llamados derechos de usufructo tie- dice que “Francia forma con los pueblos de
nen una proyección ventajosa real para los ultramar una unión fundada sobre la igual-
indígenas que no cuentan con la garantía de dad de derechos y de deberes, sin distinción
una seguridad permanente en sus espacios de raza ni de religión”. Este texto acepta con
de vida, en constante zozobra por la presen- claridad que, además del pueblo francés
cia de los agentes de la minería prevalidos (como categoría que engloba al conjunto de
del poder preferencial que les dan las mis- todos los nacionales), en las tierras de ultra-
mas normas que pretenden amparar a los mar existen otras sociedades que tienen la
indígenas. Tampoco tiene ninguna viabili- condición de pueblos.
dad práctica la opción abierta a las comuni- • El numeral 14 del señalado preámbulo,
dades, para transformarse en sociedades ci- dice que “La República francesa, fiel a sus
viles o comerciales (modelos de organiza- tradiciones, se acoge a las reglas del Dere-
ción de alta complejidad y ajenos a la cultu- cho Público Internacional”. Y ocurre que
ra indígena), para acceder a la obtención de Francia, como miembro de la ONU, ha ra-
títulos precarios de propiedad sobre la tie- tificado instrumentos internacionales im-
rra, sujetos a la voluntad cambiante de los portantes, como los Pactos de Derechos Ci-
gobiernos para su prórroga. viles y Políticos y de Derechos Económicos,
• No se observan, por lo visto, avances Sociales y Culturales y el Convenio de la
positivos en el Estado francés para definir y Biodiversidad; y, como miembro de la
poner en marcha a favor de los pueblos in- Unión Europea, ha acogido ordenamientos
dígenas de Guayana un proceso de recono- como la Resolución A3-0059/1993 del Par-
cimiento del derecho fundamental al terri- lamento Europeo sobre acción requerida a
torio, hoy ampliamente aceptado en orde- escala internacional para proporcionar una
namientos internacionales y constituciona- protección eficaz para los pueblos indíge-
les de muchos países. Y esa carencia de nas, y como la Resolución 13461 de 1998
avances se expresa bien en la ausencia casi del Consejo de Ministros Europeo “sobre
total de ordenamientos nacionales que defi- los pueblos indígenas dentro de la estructu-
nan el derecho y determinen los procedi- ra de la cooperación para el desarrollo de la
mientos para reconocerlo, y se manifiesta comunidad y de los Estados miembros”9.
en la falta de seguridad y de garantías brin- En mayor o menor grado, todos los ordena-
92 Manual para la formación en derechos indígenas
mientos internacionales señalados compro- que reciban aprobación de los órganos del
meten al Estado francés en su responsabili- poder público. Por lo demás, Guyana no ha
dad de reconocer derechos especiales a los ratificado el Convenio 169 de 1989 de la
pueblos indígenas de sus territorios, entre OIT que pudiera invocarse y servir de apo-
ellos el fundamental de la tierra. yo, en ausencia de normas constitucionales,
• Los artículos 2º y 17 de la Declaración a la adopción de medidas de reconocimien-
de los Derechos del Hombre y del Ciudada- to y salvaguarda de los derechos fundamen-
no de 1789, amparada como parte angular tales de los pueblos indígenas.
de todas las constituciones francesas inclu- • En el Acta de Independencia de Guya-
yendo la actual, señalan que la propiedad na, aprobada en 1965, se acordó que “se re-
“es uno de los derechos naturales e impres- conocerán legalmente a los amerindios los
criptibles del hombre”, y que “es un derecho derechos de propiedad o de ocupación so-
inviolable y sagrado”. No resulta, por lo vis- bre las áreas o reservaciones donde cual-
to, explicable que Francia no sólo quiera quier tribu o comunidad de amerindios se
desconocer que la posesión y propiedad encuentre actualmente residiendo o tenga
tranquilas de la tierra resultan esenciales a asentamiento, lo mismo que otros derechos
la vida de los indígenas, sino que, como Es- como los de tránsito para acceder a otras
tado, se empeñe en continuar soslayando el tierras donde por costumbre o tradición
compromiso de dar concreción a este dere- hubieren tenido tales derechos. En los tér-
cho natural, imprescriptible, inviolable y minos señalados se entenderá que la men-
sagrado en el caso de las sociedades indíge- cionada propiedad comprenderá todos los
nas de su departamento de ultramar de derechos que corresponden o tienen rela-
Guayana. ción con dicha propiedad”12.
Guyana: Los elementos de apoyo de ca- • Como respuesta al compromiso del
rácter jurídico que permiten identificar los Acta de Independencia, se creó en 1966 la
lineamientos de política territorial indígena llamada Comisión de las Tierras Amerin-
del Estado de Guyana, se encuentran bási- dias (ALC)13, con la responsabilidad de de-
camente en su Constitución Nacional, en el terminar las áreas de residencia amerindia
Acta de Independencia con gran Bretaña al momento de la Independencia y presen-
suscrita en 1965, en la llamada Acta Ame- tar recomendaciones sobre los derechos te-
rindia10, y en el Acta de Tierras del Esta- rritoriales y otros derechos que pudieran o
do11. Como resultado del examen de estos debieran ser reconocidos a los indígenas.
ordenamientos y de las acciones cumplidas Sólo en 1969, la Comisión rindió su infor-
hasta ahora por el Estado guyanés, pueden me, recomendando reconocer derechos a
extraerse, entre otras, las siguientes obser- 128 comunidades sobre una superficie de
vaciones: 24. 000 millas cuadradas, de las 43. 000 que
• La Constitución de Guyana, como fue reclamaban los indígenas, y sugiriendo re-
apuntado anteriormente, no define ningún conocerles, además, los derechos mineros a
derecho sobre tierras indígenas. Al contra- una profundidad de 50 pies bajo la superfi-
rio, en el artículo 142 autoriza expropiacio- cie del suelo14.
nes, aún sin indemnización (confiscacio- • Siete años después del informe de la
nes), sobre tierras de indígenas para fines ALC, en 1976, el Gobierno de Guyana deci-
de interés público, y vale la pena señalar que dió reformar el Acta Amerindia y, en tal
en Guyana son considerados como de inte- oportunidad, hacer el primer reconoci-
rés o de utilidad pública todos los proyectos miento de tierras a 65 comunidades ame-
Manual para la formación en derechos indígenas 93
rindias sobre una superficie aproximada de cumple como espacio de vida de la comuni-
4. 500 millas cuadradas15. En la reforma del dad indígena.
Acta Amerindia se determinó que los títu- • El Acta de Tierras del Estado, en su Sec-
los fueran otorgados en cabeza de los res- ción 3ª, autoriza al Presidente de la Repú-
pectivos Consejos de Aldea, los que ten- blica “para hacer concesiones definitivas o
drían, además la función de atender a la ad- provisionales de cualquier tierra de Guya-
ministración y cuidado de las tierras reco- na, con sujeción a condiciones si lo consi-
nocidas. También se decidió, contrariando dera necesario”. Con apoyo en este ordena-
las recomendaciones de la ALC, que de las miento, en 1991 el Presidente de la Repúbli-
áreas reconocidas a las comunidades que- ca hizo el reconocimiento a favor de 10 co-
darían excluidos los recursos mineros de munidades indígenas del área minera del
todo tipo y, además, los ríos y sus cauces, las Alto Mazaruni, sobre otras tantas porciones
tierras paralelas a tales cauces sobre una de tierra que, en su conjunto, sumaban
distancia de 66 pies contados a partir de la aproximadamente 1. 500 millas cuadradas.
marca media baja del agua, las tierras que Con estas nuevas adjudicaciones, el total de
estuvieren siendo objeto de uso oficial al comunidades atendidas en el país asciende
entrar a regir la reforma del Acta, las ocupa- a 75, y las tierras entregadas aproximada-
das o proyectadas como aeropuertos, y los mente a 6. 000 millas cuadradas16, que re-
edificios e instalaciones del Estado junto presentan una cuarta parte de las tierras
con las áreas sobre las cuales estuvieren le- propuestas por la ALC y apenas algo más de
vantadas tales construcciones. la séptima parte de las demandadas por las
• También en la señalada reforma del comunidades. Considerando, además, que
Acta Amerindia, se reiteró la norma consti- la ALC hablaba de 128 comunidades, se
tucional que atribuye al Estado la capacidad concluye que faltarían por atender un total
para expropiar tierras de indígenas, con o de 53 comunidades que representan el 41.
sin indemnización, por motivos de utilidad 4% del total de las que habitan en el país.
pública. Esta última atribución en Guyana • Las observaciones precedentes mues-
resulta de por sí extremadamente riesgosa, tran que los actos de reconocimiento de tie-
por el poder discrecional de que gozan al- rras indígenas de 1976 y 1991, se apoyaron
gunos órganos y funcionarios del Estado en ordenamientos legales diferentes. Este
para asignarle el carácter señalado a proyec- tratamiento diferencial no encuentra expli-
tos del Estado o que este patrocine. Sin em- cación alguna y parece obedecer solamente
bargo, el Acta Amerindia de 1976, en su ar- al criterio de los gobernantes de turno. Sin
tículo 21 A - 4, convierte esta atribución, ri- embargo, la diferencia de regímenes no re-
gurosamente regulada en la mayoría de las sulta intrascendente. En efecto, mientras los
legislaciones del mundo, en una potestad títulos otorgados en 1976, al amparo del
odiosa y arbitraria, e inconstitucional sin Acta Amerindia, comportan serias limita-
duda alguna frente a la misma Carta Políti- ciones sobre los ríos y tierras aledañas, áreas
ca, al habilitar como justificación para el construidas, pistas de aviación y recursos
despojo de las tierras indígenas cualquier del subsuelo, en los títulos otorgados al am-
pretendida falta de lealtad de los miembros paro del Acta de Tierras del Estado, los úni-
de la comunidad hacia el Gobierno, o el cos bienes excluidos son los minerales;
simple criterio del Ministro del ramo que mientras en los primeros títulos, el Estado,
proyecte para la tierra otra utilidad a su jui- a través de sus ministros, tiene el poder dis-
cio más importante que el servicio que crecional para revocar las adjudicaciones o
94 Manual para la formación en derechos indígenas
expropiar las tierras indígenas, en los se- la defensa de sus espacios de vida y la revi-
gundos no se señalan causales que puedan sión de las adjudicaciones adelantadas, en
determinar decisiones semejantes; y, final- orden a realizar ampliaciones y correccio-
mente, cabe apuntar que mientras las pri- nes a las que haya lugar. Han demandado
meras adjudicaciones sólo aparecen en el igualmente al Estado, abstenerse de prose-
texto del Acta Amerindia que les dio origen, guir en la política indiscriminada de otor-
las que se otorgaron en 1991 se encuentran gar licencias y permisos de explotación mi-
contenidas en documentos escritos que les nera y forestal sobre tierras indígenas, polí-
fueron otorgados y entregados a todas y ca- tica que ha ocasionado drásticos daños en
da una de las comunidades atendidas en- la vida económica, social y cultural de estas
tonces. comunidades, y verdaderos desastres am-
• La actual situación de las comunidades bientales por la contaminación de ríos, la
indígenas de Guyana en materia de tierras destrucción irracional de los bosques y la
no acredita, entonces, un avance significati- desaparición de la fauna.
vo que les garantice estabilidad y seguridad • En el año 2000, el Estado introdujo al-
en la posesión. El importante sector de co- gunos cambios en la Constitución Política
munidades no atendidas hasta hoy (del de Guyana relacionados con indígenas17,
41%), aunque ocupa aún en su mayor par- entre los cuales debe destacarse la creación
te los que han sido sus espacios de vida tra- de una llamada Comisión de Relaciones Ét-
dicionales, se encuentra en tierras que, de nicas a la que señala un amplio pliego de
acuerdo a las normas legales, corresponden funciones, todas orientadas a procurar la
o bien a las llamadas tierras del Estado o armonía y el respeto entre las distintas
bien a las llamadas áreas forestales, espacios agrupaciones étnicas que viven en el país. El
regulados en ambos casos por ordenamien- enunciado de funciones se abstiene de otor-
tos que no sólo no les garantizan ninguna gar derechos específicos a los pueblos y co-
seguridad, sino que favorecen la aplicación munidades amerindios, lo que no inhabili-
de estas tierras a finalidades distintas a la de taría sin duda a la entidad para hacer reco-
garantizar la vida de sus pobladores ances- mendaciones a los órganos competentes
trales. En cuanto a las mismas comunidades con el fin de reformar los ordenamientos
atendidas con títulos, cabe señalar que no legales existentes en materia de tierras de
sólo enfrentan las limitaciones impuestas a indígenas. Obviamente, estas recomenda-
los títulos de las que ya se hizo mención, si- ciones podrían ser o no ser atendidas. No
no el hecho de que, regularmente, tales títu- asume, por lo visto, el Estado una responsa-
los cubren apenas parte reducida de las que bilidad clara en esta materia. Desde el año
han sido sus tierras tradicionales. 2002, la Ministra de Asuntos Amerindios
• Las comunidades indígenas de Guya- anunció la decisión gubernamental de tra-
na han venido demandando con insistencia bajar, de acuerdo con las comunidades in-
una pronta revisión de fondo del Acta Ame- dígenas y sus organizaciones en la prepara-
rindia, que permita definir y acoger un or- ción del proyecto de nueva acta amerindia.
denamiento acorde a los lineamientos de Para el efecto se realizó una amplia consul-
política indígena ya adoptados o en proce- ta entre las comunidades, a fin de conocer
so de definición y adopción en el Derecho su opinión sobre los distintos componentes
Internacional. Han demandado también la de lo que sería una nueva política, más ajus-
pronta atención de las comunidades que tada a la realidad indígena y a las orienta-
carecen de todo instrumento de apoyo para ciones actuales en la materia. Expertos in-
Manual para la formación en derechos indígenas 95
ternacionales han hecho aportes destacados • Desde la década de los años setenta
para un nuevo proyecto, cuyo texto, si es (durante el gobierno del General Velasco
que ya existe, no se ha dado a conocer. Alvarado), Perú abandonó en sus ordena-
• El Ministerio de Asuntos Amerindios mientos legales el término de indígenas pa-
continúa adelantando la revisión de las ti- ra hacer referencia a las sociedades andinas
tulaciones de tierras ya realizadas. La finali- y amazónicas de ascendencia precolombi-
dad de esta medida que ha recibido serias na. Desde entonces, se introdujeron los
objeciones y oposiciones de las comunida- conceptos de Comunidades Campesinas y
des indígenas, no ha sido plenamente expli- Comunidades Nativas para identificar, en
cada, aunque es de suponer que, con ella, se su orden, a unas y otras agrupaciones. Des-
busque recoger una información sólida pa- de los mismos años provienen dos ordena-
ra subsanar los errores e imprecisiones de mientos básicos que definen el régimen de
los que adolece la mayoría de los 75 títulos organización, gobierno y administración
otorgados hasta hoy. Por otra parte, no ha del territorio, determinando el funciona-
habido respuesta a los requerimientos indí- miento legal administrativo de ambos tipos
genas para suspender el otorgamiento de li- de comunidades.
cencias y permisos de explotación de recur- • Resulta claro con arreglo a estos dos re-
sos naturales, y para controlar la actividad gímenes y otras disposiciones legales nacio-
de aquellas empresas que están afectando la nales, que el ordenamiento legal peruano
vida de las comunidades y el medio am- de carácter nacional no acoge tampoco el
biente. concepto de pueblo indígena para identifi-
Perú: Los lineamientos específicos de car a sectores de comunidades que tienen
Perú, en materia de territorialidad indíge- una misma identidad étnica y cultural. El
na, se encuentran en la Constitución Políti- término Pueblos Indígenas se incorporó a
ca, en el Convenio 169 ratificado por el la legislación peruana en 1994 (después de
país, y en un crecido número de leyes, entre aprobada la Constitución Política vigente)
las que deben forzosamente citarse: Ley de y no ha tenido tampoco una incidencia re-
Comunidades Campesinas, Ley sobre Des- gular en los ordenamientos posteriores so-
linde y Titulación del Territorio de las Co- bre indígenas, en los que se han seguido
munidades Campesinas, Ley de Comunida- aplicando los conceptos de Comunidades
des Nativas, Ley Forestal, Ley General de Nativas y Comunidades Campesinas.
Áreas Protegidas, Ley Orgánica de Aprove- • A diferencia de otros países (como Co-
chamiento de Recursos Naturales, Ley de lombia, Bolivia y Ecuador) donde se han
Desarrollo de la Amazonía, Ley de Propie- cumplido muchas legalizaciones de tierras
dad Intelectual, Ley de Inversión Privada en a favor de Pueblos Indígenas (aunque ha-
el Desarrollo de las Actividades Económicas yan sido identificados solamente como gru-
en las Tierras del Territorio Nacional y de pos étnicos o asociaciones de comunida-
las Comunidades Campesinas y Nativas, des), en Perú la totalidad de las titulaciones
Ley de Titulación de las Comunidades o reconocimientos de propiedad territorial,
Campesinas de la Costa, Código del Medio se ha cumplido a favor de comunidades. El
Ambiente y los Recursos Naturales, Ley de concepto de comunidad aparece difusa-
Promoción de la Inversión en la Amazonía mente definido en la Ley de Comunidades
etc. La revisión de estos ordenamientos, Nativas18, pero en la práctica aplicada por
permite destacar, entre otros, los siguientes, el Estado peruano parece haberse entendi-
como lineamientos específicos de la política do comúnmente como el asentamiento o
territorial indígena en el Perú: conjunto de asentamientos que reclaman
96 Manual para la formación en derechos indígenas
rece dirigida a facilitar la disolución del sis- ternacionales (como los Pactos de Derechos
tema de propiedad comunal de las tierras y Civiles y Políticos y de Derechos Económi-
a dejar éstas dentro del libre juego del mer- cos, Sociales y Culturales, la Convención
cado de la propiedad individual. Internacional sobre Eliminación de todas
• Ya se dio cuenta en el capítulo anterior, las formas de Discriminación Racial y los
sobre los trabajos que, de manera conjunta, ordenamientos que le comprometen como
se encuentran adelantando actualmente las país miembro de la OEA), y en el Decreto L
comunidades indígenas, encabezadas y re- de 1982, sobre política de tierras, que dictó
presentadas por AIDESEP, y el Gobierno el Gobierno militar de aquel año en sustitu-
peruano, para la preparación de una serie ción de la Ordenanza Agraria de 1937. Y en-
de proyectos en el campo de la legislación, tre los aludidos lineamientos debe hacerse
tendientes, entre otros propósitos, a revisar mención de los siguientes:
y modificar los ordenamientos constitucio- • No obstante que en Surinam el Gobier-
nales, a producir una nueva Ley de Pueblos no colonial, a través de tratados y de acuer-
y Comunidades Indígenas, otra relacionada dos, reconoció reiteradamente el derecho
con pueblos indígenas en aislamiento vo- de los pueblos indígenas a la tierra y a la au-
luntario, una más sobre administración de tonomía de gobierno, y reconoció también
reserva comunales y algunas iniciativas garantías a las comunidades cimarronas, el
más, todas tendientes a procurar ajustes en gobierno actual no acepta como válidos y
la institucionalidad de vida y gobierno de generadores de derechos a favor de las seña-
los pueblos indígenas, con arreglo a las nor- ladas poblaciones tales acuerdos, ni acepta,
mas del Convenio 169 de 1989 de la OIT y obviamente, que el actual Estado guyanés
las nuevas orientaciones que se proyectan tenga a su cargo responsabilidades que
en las propuestas de Declaración de la cumplir con fundamento en los mismos.
ONU y de la OEA, en proceso de definición • La Constitución de Surinam no hace
y aprobación. No son conocidos aún los mención ni de los indígenas ni de los cima-
avances conseguidos en estos trabajos, pero rrones ni hace mención de los derechos te-
sin duda parte importante de varias de estas rritoriales de estos grupos. El artículo 41 de
iniciativas tendrán que ver con la urgencia la Constitución dice que todos los recursos
de revisar a fondo los actuales ordenamien- naturales son del Estado, lo que hace supo-
tos sobre propiedad, administración y uso ner que se reserva también el dominio so-
de la tierra y los recursos naturales. bre la tierra. Así lo da a entender el Decreto
Surinam: Son muy pocos y muy cortos, sobre Política de Tierras del año 1982 cuan-
como fue ya señalado, los ordenamientos do señala que es de propiedad del Estado
legales que en este país se ocupan de los te- “toda tierra sobre la cual no recaigan otros
mas de indígenas y cimarrones y, entre es- derechos de propiedad29.
tos, del tema de las tierras. Si como fruto del • Surinam ha tenido históricamente di-
examen de tales ordenamientos, pudiera versos sistemas de propiedad y dominio de
hablarse de unos lineamientos de política la tierra. Al parecer, desde 1865, se introdu-
territorial de indígenas y cimarrones en jo en el Código Civil la figura llamada del
Surinam, podría apuntarse que los tales se BW-eigendom (expresión que equiva de
hallarían contenidos actualmente en la manera aproximada, a propiedad absoluta),
Constitución Política del país, en el llamado un título que otorgaba al titular el dominio
Acuerdo de Paz suscrito entre el Gobierno definitivo y total del bien, sólo limitado por
Nacional y el Movimiento Insurgente en el el dominio eminente del Estado. Esta figura
año de 1992, en algunos ordenamientos in- no tuvo aplicación sino a partir de 1937
Manual para la formación en derechos indígenas 99
cuando se adoptó la Ordenanza Agraria que de tierra” en las áreas a las que se refería el
limitó su aplicación a las áreas inferiores a acuerdo. Finalmente se convino que, como
10 hectáreas. Por el Decreto de 1982 sobre medida adicional, el Gobierno establecería
política de tierras, ya mencionado, se limitó alrededor de cada una de las áreas de titula-
el uso de esta figura al otorgamiento de títu- ción de tierras, una zona económica desti-
los a gobiernos extranjeros para el estableci- nada a facilitar las actividades tradicionales
miento de sedes diplomáticas. Desde 1937 indígenas y cimarronas, de silvicultura, pe-
se empleó también el Leasehold que otorga- queña minería, pesca y caza32.
ba la propiedad del bien con un término de • Aunque el Consejo de Desarrollo del
vencimiento de 75 años y la obligación de Interior debía reunirse seis semanas des-
pago de una renta anual a cargo del titular. pués de firmado el Acuerdo, sólo lo hizo en
Esta figura también fue abolida por el De- 1995, y se disolvió sin atender ninguno de
creto de política de tierras en el año 1982, y sus compromisos, salvo algunas breves re-
en su reemplazo se estableció el Land Lease comendaciones que no definían ningún de-
(grondhuur), como única modalidad acep- rrotero claro de lo que debería hacerse. En
tada hoy para la adjudicación normal de 1998 el Gobierno creó otro nuevo Consejo
tierras, bajo variadas y gravosas condicio- con representantes indígenas nombrados
nes: duración entre 15 y 40 años, pago de por el Gobierno. Se desconoce hasta hoy el
renta anual, prohibición de cambio a la des- resultado de sus gestiones.
tinación para la que fue solicitada, venta o • Como lo ha señalado el juicioso estu-
hipoteca con permiso del Ministerio de Re- dio adelantado por Kambel y Mackay, va-
cursos Naturales, y poder discrecional del rias veces citado, el contenido del artículo
Ministerio para renovar o no, a su venci- 10 del Acuerdo de Conciliación “es bastan-
miento, el término de vida del título30. te ambiguo y lo único que abunda en él son
• En el Acuerdo para la Conciliación Na- imprecisiones, pues no es claro el sentido
cional y el Desarrollo Nacional, suscrito en que en el texto legal tienen los términos co-
1992 entre el Gobierno de Surinam y el mo villages, no hay certeza sobre la clase de
Movimiento Insurgente de indígenas y ci- títulos que estaría dispuesto a expedir el
marrones para poner fin al conflicto arma- Gobierno, ni en cuento a los alcances de di-
do, el Estado adquirió con indígenas y ci- chos títulos…” (Traducción del autor). El
marrones, entre otros compromisos, el de texto del Acuerdo tampoco es claro sobre la
esforzarse “para que los ciudadanos que vi- forma y procedimiento que deberían adop-
ven en tribus adquieran un título real sobre tarse para la titulación. Se dice que tal pro-
la tierra que ellos han reclamado y en las cedimiento debe ser señalado por las auto-
áreas donde viven”. Se definió en la misma ridades tradicionales de las comunidades,
oportunidad que la demarcación y mensu- pero a juicio del representante de la OEA
ra de las áreas por reconocer a los indígenas que acompañó la negociación, lo acordado
y cimarrones, se determinarían “con base fue que tales autoridades “señalaran el lote
en un estudio llevado a cabo sobre la mate- o predio de cada indígena y que luego éste
ria por el Consejo para Desarrollo del Inte- adelantara ante el Ministerio de Recursos
rior- ROB31 -. Decía igualmente el Acuerdo Naturales la legalización del mismo, tal co-
que las autoridades tradicionales de las tri- mo lo describe la ley nacional (L – De-
bus debían indicar los miembros de cada crees), lo que significa que los títulos serían
comunidad que pudieran “ser considerados Land lease (gronhuur)”33.
acreedores al título real sobre una parcela • El estudio de Kambel y Mackay señala
100 Manual para la formación en derechos indígenas
en forma minuciosa los graves efectos que de ambos sectores sean tenidas como sim-
la titulación de tierras a los amerindios y ci- ples ocupantes tolerados del territorio esta-
marrones, bajo las modalidades derivadas tal, sin la menor garantía de seguridad, ya
del Acuerdo de Conciliación, tendrían para que la ocupación y uso de la tierra, así se
ellos. Conviene, sin duda y por vía de ejem- trate de una ocupación y uso milenarios, no
plo, enunciar algunos de ellos así: estos títu- están catalogados como posesión y menos
los convertirían a los indígenas y cimarro- como propiedad, ni se hallan amparadas
nes en tenedores del Estado; el Gobierno por las garantías constitucionales relativas a
podría dar por terminado el título, a la ex- la compensación o indemnización por ac-
piración del término de vida de éste, y no ciones de despojo, limitación o daño. Las
renovarlo; el adjudicatario tendría que pa- acciones de desalojo de las comunidades de
gar una renta anual, so pena de perder el tí- sus tierras y otros múltiples actos de pertur-
tulo si dejara de hacerlo por 3 años; las tie- bación de su vida comunitaria, no obtienen
rras tituladas tendrían que ser destinadas a de ordinario ninguna atención de los órga-
cultivos permanentes, no rotativos; los títu- nos del Estado encargados de prestarla. Tal
los serían individuales, lo que contradice las como se dio uno de los primeros y grandes
demandas históricas y actuales de las co- desalojos de varias comunidades cimarro-
munidades; los títulos, en fin, serían reales, nas de sus tierras en 1963, sin indemniza-
lo que significa que podrían ser dados co- ción, para construir un embalse destinado a
mo garantía de créditos, corriendo el serio una hidroeléctrica, en los años recientes y
riesgo de perder la tierra. ya bajo un Gobierno independiente, se con-
• No obstante el tiempo transcurrido tinúan presentando hechos reiterados de
desde el Acuerdo para la Conciliación Na- perturbación de los derechos territoriales
cional y el Desarrollo, algunos factores co- de indígenas y cimarrones.
mo la falta de concreción en normas legales • El Decreto ya nombrado de 1982, sobre
y operativas de los puntos acordados, la política de tierras, dice que “los derechos de
inequidad e inconveniencia que para indí- indígenas y cimarrones sobre sus áreas de
genas y cimarrones representaba el com- poblamiento y sus terrenos agrícolas serán
promiso relativo a las tierras, y, sin duda al- respetados, salvo que se presente el conflic-
guna, la ausencia de voluntad política en las to con el interés general”34. Señalamos en el
instancias del poder del Estado, contribu- acápite anterior que la ocupación y uso de
yen a explicar el que ninguno de los puntos la tierra de indígenas y cimarrones, a la luz
relativos a las demandas de indígenas y ci- de la legalidad formal y la práctica jurídica
marrones haya tenido cumplimiento. Nin- del país, no son catalogadas como derechos,
guna comunidad indígena o cimarrona del y se dijo también que ninguna comunidad
país tiene hasta ahora definida legalmente ni sus miembros individualmente disponen
su situación territorial, y tampoco la tienen de títulos escritos emanados del Estado, por
resuelta los indígenas como personas. lo que la citada norma del Decreto del 82
• La atribución que el Estado se ha to- resulta bastante inocua. Algo más es que,
mado de apropiación de todas la tierras del aún en el supuesto de que las comunidades
país que no tengan títulos de dominio en dispusieran de los títulos escritos, su capa-
cabeza de alguien, y la ausencia de títulos de cidad de reclamación contra los actos per-
propiedad escritos en cabeza de los indíge- turbadores podría resultar infructuosa, si se
nas y cimarrones sobre las tierras que po- tiene en cuenta que en Surinam, por deter-
seen, ha motivado el que las comunidades minación legal del señalado Decreto, el ca-
Manual para la formación en derechos indígenas 101
rácter de asunto de interés general lo com- ticos cambios en la orientación de las polí-
porta cualquier proyecto que haga parte de ticas agrarias, algunos ordenamientos que
un plan de desarrollo aprobado35. traían algunas disposiciones relacionadas
Con arreglo a lo señalado, puede afir- con la territorialidad indígena, como la Ley
marse a manera de conclusión que el Esta- de Protección a la Fauna Silvestre, La ley
do de Surinam, aunque tiene un prologado Forestal de Suelos y Aguas, y la Ley Orgáni-
y numeroso inventario de compromisos so- ca del Ambiente. La revisión del conjunto
lemnes de carácter nacional e internacional de estos ordenamientos y de algunos más ya
que le obligan a procurar medios eficaces derogados, permite hacer el señalamiento
de reconocimiento y protección de los dere- de algunas características destacadas que
chos colectivos fundamentales de los pue- identifican la territorialidad indígena actual
blos indígenas y cimarrones, y de sus inte- y sus perspectivas hacia el futuro:
grantes como personas, no ha realizado ac- • Frente al viejo régimen jurídico indíge-
ciones significativas con tales propósitos en na, amparado en la Constitución Política de
sus ya casi cuatro décadas de vida indepen- 1961, integracionista y asimilacionista, la
diente como República. Resulta particular- nueva Constitución de la República Boliva-
mente lesiva en la vida de indígenas y cima- riana de Venezuela – CRBV - procura ajus-
rrones, la ausencia de reconocimiento de tarse a las nuevas tendencias del derecho in-
sus derechos de dominio y posesión efecti- ternacional en materia de derechos indíge-
va y definitiva de las tierras que han sido su- nas, que han venido abriéndose paso en los
yas. En 1966, el Ministro de Recursos Natu- regímenes de los países latinoamericanos.
rales, interrogado sobre las demandas y Estas nuevas tendencias, inspiradas y/o
protestas de indígenas y cimarrones contra coadyuvadas por las disposiciones del Con-
la complaciente política de concesiones fo- venio 169 de 1989 de la OIT, ya adoptado
restales en sus territorios, expresó, refirién- por Venezuela, se concretan en el reconoci-
dose a indígenas y cimarrones, que “Ellos miento, dentro del nuevo régimen jurídico
tienen que decidir si quieren desarrollo o si de este país, de un conjunto de derechos
prefieren seguir siendo gente atrasada que fundamentales, atribuibles a los pueblos y
vive en la floresta”36. No hay, por lo demás, comunidades, que buscan alcanzar la segu-
hasta ahora ninguna explicación al conti- ridad y las posibilidades de mejor vida para
nuado silencio de las autoridades del país a estas sociedades en el país.
las reclamaciones y protestas de los pueblos • Tal como se desprende de las normas
indígenas y cimarrones, y la frase del Minis- constitucionales del 99 y del Convenio 169,
tro parecería indicar que las autoridades de ya ratificado, el eje central y determinante
Surinam consideran a los pueblos indíge- de la nueva política indígena del Estado ve-
nas y cimarrones como un simple obstácu- nezolano, lo constituye el reconocimiento
lo a lo que en este país se ha llegado identi- legal de los derechos de los pueblos y comu-
ficar como “iniciativas de desarrollo”. nidades indígenas sobre su hábitat y sus tie-
Venezuela: Los lineamientos específicos rras tradicionales. Con arreglo a tales nor-
de política territorial indígena en Venezue- mas, este reconocimiento debe hacerse co-
la se apoyan hoy, fundamentalmente, en su mo resultado de un proceso en el que ten-
ordenamiento Constitucional, en el Conve- gan participación los propios pueblos y co-
nio 169 de 1989 de la OIT y en la llamada munidades, sobre las áreas de ocupación
Ley de Demarcación y Garantía del Hábitat tradicional, como bienes de dominio colec-
y Tierras de los Pueblos Indígenas. Se man- tivo, entregados a perpetuidad (por tener la
tienen todavía vigentes, a pesar de los drás- condición de inalienables, intransferibles,
102 Manual para la formación en derechos indígenas
miento de personería jurídica de los pue- política ambiental, reforma agraria, explo-
blos y comunidades indígenas y forma de tación de recursos mineros y petroleros,
acreditarla, de una rigurosa definición de participación ciudadana etc.) se incorpora-
los trámites a seguir en el proceso de legali- ran normas que determinaran con claridad
zación (con indicación de pasos, de instan- los derechos indígenas y las responsabilida-
cias, agentes del Estado que deben interve- des de respeto a estos derechos, con ocasión
nir, grado de participación indígena, dere- de las acciones que pudieran afectarlos en el
chos de terceros etc. etc.) y, sobre todo, de cumplimiento de estos ordenamientos. Al
un régimen mínimo de administración de parecer, esta precaución no ha sido tomada
los espacios territoriales que se reconozcan en cuenta, en ordenamientos tan importan-
a los indígenas. Ninguno de estos asuntos tes como la Ley de Reforma Agraria y Desa-
encuentra respuesta satisfactoria en el texto rrollo, ni en la ley de minería, dos esferas de
de la llamada Ley de Demarcación y Garan- la política del Gobierno, donde los derechos
tía del Hábitat y Tierras de los Pueblos In- de los indígenas pueden verse frecuente-
dígenas. mente amenazados.
• El Proyecto de Ley Orgánica de Pue- • No obstante los cuatro largos años
blos y Comunidades Indígenas que cursa en transcurridos desde la aprobación de la Ley
la Asamblea Nacional, procura con un en- de Demarcación y Garantía del Hábitat y
foque muy amplio enmendar las ambigüe- Tierras de los Pueblos Indígenas, el Estado
dades y vacíos de la Ley de Demarcación y no ha expedido aún el reglamento necesa-
Garantía del Hábitat y Territorios de los rio para poner en marcha el proceso de re-
Pueblos Indígenas, al asumir el compromi- conocimiento de los derechos territoriales a
so de definir de manera simultánea el pro- los pueblos indígenas. Las múltiples limita-
cedimiento para la legalización de las tie- ciones y ambigüedades de la Ley y, al pare-
rras y un régimen de administración de los cer, algunos diferencias de criterio entre los
pueblos y comunidades, que los habilite pa- dirigentes indígenas y los funcionarios del
ra actuar como organismos con plena capa- Gobierno, han retardado injustificadamen-
cidad y en un marco de reglas claras sobre te la adopción del instrumento legal espera-
sus derechos y responsabilidades. La adop- do. Mientras tanto, las propias organizacio-
ción de este ordenamiento no sólo repre- nes indígenas, con el apoyo de diversas en-
sentaría una opción para las comunidades tidades, han venido avanzando el algunos
que carecen de títulos escriturarios sobre trabajos de autodelimitación de lo que se-
sus tierras, sino la oportunidad para que las rán sus futuros territorios legalmente reco-
comunidades que ya disponen de títulos nocidos.
precarios o insuficientes, puedan obtener
un reconocimiento pleno de sus derechos. Notas
• Es probable que con la adopción del
nuevo Proyecto de Ley Orgánica de Pueblos 1 El artículo 13 del Convenio 169 de 1989, dice
y Comunidades Indígenas, queden enmen- que, al hablar de tierras de indígenas, el término
dadas o derogadas convenientemente algu- debe incluir el concepto de territorio, “lo que cu-
bre la totalidad del hábitat de las regiones que los
nas normas de diversos ordenamientos, aún pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna
vigentes pero no siempre congruentes con otra manera”.
el nuevo orden constitucional. Sin embar- 2 Ley de Servicio Nacional de Reforma Agraria,
go, sería prudente que en los nuevos orde- artículo 3º Numeral III.
namientos legales sobre asuntos de interés 3 Ibid.
nacional (manejo de recursos naturales y 4 Ley 1700 de Julio 12 de 1996, artículo 32.
104 Manual para la formación en derechos indígenas
5 Decreto 97/267, de abril de 1987, que modifica el cina Internacional del Trabajo –OIT-. Docu-
dominio del Estado, y lo relativo a las concesio- mento de Trabajo No. 68, Lima, Febrero de 1998.
nes territoriales y otros actos aprobados por el 24 Decreto Legislativo 613 de 1990.
Estado en Guayana, con vistas a la explotación o 25 Resolución Ministerial (Ministerio de Energía y
creación de sus inmuebles territoriales; Sección Minas) No. 596 de Diciembre 20 del 2002.
III – Derechos de las comunidades que obtienen 26 Ley 24656 del 13 de Abril de 1987.
tradicionalmente sus medios de subsistencia del 27 Ley 24657 del 13 de Abril de 1987.
bosque. 28 Núñez Palomino, Pedro Germán: Derecho y Co-
6 Artículo R. 170-56. munidades Campesinas en el Perú, 1969 – 1988.
7 Artículo R. 170-58. Centro de Estudios Regionales Andinos, CBC, y
8 Artículo R. 170-57. Centro de Educación Ocupacional Jesús Obrero,
9 Dispone, entre otras cosas, esta Resolución del Cusco, Perú, 1996.
Consejo de Ministros que “los pueblos indígenas 29 Decrre L- 1 1982 – Basic Principles on Land
tienen el derecho a elegir sus propias vías de de- Policy, art. 1.
sarrollo, que incluye el derecho a formular obje- 30 Véase amplia información en: Kambel, Elen-
ciones a los proyectos, particularmente en sus te- Rose and Mackay, Fergus, op. cit.
rritorios tradicionales. ” 31 El Consejo de Desarrollo del Interior (Raad
10 Amerindian Act, 1967. voor de Ontwikkeling van het Binnenland –
11 State Lands Act, 1903. ROB) fue creado en el Acuerdo de Concilia-
12 Report of the British Guiana Independence ción, como un organismo responsable de la
Conference (1965). Anex C, paragraph 1 atención al tema de las tierras de indígenas y ci-
13 Amerindian Lands Commission Act, 1966. marrones y de las tareas de remediar los daños
14 La milla cuadrada equivale aproximadamente a ocasionados por el conflicto.
259 hectáreas. 32 Acuerdo para la Conciliación Nacional y el De-
15 Aproximadamente 1. 165. 500 hectáreas. sarrollo, Agosto 8 de 1992.
16 Aproximadamente 1. 554. 000 hectáreas. 33 Kambel, Elen-Rose and Mackay, Fergus, op. cit.
17 Artículos 212 A, B, C, D, E y F. 34 Decrre L- 1 1982 – Basic Principles on Land
18 El artículo 8º. De la Ley de Comunidades Nati- Policy, art. 4. 1.
vas (Decreto No. 22175 de Mayo 9 de 1878) di- 35 Idem, artículo 4. 2.
ce: “Las Comunidades Nativas tienen origen en 36 Entrevista con RFO, TV francesa en Guayana
los grupos tribales de la Selva y Ceja de Selva y Francesa, Julio 26 de 1996 (citada en Forest
están constituidas por conjuntos de familias vin- Peoples Programme, Philippine Indigenous
culadas por los siguientes elementos principales: Peoples Links and World Rainforest Movement,
idioma o dialecto, caracteres culturales y socia- op. cit.)
les, tenencia y usufructo común y permanente 37 Ley de Tierras Baldías y Ejidos (de Agosto de
de un mismo territorio, con asentamiento nu- 1936, artículos 78 a 95), Ley de Reforma Agraria
cleado o disperso”. (Marzo de 1960, artículos 57 a 101), Reglamen-
19 Un estudio del Tratado de Cooperación Amazó- to General de la Ley de Reforma Agraria (artícu-
nica de 1996, señalaba que para 1993, 760 comu- los 72 a 97), Reglamento Especial de la Ley de
nidades nativas, con un número total de 22. 256 Reforma Agraria sobre Regularización de la Te-
familias, habían recibido títulos de propiedad de nencia de la Tierra (artículos 5 a 22) etc.
la tierra sobre un área total de 3. 901. 103 hectá- 38 Informes del año 1996, daban cuenta de que pa-
reas. Esto querría decir que cada título en pro- ra entonces el Estado venezolano había titulado
medio fue para unas 30 familias y sobre una su- a las comunidades indígenas un total de 1. 305.
perficie de 5. 133 hectáreas. Resulta claro que, di- 843 hectáreas a favor de 19. 062 personas, que re-
fícilmente, podrían haberse dado títulos a Pue- presentaban poco menos del 19% de la pobla-
blos Indígenas. ción indígena amazónica del país (“Tierras y
20 Decreto Ley 20653 de 1974. Areas Indígenas en la Amazonía”, TCA, Secreta-
21 Decreto 26253 de Diciembre 2 de 1993. ría pro Tempore, Lima 1996).
22 Proyecto Especial de Titulación de Tierras y Ca- 39 Puede hacerse alusión, por ejemplo, a los levan-
tastro Rural. tamientos de Tupac Katari en Bolivia, de José
23 Dandler Jorge y otros: Pueblos Indígenas de la Gabriel Tupac Amaru y de Felipe Velasco Tupac
Amazonía Peruana y Desarrollo Sostenible. Ofi- Inca Yupanqui en Perú, a la guerra de más de un
Manual para la formación en derechos indígenas 105
siglo de los Páez, en el sur de Colombia, contra pación de varios países europeos durante todo el
los ocupantes europeos, o a las luchas de los pue- siglo XVI y buena parte del XVII.
blos de Las Guyanas contra los intentos de ocu-
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Titulación de Tierras y Pueblos Indígenas, un estudio
de Roger Plant y Soren Hvalkof, publicado por el BID,
03- 2001
(www.iadb.org/sds/doc/IND%2D109S.pdf).
Lecturas recomendadas
Objetivo
cuando la propiedad no cumple una fun- tribución y uso, “se regirán por las reglas de
ción social, calificada conforme a la ley y la comunidad, de acuerdo a sus normas y
previa indemnización justa”, puede proce- costumbres” (ibídem); puntualiza que esta-
der la expropiación (artículo 22). rán exentas “del pago del impuesto que gra-
La misma Constitución trae dos normas va la propiedad inmueble agraria” (artículo
adicionales sobre esta materia. La primera, 4º. III); define las tierras comunitarias de
del artículo 165, de acuerdo con la cual “las origen como “los espacios geográficos que
tierras son del dominio originario de la Na- constituyen el hábitat de los pueblos y co-
ción, y corresponde al Estado la distribu- munidades indígenas y originarias, a los
ción, reagrupamiento y redistribución de la cuales han tenido tradicionalmente acceso
propiedad agraria conforme a las necesida- y donde mantienen y desarrollan sus pro-
des económicas y de desarrollo rural”. La pias formas de organización económica, so-
segunda, del artículo 171 en la cual “se re- cial y cultural, de modo que aseguran su so-
conocen, respetan y protegen en el marco brevivencia y desarrollo” (artículo 41, nu-
de la Ley, los derechos sociales, económicos meral 5); define las propiedades comuna-
y culturales de los Pueblos Indígenas que rias como “aquellas tituladas colectivamen-
habitan en el territorio nacional, especial- te a comunidades campesinas y ex hacien-
mente los relativos a sus tierras comunita- das y constituyen la fuente de subsistencia
rias de origen”. de sus propietarios” (artículo 41, numeral
El Convenio 169 de la OIT (ratificado 6); declara compatible “la titulación de tie-
por Bolivia en Diciembre de 1991) determi- rras comunitarias de origen con la declara-
na que “deberá reconocerse a los pueblos toria de áreas protegidas” (artículo 44, II);
interesados (indígenas) el derecho de pro- consagra que “las tierras comunitarias de
piedad y de posesión sobre las tierras que origen y las tierras comunales tituladas co-
tradicionalmente ocupan… y tomarse me- lectivamente, por su especial naturaleza,
didas para salvaguardar el derecho a utilizar cumplen una función social (artículo 59,
tierras que no estén exclusivamente ocupa- IV); y dice, en fin, que las tierras tituladas
das por ellos, pero a las que hayan tenido pro indiviso, a favor de las comunidades y
tradicionalmente acceso para sus activida- Pueblos Indígenas u originarios “serán re-
des tradicionales y de subsistencia” (artícu- conocidas como tierras comunitarias de
lo 14). Este mismo convenio aclara que el origen, siempre y cuando sus titulares man-
término tierras debe incluir el concepto de tengan formas de organización, cultura e
territorio como equivalente a la totalidad identidad propias y así lo soliciten” (dispo-
del hábitat de las regiones ocupadas o, de sición transitoria quinta).
alguna manera, utilizadas por los indígenas Del examen de estas notas, pueden des-
(artículo 13). tacarse las siguientes características de la
La Ley de Servicio Nacional de Reforma propiedad territorial indígena en Bolivia,
Agraria1 reitera los textos constitucionales como elementos de su naturaleza:
sobre tierras de indígenas (artículo 3º III); • Se trata de una forma de dominio co-
determina que las tierras comunitarias de lectivo, reconocido como un derecho fun-
origen y las tierras comunales tituladas co- damental. El profesor deberá explicar có-
lectivamente “no serán revertidas, enajena- mo, en el régimen boliviano, este derecho es
das, gravadas, embargadas, ni adquiridas considerado a la vez como derecho de las
por prescripción” (ídem); establece que el persona de la comunidad individualmente
manejo interno de tales espacios en su dis- consideradas y como derecho de la comuni-
Manual para la formación en derechos indígenas 111
tendido como “el procedimiento técnico ju- encuentran las tierras demandadas en dota-
rídico transitorio destinado a regularizar y ción (si existen terceros ocupantes y en qué
perfeccionar el derecho de propiedad agra- calidad y con qué títulos, si hay superposi-
ria”, que puede realizarse de oficio o a peti- ción de las áreas demandadas con otras so-
ción de parte (artículo 64). Agrega la Ley licitudes, si existen concesionarios de apro-
que en el saneamiento de las Tierras Comu- vechamiento de recursos naturales etc.
nitarias de Origen, “se garantiza la partici- etc.). Surtida éstas y otras diligencias, y no
pación de las comunidades y Pueblos Indí- presentándose objeciones que determinen
genas y originarios”, que “las propiedades la suspensión temporal o definitiva de la so-
de terceros situadas al interior de las tierras licitud, la Dirección del INRA dictará la re-
comunitarias de origen que durante sanea- solución de dotación y titulación “sobre las
miento reviertan al dominio de la Nación, superficies disponibles” y a favor del pueblo
serán consolidadas por dotación a la res- o comunidad indígena. Esta resolución de-
pectiva tierra comunitaria de origen”, y que berá ser puesta en conocimiento de las Su-
si las propiedades de terceros saneadas dis- perintendencias Sectoriales del Sistema de
minuyen notoriamente las tierras indíge- Regulación de Recursos Naturales Renova-
nas, el Instituto de Reforma Agraria proce- bles –SINRENARE-. Con apoyo en esta re-
derá a dotar de tierras adicionales a los in- solución y sus antecedentes, la Presidencia
dígenas en zonas donde existan tierras dis- de la República, procederá después a profe-
ponibles, “previa consulta con los beneficia- rir la llamada Resolución Ejecutorial que
rios” (artículo72). pone fin al procedimiento.
El Reglamento General de la Ley de Ser- Así sucintamente descrito, el procedi-
vicio Nacional de Reforma Agraria3, dedica miento parece sencillo. En la realidad se tra-
un amplio espacio de su articulado4 a fijar ta de un procedimiento largo y abundante
los procedimientos a través de los cuales, las en instancias y en diligencias ineludibles.
comunidades campesinas y los pueblos y Además, como lo han señalado algunos in-
comunidades indígenas y originarias pue- vestigadores, al hablar del saneamiento de
den obtener del Estado el reconocimiento los TCOs. , “Este complejo proceso se lleva
del derecho de dominio sobre sus tierras adelante con marcadas dificultades, espe-
comunarias y tierras comunitarias de ori- cialmente en áreas de superposición de de-
gen. Este procedimiento debe iniciarse con rechos por doble o triple titulación de un
la solicitud de los pueblos o comunidades mismo predio, en regiones de rápida valo-
interesados ante las autoridades del INRA. ración del mercado de tierras como pro-
Después del examen que cumple esta enti- ducto de la ampliación de la frontera agrí-
dad de la solicitud y que puede derivar en cola con cultivos de soya, en áreas que aho-
su aceptación o su rechazo, si no reúne los ra corresponden a Tierras Comunitarias de
requisitos o la información que la justifi-
Origen (TCOs) y que en el pasado reciente
quen, se requiere, de varias oficinas del mis-
estuvieron ocupadas por propiedades gana-
mo INRA y de otros organismos, el aporte
deras, y en el pie de monte de límites de
de informaciones complementarias para
dar inicio a las diligencias de fondo que im- áreas protegidas donde habitualmente se
plican trabajos de campo. De no haber me- asientan colonizadores espontáneos. Cada
diado anteriormente un proceso de sanea- una de estas formas de acceso y propiedad
miento de la propiedad, esta fase deberá de la tierra tiene una distinta modalidad de
surtirse, realizando la evaluación técnica y saneamiento, lo que hace al proceso lento y
jurídica de las circunstancias en las que se complejo”5.
Manual para la formación en derechos indígenas 113
Más adelante, el mismo estudio antes ci- compromisos asumidos con los indígenas y
tado apunta que aunque este proceso está campesinos para ser dotadas a favor de es-
modificando favorablemente la estructura tos sectores, han sido paulatinamente en-
de propiedad de la tierra en esta región y tregadas a las empresas madereras, y el de-
abriendo a los Pueblos Indígenas del Orien- nominado “plan tierra” ha previsto la entre-
te, importantes espacios de tierras de bos- ga de las últimas tierras fiscales a los made-
ques, “está encontrando serios obstáculos reros encubiertos como ASL. ”7.
que es necesario remover. En algunos casos Una Reflexión final sobre este punto,
no se han resuelto los conflictos con otros permite afirmar que se han dado en Bolivia
propietarios o poseedores al interior de las en los últimos años algunos claros avances
TCOs. Estos “terceros” reclaman también en los ordenamientos legales que abren po-
sus derechos como propietarios. En pocos sibilidades para el acceso de los pueblos y
casos se han encontrado exitosas fórmulas comunidades indígenas del país a la tierra.
conciliatorias entre indígenas, ganaderos y Resulta claro, sin embargo, que por dificul-
empresas agrícolas. Pero en la mayoría, el tades de orden social y político y por limi-
conflicto no está resuelto. Además existen taciones en los mismos instrumentos, lega-
tensiones entre Pueblos Indígenas orienta- les y administrativos, diseñados para reco-
les y grupos de colonizadores indígenas nocer este derecho a los indígenas, los tra-
provenientes de la Región Andina. No se ha bajos de dotación y legalización se cumplen
avanzado aún en la generación de capacida- con muchas limitaciones y extrema len-
des nuevas para la gestión territorial de las titud.
TCOs”6. Acerca de la capacidad dispositiva que
En un reciente pronunciamiento de las sobre la tierra de su pleno dominio puedan
Organizaciones Indígenas y Campesinas de tener los Pueblos y Comunidades Indígenas
Bolivia, se hacen múltiples y muy duros y Campesinas, ya se hizo mención en un
cuestionamientos a los programas agrarios aparte anterior al hablar de la naturaleza y
que viene adelantando el Gobierno bolivia- características de la propiedad, a las notas
no en desarrollo de la Reforma Agraria y de inalienabilidad, inembargabilidad, im-
demandan un cambio radical en estas polí- prescriptibilidad y no susceptibilidad a gra-
ticas que, a su juicio, están desconociendo vámenes que comporta este tipo de propie-
los derechos de los Pueblos y Comunidades dad. Será necesario que el profesor vuelva
indígenas y originarias y las comunidades sobre este punto, haciendo una revisión de
campesinas, a la vez que se está favorecien- algunas de las opiniones que a favor y en
do a los sectores de grandes propietarios. contra de estas restricciones se han formu-
Así, entre sus formulaciones, explican que lado. Las organizaciones indígenas, en Boli-
“La regularización de derechos agrarios o via y en todo el Continente, han apoyado la
saneamiento no se ejecuta de acuerdo a Ley, inamovilidad e intangibilidad de los terri-
sólo sirve para gastar millonarios recursos torios indígenas. En Bolivia, algunas opi-
provenientes de la cooperación internacio- niones en contra han sido señalados en al-
nal y para encubrir los fraudes y delitos de gunos estudios o ensayos recientes8. Acerca
los traficantes de tierras. En este proceso es- de la capacidad dispositiva que, en el inte-
tán comprometidas las autoridades políti- rior de sus tierras y en el marco de sus pue-
cas, judiciales y policiales, varias de ellas, blos o comunidades, puedan tener los indí-
beneficiarias directas del asalto a la tierra. genas, resulta oportuno al profesor señalar,
Las tierras fiscales identificadas, pese a los cómo, con arreglo a las normas constitucio-
114 Manual para la formación en derechos indígenas
garantizado por el Estado, deberá cumplir como nulos y sin efectos jurídicos “los actos
su función social, y con relación a él la ley que tengan por objeto la ocupación, el do-
establecerá el procedimiento para la expro- minio y la posesión” de las tierras de indíge-
piación de la propiedad por necesidades de nas.
utilidad pública o interés social, mediante El Convenio 169 de la OIT (ratificado
justa y previa indemnización en dinero, ex- por Brasil en Junio de 2002) determina que
ceptuados los casos previstos en la Consti- “deberá reconocerse a los pueblos interesa-
tución, afirmando además que, en caso de dos (indígenas) el derecho de propiedad y
inminente peligro público, las autoridades de posesión sobre las tierras que tradicio-
podrán usar la propiedad particular, asegu- nalmente ocupan… y tomarse medidas pa-
rando al propietario la indemnización pos- ra salvaguardar el derecho a utilizar tierras
terior si hubiere daño. que no estén exclusivamente ocupadas por
La misma Constitución trae, además, ellos, pero a las que hayan tenido tradicio-
varias normas que se refieren de manera es- nalmente acceso para sus actividades tradi-
pecífica a la propiedad territorial indígena. cionales y de subsistencia” (artículo 14). Es-
La del que determina entre los bienes de la te mismo convenio aclara que el término
Unión “las tierras tradicionalmente ocupa- tierras debe incluir el concepto de territorio
das por los indígenas” (artículo 20 –XI). La como equivalente a la totalidad del hábitat
que señala, entre los derechos reconocidos a de las regiones ocupadas o, de alguna ma-
los indígenas, “los derechos originarios so- nera, utilizadas por los indígenas (artículo
bre las tierras que tradicionalmente han 13).
ocupado, siendo de competencia de la De la ley No. 6001 de 1973, o Estatuto
Unión demarcarlas, proteger y hacer respe- del Indio, notablemente reformado y dero-
tar todos sus bienes” (artículo 231). La que gado en parte de su articulado por la Cons-
define como tierras tradicionalmente ocu- titución de 1988, mantienen su vigencia al-
padas por los indígenas “las que son por gunas normas de interés en el tema de los
ellos habitadas en forma permanente, las derechos territoriales. Señala este ordena-
utilizadas para sus actividades productivas, miento que “ Las tierras indígenas no po-
las imprescindibles para la reservación de drán ser objeto de arrendamiento o de cual-
recursos ambientales necesarios para su quier acto o negocio jurídico que restrinja
bienestar y las necesarias para su reproduc- el pleno ejercicio de la posesión directa por
ción física y cultural, según sus usos y cos- la comunidad indígena o por los silvícolas.
tumbres tradicionales” (artículo 231-1). La En esas áreas está vedada a cualquier perso-
que determina que “las tierras tradicional- na extraña a los grupos tribales o comuni-
mente ocupadas por los indígenas están dades indígenas la práctica de la caza, la
destinadas a su posesión permanente, te- pesca o la recolección de frutos así como de
niendo estos el derecho de usufructo exclu- actividad agropecuaria o extractiva”(artí-
sivo de las riquezas del suelo, de los ríos y de culo 18). Dice, además, que “Son de propie-
los lagos que en ellas existen” (artículo 231- dad plena del indio o de la comunidad in-
2). La que establece que las tierras de indí- dígena, según sea el caso, las tierras obteni-
genas “son inalienables e intransferibles y das por cualquiera de las formas de adqui-
los derechos sobre ellas son imprescripti- sición del dominio, en los términos de la le-
bles”(artículo 231-4). La que prohibe “la re- gislación civil” (artículo 32).
moción de los grupos indígenas de sus tie- Del examen de estas notas, pueden des-
rras, salvo ad referéndum del Congreso Na- tacarse las siguientes características de la
cional…” (artículo 231-5). Y la que define propiedad territorial indígena en Brasil, co-
Manual para la formación en derechos indígenas 117
dades pueden acceder al pleno dominio de decreto presidencial; el registro de las tie-
tierras que adquieran por cualquiera de los rras en la oficina de registro de bienes raí-
modos de adquisición del dominio que se- ces; y avalúo, negociación y pago por mejo-
ñalan las leyes civiles. Es claro que a este ti- ras y reasentamiento de posibles ocupantes
po de propiedades les son aplicables las no indígenas que estuvieren establecidos en
normas de la legislación civil ordinaria co- las tierras reconocidas.
mo a cualquier propiedad privada particu- Han señalado algunos estudiosos y co-
lar. nocedores del tema que, en el año de 1996,
a instancias del Ministro de Justicia, la Pre-
Acceso a la propiedad territorial y capacidad sidencia de la República expidió el Decreto
dispositiva 1. 775, con el cual se procuraba, según el
pensamiento del Ministro, brindar mayores
Los procedimientos para el reconoci- posibilidades de defensa a aquellas personas
miento y demarcación de los territorios in- que eventualmente pudieran sentirse lesio-
dígenas en Brasil han sufrido muchos cam- nadas o afectadas en sus intereses como re-
bios en el tiempo. El procedimiento actual sultado de los procesos iniciados para la le-
se encuentra definido en diversas normas,
galización de las tierras indígenas9. En su
entre las cuales debe señalarse: la Ley 6001
mayor parte el procedimiento señalado en
de 1973, o Estatuto del Indio, y el Decreto 1.
el Decreto 22 de 1991, incorporado en el
775 de 1996 que dispone sobre procedi-
nuevo decreto, prosiguió aplicándose, pero
miento administrativo de demarcación de
el Decreto de 1996, vino a introducir mayor
las tierras indígenas. Existen otras disposi-
complejidad y lentitud en los trámites. Di-
ciones de menor jerarquía, adoptadas por la
cen los autores del trabajo citado que el se-
FUNAI como órgano rector de la política
ñalado ordenamiento introdujo al procedi-
indígena del país y responsable de la coor-
miento una nueva etapa “(llamado por los
dinación y dirección de la legalización en su
abogados de “derecho de defensa”), en que
conjunto.
Hasta el año de 1996, el procedimiento terceros afectados por los límites identifica-
para la legalización de las tierras indígenas dos para la demarcación disponían de un
se encontraba básicamente definido en el plazo de 90 días para presentar sus deman-
Decreto 22 de 1991, que trazaba un derro- das en el ámbito administrativo, después
tero largo y complejo por el número de di- del cual todavía se disponía de 60 días para
ligencias a cumplir, de oficinas que debían la defensa de la FUNAI y 30 para la decisión
intervenir y de etapas que debían necesaria- final del Ministro. Jobim consideraba que
mente surtirse para alcanzar la meta de un sólo la edición del nuevo decreto, con el de-
título homologado y registrado en debida recho de defensa, evitaría que el STF decla-
forma. En forma simplemente enunciativa, rase la inconstitucionalidad del anterior,
el proceso debía cumplir las siguientes eta- anulando las demarcaciones basadas en
pas: la identificación del área por el equipo él”10.
técnico nombrado por el Presidente de la La revisión de los textos legales que sir-
FUNAI y coordinado por un antropólogo; ven de fundamento a los trámites de lega-
delimitación cartográfica y declaración pú- lización de las tierras indígenas, permite
blica de los límites por decreto ministerial; formular algunas reflexiones a modo de
la demarcación física y digitalización de los deducciones o notas generales distintivas
límites del territorio demarcado; la homo- del procedimiento que rige en esta mate-
logación de la demarcación por medio de ria, así:
Manual para la formación en derechos indígenas 119
• Aunque el Decreto 1. 775 acoge la par- ción internos, ha estado relativizado por la
ticipación de los indígenas en todas las fases institución de la Tutela. Este modelo de re-
del proceso, como una condición o elemen- lación con los Pueblos Indígenas tuvo una
to importante en el trabajo de legalización vigencia clara hasta la expedición de Cons-
de las tierras indígenas, en su conjunto tal titución del 88 y se apoyaba, como quedó
proceso, para quien puede desarrollar ini- señalado antes, en una filosofía humanista
ciativas y tomar decisiones, sigue revistien- que procuraba defender la vida y bienes de
do el carácter de un modelo autoritario. De los indígenas, pero que concebía la del in-
hecho el señalado ordenamiento no deter- dígena como una condición de carencia
mina las maneras como puede darse la par- cultural y, por lo tanto, como una condi-
ticipación indígena, ni abre opciones para ción transitoria, en la medida en que el Es-
que los procedimientos puedan impulsarse, tado y la Sociedad se hallaban en la obliga-
por ejemplo, por la solicitud de las comuni- ción de aportar los elementos requeridos
dades. por las poblaciones indígenas para una
• Los procedimientos aparecen como ex- pronta integración a los patrones y formas
tremadamente complejos y largos, con ex- de vida de la mayoría de los asociados. La
ceso de diligencias y tareas por practicar, protección o tutelaje venía, pues a ser esto:
con diversidad de instancias que deben y un acompañamiento o protección especial
pueden intervenir y términos muy amplios para un estado transitorio.
para llevarlas cabo, lo que puede determi- En consonancia con aquella forma de
nar, y de hecho así sucede, que muchos trá- pensamiento, la legislación anterior a la
mites puedan durar varios años y aún déca- Constitución del 88, fijaba inclusive cir-
das sin que llegue a tomarse una decisión cunstancias particulares de intervención
definitiva. como las del Artículo 20 del Estatuto del
• Por lo largos y complejos, los trabajos Indio en el que se establecía, que mediante
de legalización de las tierras indígenas pue- providencia decretada por el Presidente de
den resultar extremadamente costosos, y la República, se podrían intervenir las áreas
por esta misma razón el elemento de la par- indígenas, para buscar soluciones alternati-
ticipación indígena puede verse seriamente vas en casos como el de la guerra entre tri-
limitado o totalmente negado. Dado que, bus, epidemias, necesidades de la seguridad
por el texto de los ordenamientos que lo re- nacional, turbación del orden, explotación
gulan, el procedimiento se define y se ma- de riquezas del subsuelo y asuntos relevan-
neja como un asunto casi exclusivamente tes para la seguridad y el desarrollo nacio-
técnico, la ausencia de la participación indí- nal, todo esto, contemplando medidas tan
gena puede prestarse a la comisión de erro- radicales como la desmembración y la relo-
res graves al momento de las decisiones de- calización de grupos indígenas.
finitivas. No obstante no estar el Estatuto del In-
dio derogado de manera expresa por la
Administración y uso de la propiedad Carta Política, se entiende que este modelo
de tutelaje ya fue superado por el nuevo es-
Como puede deducirse de la lectura de píritu que anima las disposiciones de este
los textos de capítulos anteriores de este último ordenamiento, y que definen un
Manual, relativos a Brasil, el grado de auto- nuevo enfoque para el manejo de las rela-
nomía de que han podido gozar las comu- ciones con las poblaciones indígenas, otor-
nidades indígenas de este país para atender gando a éstas un reconocimiento como so-
a los asuntos de su gobierno y administra- ciedades claramente diferenciadas del resto
120 Manual para la formación en derechos indígenas
de la sociedad nacional, por su organiza- Se abre también paso, en este punto, la for-
ción social, costumbres, creencias, tradicio- mulación de una inquietud de mucho inte-
nes, derechos originarios sobre la tierra y rés sobre si es válido argüir que, con tal re-
demás notas o condiciones que las identifi- conocimiento, se ha abierto el espacio jurí-
can. Sobre todo, parece deducirse este nue- dico para entender que, al reconocer la vali-
vo modelo de relación, de la que podría de- dez legal de los sistemas propios de organi-
nominarse vocación de posesión y uso a zación y de autoridad y de control social de
perpetuidad que se le otorga a las tierras re- las comunidades, grupos o poblaciones in-
conocidas a los indígenas, al darle a este de- dígenas, se pueda estar habilitando a estas
recho el carácter de imprescriptible, y a las formas de poder como entidades de dere-
tierras la condición de inalienables e in- cho público interno. Los profesores y alum-
transferibles. nos que, en los eventos de formación, deban
En el título VIII de la Constitución Po- abordar el tema del poder de manejo admi-
lítica, sobre el orden social, Capítulo VIII, nistrativo de los pueblos y comunidades in-
que se refiere de manera específica a los in- dígenas, harían bien en ahondar en la revi-
dios, se encuentran las siguientes normas sión de la materia últimamente señalada.
que hablan de manera muy explícita del te- Sin haberse dado aún este desarrollo le-
ma del reconocimiento legal de las comu- gal, ni ahondar en el punto sobre los alcan-
nidades y de su capacidad de gestión: ces de la norma constitucional, como crea-
“Artículo 231: Se reconoce a los indios dora de un tipo especial de entidad públi-
su organización social, costumbres len- ca, la pregunta que surge de una primera
guas, creencias y tradiciones y sus derechos revisión del texto es: si la Constitución le
originarios sobre las tierras que tradicio- reconoce a las comunidades sus institucio-
nalmente ocupan…”. nes sociales y culturales y con ello viene a
“Artículo 232: Los indios, sus comuni- otorgarles plena capacidad legal para ac-
dades y organizaciones son parte legítima tuar, qué espacios cubre esta capacidad y
para llevar los juicios en defensa de sus de- cuáles son sus alcances y sus límites? Se ha-
rechos e intereses, interviniendo el Minis- ce necesario puntualizar que los propios
terio Público en todos los actos del proce- textos constitucionales, sin presentar en
so. ” forma directa un inventario o relación de
“Artículo 109-XI: determina la compe- atribuciones explícitas, señalan lineamien-
tencia de los jueces federales para procesar tos generales de lo que puede ser la natura-
y juzgar “La disputas sobre derechos Indí- leza y alcances de ellas, así:
genas. ” • Por lo que establece el artículo 210 - 2,
Artículo 129-V: señala entre las funcio- sobre educación indígena, les corresponde-
nes institucionales del Ministerio Público, rá velar para asegurar que en los programas
la de “Defender judicialmente los derechos correspondientes se respete el empleo de
e intereses de las poblaciones indígenas. ” los idiomas nativos y el aprovechamiento
Por la lectura de los textos, parece claro de los procesos de aprendizaje propios de
que al reconocer la Constitución a los indí- las comunidades.
genas su organización social, costumbres, • Por lo que apunta el artículo 215, las
lengua, creencias y tradiciones, de manera comunidades indígenas, como los demás
implícita les está reconociendo de hecho a sectores de la sociedad brasileña, tienen
los grupos o comunidades indígenas su plena capacidad de ejercer, con la colabora-
existencia como sociedades con personería ción y protección del Estado, los derechos
jurídica y capacidad de actuar en derecho. culturales, entendidos como capacidad de
Manual para la formación en derechos indígenas 121
las disposiciones correspondientes han su- ridos con arreglo a las leyes civiles, los cua-
frido algunos cambios, estos han sido me- les no pueden ser desconocidos ni vulnera-
nores y puede afirmarse que, con apoyo en dos por leyes posteriores”. Añade que “La
las mismas, el Estado ha realizado un pro- propiedad es una función social que impli-
grama bien conocido de creación, amplia- ca obligaciones…”, y que “El Estado prote-
ción y saneamiento de los Resguardos indí- gerá y promoverá las formas asociativas y
genas. En resumen, estas normas disponen solidarias de propiedad” (artículo 58).
que el INCORA14 estudie la situación de También establece la Carta Política que los
tierras de las comunidades indígenas del bienes de uso público, los parques natura-
país y proceda a definir, con la condición de les, las tierras comunales de grupos étnicos,
Resguardos, tierras para quienes no las ten- las tierras de Resguardos, el patrimonio ar-
gan reconocidas aún en propiedad, a sanear queológico de la Nación… son inalienables,
los Resguardos que tengan ocupación de imprescriptibles e inembargables” (artículo
terceros y a ampliar con nuevas tierras los 63). Y una disposición más de la Constitu-
Resguardos con áreas insuficientes. Dicen ción señala que son entidades territoriales
también estas normas que estas acciones de los departamentos, los Distritos, los Muni-
creación, saneamiento y ampliación, se ha- cipios y los Territorios Indígenas” (artícu-
rán sin costo alguno para los indígenas, y lo286).
puntualizan que esta definición de territo- Como resultado de los múltiples litigios
rios de Resguardos debe extenderse a los in- que, en materia de tierras, han sostenido los
dígenas nómadas o de vida itinerante que indígenas del país ante la Justicia, hay un
aún perviven en algunos sectores de la crecido número de sentencias de los Altos
Amazonía del país. Tribunales, en las cuales, de manera casi
Colombia ratificó en el año de 1967, el uniforme, se ha reconocido el pleno domi-
Convenio 107 de la OIT sobre indígenas, y nio de los indígenas sobre sus Resguardos
en el año de 1991 ratificó el Convenio 169 tradicionales, se ha reconocido a estos la
de 1989, sobre Pueblos Indígenas. Estos ins- condición de inalienables, imprescriptibles
trumentos, entonces, han hecho parte – el e inembargables, y se ha llegado a sentar co-
segundo aún hace parte – del ordenamien- mo doctrina probable la de que los espacios
to legal interno del país, donde, de acuerdo de vida tradicional de los pueblos y comu-
a la doctrina de sus Tribunales y de la mis- nidades indígenas, aún no reconocidos le-
ma Constitución Política, representan nor- galmente, no constituyen tierras baldías o
mas de jerarquía superior a las leyes ordina- fiscales como han sido llamadas de ordina-
rias y de aplicación preferencial, en el mis- rio, sino tierras del dominio ancestral indí-
mo nivel que la Constitución en materia de gena. Esta jurisprudencia en materia de tie-
derechos humanos. En este sentido es claro rras de indígenas, producida bajo el régi-
que Colombia aceptó plenamente su res- men constitucional anterior a 1991, ha teni-
ponsabilidad de reconocer a los indígenas el do un nutrido y rico desarrollo bajo el nue-
pleno dominio de las tierras que han veni- vo ordenamiento constitucional en muchas
do ocupando por tradición, en los términos decisiones de la Corte Constitucional 15.
de las disposiciones que, sobre tierras, traen Del examen de las observaciones prece-
ambos instrumentos internacionales. dentes, pueden extraerse, entre muchas po-
La Constitución Política de Colombia sibles, las siguientes notas distintivas de la
de 1991 establece que “Se garantizan la pro- propiedad territorial indígena en Colom-
piedad privada y los demás derechos adqui- bia, en su naturaleza y características:
Manual para la formación en derechos indígenas 123
bierno; de los estudios de carácter socioeco- ca tierra o carecen de ella, demandar y ob-
nómico, jurídico, etnográfico y técnico que tener del Estado la satisfacción de sus re-
deben adelantarse en el terreno; de la parti- querimientos en esta materia.
cipación que debe darse a las comunidades • En desarrollo de esta institucionalidad
durante el proceso; del saneamiento de los de carácter sustantivo, el Estado ha adopta-
espacios demandados por los indígenas, do procedimientos especiales y ha confiado
donde se encuentren asentamientos de par- la responsabilidad de atender a las comuni-
ticulares a quienes deben adquirirse las me- dades indígenas en sus demandas territo-
joras establecidas; y del señalamiento de las riales, al Instituto Colombiano de Reforma
responsabilidades que adquieren las comu- Agraria – INCORA – (hoy INCODER), en-
nidades beneficiarias, en el cumplimiento tidad que ha desarrollado esta labor en las
de la función social y ecológica de las tierras últimas tres décadas, cubriendo en térmi-
reconocidas, y las limitaciones que soporta- nos generales tres aspectos de los requeri-
rán éstas para efecto de servidumbres y mientos indígenas: la creación de nuevos
obras públicas que puedan afectarlas. Resguardos, en aquellos territorios donde
Las distintas normas adoptadas para el las comunidades carecían de títulos de do-
reconocimiento legal de la tierra a los pue- minio; reestructuración y ampliación de los
blos y comunidades indígenas, tienen pre- Resguardos indígenas de la Región Andina
visto que el mismo se cumpla a través de la y de Valles Interandinos, donde existían fal-
figura legal del Resguardo, cuya naturaleza ta de tierras o problemas de titularidad; y
sustrae el manejo de la propiedad de la ór- saneamiento de las tierras de Resguardos,
bita de las normas civiles, dándole la condi- allí donde había presencia de personas no
ción de inalienable, imprescriptible e inem- indígenas establecidas en las áreas comuna-
bargable. Igualmente se estipula en alguna les.
de aquellas disposiciones18, que las tierras • Todas las tierras cuyo dominio se ha re-
cuyo dominio se reconoce a través de los conocido, o que han sido reestructuradas o
Resguardos quedan sometidas en cuanto a saneadas a través de la acción del INCORA,
su uso al cumplimiento de “la función so- han recibido o mantenido la forma de Res-
cial y ecológica de la propiedad”. Las mis- guardos que, por su naturaleza y entre sus
mas normas que señalan estas obligaciones, distintivos, tienen el carácter de inaliena-
también las definen, y determinan que su bles, inembargables e imprescriptibles.
incumplimiento acarrea la obligación de También comportan estas tierras de Res-
realizar ajustes en el manejo y uso de la tie- guardo la exigencia de que su manejo y uso
rra, pero en ningún caso se trata de sancio- se realicen dando cumplimiento a la fun-
nes que pudieran poner en riesgo la estabi- ción social y ecológica que están llamadas a
lidad de su dominio. prestar. Resulta de lo aquí señalado que en
Resulta posible, según las anotaciones materia de capacidad de disposición de las
precedentes, deducir algunas conclusiones áreas de su dominio como Resguardos, las
en la materia que nos ocupa y que puntua- atribuciones como titulares del dominio
lizamos así: que, como se verá en el punto siguiente, son
• Se presenta en Colombia, desde el pun- bastante amplias, se ven limitadas por la
to de vista formal, una institucionalidad imposibilidad de transmitir el dominio a
que permite, tanto a los indígenas de las re- terceros o establecer gravámenes en respal-
giones de selva y de sabana que carecen de do de obligaciones contraídas y por la res-
títulos sobre sus tierras, como a las comuni- ponsabilidad de darles la función social y
dades indígenas del interior que tienen po- ecológica que les corresponde.
Manual para la formación en derechos indígenas 125
Administración y uso de la propiedad territo- genas, para que sean las propias comunida-
rial indígena des y sus autoridades las ejecutoras de in-
versiones de estos recursos en obras de inte-
En un enunciado muy general, puede rés social y de desarrollo. De otra parte, las
anotarse que la Ley 89 de 1890, estatuto que mismas normas legales que reglamentan el
determinó en el pasado y en buena parte régimen agrario en materia de tierras de in-
aún determina el funcionamiento de los dígenas, le otorgan a los Resguardos este ca-
Resguardos indígenas, se ocupa de señalar rácter. Así, el nombrado Decreto 2164 de
el derecho que tienen los indígenas de cada 1995, reglamentario de la Ley 60 del mismo
Resguardo para definir su propia forma de año, al definir los Resguardos, dice que es
gobierno interno, de las atribuciones y res- “una institución legal y sociopolítica de ca-
ponsabilidades que incumben a estos go- rácter especial”(artículo 21).
biernos de Resguardo para la atención de Las anotaciones precedentes, sirven de
los asuntos de exclusivo interés comunita- apoyo a algunas deducciones que podrían
rio y de aquellos que tengan que ver con enunciarse así:
otras comunidades o con terceros no indí- • Dentro del sistema de propiedad colec-
genas, del cuidado de los títulos, de la recla- tiva de la tierra que representan en Colom-
mación de las tierras si llegaren a perderse bia los Resguardos, los pueblos y comuni-
etc. Dice también esta Ley que en asuntos dades indígenas, si bien carecen de capaci-
de gobierno, “tienen los pequeños cabildos dad dispositiva sobre las tierras para trans-
todas las facultades que les hayan transmi- ferir su dominio a terceros y para imponer-
tido sus usos y estatutos particulares”. le gravámenes en respaldo de obligaciones
La Constitución de 1991, por otra parte, financieras, tienen una amplia capacidad
no sólo le ha otorgado un mayor reconoci- para administrar y hacer uso de los espacios
miento a los Resguardos, sino que les ha de su propiedad de acuerdo con el régimen
abierto la opción para convertirse en enti- mismo establecido en las normas que defi-
dades político-administrativas que se lla- nen la naturaleza y funcionamiento de los
marían Entidades Territoriales Indígenas, y Resguardos y de acuerdo con el acervo de
estarían gobernadas “por consejos confor- sus propias normas de derecho consuetudi-
mados y reglamentados según los usos y nario.
costumbres de sus comunidades”, y que • Para el ejercicio de administración y
ejercerían un conjunto de funciones de or- uso de sus tierras de Resguardo, las comu-
den administrativo como verdaderos orga- nidades indígenas del país gozan, por vir-
nismos de gobierno, articulados a la estruc- tud de reconocimiento de la Ley, de perso-
tura político administrativa del país (artí- nería jurídica. Se admite por las autorida-
culos 286, 329 y 330). des administrativas y jurisdiccionales que la
Aunque todavía no ha sido adoptado el existencia de las comunidades constituye
ordenamiento que habilite a los Resguardos un hecho público y de conocimiento gene-
para convertirse en entidades político-ad- ral, por lo que tal personería se presume de
ministrativas, la norma constitucional ha la prueba que acredite el poder de represen-
propiciado que se les otorgue en la práctica tación que tienen sus autoridades, hecho
atribuciones de este carácter. El Estado co- que se demuestra con la copia del acta de su
lombiano, desde hace ya diez años, viene designación o nombramiento por los co-
realizando la transferencia de recursos fis- muneros.
cales, contemplados en el presupuesto na- • Salvo lo que se señalará en el desarrollo
cional para el efecto, a los Resguardos indí- de algunos componentes posteriores, relati-
126 Manual para la formación en derechos indígenas
Ecuador, incluyendo a las comunas, ha sido Sin embargo, la falta de un desarrollo legal
la disponibilidad (en algunos casos con li- de la Constitución no ha permitido la defi-
mitaciones, pero siempre posible) de las tie- nición del nuevo régimen bajo el cual se de-
rras cobijadas con estos títulos como obje- bería realizar en adelante la administración
tos susceptibles de transferencias y negocia- y manejo de las tierras colectivas de indí-
ciones, lo que las enmarcaba legalmente en genas.
el régimen del Código Civil. Las anotaciones precedentes, permiten
Con la aprobación, en 1998, de la nueva deducir, entre otras observaciones, las si-
Constitución Política, se introdujo un cam- guientes:
bio radical en la política indigenista del país • Todas las propiedades colectivas de tie-
en general, y especialmente en materia de rras indígenas en El Ecuador, tienen el ca-
tierras. Entre otros derechos colectivos, esta rácter fundamental de inalienables, inem-
Constitución otorga a los indígenas los de bargables, indivisibles e imprescriptibles, es
“Conservar la propiedad imprescriptible de decir que se trata de propiedades otorgadas
las tierras comunitarias que serán inaliena- a perpetuidad y no sujetas a las normas del
bles, inembargables e indivisibles, salvo la ordenamiento civil.
facultad del Estado para declarar su utilidad • Con apoyo en las normas del Convenio
pública…”, y de “Mantener la posesión an- 169 de 1989 de la OIT, acogidas por el país,
cestral de las tierras comunitarias y obtener las tierras entregadas a los pueblos y comu-
la adjudicación gratuita conforme a la nidades indígenas ecuatorianas, tienen
ley…”(artículo 84). El texto citado otorga, también hoy el carácter de territorios.
así, a todas las modalidades de propiedad • La ausencia de un ordenamiento espe-
colectiva indígena de la tierra el carácter de cial, acorde con las nuevas disposiciones
bienes reconocidos a perpetuidad, sustra- constitucionales, que defina el modo de ad-
yéndolas del marco de las leyes civiles al ministración y manejo de las tierras colecti-
cual todas estaban sometidas. En este mis- vas indígenas, mantiene a estas propiedades
mo año de 1998, el país ratificó el Convenio en una anomia administrativa que puede
169 de 1989, con lo que los lineamientos de entorpecer su funcionamiento en perjuicio
la nueva política no sólo se vieron enrique- de los comuneros y limitar la definición de
cidos con las disposiciones de este ordena- planes de trabajo y mejoramiento de los in-
miento, sino que el Estado ecuatoriano dígenas a mediano y largo plazo.
convalidó internacionalmente sus respon- • El otorgamiento por la Constitución
sabilidades. Política y por el Convenio 169 de 1989, del
En ausencia de un régimen de adminis- carácter de derecho fundamental a la pro-
tración ajustado a los sistemas de organiza- piedad territorial indígena, le impone al Es-
ción y manejo propio de las comunidades tado un alto grado de responsabilidad en su
sobre las tierras indígenas, éstas se venían protección y les otorga a sus titulares una
manejando con arreglo a las modalidades ventajosa capacidad para demandar esta
de administración propias de las figuras de protección.
dominio bajo las cuales les habían sido en-
tregadas (Centros, Asociaciones de Centros, Acceso a la propiedad y capacidad dispositiva
Cooperativas, Comunas, etc.). Con el nue-
Como normas de carácter superior que
vo ordenamiento constitucional, estas mo-
sirvan de apoyo a las demandas indígenas
dalidades de manejo administrativo, de al-
para acceder al dominio de la propiedad te-
guna manera ajustadas al viejo orden legal,
rritorial, se encuentran, como ha sido seña-
han perdido la base de su funcionamiento.
128 Manual para la formación en derechos indígenas
lado en el punto anterior, las normas de or- ros regularmente aparecen en los actos de
den constitucional, en especial las que trae creación. También, de acuerdo con la nor-
el artículo 84, y las disposiciones especiales ma, deberían considerarse como áreas no
sobre tierras que trae el Convenio 169 de adjudicables a indígenas y a otros sectores
1989 (artículos 15 y siguientes). campesinos, las tierras del patrimonio del
Como las normas del Convenio 169 de INEFAN. Según lo determinado en la Ley
1989 y las de la Constitución Política no que dio vida a este organismo25, estas tie-
han tenido un desarrollo legal específico en rras serían: los bosques naturales y los plan-
el tema de la legalización y titulación de tie- tados en terrenos del Estado, las tierras del
rras de indígenas, mantienen aún su vigen- Estado marginales para el aprovechamiento
cia en el ámbito de las leyes ordinarias y en agrícola o ganadero, y todas las tierras que
el tema señalado la llamada Ley de Desarro- se encuentren en estado natural y que por
llo Agrario24 y algunos otros ordenamiento su valor científico y por su influencia en el
concordantes. Esta Ley dice que “El Estado medio ambiente, para efectos de conserva-
protegerá las tierras del INRA que se desti- ción del ecosistema y especies de flora y
nen al desarrollo de las poblaciones mantu- fauna, deban mantenerse en estado silvestre
bias, indígenas y afroecuatorianas y las lega- (artículo 12).
lizará mediante adjudicación en forma gra- En un intento de reflexión abreviada, a
tuita a las comunidades y etnias que han es- los pueblos y comunidades indígenas, en
tado en su posesión ancestral, bajo la con- los términos de las disposiciones citadas, les
dición de que se respeten tradiciones, vida eran adjudicables las tierras agrícolas o pe-
cultural y organización social pro- cuarias de las que estuvieran en posesión y
pias…”(artículo38). Añade la norma que que no estuvieren cubiertas de bosques.
“Las disposiciones de este artículo no son Debe entenderse que las normas ya citadas
aplicables a los patrimonios forestal y de y transcritas, contenidas en el artículo 84 de
áreas naturales del Estado, ni a las tierras la Constitución Política derogaron tácita-
del patrimonio del INEFAN”. mente las disposiciones que establecían res-
En los términos de la última norma tricciones al reconocimiento de la propie-
transcrita, quedarían excluidos de las tie- dad de las comunidades sobre las tierras
rras potencialmente adjudicables a los indí- tradicionalmente ocupadas por los indíge-
genas todas aquellas áreas que pudieran ser nas. No resultaría posible, en efecto, que el
identificadas como del patrimonio forestal derecho otorgado a los Pueblos Indígenas,
y áreas naturales del Estado y tierras del pa- según el numeral 3º del señalado artículo,
trimonio del INEFAN. Dada la indetermi- de “Mantener la posesión ancestral de las
nación y ambigüedad de estas expresiones tierras comunitarias y a obtener su adjudi-
que corresponden a conceptos o categorías cación gratuita, conforme a la Ley”, pudiera
sobre la naturaleza de suelos y de bosques, ser entendido de otra manera. Al tenor de
pero no a espacios claramente definidos, re- esta disposición sobre la capacidad de las
sulta extremadamente compleja la averi- comunidades para reclamar el reconoci-
guación de los espacios reales cuya adjudi- miento del dominio sobre todas las tierras
cación quedaba vedada a los indígenas. En de su posesión ancestral, este derecho se ha-
la práctica, las únicas áreas identificables ría extensivo aún sobre aquellas a las que el
como excluidas a la adjudicación, podrían Estado ha dado el carácter de parques natu-
ser las llamadas áreas naturales del Estado o rales u otras áreas protegidas.
áreas protegidas constituidas, cuyos linde-
Manual para la formación en derechos indígenas 129
No obstante la claridad de los ordena- aquellas que les han transmitido sus usos y
mientos constitucionales y la ratificación costumbres.
del Convenio 169 que también consagra
normas especiales sobre el reconocimiento Administración y uso de la propiedad
legal de tierras, aún el Estado ecuatoriano
no ha definido el procedimiento especial El conjunto de las disposiciones que
necesario para adelantar el trámite de las traen los artículos 83 y 84 de la Constitu-
demandas pendientes de tierras indígenas. ción, no sólo le otorgan a los pueblos y co-
La revisión de las anotaciones preceden- munidades indígenas un claro reconoci-
tes, da pie para hacer algunas deducciones miento sobre el derecho de propiedad en las
sobre la materia: tierras ancestrales, sino un inequívoco po-
• Desde el punto de vista formal, de los der para realizar la administración de estos
ordenamientos legales, los Pueblos Indíge- espacios. La capacidad que se les reconoce
nas del Ecuador tienen hoy la opción clara “Para mantener, desarrollar y fortalecer su
de demandar el reconocimiento del domi- identidad y tradiciones en lo espiritual, cul-
nio sobre las tierras que tradicionalmente tural, lingüístico, social, político y económi-
han ocupado. Este reconocimiento no pre- co”, no pueden menos que entenderse, ha-
senta bajo el régimen legal actual las limita- ciendo referencia al uso y administración
ciones que se presentaban bajo el ordena- de sus propias tierras, como la atribución
miento constitucional anterior. para cumplir estas tareas con sujeción fun-
• No habiéndose cumplido aún el desa- damental a sus normas de conducta tradi-
rrollo de las normas constitucionales sobre cionales o consuetudinarias en tales menes-
indígenas en leyes ordinarias y reglamentos teres. También el derecho reconocido de
acomodados a los lineamientos que presen- “Mantener la posesión ancestral de las tie-
ta la nueva Carta Política, ni habiendo sido rras comunitarias”, entraña la garantía de
abolidas las normas agrarias y sus regla- administrar tales tierras siguiendo los pa-
mentos, es dado entender que son aún apli- trones de administración y uso tradiciona-
cables los procedimientos de adjudicación les o consuetudinarios, dado que en térmi-
que estas normas ofrecen, en todo aquello nos jurídicos la posesión no es otra cosa
que no contravenga las normas constitucio- que el ejercicio de actos de señor y dueño
nales. Y es dado entender que, acogiendo sobre el bien de que se dispone, y las comu-
estos procedimientos, en lo que no contra- nidades tienen sus propias formas cultura-
venga a las normas constitucionales, las au- les de cumplir estos actos de señorío y de
toridades competentes están en la obliga- dominio.
ción de dar curso a las demandas de tierras Hasta la adopción de la Constitución de
que llegaren a formular los pueblos y co- 1998, las comunidades indígenas adjudica-
munidades indígenas. tarias de tierras por el Estado venían cum-
• También en el ámbito de lo formal, es pliendo la administración y el uso de las tie-
decir, en el de las normas legales adoptadas, rras de acuerdo con sus usos y normas tra-
no en el de la práctica, es posible afirmar dicionales. Sin embargo, debían someterse
que, con excepción de la atribuciones de también a las reglas que les imponían los
hacer cesión del dominio sobre la tierra y la estatutos o regímenes propios de cada una
de imponerle gravámenes, los pueblos y co- de las figuras bajo las cuales les eran entre-
munidades indígenas tienen todas las atri- gadas tales tierras: las comunas, a los orde-
buciones administrativas que les otorga su namientos propios de esta figura; las coope-
condición de propietarios. Y tienen todas rativas, a la legislación nacional sobre coo-
130 Manual para la formación en derechos indígenas
perativas; los centros y asociaciones de cen- un ordenamiento general que fije las moda-
tros, a las incipientes regulaciones acogidas lidades que revestirá en el futuro, para las
para este modelo de legalización etc. Mal o comunidades indígenas, la administración
bien, estos regímenes les ofrecían formas de de sus territorios en aquellos asuntos no
manejar los asuntos que no podían resol- susceptibles de ser resueltos o atendidos en
verse con apoyo en las normas tradicionales el marco de los ordenamientos consuetudi-
de administración y uso. narios.
El cambio introducido por la Constitu-
ción de 1998, otorgándole nueva naturaleza Significado de los derechos territoriales
y características a la propiedad, pone en en- indígenas en la Guayana Francesa
tredicho los regímenes de administración
apoyados en las figuras abolidas por el nue- Propiedad de la tierra, naturaleza y caracte-
vo orden constitucional. Se requiere, enton- rísticas
ces, la formulación y adopción de un nuevo
ordenamiento que defina las pautas genera- La República francesa no ha acogido
les con sujeción a las cuales se deberá cum- ninguna norma en su Constitución vigente,
plir la administración y uso de los territo- sobre tierras de los indígenas que viven en
rios indígenas en aquellos asuntos que no los Departamentos de Ultramar. Sólo el ar-
pueden ser resueltos con fundamento en los tículo 73 de dicha Carta, al que ya se ha he-
usos y costumbres tradicionales de las co- cho mención anterior, abre la posibilidad
munidades. de que las normas nacionales puedan ser
En un intento de recapitulación sobre objeto de las medidas de adaptación reque-
estas anotaciones, se señalan las siguientes ridas para su aplicación en tales territorios.
observaciones: Aunque esta norma bien podría, conve-
• El nuevo orden constitucional ecuato- nientemente interpretada, servir de apoyo a
riano otorga a los Pueblos Indígenas la ple- la aprobación de regímenes que proveyeran
na capacidad para que puedan administrar amparo a los derechos de las poblaciones
y hacer uso de las tierras que han recibido nativas, especialmente en el tema de la tie-
en adjudicación y las que reciban en el fu- rra, si se exceptúan los dos tímidos decretos
turo, con arreglo a sus formas de adminis- a los que se alude más adelante, Francia no
tración y uso tradicionales, siguiendo los ha dado aprobación a ningún ordenamien-
patrones de su cultura. to que, apoyado en la disposición del artí-
• Aunque las figuras legales bajo las cua- culo 73, pretenda definir un ordenamiento
les eran adjudicadas las tierras a los pueblos para ajustar la legislación francesa a las exi-
y comunidades indígenas en el Ecuador gencias particulares de los pueblos indíge-
hasta el año 98, en general, guardaban esca- nas de Guyana. Tampoco ha ratificado
sa o ninguna armonía con las exigencias de Francia el Convenio 169 de 1989 de la OIT
vida y de organización propias de las comu- sobre pueblos indígenas que podría suplir
nidades, tales figuras, cada una a su mane- la ausencia de normas constitucionales.
ra, ofrecían algunas reglas para resolver los Francia ha ratificado algunos Convenios
asuntos que no podían resolverse con las Internacionales, como los Pactos de Dere-
normas de los usos y regulaciones del dere- chos Civiles y Políticos y de Derechos Eco-
cho consuetudinario. nómicos Sociales y Culturales, y el Conve-
• La aprobación constitucional de una nio sobre Biodiversidad Biológica, todos
nueva política indígena, en especial en ma- ellos adoptados por la ONU, y, como país
teria de tierras, exige la pronta adopción de miembro de la Unión Europea, ha prestado
Manual para la formación en derechos indígenas 131
dades indígenas, según los títulos a través reconocidas, muy inferior al de las áreas
de los cuales se hace el respectivo reconoci- que tradicionalmente han ocupado e infe-
miento, deben señalarse: el carácter de pro- rior a las que actualmente ocupan33. Por lo
piedad colectiva que transfieren, el otorga- demás, el avance de las informaciones deri-
miento de la titularidad al respectivo Con- vadas del trabajo de revisión y delimitación
sejo de Aldea o de Distrito como represen- que adelanta actualmente el Ministerio de
tante de la totalidad de los miembros de la Asuntos Amerindios sobre los títulos ya
comunidad o pluralidad de comunidades otorgados, ha permitido comprobar que
beneficiarias, y la condición atribuida a la existen serios problemas en las delimitacio-
propiedad como disponible y enajenable, si nes de las áreas y que se dan frecuentes su-
el acto de disposición se cumple con la de- perposiciones entre espacios de las distintas
bida autorización del Ministro. comunidades.
Otra nota distintiva de los derechos re- La condición de las comunidades que
conocidos a las comunidades indígenas, de carecen de todo reconocimiento legal sobre
la cual dan cuenta los títulos correspon- sus espacios de vida, resulta ser extremada-
dientes y las normas en las que tales títulos mente precaria, dado que en las tierras que
se fundamentan, es la de la carga de condi- ocupan y poseen desde tiempos inmemo-
cionamientos que los tales títulos compor- riales, el Estado sólo les reconoce el derecho
tan para las comunidades beneficiarias y de residencia. Con arreglo a los ordena-
que dificultan, limitan y aún pueden sus- mientos legales vigentes en el país, las tie-
pender la capacidad de ejercicio y goce del rras que ocupan estas comunidades corres-
derecho otorgado. Entre tales condiciones y ponden, algunas, a las llamadas tierras del
limitaciones, se destacan algunas que tienen Estado y las otras a los llamados bosques
que ver con la exclusión de áreas dentro de del Estado. Aunque el Acta de Tierras del
las superficies otorgadas (ríos, cauces y ri- Estado autoriza al Ministro para “adoptar
veras de ríos, áreas destinadas a edificios regulaciones definiendo los privilegios y
públicos, aeropuertos etc.). Sin embargo, la derechos de los que deben gozar los ame-
más severa y restrictiva, sin duda, es la casi rindios”, hasta ahora no ha sido adoptada
discrecional y caprichosa atribución que se ninguna regulación con el propósito seña-
reserva el Estado para revocar los títulos lado.
otorgados, con fines de expropiación o de Pueden formularse sobre la materia del
confiscación por razones a todas luces in- presente acápite, con apoyo en las reflexio-
constitucionales. nes precedentes y a modo de conclusión, al-
Se identifica también entre los títulos gunas deducciones generales, así:
que sirven de medio para el reconocimien- • Aunque la República de Guyana tiene
to de los derechos territoriales indígenas, el ordenamientos sobre el reconocimiento de
distintivo de la pluralidad de formas de re- los derechos territoriales a las comunidades
conocimiento, según el ordenamiento que indígenas, tales normas no son claras ni co-
sirve de fundamento al acto administrativo, herentes, ni en su texto, ni en sus funda-
lo que representa ausencia de uniformidad mentos, ni en sus fines, por lo que su apli-
en materia de garantías de las que deben cación práctica no resulta ni ordenada ni
gozar la totalidad de las comunidades indí- eficaz.
genas adjudicatarias de tierras. • Los reconocimientos de derechos terri-
Se destaca, así mismo, en la gran mayo- toriales hechos hasta hoy, comportan múl-
ría de los títulos de tierras otorgados a las tiples limitaciones en materia de falta de co-
comunidades, el tamaño de las superficies rrespondencia entre las áreas reconocidas y
Manual para la formación en derechos indígenas 137
cluso para revocar los mismos actos de las decisiones importantes relativas a los
transferencia, cuando llegaren a darse cir- asuntos en trámite para la legalización de
cunstancias que así lo justificaren, de acuer- las tierras indígenas, están atribuidas al Mi-
do a lo previsto en la Ley. El cumplimiento nistro, con todo el poder discrecional para
de las determinaciones gubernamentales se actuar y sin la opción para las partes de
realizará a través del registrador de escritu- controvertir las decisiones.
ras o del comisionado de tierras, según sea • La ausencia de un procedimiento claro
el caso. tiene, además de las limitaciones a las par-
Se podría apuntar que esta amplia capa- tes interesadas para el ejercicio y defensa de
cidad de decisión del Ministro, para adop- sus derechos, otros inconvenientes. Uno de
tar medidas en lo concerniente al reconoci- enorme trascendencia es el de la falta de
miento de la territorialidad de los amerin- participación de las propias comunidades
dios, comporta la ventaja de la brevedad en indígenas dentro del proceso, lo que suele
las actuaciones y la celeridad en las decisio- traducirse en la ocurrencia de graves erro-
nes. No obstante, la ausencia de un procedi- res en la toma de las decisiones finales.
miento que determine de manera explícita • Sin duda el efecto más negativo de la
los pasos y condiciones para formalizar la ausencia de un procedimiento que fijara los
transferencia de la tierra a los indígenas, di- trámites necesarios para obtener el recono-
ficulta la posibilidad de participación direc- cimiento legal por el Estado de las tierras de
ta de los interesados y, de alguna manera, las comunidades indígena, lo afrontan
anula la posibilidad de reclamación de los aquellas que ocupan y poseen, sin título,
indígenas o de terceros contra las decisiones tierras o bosques del Estado. La carencia de
intermedias o finales de la actuación. De es- un procedimiento formalmente establecido
ta manera, se corre el riesgo de que los ac- les limita aún la oportunidad de acudir a las
tos finales entrañen injusticias o errores autoridades competentes para formular, en
que, con la participación de los interesados, el simple ejercicio del derecho de petición y
hubieran podido evitarse oportunamente. con la perspectiva de una respuesta positi-
A modo de conclusiones derivadas de va, la demanda para el inicio de las gestio-
las notas precedentes, resultaría procedente nes públicas que lleguen a garantizarles el
señalar las siguientes: derecho a la tierra.
• Los dos ordenamientos que sirven de
fundamento a los trámites para el reconoci- Administración y uso de la propiedad
miento de tierras a las comunidades indíge-
nas, no representan un procedimiento re- En lo tocante a la capacidad de la que
gular, con arreglo al cual las partes interesa- puedan hacer uso las comunidades indíge-
das, o potencialmente interesadas, en los re- nas en Guyana, para definir y darse sus pro-
sultados del proceso, podrían actuar en li- pios modelos de administración y gobierno
bertad y oportunidad con sujeción a unas interno, debe observarse que la Comisión
reglas claras en la defensa legal de sus dere- de Tierras Amerindias, en su informe de
chos: los que serían beneficiados con la me- 1969, recomendó que debía crearse un sis-
dida (las comunidades) y los terceros que tema de gobierno adecuado para las aldeas
pudieran resultar afectados con las decisio- amerindias. Siguiendo en gran parte esas
nes. instrucciones, la ya citada Ley Amerindia,
• Según lo dispuesto en las normas del en sus partes I, IV, y V, consagra un signifi-
Acta Amerindia, que aportan las regulacio- cativo número de disposiciones que procu-
nes esenciales en la materia, la totalidad de ran determinar, en conjunto, la naturaleza
Manual para la formación en derechos indígenas 139
des. Esta actitud egoísta y descuidada de los gente, en materias en las que se ventilan
Consejos estimula actitudes similares en la cuestiones entre el Estado y las comunida-
administración regional. Hemos concluido des o entre éstas y personas o entidades no
que esas amenazas, desafíos y debilidades, indígenas. Pero convendría que el Estado
todas apuntan a la necesidad de organiza- aceptara, en el ámbito de los asuntos de ex-
ciones independientes en nuestras comuni- clusiva incumbencia de las comunidades,
dades aldeanas. Por consiguiente, la Confe- reconocer la capacidad de éstas para decidir
rencia ha aprobado el establecimiento de la con arreglo a sus propias formas de admi-
Asociación de Comunidades Amerindias y nistración y justicia tradicionales.
llama a todas las comunidades amerindias
a establecer unidades locales vigorosas, que Significado de los derechos territoriales
serán no sólo la fuente de la expansión de la indígenas en Perú
Asociación, sino una garantía de bienestar
de nuestras comunidades amerindias”. Propiedad de la tierra, naturaleza y caracte-
El Gobierno Central de Guyana admite rísticas
que se hace necesario en la actualidad, revi-
sar la normatividad existente, para definir Los elementos de juicio para conseguir
un modelo más adecuado de relaciones acercarse a la naturaleza y características de
dentro de las instancias y partes que com- la propiedad territorial indígena en el Perú,
ponen el Gobierno local de las comunida- se encuentra en el conjunto de los ordena-
des amerindias. mientos jurídicos actualmente vigentes que
Del conjunto de las anotaciones anterio- tienen relación con esta materia. Esta legis-
res, sobre el tema administración y uso de la lación se distingue por su abundancia, por
propiedad, a modo de recapitulación con- su origen en muy distintos momentos his-
clusiva, se destacan los siguientes puntos: tóricos, y por su orientación frecuentemen-
• Los principios y orientaciones de lo te divergente. Aquí se hará solamente men-
que podría identificarse como la adminis- ción de los ordenamientos más impor-
tración y uso de las comunidades indígenas tantes.
de Guyana sobre sus propios territorios y Dice la Constitución Política que “El Es-
manejo de otros asuntos del gobierno inter- tado apoya preferentemente el desarrollo
no, se encuentran consignados en el Acta agrario y garantiza el derecho de propiedad
Amerindia, único ordenamiento que se sobre la tierra, en forma privada o comunal
ocupa de la materia. o en cualquier otra forma asociativa” (artí-
• Aunque debe resaltarse el claro recono- culo 88). Añade que las comunidades cam-
cimiento que, en las normas legales, se hace pesinas y nativas “Son autónomas en su or-
de los organismos de gobierno indígena, ganización, en el trabajo comunal y en el
debe hacerse notar el grado acentuado de uso y la libre disposición de sus tierras, así
ingerencia y de poder que mantiene el Esta- como en lo económico y administrativo,
do a través de sus agentes para la toma de dentro del marco que la ley establece. La
decisiones. propiedad de sus tierras es imprescriptible,
• Se echa de menos un ordenamiento salvo en el caso de abandono…” (artículo
más amplio y flexible que defina asuntos 89). Sobre esta materia, la Constitución Po-
administrativas del gobierno interno de las lítica anterior (de 1979) decía que “Las tie-
comunidades y de sus territorios que no es- rras de las comunidades campesinas y Nati-
tán claramente definidos, y muchos ni si- vas son inembargables e imprescriptibles.
quiera señalados, en el ordenamiento vi- También son inalienables, salvo ley fundada
Manual para la formación en derechos indígenas 141
en interés de la comunidad, y solicitada por ciente se les adjudicará el área que requie-
una mayoría de los dos tercios de sus ran para la satisfacción de la necesidades de
miembros calificados de esta…” (artícu- su población” (artículo 10). Dice enseguida
lo163). El Estado peruano ratificó en Febre- que “La parte del territorio de las Comuni-
ro de 1994, el Convenio 169 de l989 de la dades Nativas que corresponda a tierras con
OIT, por lo que incorporó a sus responsabi- aptitud forestal, les será cedida en uso y su
lidades las que, en materia de territorialidad utilización se regirá por la legislación sobre
indígena, fija este instrumento internacio- la materia” (artículo 11). Y determina, en
nal para los países que lo acojan. fin, la misma Ley que “La propiedad territo-
Dice la Ley de Comunidades Campesi- rial de las Comunidades Nativas es inalie-
nas34 que el Estado “Garantiza la integridad nable, imprescriptible e inembargable” (ar-
del derecho de propiedad del territorio de tículo 13). Esta Ley, llamada en realidad Ley
las Comunidades Campesinas…” y que de Comunidades Nativas y de Desarrollo
“Respeta y protege los usos, costumbres y Agrario de las Regiones de Selva y Ceja de
tradiciones de la Comunidad y propicia el Selva, sustituyó a la que llevaba el mismo
desarrollo de su identidad cultural” (artícu- nombre adoptada en 197536. Aunque el
lo 1º). Entre las funciones asignadas a las nuevo ordenamiento recogió en su mayor
comunidades campesinas por la citada Ley, parte el texto del anterior, el nuevo trajo al-
se encuentra la de “ Regular el acceso al uso gunas novedades que limitaban las opcio-
de la tierra y otros recursos por parte de sus nes de territorialidad indígena, como la ya
miembros” (artículo 4º.). Y al definir las tie- señalada de entregar en uso, y no en propie-
rras de las Comunidades Campesinas dice dad, las tierras con aptitud forestal.
que “son las que señala la Ley de Deslinde y El Código de Medio Ambiente37 dice en
Titulación y son inembargables e impres- su artículo 54 que “El Estado reconoce el
criptibles. También son inalienables. Por derecho de propiedad de las comunidades
excepción podrán ser enajenadas, previo campesinas y nativas ancestrales sobre las
acuerdo de por lo menos dos tercios de los tierras que poseen dentro de las áreas natu-
miembros calificados de la Comunidad, rales protegidas y en sus zonas de influen-
reunidos en Asamblea General convocada cia; promueve la participación de dichas
expresa y únicamente con tal finalidad. Di- comunidades para los fines y objetivos de
cho acuerdo deberá ser aprobado por ley las áreas naturales protegidas donde se en-
fundada en el interés de la Comunidad, y cuentran”.
deberá pagarse el precio en dinero por ade- En el año de 1995, el Gobierno peruano
lantado” (artículo 7). Dice igualmente la promulgó la llamada Ley de Inversión Pri-
Ley que “Son bienes de las Comunidades vada en el desarrollo de las actividades eco-
Campesinas: a) El territorio comunal cuyo nómicas en las tierras del territorio nacio-
dominio ejercen así como las tierras rústi- nal y de las comunidades campesinas y na-
cas y urbanas que se les adjudiquen o ad- tivas. Esta Ley que, de acuerdo con su artí-
quieran por cualquier título” (artículo 23). culo 1º. Se propone establecer “los princi-
La ley de Comunidades Nativas35, por pios generales necesarios para promover la
su parte, determina que “El Estado garanti- inversión privada en el desarrollo de las ac-
za la integridad de la propiedad territorial tividades económicas en las tierras del terri-
de las Comunidades Nativas; levantará el torio nacional y de las comunidades cam-
catastro correspondiente y les otorgará títu- pesinas y nativas”, en la consecución de su
los de propiedad”. Añade más adelante que enunciado propósito adopta una serie de
“Cuando posean tierras en cantidad insufi- disposiciones que incentivan las acciones
142 Manual para la formación en derechos indígenas
sos medios, sobre amplios espacios territo- de tierras a las comunidades campesinas,
riales de las llamadas tierras fiscales o del cuyos trámites se rigen por las normas de la
dominio estatal, espacios que representan Ley de Comunidades Campesinas.
regularmente las zonas de vida de las comu- En un ejercicio de reflexión sobre las no-
nidades indígenas, muchas de ellas carentes tas precedentes, podrían extraerse algunas
aún del reconocimiento legal del dominio, observaciones a manera de conclusión:
otorgado por el Estado. Aunque la Ley, co- • Aunque la Constitución peruana no se-
mo lo han señalado conocedores de la ma- ñala ninguna responsabilidad perentoria de
teria, no trae ninguna norma explícita que legalización o titulación de tierras a favor
impida en adelante avanzar en los procesos de las comunidades nativas y campesinas,
de titulación en curso o iniciar otros nue- en el ámbito de las normas superiores, el
vos, resulta claro que la aplicación de algu- Convenio 169, ratificado por el Estado, trae
nos de los planes señalados en ella podrían normas muy perentorias que son de obliga-
impedir la final concreción de los derechos torio cumplimiento.
demandados por las comunidades. • Tanto la Ley de Comunidades Campe-
Respecto al procedimiento legal para la sinas como la de Comunidades Nativas, por
transferencia o reconocimiento legal de las su parte, determinan con toda claridad los
tierras a las comunidades, resulta oportuno compromisos del Estado para reconocer
aludir brevemente y a manera de ilustra- con títulos legales el dominio a las comuni-
ción, al que se observa para legalizar tierras dades sobre las tierras que vienen ocupan-
a comunidades nativas. Comprende este do por tradición, y para dotar con tierras
dos fases independientes pero relacionadas: suficientes a aquellas comunidades que ca-
la de reconocimiento e inscripción de las recen de ellas. La Ley de Comunidades Na-
Comunidades Nativas, y las diligencias tivas abre también posibilidades de acceso a
orientadas a conseguir que el Estado pro- la tierra para las llamadas “comunidades en
duzca la declaración formal de titulación de aislamiento voluntario”, sobre aquellos es-
la tierra en cabeza de la comunidad respec- pacios en los cuales se registran sus movi-
tiva. A la primera fase se refieren de mane- mientos o migraciones regulares. También
ra específica el artículo 14 de la Ley de Co- garantiza la Ley la posibilidad de recuperar
munidades Nativas y el 2º del Decreto Su- con el apoyo del Estado aquellas áreas de su
premo 003-79 AA. El trámite se cumple an- territorio ocupadas por terceros, mediante
te el Ministerio de Agricultura. La segunda una acción de saneamiento cumplida por el
fase se adelanta, siguiendo las disposiciones Estado.
de la Ley de Comunidades Nativas (artícu- • Además de abrir riesgosos espacios a la
los 10, 11 y 13) y el mismo Decreto antes re- capacidad dispositiva de las comunidades
ferido y deben concluir con el acto de titu- sobre sus tierras comunitarias, la ya citada
lación o denegación de la solicitud, proferi- Ley 26505 de 1995 (de Inversión Privada)
do por la Oficina llamada del Proyecto Es- podría conducir, si llegara a ponerse plena-
pecial de Titulación de Tierras y Catastro mente en ejecución, a serias perturbaciones
Rural (PETT-CR), del mismo Ministerio de en la tenencia de la tierra de muchas comu-
Agricultura. Se trata de procedimientos ex- nidades nativas que aún carecen de todo tí-
tremadamente largos, costosos y en los cua- tulo sobre sus tierras, ya que la nombrada
les la participación de las comunidades fre- Ley otorga al Estado amplios poderes dis-
cuentemente se diluye por el exceso de ins- positivos sobre las llamadas tierras fiscales
tancias y trámites. Características similares y, en general, tierras del dominio público y
presenta el procedimiento de legalización tierras forestales. Estas áreas, en efecto,
Manual para la formación en derechos indígenas 145
constituyen buena parte del hábitat o espa- por el Perú, dice que “Deberán respetarse
cio tradicional de vida de las comunidades las modalidades de transmisión de los dere-
amazónicas. chos sobre la tierra entre los miembros de
• Cada una de las leyes sobre comunida- los pueblos interesados (indígenas) estable-
des campesinas y nativas tiene su respectivo cidas por dichos pueblos” (artículo 17).
reglamento que define, de manera bastante La Ley de Comunidades Campesinas se-
pormenorizada, los procedimientos admi- ñala que, en su vida interna, éstas se guían
nistrativos que deben seguirse para concluir por los siguientes principios orientadores:
en el reconocimiento de los derechos terri- “a) Igualdad de derechos y obligaciones de
toriales de las comunidades. Ambos proce- los comuneros; b) Defensa de los intereses
dimientos demandan el surtimiento de dos comunes; c) Participación plena en la vida
fases consecutivas: la primera para otorgar comunal; d) Solidaridad, reciprocidad y
a la comunidad su personería jurídica, y la ayuda mutua entre todos sus miembros; y,
segunda para hacer el reconocimiento de e) La defensa del equilibrio ecológico, la
las tierras. Cada una de estas fases, por sí so- preservación y el uso racional de los recur-
la, resulta extremadamente compleja y lar- sos naturales” (artículo 3º). Entre las fun-
ga, y las dos en su conjunto representan,
ciones que les son reconocidas a las comu-
por su abundancia de diligencias, de instan-
nidades campesinas, relacionadas con la ad-
cias, términos y recursos, un régimen extre-
ministración de la tierra, pueden destacarse
madamente costoso e ineficiente.
• Acerca del poder dispositivo que en las de: “a) Formular y ejecutar sus planes de
materia de tierras ofrecen las normas lega- desarrollo integral: agropecuario, artesanal
les a las comunidades nativas y campesinas e industrial, promoviendo la participación
del Perú, debe apuntarse que los dos orde- de los comuneros; b) Regular el acceso al
namientos especiales sobre estas comuni- uso de la tierra y otros recursos por parte de
dades y sus reglamentos, ofrecen un amplio sus miembros; c) Levantar el catastro co-
poder decisorio a estas agrupaciones para el munal y delimitar las áreas de los centros
manejo autónomo de las tierras, pero cir- poblados y los destinados a uso agrícola, ga-
cunscrito al mundo de cada comunidad. nadero, forestal, de protección y otros; d)
Hoy, por virtud de las normas constitucio- Promover la forestación y reforestación en
nales y algunas leyes ordinarias, las comu- tierras de aptitud forestal; e) Organizar el
nidades han adquirido la plena capacidad régimen de trabajo de sus miembros para
dispositiva de la que se hallan investidos los actividades comunales y familiares que
propietarios individuales en el marco de las contribuyan al mejor aprovechamiento de
normas civiles. su patrimonio; y e) Las demás que señale el
Estatuto de la Comunidad” (artículo 4º).
Administración y uso de la propiedad Como órganos de gobierno de la Comuni-
dad Campesina, la Ley de la que se trata, se-
La Constitución Política determina que
ñala los siguientes: “a) La Asamblea Gene-
“Las comunidades Campesinas y nativas
ral; b) La Directiva Comunal; y c) Los Co-
tienen existencia legal y son personas jurí-
mités Especializados por actividad y Ane-
dicas”. Que “son autónomas en su organiza-
ción, en el trabajo comunal y en el uso y la xo” (artículo 16). Cada uno de estos órga-
libre disposición de sus tierras, así como en nos tiene claramente definidas sus funcio-
lo económico y administrativo, dentro del nes. El texto de la Ley se ocupa, además, de
marco que la ley establece” (artículo 89). El incorporar disposiciones específicas sobre
Convenio 169 de 1989 de la OIT, ratificado los temas del trabajo comunal, del régimen
146 Manual para la formación en derechos indígenas
económico y empresarial y otras materias cuales deben cumplirse las tareas de admi-
del interés de los asociados. nistración de la tierra y, en general, el ma-
La ley de Comunidades Nativas trae una nejo de los asuntos de interés de las comu-
sola disposición explícita sobre el tema de nidades. Aunque los patrones de organiza-
administración del territorio cuando deter- ción y de autoridad que se señalan para las
mina que “Los conflictos y controversias de comunidades, constituyen a todas luces un
naturaleza civil de mínima cuantía que se ajuste de los sistemas de administración y
originen entre los miembros de una Comu- gobierno de las entidades impulsadas por
nidad Nativa, así como las faltas que se co- sectores no indígenas, se tiene información
metan, serán resueltas o sancionadas en su en el sentido de que en un alto porcentaje el
caso, en forma definitiva, por sus órganos régimen interno de unas y otras comunida-
de gobierno. En los procesos civiles y pena- des se ajusta más a los patrones impuestos
les los Tribunales Comunes o Privativos, se- por los usos y modalidades de vida comu-
gún sea el caso, tendrán en cuenta al resol- nitarios del derecho consuetudinario. Las
ver, las costumbres, tradiciones, creencias y comunidades, sin embargo, han aceptado el
valores socio-culturales de las Comunida- régimen de las normas escritas porque les
des” (artículo 19). El Reglamento de la Ley ofrece una base de legalidad para sus actos
de Comunidades Nativas40, trae algunas re- y una opción clara para el manejo de las re-
glas complementarias. Establece que “La laciones y la solución de problemas con sec-
Asamblea General es el Órgano máximo de tores no indígenas41.
la Comunidad y está constituida por todos • En materia de administración y uso de
los comuneros debidamente inscritos en el la propiedad territorial, las comunidades
Padrón de Comuneros. La modalidad de campesinas y nativas, encuentran hoy una
tomar decisiones estará de acuerdo a las base de apoyo sólida en el cumplimiento de
costumbres de la Comunidad” (artículo tales responsabilidades, en virtud de la
21). Señala que “La Junta Directiva es el ór- creación ya antes señalada de la llamada ju-
gano responsable del Gobierno y Adminis- risdicción especial indígena, que otorga,
tración de la Comunidad y está constituida por lo dispuesto en el artículo 149 de la
por el Jefe, Secretario y Tesorero. Aquellas Constitución, poder a las autoridades de las
Comunidades que se organicen empresa- Comunidades Campesinas y nativas, para
rialmente designarán un Secretario de Pro- “ejercer las funciones jurisdiccionales den-
ducción y Comercialización. De preferencia tro de su ámbito territorial de conformidad
los cargos directivos recibirán la denomina- con el derecho consuetudinario”.
ción en la lengua propia de la Comunidad”
(artículo 22). A cada uno de estos cargos les Significado de los derechos territoriales
son señaladas funciones. “El Jefe de la Co- indígenas en Surinam
munidad es el representante legal de la Co-
munidad para todos los actos que la com- Propiedad de la tierra, naturaleza y caracte-
prometan en lo económico, judicial y admi- rísticas
nistrativo” (artículo 22, literal a).
La revisión de las notas anteriores, daría Se hizo mención en los capítulos ante-
pie para formular algunas reflexiones preli- riores, de los múltiples convenios y acuer-
minares, así: dos que, durante el largo período colonial,
• Las leyes de comunidades campesinas y fueron celebrados entre el gobierno de la
nativas definen, cada una en su campo, un Metrópoli colonial y las poblaciones de in-
conjunto de principios con arreglo a los dígenas y cimarrones de Surinam, recono-
Manual para la formación en derechos indígenas 147
ciéndoles derechos sobre las tierras y algún En las condiciones descritas, todas las
margen de autonomía para la definición y tierras actualmente ocupadas y poseídas
manejo de su gobierno interno. por los pueblos indígenas y cimarrones, en
También se hizo reiterada mención de los términos del conocido régimen de tie-
los ordenamientos de carácter nacional e rras adoptado por la dictadura militar de
internacional, adoptados o ratificados, se- 1982, son consideradas legalmente como
gún el caso, por el Estado de Surinam, que tierras del Estado y los indígenas son cata-
directa o indirectamente tienen alguna rela- logados como simples tenedores precarios
ción con las tierras de indígenas y cimarro- de dichas áreas, a quienes el Estado tolera su
nes y que se encuentran actualmente vi- ocupación, mientras no considere más ven-
gentes. tajoso darle otra aplicación a tales áreas.
Tal como fue señalado, el actual Estado En esos casos de aplicación por el Esta-
surinamés no otorga ningún reconoci- do de tierras indígenas a fines distintos, de
miento ni validez a dichos acuerdos cele- ocurrencia frecuente con el otorgamiento
brados durante la época colonial y, por lo de licencias a compañías mineras o madere-
tanto, no los estima ni acepta como un fun- ras, las comunidades indígenas y cimarro-
damento legal para respaldar reclamaciones nas deben afrontar regularmente el desalo-
de indígenas y cimarrones en materia de jo y la usurpación de sus espacios de vida
tierras y de otros derechos que les puedan sin compensación de ninguna índole. Aun-
corresponder. De otra parte, ninguno de los que el conocido Decreto de 1982 sobre po-
compromisos adquiridos por el Estado re- lítica de tierras dispone que “los derechos
publicano durante su vida independiente, consuetudinarios” de indígenas y cimarro-
para adoptar medidas de orden legislativo y nes deben ser respetados, añade que esto se
administrativo tendientes a reconocer dere- cumplirá, “a menos que exista un conflicto
chos especiales a indígenas y cimarrones, ha con el interés general”42, materia esta últi-
sido cumplido en cabalmente o de manera ma que el mismo ordenamiento se apresu-
incipiente. ra a esclarecer casi enseguida, diciendo que
La actual realidad de las comunidades este carácter lo tiene “cualquier proyecto
indígenas y cimarronas señala que estas so- dentro de la estructura de un plan de desa-
ciedades no cuentan con un ordenamiento rrollo aprobado”43. En términos más explí-
nacional amplio y coherente que defina con citos, cuando se dan estos proyectos (mine-
precisión los derechos territoriales de indí- ros, madereros o de cualquier otra índole)
genas y cimarrones, y que atribuya compe- que van investidos del carácter de asuntos
tencias a entidades del Estado para hacer el de interés público o general, los derechos de
reconocimiento de tales derechos. indígenas y cimarrones pueden ser impu-
Como resulta explicable, según lo seña- nemente quebrantados.
lado anteriormente, en sus ya casi 30 años La que parece constituir hoy en Surinam
de vida independiente, tampoco ha adopta- única opción o vía posible abierta a los in-
do el Gobierno de Surinam ningún progra- dígenas y cimarrones, para obtener así sea
ma de Estado de carácter administrativo, una precaria seguridad en espacios de tierra
dirigido a procurar la defensa y salvaguarda individuales o familiares, se encuentra en el
de los derechos territoriales indígenas, ni mismo señalado Decreto sobre política de
aún de aquellos que se derivan de la simple tierras del año 1982, en virtud de una de
ocupación y posesión que, desde tiempos cuyas normas se consagra la capacidad de
inmemoriales, ejercen sobre sus espacios de todos y cada uno de los ciudadanos de
vida. Surinam, para demandar y obtener a título
148 Manual para la formación en derechos indígenas
rácter público o de carácter privado. Esta gunas organizaciones que procuran unir
circunstancia, sin duda, se convierte en un fuerzas y servir de instancias de concerta-
serio limitante, porque, regularmente, las ción para el estudio de los problemas comu-
relaciones de la comunidad con el Estado y nes y la búsqueda de solución a los mismos.
sus agencias adquiere un carácter de rela- Se destacan: la Organización de Indígenas
ción personal con el jefe del grupo, lo que se de Surinam - O. I. S -, fundada en 1992 y
presta a frecuentes equívocos y abusos de afiliada a la Coordinadora de Organizacio-
poder de los dirigentes. nes Indígenas de la Cuenca amazónica -
Por la misma circunstancia de no ser re- COICA -; y la Asociación de Jefes de Pue-
conocidas como personas jurídicas, las co- blos Indígenas de Surinam - VIDS -, creada
munidades indígenas y criollas tampoco en septiembre de 1993 con el fin de facilitar
tienen, como tales, una participación clara- la reunión de los jefes de todas las aldeas,
mente definida en la vida económica, social para que dispongan de una oportunidad de
y política del país. Sin duda, con la firma del entenderse unos con otros. El Estado de
“Acuerdo para la Conciliación y el Desarro- Surinam tiene hoy la oportunidad de apo-
llo Nacionales”, se abría la posibilidad in- yarse en estas organizaciones, como lazos de
mediata de poner en marcha un proceso de comunicación con las comunidades, para
incorporación de estas comunidades al dar cumplimiento a las claras responsabili-
cumplimiento de tareas y decisiones que dades de participación ciudadana que le
tienen que ver con su propia suerte y con la han sido señaladas en la Constitución.
vida del país. La entrega de tierras que, por De las notas que se acaba de formular,
virtud del nombrado acuerdo, debería rea- resulta posible concluir, de manera abrevia-
lizar el Estado a favor de las comunidades da, las siguientes deducciones:
indígenas y criollas, representaría en efecto • Los indígenas y cimarrones de
para éstas, si revisando y enmendando los Surinam han conservado, mantienen ac-
términos del Acuerdo se acogiese en vez de tualmente y emplean formas de organiza-
la individual la titulación colectiva, la posi- ción y de gobierno propias que el Estado re-
bilidad y la responsabilidad de asumir com- conoce de hecho, pero que no han sido re-
promisos administrativos crecientes, para conocidas y sancionadas de manera positi-
cuidar y hacer buen uso de tales áreas. El va en ningún ordenamiento legal.
desarrollo de esta apertura de participación • Tampoco reconoce el Estado de
de indígenas y criollos del interior, por otra Surinam a las comunidades indígenas y ci-
parte, tendría un espacio legal asegurado, ya marronas su condición de entes legales con
que entre sus objetivos, el Estado de la capacidad y la garantía de gestionar y ob-
Surinam, al tenor de lo definido en el artí- tener su personería jurídica para ejercer de-
culo 6º de la Constitución Política, tiene el rechos y contraer obligaciones.
de “garantizar la participación de la comu- • La falta de reconocimiento de las co-
nidad en la vida política mediante partici- munidades indígenas y cimarronas como
pación nacional, regional y sectorial”. personas jurídicas, les limita o inhibe total-
La falta de participación de las comuni- mente para participar en la vida económi-
dades indígenas y criollas en la toma de de- ca, social y política del país, y sobre todo pa-
cisiones sobre asuntos de tierras, de recur- ra tomar parte en la decisión y manejo de
sos forestales, de minas y otros muchos que aquellos asuntos o proyectos que les con-
pudieran afectarlos, según la experiencia de ciernen de manera directa o que, de cual-
que dan cuenta tales comunidades, ha indu- quier modo, puedan afectarlos. La falta de
cido a éstas, recientemente, a dar vida a al- reconocimiento del derecho a la tierra co-
Manual para la formación en derechos indígenas 151
rios textos que contribuyen a esclarecer al- gimen, van a tener los indígenas. No po-
gunas materias relacionadas con el tema te- drán estos, como antes, transferir a terceros
rritorial. Así: en su parte motiva, el recono- el dominio de sus territorios, pero dispon-
cimiento de la responsabilidad del Estado drán de un amplio espectro de atribuciones
venezolano de satisfacer, con el reconoci- para realizar actos de administración y uso
miento legal de la tierra, una deuda históri- de su espacio de vida, como señores y due-
ca; en el aporte de definiciones, la identifi- ños del mismo. Este conjunto de atribucio-
cación del hábitat de los Pueblos Indígenas nes tendrá una proyección específica, por
como territorio; en artículo posterior, la ejemplo, en el caso de las comunidades que
consagración de la necesidad de adelantar ocupan ABRAES, en el cual el reconoci-
los procesos de titulación con la activa par- miento legal de su posesión y dominio tra-
ticipación de los indígenas interesados, y de dicional, les permitirá recuperar también la
que, en los mismos procesos, se respeten es- capacidad de uso de sus tierras y participar
trictamente los derechos originarios de los activamente en su administración que hoy
indígenas sobre la tierra. controla exclusivamente el Estado.
Aún no se ha adoptado el procedimien- Algunas deducciones sobre las notas an-
to especial para adelantar los trabajos de le- teriores:
galización de las tierras indígenas de con- • Las normas agrarias anteriores a la
formidad con los nuevos ordenamientos Constitución de 1999, que definían dere-
sobre política y territorialidad indígena. El chos territoriales indígenas han sido aboli-
Proyecto de Ley Orgánica de Pueblos y Co- das por el nuevo régimen constitucional y,
munidades Indígenas, trae algunas disposi- con ellas, los procedimientos que orienta-
ciones importantes sobre el tema de la lega- ban la tramitación de las demandas indíge-
lización. Reafirma los compromisos consti- nas.
tucionales del Estado y señala que “El Poder • Las nuevas normas constitucionales y
Ejecutivo conjuntamente con los pueblos y la llamada Ley de Demarcación del Hábitat
comunidades indígenas realizará la demar- y las Tierras de los Pueblos Indígenas, apro-
cación de sus hábitat y tierras, tomando en bada en Enero del 2001, no han tenido aún
cuenta las realidades etnológicas, ecológi- traducción en un reglamento que defina el
cas, geográficas, históricas y la toponimia procedimiento, con sujeción al cual se
indígena, las cuales van a estar reflejadas en orientarán los trabajos de demarcación y ti-
los expedientes de demarcación” (artículo tulación de las tierras a las comunidades y
16). Consagra el proyecto la posibilidad de los de revisión y recomposición de los títu-
titular territorios multiétnicos. Determina los de tierras colectivas otorgados con ante-
que se atenderán las demandas de titula- rioridad a la Constitución Política de 1999.
ción territorial de las comunidades despla- • El Proyecto de Ley Orgánica de Pue-
zadas sobre las áreas que ocupan. Señala blos y Comunidades Indígenas que cursa
que las tierras ocupadas por indígenas no actualmente en la Asamblea Nacional rea-
podrán ser afectadas, como tierras suscepti- firma y amplía los principios de acceso de
bles de reforma agraria. Y estatuye que las los indígenas al reconocimiento del domi-
comunidades ocupantes de ABRAES serán nio sobre sus tierras, garantizando que este
reconocidas en sus derechos de titulación. acceso será para todos los sectores de pobla-
También el ya señalado Proyecto de Ley ción indígena, aún para aquellos que ocu-
trae algunas disposiciones que dicen rela- pan las llamadas áreas bajo régimen de ad-
ción con el poder que, dentro del nuevo ré- ministración especial, antes excluidos de es-
154 Manual para la formación en derechos indígenas
ta posibilidad. También incorpora este or- miento del pleno dominio sobre sus territo-
denamiento disposiciones que definen un rios. Sin embargo, las disposiciones trans-
régimen de administración indígena de sus critas presentan lo que podría señalarse co-
territorios, con amplias atribuciones para mo la orientación general en esta materia y,
su administración y aprovechamiento. de acuerdo con ésta, resulta claro que este
régimen administrativo otorgará un amplio
Administración y uso de la propiedad margen de autonomía a los pueblos y co-
munidades para que todo lo concerniente a
Las actuales propiedades colectivas indí- la administración de sus territorios y recur-
genas, obtenidas bajo el régimen agrario sos, se cumpla siguiendo las formas propias
anterior a la Constitución Política de 1999, de su organización en materia social, eco-
fueron entregadas con el carácter de pro- nómica, laboral y sus propios criterios so-
piedades de libre disposición, sometidas a bre la prioridad de sus requerimientos y
los ordenamientos civiles. En tales condi- responsabilidades. Resulta también claro
ciones, su administración carecía y carece que en el nuevo modelo de administración
hoy de formas legales administrativas pro- que se acoja para la administración de los
pias, y continuará ajustada a las disposicio- territorios indígenas, el Estado deberá ga-
nes del ordenamiento civil, hasta el mo- rantizar a los pueblos y comunidades la
mento en que sea acogido el nuevo modelo protección de su patrimonio de conoci-
de administración apoyado en el nuevo or- mientos y tecnologías tradicionales sobre el
den constitucional. uso de los recursos de su propio medio.
Dice la Constitución Política que “Los El Proyecto de Ley Orgánica de Pueblos
Pueblos Indígenas tienen derecho a mante- y Comunidades Indígenas que cursa en la
ner y desarrollar su identidad étnica y cul- Asamblea General, procura recoger y plas-
tural, cosmovisión, valores, espiritualidad y mar los señalados lineamientos que trae la
sus lugares sagrados y de culto…” (artícu- nueva Constitución, otorgándole un am-
lo21). Señala también que tendrán derecho plio margen de autonomía y discrecionali-
a “mantener y promover sus propias prácti- dad a las comunidades para el manejo de
cas económicas basadas en la reciprocidad, sus propios asuntos. Lo señala con toda cla-
la solidaridad y el intercambio; sus activida- ridad el artículo 5º del Proyecto, cuyo texto
des productivas tradicionales, su participa- dice: “Los pueblos y comunidades indíge-
ción en la economía nacional y a definir sus nas tienen el derecho de decidir y asumir de
prioridades…” (artículo23). Y añade que modo autónomo el control de sus propias
“Se garantiza y protege la propiedad inte- instituciones y formas de vida, su desarrollo
lectual colectiva de los conocimientos tec- económico, su identidad, cultura, Derecho
nologías e innovaciones de los Pueblos In- y costumbres, educación, salud, cosmovi-
dígenas. Toda actividad relacionada con los sión, programas de desarrollo, protección
recursos genéticos y los conocimientos aso- de sus conocimientos colectivos; uso, pro-
ciados a los mismos perseguirán beneficios tección y defensa de sus hábitat y tierras;
colectivos. Se prohíbe el registro de patentes manejo y conservación del ambiente y de
sobre estos recursos y conocimientos ances- los recursos naturales y en general de la ges-
trales” (artículo 124). tión cotidiana de su vida comunitaria den-
No ha sido definido aún a través de una tro de su propios hábitat para mantener y
ley especial el régimen administrativo que fortalecer su identidad cultural”.
se darán los pueblos y comunidades indíge- De lo expuesto podrían señalarse las si-
nas del país, una vez obtengan el reconoci- guientes conclusiones:
Manual para la formación en derechos indígenas 155
genas. Abundan en algunos de estos proce- cado al menos en sus lineamientos genera-
dimientos las entidades que deben cumplir les para el gobierno de los pueblos y comu-
funciones distintas, las instancias que deben nidades. En algunos países, como sucede ya
dar opiniones y hacer revisiones de los estu- en Colombia y como lo señalan algunas
dios y proyectos de decisión, los términos di- propuestas en el Ecuador, las organizacio-
latados y los recursos otorgados contra los nes indígenas parecen ir en esta dirección.
actos que se profieren a lo largo de las dili- La Personería Jurídica de las Comuni-
gencias. La dilatación de estos procesos oca- dades: El tema no es objeto de particular in-
siona frecuentes problemas y riesgos a los in- terés ni en las políticas de los gobiernos ni en
dígenas interesados. Convendría examinar las formulaciones de las propias comunida-
las razones que podrían justificar estas dilata- des. Sin embargo, es la condición en todos
ciones y su validez. También examinar alter- los países para que los indígenas puedan
nativas de respuesta posibles para demandar actuar como sujetos de derechos especiales.
el cambio de estos reglamentos. Dos aspectos parece necesario estudiar con
Indígenas de la Sierra y de las Tierras especial atención en este asunto. Uno, el de
Bajas: Bolivia, el Perú y en alguna medida esclarecer el significado que, dentro de Esta-
también El Ecuador, han dado a sus pobla- dos y regímenes que se definen como “de
ciones indígenas un trato jurídico diferencial, derecho”, tiene el ser reconocida (una per-
según que tengan sus asentamientos en la sona o una agrupación de personas) como
zona de Selva o Tierras Bajas o que los ten- sujeto de derecho (deben mirarse en este
gan en las Tierras Altas o de La Sierra. Este caso las proyecciones que la personería o
tratamiento se ha proyectado en regímenes carencia de personería pueden tener en la
separados e independientes. Hay sin duda vida interna de los grupos y en las relacio-
muchos elementos susceptibles de revisión y nes con las personas naturales o jurídicas no
de análisis en este asunto: de carácter histó- indígenas). Y un segundo aspecto, el de exa-
rico, político, económico, social y cultural. minar los engorrosos o arbitrarios procedi-
Pero, tomando en consideración estos ele- mientos usuales en algunas legislaciones,
mentos o prescindiendo de ellos, hay indu- que se demandan a las comunidades para
dables realidades que sirven de apoyo a va- acceder al reconocimiento como personas
rias identidades fundamentales. El tema que jurídicas, mientras se dan también experien-
podría trabajarse en algún momento del Se- cias en las que esta personería jurídica se
minario sería para definir la viabilidad de presume de la presentación del acta que
proponer y construir en el futuro, en los paí- presenta el representante legal acreditando
ses señalados, un ordenamiento legal unifi- su nombramiento por la Comunidad.
160 Manual para la formación en derechos indígenas
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Informe del Relator Especial, Osvaldo Kreimer, al Gru-
po de Trabajo sobre la sección Quinta del proyecto de
Declaración de Derechos de los Pueblos Indígenas
Americanos de la OEA, tema Tierras y Territorios.
(WWW.oas.org/consejo/sp/CAJP/docs/cp10663s10.-
--doc), Noviembre de 2002 (carpeta 3, OEA docs.)
Manual para la formación en derechos indígenas 161
Lecturas recomendadas
Objetivo
del intervencionismo de Estado en el domi- definición sobre lo que debe entenderse co-
nio y poder discrecional de uso de estos re- mo recursos naturales renovables. En algu-
cursos, fortalecido en las últimas tres déca- nos casos el concepto se hace extensivo a to-
das por la nueva conciencia mundial sobre dos aquellos recursos o bienes que no se en-
la importancia estratégica de los recursos cuentran en el subsuelo. En otros, el térmi-
ambientales y genéticos y la necesidad de su no se torna restrictivo al otorgar al agua y a
protección, plasmadas en convenios y otros el carácter de recursos no renovables.
acuerdos internacionales, y en ordenamien- Finalmente, se observa otra nota com-
tos nacionales de los países. También tiene partida por seis entre los regímenes legales
que ver, sin duda, con el valor estratégico de los países contemplados en este trabajo,
que, para la vida económica de los Estados, al regular la materia que nos ocupa, en la
han llegado a adquirir muchos de los recur- circunstancia de que estos seis1 han ratifi-
sos naturales renovables. La Norma de apli- cado ya el Convenio 169 de 1989 de la OIT,
cación generalizada, hasta apenas cuatro que, entre sus ordenamientos, trae el muy
décadas atrás, señalaba que, con excepción explícito de la obligación del Estado de pro-
de las aguas (siempre de propiedad de los teger especialmente “los derechos de los
Estados desde el nacimiento de las repúbli- pueblos interesados (indígenas) a los recur-
cas), quien acreditara propiedad de un pre- sos naturales existentes en sus tierras” (artí-
dio, era dueño de los recursos del suelo que culo15). Si se entiende, como tal vez debe
este contuviera dentro de su perímetro. entenderse, que este derecho ha compren-
También eran de su incumbencia la admi- dido tradicionalmente la posesión de los re-
nistración y el uso de tales recursos. cursos naturales renovables (es decir, la te-
Una segunda nota común en el trata- nencia de ellos con el ánimo de señor y due-
miento legal empleado por las normas de ño), resulta aún menos explicable la ambi-
los países, en la definición de derechos so- güedad e indeterminación que se registra
bre los recursos naturales renovables de los en las normas nacionales para determinar
territorios indígenas, es el empleo generali- la propiedad sobre los mismos. Menos aún,
zado de un lenguaje ambiguo para hacer re- al considerar que el nombrado Convenio
ferencia al tipo de poder que tendrían los compromete a los Estados a identificar le-
Estados y gobiernos sobre esta clase de re- galmente como territorios las tierras entre-
cursos. Se habla de “bienes públicos”, “bie- gadas a los indígenas, y que este concepto
nes del dominio público”, “bienes del domi- de territorio tiene una proyección que tras-
nio o de la propiedad del Estado”, “bienes ciende la muy limitada condición de tene-
de propiedad o del dominio de la Nación”, dores precarios de los recursos de un terri-
“bienes del patrimonio del Estado” o “bie- torio que les debe ser entregado en propie-
nes del patrimonio de la Nación”. No hay dad.
uniformidad entre los países sobre el alcan- Al hacer la revisión del caso específico
ce de estas nociones y, frecuentemente, den- de cada país, puede señalarse brevemente lo
tro de un mismo país no hay tampoco uni- siguiente:
formidad sobre el alcance o significado que En Bolivia: Diversos y de muy variada
le atribuyen la doctrina jurídica, las agen- jerarquía son los ordenamientos que entran
cias de gobierno y los tribunales de justicia a definir el tema de la propiedad de los re-
para su aplicación. cursos naturales renovables que presenta el
Otra coincidencia en el tratamiento que territorio nacional boliviano. Entre los más
otorgan las legislaciones de los nueve países importantes es necesario hacer mención de:
a esta materia, es la ausencia de una precisa la Constitución Política, la Ley de Medio
Manual para la formación en derechos indígenas 165
protegidas o de parques naturales, sobre las tradicional entre recursos naturales renova-
cuales existen asentamientos tradicionales bles y no renovables.
de indígenas. Aunque las normas determi- • No existe tampoco en la legislación
nan la compatibilidad de estas figuras, no brasileña, como sí ocurre en algunas legisla-
está definido quién, si el Estado o las comu- ciones de otros países suramericanos, nin-
nidades, es el titular del dominio del suelo. guna norma que determine como del abso-
Menos aún sería posible determinar de luto dominio del Estado la totalidad de los
quién sería el dominio de los recurso natu- recursos naturales renovables, haciendo re-
rales renovables de tales áreas. ferencia en este caso a los recursos de aguas,
Brasil: Entre los diversos instrumentos bosques y fauna. Sin embargo, la Constitu-
legales de carácter nacional que proveen ción Política (art. 20) define como de La
normas sobre los temas de propiedad, ad- Unión determinados bienes, entre los cua-
ministración y uso y poder dispositivo so- les hace mención especial de los lagos, ríos
bre los recursos naturales renovables en y corrientes de agua que existan en terrenos
Brasil, de modo especial en lo que concier- de su dominio, bañen más de un Estado o
ne a los pueblos indígenas, pueden señalar- sirvan de límites con otros países o que se
se los siguientes: la Constitución Política, extiendan a territorio extranjero o proven-
Decreto que Aprueba el Convenio 169 de gan de éste. También menciona como bie-
1989 de la OIT8, Ley que Dispone sobre el nes del mismo carácter los terrenos margi-
Estatuto del Indio9, el Código Civil10, la Ley nales y las playas fluviales, las islas maríti-
sobre Política Nacional de Medio Ambien- mas y fluviales en zonas limítrofes, las pla-
te11, Ley que Instituye en Nuevo Código yas marítimas, las islas oceánicas y las coste-
Forestal12, Ley sobre Protección a la Fau- ras. Nombra también las cavidades subte-
na13, Ley sobre Medidas para la Protección rráneas y los sitios arqueológicos y prehis-
de los Bosques de los Nacimientos de los tóricos.
Ríos14, Ley que Instituye el Sistema Nacio- • El Código Forestal (art. 1º) determina
nal de Unidades de Conservación de la Na- que los bosques existentes en el territorio
turaleza15, Decreto que Reglamenta Ley del nacional y las demás formas de vegetación,
Sistema Nacional de Unidades de Conser- reconocidas como de utilidad a las tierras
vación de la Naturaleza16, Ley sobre San- que cubren, son bienes de interés común a
ciones Penales y Administrativas de Con- todos los habitantes del país, ejerciéndose
ductas Lesivas del Medio Ambiente17, y De- los derechos de propiedad, con las limita-
creto sobre Principios y Directrices para ciones que la legislación en general y el mis-
Implementación de Política Nacional de mo Código Forestal establecen. Con el se-
Biodiversidad18. Sobre la materia de la pro- ñalamiento de los bosques como “bienes de
piedad de estos recursos, pueden enunciar- interés común”, el Código Forestal no atri-
se, a manera de orientación, los siguientes buye dominio especial al Estado sobre estos
principios generales: bienes. Sólo señala la utilidad general que la
• No se encuentra en los ordenamientos existencia de los bosques tiene para todos
legales del Brasil una definición específica los habitantes y hace el señalamiento de la
de lo que debe entenderse por recursos na- responsabilidad general de su cuidado y
turales renovables y no renovables. No obs- buen manejo. El mismo texto de la norma
tante, el tratamiento que les otorga a lo que determina la capacidad de apropiación que
los entendidos en la materia y las legislacio- tienen los particulares sobre ellos, al señalar
nes de otros países dan tal denominación, que tal propiedad debe cumplirse con las li-
acredita la aceptación tácita de la distinción mitaciones legales.
Manual para la formación en derechos indígenas 167
de los actos que tuvieren por objeto la ocu- • Los titulares del dominio de tierras por
pación, el dominio o posesión de las tierras su parte, serían dueños de los recursos del
indígenas o la explotación de las riquezas bosque, vale decir de la flora que se encuen-
naturales que ellas contienen. tre en los espacios de su dominio y de aque-
Colombia: Aunque comparte este país llas aguas que puedan ser calificadas como
con los demás de la región, algunas pautas del dominio privado según la definición le-
comunes en el tratamiento del tema de la gal. Serían también dueños de aquellos co-
propiedad de los recursos naturales renova- tos que caza que pudieran ser identificados
bles, se presentan en él diferencias de orden como cotos privados y sobre los recursos
legal que le dan una cierta identidad al mo- hidrobiológicos de las aguas de propiedad
delo de tratamiento del tema de la propie- privada.
dad de los indígenas sobre los recursos de • No trae la normativa legal colombiana
esta clase. Dentro de los textos legales que disposiciones explícitas que le confieran
sirven de apoyo a las observaciones siguien- propiedad a los pueblos y comunidades in-
tes, pueden mencionarse: la Constitución dígenas sobre los recursos naturales reno-
Política, el Código Civil, Código de los Re- vables de sus tierras. Se ha entendido y
cursos Naturales19, Ley por la cual se deter- aceptado en la doctrina y la jurisprudencia
mina la manera como deben ser goberna- que la propiedad indígena sobre las tierras
dos los salvajes que vayan reduciéndose a la de Resguardo, salvo su condición de pro-
vida civilizada20, Ley de Reforma Agraria21, piedad inalienable, inembargable e impres-
Reglamento de la Ley de Reforma Agraria criptible, reviste la condición de plena pro-
en materia de tierras de Indígenas22, Régi- piedad privada en cabeza de un pueblo o
men de la Comisión Nacional de Territo- comunidad indígena y le son reconocidos
rios Indígenas y la Mesa permanente de los mismos atributos. Se ha aceptado, en-
Concertación con los Pueblos y Organiza- tonces, que en materia de recursos natura-
ciones Indígenas23, y diversas sentencias de les, las comunidades dueñas de los Resguar-
los Altos Tribunales de Justicia, entre otros dos lo son también de los recursos natura-
textos legales. Una no exhaustiva revisión les renovables de sus territorios como lo
de los mismos, permite extraer algunas ob- son los propietarios individuales.
servaciones preliminares: • No obstante, dada la circunstancia de
• La legalidad colombiana en materia de que el texto Constitucional del 91 (artículo
propiedad de los recursos naturales de los 63), le otorgó la condición de imprescripti-
territorios del país, con la excepción de al- bles a todas “las tierras de los grupos étni-
gunos recursos especiales, no atribuye al cos”, se ha entendido que implícitamente la
Estado el dominio exclusivo y excluyente de Constitución hizo un reconocimiento de
los recursos naturales. Según esta normati- plena propiedad sobre las tierras ocupadas
vidad, además del dominio de las llamadas aún para aquellos pueblos y comunidades
aguas de uso público y los recursos que que no hubieren obtenido aún su reconoci-
contienen, el Estado tendría el dominio ple- miento a través de un acto administrativo
no pero no intransferible de los recursos de específico. En tales condiciones, se ha acep-
las llamadas tierras baldías o fiscales (no ti- tado que, aún aquellas comunidades sin tí-
tuladas a favor de terceros), y de la fauna sil- tulo, deberían ser reconocidas como dueñas
vestre de todo el territorio nacional, salvo de los recursos naturales renovables de sus
las excepciones que trae sobre este último espacios de vida tradicionales, como le son
caso la misma ley. reconocidos a las demás agrupaciones que
Manual para la formación en derechos indígenas 169
poseen tierras de Resguardos. Algo más a sos naturales renovables, sobre todas las tie-
propósito de esta materia, es que Colombia rras del país, sean tierras fiscales o del Esta-
también ha ratificado el Convenio 169 de do, tierras privadas, áreas protegidas, tierras
1989 y, en la interpretación que se ha hecho de indígenas etc.
de las normas de este instrumento (sobre • No otorga la Constitución Política, pe-
Pueblos Indígenas, tierras y territorios etc.) se a sus reconocidos logros indigenistas en
ha llegado a aceptarse por los Altos Tribu- otras materias, ninguna ventaja a los indí-
nales de Justicia que los pueblos y comuni- genas en materia de propiedad de recursos
dades indígenas deben ser reconocidas en el naturales. Se les reconoce, sí, como se indi-
pleno dominio sobre los recursos naturales cará en un acápite posterior, el derecho a
renovables de sus territorios24. participar en el “uso, usufructo, administra-
• Aceptan las disposiciones legales co- ción y conservación” de los recursos de sus
lombianas la coexistencia legal de los terri- tierras, y el muy importante, pero intangi-
torios indígenas con las llamadas áreas pro- ble derecho “a la propiedad intelectual co-
tegidas o de parques nacionales, dando por lectiva de sus conocimientos ancestrales; a
entendido que los titulares del dominio so- su valoración, uso y desarrollo conforme a
bre estas áreas son las comunidades indíge- la ley”.
nas, y que la figura de los parques u otras • La línea de manejo del tema de la pro-
áreas protegidas entrañaría a favor del Esta- piedad de los recursos naturales renovables
do solamente una atribución de regulación trazada en las normas legales, desde el mis-
en el manejo, uso y cuidado de los recursos mo ordenamiento constitucional, tiene una
y los ecosistemas de tales espacios. sensible proyección en el caso de los pue-
Ecuador: Unos pocos ordenamientos le- blos y comunidades indígenas que ocupan
gales en Ecuador, aunque con indudable zonas a las que se ha otorgado el carácter de
claridad, hacen referencia al tema de la pro- áreas protegidas. El conjunto de estos espa-
piedad de los recursos naturales renovables cios (dentro de los cuales habita un impor-
en el país. Los más importantes dentro de tante sector de comunidades indígenas), se-
ellos son la Constitución Política, la Ley que gún lo determina la Ley Forestal y de Con-
Protege la Biodiversidad25, y la Ley Forestal servación de Áreas Naturales y Vida Silves-
y de Conservación de áreas Naturales y de tre, deberá conservarse como un patrimo-
Vida Silvestre26. El examen de estos textos, nio “inalterado” (artículo 71) y sobre el
permite hacer algunas observaciones que mismo, y en general sobre las tierras que
identifican el tratamiento que otorgan las forman el patrimonio forestal del Estado,
leyes ecuatorianas a esta materia: “No podrá adquirirse el dominio ni ningún
• El Estado ecuatoriano reclama en for- otro derecho real por prescripción…, ni
ma clara e inequívoca lo que la Constitu- podrán ser objeto de disposición por parte
ción Política denomina “derecho soberano del Instituto Ecuatoriano de Reforma Agra-
sobre la diversidad biológica”, y la Ley que ria”. Resulta de lo señalado que, para el caso
Protege la Biodiversidad llama “los dere- del sector o de los sectores de comunidades
chos de propiedad sobre las especies que in- indígenas que tienen sus asentamientos en
tegran la biodiversidad en el país”. Estos el ámbito de las llamadas áreas protegidas,
textos repetidos en estos ordenamientos y la limitación de acceso a los recursos natu-
en otros, no dejan lugar a dudas sobre la vo- rales renovables no se circunscribe a la im-
luntad del Estado de mantener bajo su con- posibilidad de obtener el reconocimiento
trol el dominio de la totalidad de los recur- de su propiedad sino que representa una
170 Manual para la formación en derechos indígenas
los bienes que carecieren de dueño (y en el miento de los mismos. Al tratar el tema de
caso de las tierras y de otros inmuebles, tal la propiedad de la tierra y los recursos natu-
condición la tendrían aquellos sobre los rales renovables en los territorios indígenas,
que ningún particular tuviere títulos escri- debe tomarse en consideración el ordena-
tos) serían del dominio del Estado27. Las miento del Parlamento Europeo, sobre la
tierras ocupadas y poseídas por los indíge- acción requerida a escala internacional pa-
nas de Guayana, pero sin ningún título es- ra proporcionar una protección eficaz a los
crito, tendrían la condición de tierras del pueblos indígenas, cuando“declara que los
Estado según la norma mencionada, y el pueblos indígenas tienen el derecho a la
mismo carácter tendrían los recursos natu- propiedad común de su territorio tradicio-
rales correspondientes a tales tierras. nal suficiente en lo que se refiere a exten-
• De acuerdo con las observaciones pre- sión y calidad para la preservación y el de-
cedentes, se anota que la única alternativa a sarrollo de sus modos de vida particula-
disposición de los indígenas para reclamar res”29.
derechos sobre la tierra sería la de deman- Guyana: Al abocar la revisión de los te-
dar tal reconocimiento como personas, en mas de la propiedad, la administración, el
igualdad de condiciones a cualquier ciuda- uso y el poder dispositivo de los pueblos y
dano francés. Para hacerlo en forma colec- comunidades indígenas sobre los recursos
tiva, tendrían que acudir a las vías o formas naturales de sus territorios, es necesario re-
de obtención de derechos colectivos o aso- lacionar, entre los ordenamientos legales
ciativos, previstas para los demás ciudada- que aportan elementos de juicio importan-
nos no indígenas, es decir, tendrían que or- tes para el efecto señalado: la Constitución
ganizarse como sociedades o asociaciones Política, el Acta Amerindia, el Convenio so-
(civiles o comerciales) sometidas a regíme- bre Biodiversidad, el Acta de Tierras del Es-
nes legales especiales. tado30, el Acta Forestal31, el Acta de Pesca32,
• También con arreglo al CCF, pese a que la Ley de Minería33; la Ley para la Protec-
no podrían reclamar ningún dominio, los ción de la Flora34; la Ley del Parque Nacio-
indígenas podrían acreditar la condición de nal Kaiteur35 y la Ley de la Comisión Na-
poseedores. Como en los términos del cita- cional de Parques36. Del examen de estos
do ordenamiento, la posesión representa un ordenamientos, sólo en lo que tiene rela-
derecho plenamente reconocido28, el Esta- ción con el tema de la propiedad de los re-
do está en la obligación de garantizar el ple- cursos naturales renovables de los territo-
no ejercicio del mismo que, tratándose co- rios indígenas, pueden formularse, entre
mo se trata de un derecho de posesión de otras, las siguientes observaciones:
tierras, comprende también el de adminis- • Guyana se define en su Constitución
tración y aprovechamiento de los recursos Política como un Estado “soberano, indivi-
naturales renovables de tales territorios. sible, secular y democrático, en proceso de
• No obstante la naturaleza y solemni- transición del capitalismo al socialismo”
dad de los compromisos internacionales (artículo 1º). En otro de sus ordenamientos
contraídos, a través de la ratificación o posteriores dice la Constitución que “La
aceptación de instrumentos que contem- economía nacional del Estado estará apoya-
plan el reconocimiento de derechos espe- da en la propiedad social de los medios de
ciales a los pueblos y comunidades indíge- producción” (artículo 15-2). Y al referirse a
nas por parte del Estado, Francia ha presta- la tierra, determina que ésta “es para el uso
do poca o ninguna atención al cumpli- social y que debe ser entregada al campesi-
172 Manual para la formación en derechos indígenas
no” (artículo 18). Señala también que “Ca- • Dice el Acta Amerindia (artículo 20 A-
da ciudadano tiene derecho a poseer pro- 2) que ningún título, de los que con arreglo
piedades personales que incluyen recursos a dicha acta puedan serles conferidos a los
tales como casas de habitación, la tierra que indígenas en materia de tierras, podrá com-
ocupan, las granjas, herramientas, equipos, prender ni los ríos, ni las tierras vecinas a
vehículos motorizados, cuentas bancarias” éstos en una franja paralela de 66 pies con-
(artículo 19). tados a partir de la marca media-baja del
• No tiene la Constitución de Guyana agua, ni los minerales y derechos de mine-
ninguna norma que, de manera explícita, ría sobre la tierra, ni las tierras que presten
determine que las tierras que se encuentran servicios o estén previstas para prestarlos
dentro de los límites del país y que carecen como aeropuertos, ni los edificios e instala-
de títulos escritos de dominio a favor de ciones etc. Con estas salvedades, el texto le-
terceros, sean del dominio o del patrimonio gal, según una lógica deducción, parece es-
del Estado. Tampoco lo dice de los recursos tar determinando que los demás bienes o
naturales que puedan contener dichas tie- recursos que hagan parte del territorio le-
rras. Sin embargo, los textos constituciona- galmente reconocido, entrarían a formar
les señalados en el punto anterior, permiten parte del reconocimiento contenido en el
sustentar la presunción legal de que, con título o acto administrativo que confiere el
ellos, el Estado se atribuye el dominio de ta- dominio escrito de la tierra. Esta misma re-
les tierras y tales recursos como una condi- flexión puede hacerse en el caso de los títu-
ción fundamental para asegurar que el ade- los otorgados con el fundamento legal del
cuado manejo de este factor de la tierra, en- Acta de Tierras del Estado, en los cuales se
tregando su posesión y dominio a los cam- excluyen de la propiedad otorgada los re-
pesinos, alcance el cumplimiento del fin so- cursos mineros.
cial que se le asigna. Aunque parece enton- • Según el texto precedente, podría con-
ces el Estado de Guyana reclamar el domi- cluirse que, excluyendo los bienes y recur-
nio de las tierras y recursos naturales del sos señalados en el punto anterior, los de-
país, acepta el otorgamiento de los mismos más entrarían, con la tierra, a formar parte
como propiedad privada a los particulares. del patrimonio reconocido en propiedad a
• Textos de diversos ordenamientos lega- los pueblos y comunidades indígenas. Y los
les, como el Acta Amerindia, el Acta de Tie- demás serían: los bosques, los recursos de la
rras del Estado y el Acta Forestal, hacen ex- fauna, los pequeños caudales de agua que
plícito reconocimiento de la ocupación y no alcanzan la condición de ríos, los hume-
posesión que ejercen las comunidades indí- dales, los salados etc. El otorgamiento de
genas sobre sus tierras tradicionales, y del derechos de propiedad sobre estos recursos
derecho que les asiste de obtener del Estado implicaría, aunque no esté dicho en ningu-
la declaratoria formal de propiedad que les na parte, que el Estado reconoce a los indí-
es debida sobre tales tierras. No obstante, genas el derecho exclusivo de uso y disfrute
ninguna de estas normas hace el señala- de estos bienes sin interferencia de terceros.
miento claro de derechos de propiedad de Perú: Se presenta en el caso del Perú un
los indígenas sobre los recursos naturales amplio número de ordenamientos legales
de los espacios que en tal forma puedan ser- que traen disposiciones directa o indirecta-
les reconocidos. Sin embargo, en el Acta mente relacionadas con el tema de la pro-
Amerindia, de manera indirecta sí se hace piedad de los recursos naturales renovables
tal reconocimiento. en las tierras del país. Varias de ellas se en-
Manual para la formación en derechos indígenas 173
y comunidades indígenas de este país sobre • En el año de 1992, al parecer con fun-
los recursos naturales renovables de sus te- damento en la ya citada norma del artículo
rritorios, conviene hacer mención, entre los 6º de la Constitución, en cuanto atribuye al
ordenamientos legales que aportan elemen- Estado la responsabilidad de “crear y mejo-
tos de juicio para el efecto señalado, de los rar las condiciones para la protección de la
siguientes: la Constitución Política, el naturaleza y preservación ecológica”, vino a
Acuerdo de Paz de 1992, el Convenio sobre adoptarse la llamada Ley de Explotación
Biodiversidad, el Decreto L de 1982 sobre Forestal, cuyo proyecto había sido presenta-
Política de Tierras, la Ley Forestal43, el Có- do desde el año de 1984. Este ordenamien-
digo Minero44; la Ley para la Preservación to, aunque incorpora algunas normas de
de la Naturaleza (o Ley de Areas Naturales carácter general que hacen referencia a la
Protegidas)45, la Ley para la explotación de necesidad de asegurar el uso duradero de
recursos mineros en arroyos y canales de los recursos naturales, se ocupa fundamen-
aguas46, el Código Penal de Policía47, la Ley talmente de los requisitos y formalidades
de Aguas48; el Código Agrario (o Ley sobre que deben llenarse para la obtención de las
Agricultura)49, la Ley de la Madera (o de los licencias de tala de bosques en las tierras del
recursos maderables)50, y la Ley para la interior. No obstante, en lo concerniente a
Protección de los Peces, de 195151. De la re- indígenas, en el capítulo llamado “Otras
visión de estos ordenamientos, en lo relati- formas de explotación forestal”, trae el artí-
vo al tema de la propiedad de los recursos, culo 41, cuyo texto señala:
resulta posible extraer algunas deducciones 1. Los derechos consuetudinarios de los
generales a modo de orientación para asu- habitantes del interior que viven en sus al-
mir el estudio del tema: deas y asentamientos en comunidad tribal, y
• El artículo 41 de la Constitución Polí- los que habitan en sus parcelas de cultivo, se-
tica de Surinam dice que “Las riquezas y re- rán en lo posible respetados.
cursos naturales son propiedad de la Na- 2. Después de consultar al Ministro encar-
ción y serán usados para promover el desa- gado de Desarrollo Regional, el Ministro de
rrollo económico, social y cultural. ” Y aña- Recursos Naturales definirá determinados te-
de que “La Nación tendrá el derecho inalie- rritorios como selva colectiva para el uso de
nable de tomar posesión total de los recur- los habitantes del interior que viven en comu-
sos naturales, con el fin de aplicarlos a las nidad tribal en pueblos y asentamientos. El
necesidades de desarrollo económico, social uso y el manejo de la selva colectiva, en sus
y cultural de Surinam”. Al hablar de la “pro- pormenores, serán determinados por decreto.
piedad” de los recursos naturales renova- 3. La definición de un territorio como sel-
bles en los territorios indígenas, la norma va colectiva no entraña derecho de concesión.
constitucional ya transcrita, deja en claro En los eventos de transporte de maderas, pro-
que en ninguna parte del territorio nacio- ductos o subproductos madereros fuera de la
nal, ni los indígenas ni los no indígenas po- selva colectiva, así como del empleo comercial
drían argüir frente al Estado su condición de los mismos, se aplicarán las estipulaciones
de propietarios de recursos naturales reno- generales respecto a la explotación comercial
vables. Y algo más: dado que la misma de la selva. El adquirente, entonces, tendrá
Constitución no prevé la posibilidad de que que pagar las retribuciones y abonos.
esta propiedad pueda pasar a los particula- • De acuerdo con esta norma, de la lla-
res, parece colegirse que no sería viable ni mada Ley de Explotación Forestal, los “de-
para éstos, indígenas o no, demandar al Es- rechos consuetudinarios” de las comunida-
tado tal reconocimiento en ningún caso. des indígenas y criollas serían respetados.
Manual para la formación en derechos indígenas 175
No se han tenido a disposición para la ela- mentación de las nuevas leyes, obedece a
boración de este Manual, si las mismas exis- que, hoy, los miembros de las comunidades
ten, investigaciones de orden jurídico o an- tribales del interior, aún los que pueden ex-
tropológico que esclarezcan cuáles han sido hibir licencias para sus actividades, deben
los derechos consuetudinarios de estas po- enfrentar conflictos frecuentes con los nue-
blaciones en relación con las tierras y los re- vos concesionarios de tierras y de recursos
cursos naturales que éstas poseen. Vale de- que, con mucha frecuencia, corresponden a
cir que no está claro si tales derechos, de las mismas áreas ocupadas por las comuni-
conformidad con el pensamiento de las dades.
propias comunidades, se entienden sola- • Al tiempo que los pueblos y comunida-
mente como capacidad de uso y aprovecha- des indígenas de Surinam, a través de sus
miento o llegan a comprender el dominio o organizaciones representativas, como la
propiedad. Si fuese esto último, la ley po- OIS, continúan demandando en forma di-
dría representar una alternativa importante recta a las autoridades del Estado, y a través
para las comunidades, pero resultaría pro- de organismos internacionales, el reconoci-
bablemente contraria al texto constitucio- miento del derecho sobre las tierras tradi-
nal actual. El texto que sirvió de exposición cionalmente ocupadas y, con éste, el de la
de motivos de la ley, por otra parte, define propiedad y el acceso pleno y exclusivo al
como ámbito de extensión del derecho con- aprovechamiento de los recursos naturales
suetudinario a que alude el artículo 41, nu- renovables que constituyen la base esencial
meral 1, el de las aldeas, asentamientos y para asegurar la subsistencia, el Estado de
cultivos. Y al aludir a las áreas de selva, sus- Surinam prosigue otorgando licencias de
ceptibles de definir como selva colectiva, se- exploración y explotación de recursos mi-
ñala que pueden ser “selva permanente, sel- neros y madereros a compañías multinacio-
va talable por una sola vez y selva que debe nales sobre grandes superficies boscosas del
mantenerse intacta por algún tiempo”. territorio nacional, ocupadas por pueblos
• No llegó a tenerse conocimiento, en el indígenas y cimarrones. A los gravísimos
acopio de información para este Manual, efectos que la presencia de estas empresas
sobre la aprobación de normas reglamenta- ha venido ocasionando con sus actividades
rias de la Ley Forestal en materia de dere- en el medio ambiente y en las condiciones
chos de las comunidades indígenas. Todo sociales, económicas y de salud de tales co-
hace suponer, sin embargo, por la ambigüe- munidades, debe añadirse que la ausencia
dad de las normas susceptibles de regla- de todo reconocimiento legal de propiedad
mentar, que si tales disposiciones regla- de la tierra y los recursos naturales renova-
mentarias llegaron a producirse, su texto no bles a las comunidades, y de personería ju-
debió interpretar los derechos consuetudi- rídica a las mismas, les impide actuar legal-
narios indígenas sobre los recursos natura- mente en defensa de sus derechos violados
les renovables, más que como un simple y o amenazados de violación.
limitado derecho de uso y aprovechamien- Venezuela: Venezuela fue el último país
to. Las viejas leyes que definían lo concer- suramericano en adoptar una reforma
niente a las actividades de uso forestal, de constitucional que otorga amplio reconoci-
pesca y de caza para los habitantes del inte- miento a los pueblos y comunidades indí-
rior y que, de alguna manera, se siguen apli- genas en sus derechos constitucionales.
cando, determinaban que también a ellos se También fue el último entre los países andi-
dieran licencias sin el pago de retribucio- nos, en adoptar el Convenio 169 de 1989 de
nes. El apremio actual de una pronta regla- la OIT. Los lineamientos generales de trata-
176 Manual para la formación en derechos indígenas
miento legal del tema de la propiedad de los plícita su voluntad de ejercer el dominio
RNR de los territorios en las tierras o terri- eminente que mantiene sobre todo el país,
torios indígenas, pueden ser deducidos de para regular el uso y la administración de
la revisión de los siguientes ordenamientos: los recursos de la Diversidad Biológica.
Constitución Política, Ley de Demarcación • No hace tampoco la Constitución Polí-
y Garantía del Hábitat y Tierras de los Pue- tica un señalamiento preciso de otorga-
blos Indígenas52, Constitución del Estado miento a los pueblos y comunidades indí-
Bolívar53, Ley de Pesca y Acuacultura54, y genas del dominio sobre los RNR de los te-
Ley de Diversidad Biológica55. Algunas de rritorios que han de serles reconocidos en
las deducciones posibles de la revisión de propiedad por el Estado. El texto de la Car-
estos ordenamientos serían: ta dice que entre los derechos que se reco-
• Entre los recursos naturales renovables nocerán a los pueblos y comunidades indí-
del país, el Estado venezolano sólo ejerce genas se encuentran el de “su hábitat y de-
una clara voluntad de dominio sobre el re- rechos originarios sobre las tierras que an-
curso de todas las aguas del país, que iden- cestral y tradicionalmente ocupan y que
tifica como “bienes del dominio público de son necesarias para desarrollar y garantizar
la Nación, insustituibles para la vida y el de- sus formas de vida” (artículo 119). La defi-
sarrollo”. Esta categórica determinación nición que del concepto de Hábitat hace la
constitucional (artículo 304), se ve reafir- llamada Ley de Demarcación del Hábitat
mada y desarrollada en algunos ordena- (artículo 2º.), permite deducir que en el
mientos como la Ley de pesca y acuacul- concepto se engloba no solamente la no-
tura. ción de tierra sino el conjunto de los bienes
• No consagra la Constitución Política que esta comprende y que han servido tra-
otros derechos explícitos y excluyentes de dicionalmente a los indígenas para asegurar
dominio estatal sobre otros recursos natu- su supervivencia. Este concepto, por lo de-
rales renovables del país. Sin embargo, la más, resulta equivalente al de Territorio que
Ley de Diversidad Biológica dice que “el Es- trae el Convenio 169 de 1989 de la OIT, ra-
tado Venezolano, conforme a la Conven- tificado por el país.
ción Sobre la Conservación de la Diversi- • Hace la Constitución un explícito reco-
dad Biológica, ejerce derechos soberanos” nocimiento a los indígenas de su derecho a
sobre los recursos que integran esta Diver- mantener y a que el Estado les garantice y
sidad, y añade que se “declara de utilidad les proteja “la propiedad intelectual colecti-
pública la conservación y el uso sustenta- va de los conocimientos, tecnologías e in-
ble” de la misma. No están definidos de ma- novaciones” que constituyan parte de su
nera precisa los alcances que puedan tener patrimonio cultural. La Ley de la Diversi-
estas disposiciones. Sin embargo, por la au- dad biológica amplía y desarrolla este prin-
sencia de normas constitucionales sobre la cipio, señalando que el “Estado reconoce y
materia, no aparece perfilada jurídicamente protege los derechos patrimoniales y los co-
la voluntad del Estado de hacer apropiación nocimientos tradicionales de las comunida-
de todos lo bienes que hacen parte de esta des locales y de los pueblos y comunidades
diversidad y que incluirían los bosques y las indígenas, en lo relativo a la Diversidad Bio-
especies silvestres que tienen en ellos su es- lógica” (artículo39). La misma Ley aclara lo
pacio de vida. Más parece, considerando el que debe entenderse por tales derechos pa-
fundamento en que se apoya la Ley – el trimoniales señalando que son “los dere-
Convenio sobre la Conservación de la Di- chos colectivos de propiedad y de control
versidad Biológica – que el Estado hace ex- de los recursos, asociados a las formas de
Manual para la formación en derechos indígenas 177
vida, que física e intelectualmente pertene- sos naturales y ecosistemas que deben pro-
cen a la identidad única de una comunidad tegerse.
tradicional, pueblo o comunidad indígena, • El Estado, a través de las entidades
de las cuales se desprenden sus propias ma- competentes, tiene la obligación y la res-
nifestaciones existenciales y culturales”. ponsabilidad de prestar su apoyo a los pue-
• De lo observado en las notas preceden- blos y comunidades indígenas en el estudio,
tes, parece razonable deducir que, en el la adopción, la financiación y la asistencia
conjunto de las normas legales de orden técnica de proyectos de desarrollo que les
constitucional y de leyes ordinarias que ha- permitan mejorar sus ingresos y su calidad
cen su desarrollo, relacionadas con la mate- de vida, que se armonicen con las condicio-
ria de los RNR, el Estado venezolano reco- nes de su propio medio y aseguren la sus-
nocería a los pueblos y comunidades indí- tentabilidad de los recursos de sus territo-
genas, con excepción del recurso del agua, rios. En este propósito, las normas hacen
el dominio sobre los RNR de los territorios énfasis en la necesidad y conveniencia de
que han de serles reconocidos en propie- rescatar y hacer el debido aprovechamiento
dad. de las tecnologías y sistemas propios de tra-
bajo y uso del medio, que en el pasado de
Administración y uso de los recursos na- los Pueblos Indígenas hayan demostrado su
turales renovables eficacia y su menor impacto negativo sobre
los recursos.
Bolivia: Un crecido número de ordena- • Las comunidades indígenas deberá
mientos legales en este país, traen disposi- ejercer el cuidado y manejo de los recursos
ciones que definen las características y mo- de fauna y de flora de sus territorio aplican-
dalidades con sujeción a las cuales deben do para ello los conocimientos y procedi-
darse la administración y el aprovecha- mientos de su cultura, pero ajustándose a
miento de los recursos naturales en los te- los ordenamientos legales que dicen rela-
rritorios indígenas del país. Se encuentran ción con el medio ambiente y la defensa de
entre ellos: El Convenio169 de la OIT sobre los recursos naturales.
Pueblos Indígenas, la Ley de Medio am- • En las tierras comunitarias de origen y
biente56, la Ley de Servicio Nacional de Re- demás tierras colectivas de propiedad de las
forma Agraria57, el Reglamento de la Pausa comunidades indígenas y campesinas, las
Ecológica Histórica58, el Reglamento Gene- comunidades tienen el uso exclusivo y libre
ral de Áreas Protegidas59, y el Reglamento de los recursos de su medio, pero aseguran-
de la Decisión 39 Régimen Común de Acce- do el cumplimiento de los ordenamientos
so a los Recursos Genéticos60. En los orde- legales relacionados con la debida protec-
namientos nombrados resulta posible des- ción de estos recursos de tal modo que se
cubrir, entre otros los siguientes principios asegure su sostenibilidad. El Estado no pue-
que orientan el entendimiento y tratamien- de autorizar a terceros el aprovechamiento
to del tema: de recursos en estas áreas y tiene la obliga-
• El Estado y la sociedad son conjunta y ción de impedir que personas no indígenas
solidariamente responsables en la adminis- adelanten acciones con tal propósito.
tración y cuidado de los recursos naturales, • Las normas legales, aunque sin mucha
y los pueblos y comunidades indígenas claridad aún, determinan la compatibilidad
constituyen parte importante de la socie- de las tierras comunitarias de origen con las
dad como poseedora y dueña de importan- figuras de las áreas protegidas. En estos es-
tes espacios que mantienen valiosos recur- pacios, los indígenas tienen atribuciones
178 Manual para la formación en derechos indígenas
para hacer uso y aprovechamiento de los re- do, reservándose el dominio pleno sobre las
cursos naturales, pero con arreglo a las nor- tierras tradicionalmente ocupadas por los
mas que hayan dado origen al área protegi- indígenas, les hace reconocimiento a éstos
da y con acatamiento a los planes operativo de un derecho especial de posesión, en el
anual, y de manejo, que se hayan acordado. cual los beneficiarios de éste tienen la capa-
Se acepta en las disposiciones legales que las cidad de usufructuar con algún grado de
comunidades indígenas que tienen asenta- exclusividad los recursos y otros beneficios
miento en áreas protegidas, puedan forma- que pueda ofrecerles el espacio reconocido
lizar contratos con la Administración Na- a su favor.
cional o Regional, para cumplir funciones • Lo anotado en el capítulo IV de este
especiales de administración del área prote- Manual, en el acápite sobre uso y adminis-
gida o de cumplimiento de trabajos especí- tración de los territorios indígenas en Bra-
ficos definidos en los planes de manejo. sil, es en su mayor parte válido para el caso
Brasil: Los ordenamientos legales que en del uso y administración de los recursos na-
Brasil incorporan normas con arreglo a las turales renovables en dicho país. Sin em-
cuales deberán realizarse la administración bargo, debe señalarse que en esta última
y el aprovechamiento de los recursos natu- materia, las contradicciones entre los linea-
rales renovables en las tierras legalmente re- mientos de política definidos en la Consti-
conocidas a los pueblos indígenas, son tución Política y los plasmados en las viejas
esencialmente los mismos a los que ya se hi- normas anteriores a ella, adquieren una
zo mención al esbozar el tema de la propie- connotación más conflictiva y de mayor
dad de tales recursos en el nombrado país, riesgo para los pueblos y comunidades in-
dentro de este mismo capítulo. El examen dígenas.
del conjunto de las normas referidas, per- • Se dijo en el capítulo precedente, al ha-
mite extraer algunas observaciones, a ma- blar del uso y administración territorial de
nera de guía de orientación para el entendi- los indígenas en Brasil, que, al reconocer la
miento del tema: Constitución del 88 a los pueblos indígenas
• Dos factores principales parecen deter- su organización social, costumbres, len-
minar actualmente el tipo o modo particu- guas, creencias y tradiciones, de manera
lar de uso y administración de los recursos implícita estaba haciendo el reconocimien-
naturales renovables en las tierras reconoci- to a las agrupaciones y comunidades indí-
das a los pueblos indígenas del Brasil. Uno genas como sociedades con identidad y per-
se refiere al hecho ya señalado en capítulos sonería jurídica y, por ello mismo, con ca-
anteriores y relacionado con la coexistencia pacidad de actuar en derecho. Este razona-
de dos regímenes legales paralelos, susten- miento, examinado en sus proyecciones,
tado el primero por el conjunto de las nor- debería forzosamente inducirnos a conside-
mas constitucionales vigentes en materia de rar que los reconocimientos del Estado a los
indígenas, y apoyado el segundo en las dis- pueblos y comunidades indígenas, en el
posiciones del Estatuto del Indio de 1973 y ámbito de su existencia como sociedades
otras normas de distintos ordenamientos y jurídicamente hábiles para actuar, debería
relativas a indígenas, anteriores a la Consti- otorgarles un grado razonable de autono-
tución de 1988. El otro factor sin duda se mía para el manejo de todos sus asuntos in-
encuentra en el modelo legal, especial de ternos de comunidad, especialmente del
Brasil, aplicado para cumplir el reconoci- uso y administración de los espacios que les
miento legal de las tierras a los pueblos in- han sido reconocidos y de los recursos na-
dígenas en el país, modelo en el que el Esta- turales de tales territorios. Sin embargo, es-
Manual para la formación en derechos indígenas 179
ta, y en parte como fruto de la misma mo- de las superposiciones entre tierras indíge-
dalidad adoptada por el Estado brasileño nas y unidades de conservación, en tierras
para reconocer los derechos territoriales in- que, siendo de ocupación tradicional de
dígenas), es el concerniente a la concurren- pueblos indígenas, constituyen en los tér-
cia o coexistencia de los territorios indíge- minos de la propia carta política derechos
nas, reconocidos legalmente o no, con las imprescriptibles de sus viejos poseedores?;
llamadas Unidades de Conservación de la qué razón válida habría para demandar el
Naturaleza. La Ley sobre la materia de Uni- desalojo de comunidades indígenas que,
dades de Conservación, aprobada en el año desde tiempos inmemoriales, han ocupado
2000, trae diversas normas cuyo examen re- aquellos espacios sin quebrantar el equili-
sulta de interés. Al enunciar los objetivos brio de los ecosistemas que, ahora con su
del Sistema Nacional de Unidades de Con- conversión a unidades de conservación, se
servación –SNUC-, señala entre ellos el de pretende mantener?; y solo una inquietud
“Proteger los recursos naturales necesarios más, si algunos países, como Colombia y
a la subsistencia de poblaciones tradiciona- Bolivia, han abierto en sus ordenamientos
les, respetando y valorando su conocimien- legales la posibilidad de coexistencia de los
to y su cultura y promoviéndola social y territorios indígenas y las llamadas áreas
económicamente” (artículo 4-XIII). Dice protegidas, por qué esta vía no podría ser
después que el SNUC tiene entre sus direc- propuesta y discutida en Brasil, donde el
trices la de “garantizar a las poblaciones cu- dominio de las tierras indígenas y de unida-
ya subsistencia dependa de la utilización de des de conservación se mantienen en cabe-
los recursos naturales existentes en el inte- za del Estado?.
rior de las unidades de conservación, me- Colombia: Como normas fundamenta-
dios de subsistencia alternativos o una justa les que definen de manera general las atri-
indemnización por los recursos perdidos” buciones de administración y uso de los
(artículo 5-X). La misma Ley, en disposi- RNR de los indígenas en sus territorios, de-
ción posterior, ordena a los organismos fe- ben mencionarse: la Constitución Política,
derales indigenista y ambientalista, la crea- El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos
ción de un equipo que con la participación Indígenas, la Ley por la cual se determina la
indígena se encargue de definir las directri- manera como deben ser gobernados los sal-
ces para “regularizar” las eventuales super- vajes que vayan reduciéndose a la vida civi-
posiciones entre tierras indígenas y unida- lizada61, la Ley que Crea el Ministerio del
des de conservación (artículo 57). Medio Ambiente62, el Régimen de Aprove-
• Las normas mencionadas en la nota chamiento Forestal63, y el Régimen de Ma-
precedente sugieren muy diversas inquietu- nejo de Zonas de Frontera64. El examen de
des, entre las cuales podrían mencionarse estos textos legales, da pie para formular,
como materiales de estudio y reflexión: Si la entre otras, las siguientes deducciones de
propia Constitución Política hace el reco- carácter general:
nocimiento a los indígenas de “los derechos • Dentro del régimen legal colombiano,
originarios sobre las tierras que tradicional- se ha mantenido vigente, durante la mayor
mente han ocupado”, con fundamento en parte de la vida de este país como Repúbli-
qué disposición puede autorizarse el desa- ca, la figura legal del Resguardo Indígena,
lojo (con compensación o sin ella) de las una institución de origen colonial pero que
tierras sobre las cuales tienen un derecho consiguió pervivir en este país y a la cual se
originario?; sobre qué directrices podría acogieron la mayor parte de las poblaciones
formularse la “regularización” que se busca indígenas de la Región Andina y Valles Inte-
Manual para la formación en derechos indígenas 181
randinos. Aunque desueta en buena parte comunidades sobre sus espacios de vida,
de sus disposiciones, la ley que rige aún es- con el inventario de funciones que la ley le
ta institución, asegura un amplio margen atribuye todavía a los administradores de
de autonomía a las comunidades indígenas los parques. Algunas propuestas de los Pue-
para la administración y uso de las tierras y blos Indígenas para que les sea entregada la
recursos que estas contienen. administración de estos territorios han sido
• Las leyes agrarias que ha tenido el país escuchadas y discutidas, pero todas las deci-
en las últimas décadas y la última Constitu- siones en esta materia han sido diferidas.
ción del 1991 le otorgaron a los Resguardos Ecuador: Pocos ordenamientos y la ma-
indígenas un nuevo reconocimiento, al dis- yoría de fechas recientes hay en el País que
poner que todas las tierras que reconociera hagan mención de las opciones de adminis-
el Estado a los indígenas deberían serlo a tración y uso que los pueblos y comunida-
través de la figura del Resguardo. También, des indígenas puedan tener sobre los recur-
en tales ordenamientos, se amplió el inven- sos de sus territorios. Tal como fue señala-
tario de las atribuciones de las autoridades do en observaciones anteriores relaciona-
propias de las comunidades para cumplir das con el acceso de los indígenas al domi-
los actos de administración de los territo- nio de la tierra, no se han aprobado en el
rios y recursos indígenas y para ejercer de- Ecuador ordenamientos especiales que de-
rechos y contraer obligaciones. Entre tales terminen un procedimiento determinado
atribuciones se encuentran las de la admi- para la legalización de las tierras indígenas
nistración y cuidado de los recursos natura- y que definan un régimen propio de admi-
les de sus espacios de vida, con el mismo nistración de las mismas. En su reemplazo
grado de independencia y autonomía que se han utilizado regularmente los mismos
pueden tener las administraciones munici- procedimientos de titulación ordinaria y se
pales. han entregado las tierras bajo diversas mo-
• Con arreglo a las normas actuales que dalidades, carentes o muy limitadas en op-
rigen la vida de los Resguardos, el manejo y ciones que garanticen algún margen de se-
administración de las tierras y recursos de- guridad y autonomía de manejo. Algunas
ben cumplirlo las comunidades con suje- de las normas que han introducido varia-
ción a sus usos y costumbres tradicionales, ciones en el tratamiento del tema son: la
pero dando cumplimiento a las normas de Constitución Política, el Convenio 169 de la
carácter nacional que proveen al cuidado de OIT sobre Pueblos Indígenas, la Ley de
los recursos naturales, los ecosistemas y el Gestión Ambiental66, y la Ley Forestal y de
medio ambiente en general. Conservación de Áreas Naturales y de Vida
• Un tema aún no definido plenamente Silvestre67. Entre las varias observaciones
en el caso colombiano es el de la adminis- que deja la revisión de los textos legales,
tración y uso de los recursos de aquellos es- conviene puntualizar:
pacios o territorios en los que concurren las • El Estado Ecuatoriano, en virtud de la
figuras de parques u otras áreas protegidas adopción de la Constitución Política del 98
y los Resguardos indígenas. Aunque la Ley y la ratificación del Convenio 169 de la OIT,
acepta la coexistencia de ambas figuras y ha adquirido la responsabilidad de otorgar
aunque no se suscitan ya controversias de a los pueblos y comunidades indígenas de
fondo sobre la validez de esta coexisten- su territorio la plena capacidad de interve-
cia65, es lo cierto que aún no se han defini- nir activamente en la administración y
do alternativas de manejo que concilien la aprovechamiento de los recursos naturales
legitimidad de acción administrativa de las de sus tierras; la de mantener, promover y
182 Manual para la formación en derechos indígenas
aplicar sus prácticas de conservación y ma- con personas y compañías dedicadas la ex-
nejo de los recursos; y la de defender y plotación de petróleo y otros recursos natu-
mantener todo el acervo de los conoci- rales.
mientos y bienes ligados a su vida religiosa • Dada la precaria condición legal de las
y sus sistemas médicos tradicionales. comunidades indígenas que ocupan tierras
• El Estado ecuatoriano ha consignado de las llamadas áreas protegidas y otras
en ordenamientos legales su disposición de áreas del patrimonio forestal del Estado, allí
realizar, en materia de política ambiental y las perspectivas para que los indígenas pu-
defensa de los recursos naturales, una ges- dieran reclamar su derecho constitucional
tión que cuente con la participación de to- de “Participar en el uso, usufructo, admi-
dos los sectores sociales del país, especial- nistración y conservación de los recursos
mente de las comunidades rurales; y ha se- naturales renovables que se hallen en sus
ñalado su compromiso de consultar para la tierras”, resultan totalmente ilusorias. Por
definición de políticas y la realización de ausencia de desarrollo de las nuevas dispo-
programas en estas materias, a los pueblos y siciones superiores, en el ámbito de estos
comunidades indígenas. espacios de vida indígena, se continúa dan-
• En el texto de la Ley de Gestión Am- do regularmente aplicación rigurosa a nor-
biental, el Estado ha decidido, como medio mas como las de la Ley Forestal y de Con-
de reclamación y denuncia y como instru- servación de Áreas Naturales y de Vida Sil-
mento para alcanzar el resarcimiento de vestre, con arreglo a las cuales “La flora y
perjuicios recibidos, otorgar claros poderes fauna silvestres son de dominio del Estado
y facilidades a las personas y comunidades y corresponde al Ministerio de Agricultura
para recurrir con tales fines a la llamada ac- y Ganadería su conservación, protección y
ción pública o acción de resarcimiento de administración” (artículo76).
perjuicios, sin perjuicio de las demás que les Guayana Francesa: Los ordenamientos
otorgan la Constitución y las leyes ordina- que aportan elementos de apoyo para defi-
rias. nir la actual realidad de los pueblos y co-
• Como las normas de alto nivel jerár- munidades indígenas de Guayana Francesa
quico (Constitución Nacional y Convenio en materia de administración y uso de los
169), carecen aún de todo desarrollo en recursos naturales de sus territorios, son
normas ordinarias y disposiciones operati- esencialmente los mismos a los que se ha
vas y reglamentarias, y como aún no ha si- hecho mención en este mismo capítulo al
do definido un régimen administrativo de hablar del tema de la propiedad de los re-
las comunidades indígenas que poseen tie- cursos naturales renovables en ese país. Del
rras bajo la modalidad colectiva, resulta en- examen de estos ordenamientos, en lo que
tendible que desde el punto de vista de las concierne al tema de este acápite, pueden
atribuciones, las comunidades indígenas y obtenerse algunas deducciones generales
sus autoridades carecen aún de todo poder útiles en la orientación del estudio del te-
real para hacer valer los claros principios y ma:
orientaciones que se consignaron en aque- • No hay en Francia normas nacionales
llos instrumentos. Esta circunstancia aca- claras que abran un espacio legal compren-
rrea en la práctica serias limitaciones y pro- sivo a los pueblos y comunidades indígenas
blemas a las comunidades indígenas, espe- para realizar la administración y el uso de
cialmente en la Región de la Selva Amazó- los territorios que ocupan y poseen y de los
nica, donde son frecuentes los conflictos recursos naturales correspondientes a los
Manual para la formación en derechos indígenas 183
mismos. Los indígenas cumplen esta admi- ro en la que se define un territorio de ocu-
nistración y adelantan el uso y aprovecha- pación indígena al que se señalan restric-
miento de estos territorios y sus recursos, ciones de acceso a personas no indígenas; y
observando sus usos, costumbres y tradi- el Decreto del Ministerio de Asuntos de Ul-
ciones, pero sin ningún reconocimiento le- tramar, de 1987, por medio del cual se con-
gal claro y definido por parte del Estado. sagra la facultad de otorgar derechos de ca-
• Francia tiene contraídas obligaciones cería, pesca y otras actividades relacionadas
de carácter internacional que le atribuyen la con la supervivencia, a favor de los miem-
responsabilidad de atender el reconoci- bros de las comunidades que han vivido
miento de los derechos territoriales a favor tradicionalmente de los recursos naturales
de los pueblos y comunidades indígenas de del bosque. Ambos decretos, no obstante el
sus Departamentos de Ultramar, entre los frecuente incumplimiento y violación de
que se encuentra la Guayana. Entre tales sus disposiciones, han representado medi-
obligaciones, obviamente, se cuenta la de das útiles de alivio a la precaria condición
garantizar a estas poblaciones el acceso a los legal de los indígenas en relación con la tie-
recursos naturales renovables de los territo- rra y los recursos. Sin embargo, ninguno de
rios que ocupan, recursos con los que han ellos asegura condiciones sólidas de estabi-
provisto a la satisfacción de sus necesidades lidad de las comunidades en sus tierras y de
básicas de supervivencia y sobre los cuales, administración y aprovechamiento de los
además de la propiedad, deberá reconocér- recursos naturales esenciales para su vida.
seles la atribución necesaria para cumplir Tampoco contempla ninguno de estos dos
las tareas de administración y uso de los ordenamientos provisiones que, admitien-
mismos. Una reciente providencia del Con- do la base comunitaria de vida que distin-
sejo de Ministros de la Unión Europea de la gue a estas comunidades, les asegure condi-
que Francia forma parte, relacionada con ciones para fortalecer sus formas de organi-
“los pueblos indígenas dentro de la estruc- zación y de gobierno interno y de adminis-
tura de la cooperación para el desarrollo de tración de sus intereses colectivos.
la comunidad y de los Estados miembros”, • Un ordenamiento que aporta disposi-
determina el compromiso de reconocer a ciones que podrían representar algunas
los pueblos indígenas un grado suficiente ventajas a los indígenas, en el reconoci-
de autonomía para el manejo de sus pro- miento y ejercicio de sus derechos territo-
pios asuntos, al señalar que “Los pueblos riales, es el Código Civil francés. De acuer-
indígenas tienen derecho a elegir sus pro- do a este ordenamiento legal, la ocupación
pias vías de desarrollo, que incluye el dere- que los indígenas cumplen sobre la tierra
cho a formular objeciones a los proyectos, podría ser calificada como posesión, y la
particularmente en sus territorios tradicio- posesión de un bien físico representa un de-
nales”68. recho que amerita el respeto dentro del or-
• Sólo dos ordenamientos del Estado den jurídico, respeto que debe ser garanti-
francés han tratado directamente el tema de zado por el Estado69.
los derechos territoriales de los pueblos in- • Un problema que enfrentarían los in-
dígenas de la Guayana: el Decreto Prefecto- dígenas para reclamar que su ocupación de
ral de 1971, ya nombrado anteriormente, tierras fuese reconocida como posesión, y
que crea una llamada Zona de Interdicción, para hacer valer sus derechos consecuentes,
sobre la cual no se confieren derechos de entre ellos la capacidad para cumplir los ac-
propiedad a las comunidades indígenas, pe- tos legítimos de los poseedores sobre los re-
184 Manual para la formación en derechos indígenas
cursos naturales renovables de las tierras para realizar actos de administración y ma-
poseídas, es el de que tal posesión, en el nejo de los recursos de sus territorios, el ar-
marco de la legalidad francesa que desco- tículo 21 del Acta Amerindia, estipula que
noce la personería de las comunidades indí- los consejos de distrito, área o aldea, pue-
genas como tales, sólo podría ser demanda- den, con la aprobación del Ministro, adop-
da por las personas, no por las comunida- tar normas para cualesquiera de los si-
des. guientes propósitos: la provisión, manteni-
• A modo de deducción final de conclu- miento y regulación de suministros de agua
sión sobre este punto, puede señalarse que y de alimentos; la prohibición del envene-
en la Guayana Francesa tienen los indígenas namiento o contaminación de las aguas de
sus propias formas de administración y uso cualquier río o corriente menor; el desarro-
o aprovechamiento de los recursos natura- llo de la agricultura y la ganadería; la tala de
les renovables, pero sin un claro reconoci- madera y los pagos compensatorios por tal
miento legal, dado que el Estado francés, actividad; la preservación de vías y otras
aunque ha adquirido diversas responsabili- obras públicas; las medidas para prevenir la
dades internacionales en materia del debi- erosión y los incendios de bosques y pasti-
do reconocimiento de derechos especiales a zales etc.
los pueblos indígenas de sus Departamen- • En la normatividad de Guyana sobre
tos de Ultramar, sólo ha producido dos tí- recursos naturales, hay provisiones especia-
midos decretos que alivian pero no resuel- les sobre el uso por los amerindios de los
ven la ausencia de garantías a las comuni- recursos naturales renovables. Así, en el Ac-
dades sobre sus tierras y recursos naturales. ta de 1989, sobre minería, artículos 111 a
Aunque el Código Civil ofrece algunos re- 115, se determina que toda la tierra ocupa-
cursos a los indígenas para demandar la sal- da o usada por las Comunidades Amerin-
vaguarda legal de la posesión que ejercen dias y toda la necesaria para asegurar su
sobre sus espacios de vida, la falta de reco- asentamiento y disfrute tranquilos, deberá
nocimiento de personería legal para los presumirse ocupada por ellas. Esta norma
pueblos y comunidades les impide, por reconoce que, con independencia de que la
ahora, ejercer colectivamente sus derechos tierra haya sido legalmente reconocida a su
como poseedores tradicionales de sus tie- favor, los amerindios tienen el derecho de
rras y recursos. uso de los recursos naturales en las áreas
Guyana: Como ordenamientos legales que revisten, con título o sin él, la condición
que definen el marco de entendimiento y de territorios amerindios. Adicionalmente,
manejo del tema del uso y administración la Ley señala que no se atenderán reclama-
de los recursos naturales renovables de los ciones hechas por personas con aspiracio-
territorios indígenas en el país, deben seña- nes mineras en tierras de comunidades
larse básicamente los mismos relacionados amerindias.
anteriormente en este capítulo al examinar • De manera similar, el Capítulo 67-01
el tema de la propiedad de tales recursos. del Acta Forestal, determina que nada en
De la revisión de tales ordenamientos, en lo dicha Ley podrá ser interpretado en perjui-
relacionado con los asuntos de este acápite, cio, alteración o afectación de cualquier de-
resulta posible hacer el señalamiento de al- recho o privilegio poseído, ejercitado o dis-
gunas observaciones, así: frutado hasta ahora por los amerindios de
• En relación con el grado de autonomía Guyana. Otra disposición de este mismo
del que pueden disponer los amerindios ordenamiento exceptúa a los amerindios
Manual para la formación en derechos indígenas 185
del pago de regalías por los productos cor- medio ambiente. Por vía de ejemplo, cabe
tados o tomados para su uso personal o do- hacer mención de: la Agencia de Guyana
méstico y no para la venta (art. 2(4)). Por lo para la Salud, Educación Científica, el Am-
demás, en desarrollo de esta ley, el Ministe- biente y la Política Alimentaria (GAHEFA),
rio del ramo tiene el poder de definir, regla- que tiene entre sus fines la adopción de pla-
mentariamente, los privilegios y derechos nes y de políticas en las materias de su in-
que pueden ser disfrutados por los amerin- cumbencia, la de educar e informar a la po-
dios en relación con los ordenamientos fo- blación, y la de promover y realizar investi-
restales del Estado (art. 37). Tales reglamen- gaciones relacionadas con el medio am-
tos deberán velar por la legalidad en el ejer- biente; el Departamento de Pesquería del
cicio de tales derechos en los bosques de Ministerio de Agricultura, que tiene a su
propiedad del Estado. cargo el manejo, la regulación, la explota-
• Guyana presenta, en el campo de sus ción sostenible y el desarrollo de los recur-
ordenamientos relativos a los temas de re- sos pesqueros; la Agencia Guyanesa de Re-
cursos naturales en general y del medio am- cursos Naturales (GNRA), encargada de
biente, un número significativo de leyes, al- poner en funcionamiento la política de re-
gunas con notoria antigüedad, como que cursos naturales, y de promover y dirigir el
fueron adoptadas durante la época colonial, desarrollo y la utilización de dichos recur-
y todas con la característica común de su sos; la Comisión de Geología y Minas de
desajuste con las corrientes de pensamiento Guyana (GGMC), entidad responsable de
y con los lineamientos que en estas materias la administración, manejo y aprovecha-
han sido acogidos en convenios y acuerdos miento de los recursos mineros del país; la
internacionales. Tales ordenamientos, con Comisión de Parques Nacionales, encarga-
excepción de las provisiones a las que se da del manejo de los parques, del zoológico
acaba de hacer referencia directa, y en las nacional y los jardines botánicos; y la Co-
cuales se toma en alguna consideración la misión Forestal de Guyana, responsable de
presencia de las comunidades indígenas, asegurar que los recursos forestales sean
hacen poca o ninguna referencia de dicha manejados de manera sustentable.
presencia en amplias zonas del territorio • Aunque la debilidad institucional, en
nacional donde tales normas deben ser materia de programas y de recursos huma-
aplicadas. Sin duda estas connotaciones de nos, técnicas y financieros, es identificada
la legislación ambiental tienen alguna in- en sectores públicos y privados de Guyana
fluencia en el desconocimiento que, en la como una característica general de todos
práctica de las políticas y programas del Es- los organismos de los que se ha hecho men-
tado, se tiene de los derechos de las agrupa- ción, en sus limitados programas y activi-
ciones indígenas y en el quebrantamiento dades, es frecuente la ocurrencia de con-
grave y constante de tales derechos del que frontaciones con los pueblos y comunida-
dan cuenta las denuncias de las propias or- des indígenas del país que ven quebranta-
ganizaciones indígenas y de entidades hu- dos muchos de sus derechos fundamenta-
manitarias. les, perturbada la posesión tradicional de
• También tiene Guyana un alto número sus tierras y el uso de los recursos naturales
de entidades públicas, llamadas, según los y amenazada su posibilidad de subsistencia
ordenamientos que les han dado vida legal, como sociedades con identidad.
a cumplir tareas relacionadas con la admi- • A modo de una deducción general, que
nistración, el uso y aprovechamiento de los intenta recapitular el conjunto de las anota-
recursos naturales, y con la salvaguarda del ciones precedentes, podría apuntarse que,
186 Manual para la formación en derechos indígenas
instrumentos legales coloniales resultan distintas fuentes, dan a entender que la ac-
hoy desuetos en parte importante de su ar- tualización de los ordenamientos desuetos
ticulado y, en su conjunto (incluyendo aún y el desarrollo de los ordenamientos inter-
las leyes aprobadas durante el período de nacionales limitaría el poder discrecional
vida republicano), su nota distintiva gene- del que ha gozado en los últimos años el Es-
ral es la de ser ajenos a los lineamientos ac- tado para definir las alternativas y modali-
tuales en materia de salvaguarda del medio dades de aprovechamiento de los recursos
ambiente y los recursos naturales, definidos forestales y mineros del país.
en convenios internacionales y desarrolla- • Aunque Surinam no ha hecho ningún
dos en la legislación de muchos de los paí- reconocimiento de tierras a los pueblos y
ses suramericanos. En general, estas nor- comunidades indígenas y cimarrones, éstos
mas de Surinam sobre recursos naturales continúan observando sus sistemas tradi-
renovables atribuyen al Estado la responsa- cionales de administración, manejo y apro-
bilidad exclusiva y discrecional de adminis- vechamiento del bosque, de las aguas, de la
tración y uso de estos recursos, y sus dispo- fauna silvestre y demás recursos de su en-
siciones, sin prestar la menor atención a los torno tradicional de vida, con prácticas de
temas de la conservación y buen manejo, se intervención moderada para adelantar sus
aplican esencialmente a favorecer su uso y trabajos de horticultura en pequeña escala,
aprovechamiento rentables. Tampoco ha-
de cacería y de pesca que les permiten pro-
cen mención alguna de los pueblos y comu-
veer a su dieta ordinaria. Sin embargo, la
nidades indígenas y cimarronas como suje-
presencia de las grandes empresas mineras
tos de derechos especiales. Por ello, al apli-
carlas, es de común ocurrencia que se que- y madereras con su maquinaria y su perso-
branten las condiciones tradicionales de nal de capataces y de obreros, y los miles de
administración y uso que indígenas y cima- mineros independientes, nacionales, brasi-
rrones cumplen sobre los recursos de sus leños y de otras nacionalidades, con sus
tierras tradicionales. prácticas depredadores del suelo, del bos-
• Surinam ha ratificado algunos conve- que y de las aguas, han venido ocasionando
nios internacionales relativos al medio am- el quebrantamiento progresivo de los siste-
biente y la defensa de los recursos naturales, mas de vida tradicionales. El impacto de es-
como la Convención para la protección de tas actividades en la economía tradicional
la flora, de la fauna y las bellezas escénicas de las comunidades, en la destrucción de la
naturales de los países de América, y la base tradicional de la subsistencia, en las
Convención relativa a los humedales Ram- expectativas y necesidades de los nativos, ha
sar, de importancia internacional como há- inducido u obligado a un número creciente
bitat de aves acuáticas. Sin embargo, no ha de estos a vincularse a las actividades mine-
desarrollado en el ámbito nacional ordena- ras, lo que está ocasionando serios desajus-
mientos para poner en práctica estos acuer- tes en la vida social y familiar de las comu-
dos. Ni ha modificado las viejas normas con nidades. No obstante, una inmensa mayoría
las que tradicionalmente ha manejado los
de los integrantes de las comunidades indí-
recursos naturales renovables. No se cono-
genas y cimarronas, soportando el efecto de
cen explicaciones públicas, oficiales, sobre
las razones que han determinado esta deci- las actividades de los mineros y madereros
sión elusiva del cumplimiento de responsa- advenedizos, continúan observando las
bilidades solemnemente contraídas. Sin prácticas tradicionales en el manejo de sus
embargo, las investigaciones e informes de espacios tradicionales de vida.
Manual para la formación en derechos indígenas 189
munidades indígenas para valerse de sus como titulares del dominio o poseedores
propias instituciones y valores consuetudi- ancestrales de sus territorios de origen. En
narios para el manejo de los derechos que el texto de estas normas parecería que el po-
los mismos ordenamientos les reconocen. der dispositivo de los indígenas para definir
Naturalmente, esta capacidad se extiende al asuntos de administración y manejo de sus
manejo de sus áreas de vida y de los recur- territorios y recursos es mínimo, y que sus
sos naturales que ellas contengan. Esto po- acciones más que apoyarse en su propio
dría traducirse diciendo que, con arreglo a acervo de instituciones y usos tradicionales,
tales instituciones y formas tradicionales de depende de la autorización de las leyes y re-
pensamiento y organización, los indígenas glamentos especiales sobre los asuntos ob-
tendrían un amplio margen en su capaci- jeto de decisión.
dad de disposición sobre tales bienes. • Algunas de las anotaciones precedentes
• Varias entre las leyes ordinarias que tie- aparecen, tal vez con mayor claridad, al re-
nen relación con aquel amplio poder de visar la situación que enfrentan los pueblos
disposición consagrado en los ordenamien- y comunidades que tienen asentamiento en
tos de alta jerarquía, no parecen ajustarse ni las áreas de parque. Porque, pese a que las
al espíritu ni a los textos de estas últimas. leyes aceptan la coexistencia de las áreas
Determinaciones como algunas que trae la protegidas con las llamadas Tierras o Terri-
Ley Forestal, condicionando el aprovecha- torios Comunitarios de Origen, según las
miento de productos de los bosques que disposiciones especiales que determinan el
han ocupado y de los cuales han vivido, al régimen de aquellas, los pueblos y comuni-
otorgamiento de licencias especiales de las dades indígenas que las ocupan deben suje-
entidades del Gobierno, resultan claramen- tarse estrictamente en todas sus actividades
te restrictivas de un grado mínimo de auto- para proveer a la subsistencia, a los ordena-
nomía y capacidad dispositiva que se de- mientos de indudable rigor que definen el
mandarían para ajustarse a los ordena- manejo de tales espacios y de sus recursos.
mientos legales superiores. En estos casos la capacidad dispositiva de
• Se hace énfasis en varios de los ordena- los indígenas para decidir el manejo de los
mientos, que tratan sobre la materia de la recursos de su entorno, no sólo se ve cons-
responsabilidad del Estado para garantizar treñida sino suplantada, como quiera que
a los indígenas la participación en la admi- en los términos del llamado Reglamento
nistración y manejo de los espacios donde General de Áreas Protegidas, “Las tierras
habitan, y en “los procesos de desarrollo comunitarias de origen que parcial o total-
sostenible y uso racional de los recursos na- mente se encuentran en el interior de un AP
turales renovables” de estos mismos espa- de carácter nacional o departamental, están
cios. La insistencia de estas normas parece sujetas a la jurisdicción de la autoridad de
razonable y, sin duda, su propósito lo es. Sin APs, al plan operativo anual y plan de ma-
embargo, con arreglo a las normas consti- nejo del área y disposiciones contenidas en
tucionales y al Convenio 169, podría resul- el presente reglamento” (artículo 149).
tar más apropiado hacer énfasis en que esta • A modo de recapitulación general, ca-
capacidad de intervención no es una simple bría apuntar que en el caso boliviano, no
responsabilidad de acompañamiento al Es- obstante que los ordenamientos de superior
tado en estas tareas administrativas, sino un jerarquía, como la Constitución y el Conve-
derecho y una responsabilidad prioritaria nio 169, abren espacios importantes al de-
para los pueblos y comunidades indígenas sarrollo de la capacidad dispositiva autóno-
192 Manual para la formación en derechos indígenas
ma de los indígenas para el manejo de sus tas anteriores que guardan armonía con
propios territorios y recursos, esta capaci- aquellos, a los indígenas les es reconocida la
dad se ve seriamente limitada en la práctica atribución de hacer el manejo de los recur-
por diversos ordenamientos de leyes ordi- sos naturales renovables con arreglo a los
narias y reglamentos de las mismas. usos y tradiciones de su cultura, y de acuer-
Brasil: Los ordenamientos más estrecha- do con ésta será definido el grado de poder
mente relacionados con el tema enunciado, de disposición sobre ellos.
son para el caso: la Constitución Política, el • En la realidad actual de la vida de las
Convenio 169 de 1989 de la OIT, el Estatu- comunidades, la ausencia de desarrollo de
to del Indio, el Código Civil, el Código Fo- un nuevo ordenamiento o Estatuto de los
restal, la Ley sobre Protección de la Fauna, pueblos y comunidades indígenas, ajustado
la Ley sobre Política Nacional de Medio a los ordenamientos constitucionales y al
Ambiente, y otros ordenamientos, relacio- Convenio 169 de 1989 de la OIT, determina
nados o concordantes con los nombrados, el que todas las atribuciones reconocidas en
que incorporan normas de algún interés so- estos ordenamientos carezcan de un respal-
bre el tema. De la revisión del conjunto de do institucional, seguro, constante y eficaz.
estos textos es posible extraer algunas de- La evidencia actual es que ni las propias co-
ducciones a manera de guías para el enten- munidades tienen conocimiento exacto de
dimiento del tema: hasta dónde llega el ámbito de sus atribu-
• Cuando se reconoce a los indígenas en ciones, ni las agencias del Estado cuentan
la Constitución, “su organización social, con un marco que les fije la naturaleza
costumbres, idiomas, creencias y tradicio- exacta de lo que deberán ser sus nuevas
nes” (artículo 231), se está reconociendo funciones, ni cuál será el límite de las mis-
claramente su existencia como sociedades mas.
con identidad, y se les está otorgando la ca- • Las comunidades que han obtenido el
pacidad de obtener el reconocimiento co- reconocimiento del derecho a la tierra, han
mo personas jurídicas y de actuar válida- proseguido haciendo el uso y manejo de
mente desde el punto de vista jurídico. ellas, de acuerdo con sus formas tradiciona-
También se está admitiendo que en el ma- les de vida y, en esta medida, se ajustan con
nejo de sus asuntos internos como socieda- ello al orden legal vigente que definen la
des diferentes, tienen la capacidad de defi- Constitución y el Convenio 169. Sin embar-
nirlos con arreglo a sus ordenamientos tra- go, en ausencia de un nuevo ordenamiento
dicionales. En esta materia, la norma cons- que les defina sus funciones y el marco de
titucional se ha visto reforzada con la adop- su ejercicio, las agencias del Estado que
ción que el país ha hecho del Convenio 169 cumplen programas de atención especial a
de 1989 de la OIT, al decidir su ratificación. los indígenas, y las que cumplen actividades
• Las atribuciones señaladas en la refle- relacionadas con ellas o con sus tierras o
xión precedente tienen una proyección in- con otras materias de su interés, han conti-
mediata para la vida de las comunidades, en nuado sus actividades sometiéndose a los
el ámbito del manejo y administración del ordenamientos legales o reglamentarios
territorio y de los recursos naturales reno- respectivos, frecuentemente en conflicto
vables que hacen parte del mismo. En este con las garantías constitucionales debidas a
sentido es claro que en aplicación de los los indígenas.
textos de la Constitución y del Convenio, e • A manera de recapitulación general de
incluso de algunas de las normas indigenis- este punto, cabría decir que en materia de
Manual para la formación en derechos indígenas 193
poder de disposición y control sobre los re- propósito de los ordenamientos citados y
cursos naturales renovables de sus espacios en relación con el tema del que se trata, son:
de vida reconocidos, los pueblos y comuni- • En Colombia, tanto en las normas
dades indígenas brasileños tienen todos los constitucionales como en las que trae el
que les han sido transmitidos por sus usos y Convenio 169 sobre el tema, el régimen sig-
costumbres y sus propias instituciones. Pe- nificativamente amplio que se otorga a los
ro cabe añadir que estos poderes y atribu- pueblos y comunidades indígenas para el
ciones, apoyados y sancionados por el or- manejo de sus asuntos internos de comuni-
den constitucional y el Convenio 169, en su dad y para el manejo de los que tienen que
ejercicio actual, encuentran frecuentes tro- ver con otros sectores, se apoya fundamen-
piezos y limitaciones por la ausencia de un talmente en el reconocimiento claro del de-
nuevo ordenamiento que le dé explícita va- recho y la capacidad de las mencionadas
lidez a sus actuaciones, y limite la frecuente agrupaciones para dar aplicación a sus usos
ingerencia indebida de entidades públicas y y costumbres o instituciones propias y tra-
privadas que prosiguen cumpliendo sus ac- dicionales. Este reconocimiento tiene en el
tividades con arreglo a ordenamientos dis- país el antecedente importante del relativo
cordantes o claramente opuestos a los nue- grado de autonomía que, durante buena
vos lineamientos constitucionales de políti- parte de la vida republicana, se reconoció a
ca indígena. las comunidades indígenas agrupadas en
Colombia: Entre los varios ordenamien- Resguardos, para darse sus propias formas
tos que permiten identificar la capacidad de de gobierno y administración internas.
disposición que tienen sobre los recursos de • Sobreviven en el conjunto de la Legis-
sus territorios los indígenas colombianos, lación Nacional del país, especialmente en
deben mencionarse: la Constitución Políti- materia de disposiciones sobre medio am-
ca, el Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos biente y recursos naturales, diversos orde-
Indígenas, la Ley por la cual se determina la namientos, anteriores todos a la Constitu-
manera como deben ser gobernados los sal- ción vigente (del año 1991), que contienen
vajes que vayan reduciéndose a la vida civi- algunas disposiciones sobre indígenas, mu-
lizada88, la Ley por la cual se crea el Minis- chas de las cuales no guardan clara armonía
terio del Medio Ambiente89, el Decreto por con las nuevas determinaciones de los or-
el cual se reglamenta el Código de los Re- denamientos de la Constitución y del Con-
cursos Naturales y del Medio Ambiente90, venio 169, no obstante lo cual ni han sido
el Decreto por el cual se reglamenta parcial- derogadas ni declaradas inconstitucionales
mente el Código de los Recursos Naturales por el Órgano jurisdiccional competente.
y del Medio Ambiente y otras leyes relacio- • Aunque buena parte de las disposicio-
nadas91, Decreto por el cual se reglamenta nes constitucionales y del Convenio 169 de
la consulta a las comunidades indígenas y la OIT, sobre indígenas, no han sido desa-
negras para la explotación de los recursos rrolladas en normas ordinarias, la claridad
naturales y de su territorio92, Decreto por el de aquellas disposiciones y la opinión de los
cual se establece el régimen de aprovecha- Altos Tribunales de Justicia, en el sentido de
miento forestal93, y Decreto por el cual se que su falta de desarrollo legal no exime al
reglamenta la consulta previa con las co- Estado de su obligación de darles cumpli-
munidades indígenas y negras para la ex- miento, han determinado el que los pueblos
plotación de los recursos naturales y de su y comunidades indígenas, especialmente
territorio94. Algunas breves observaciones a aquellos que tienen ya definida su situación
194 Manual para la formación en derechos indígenas
territorial, asuman con celeridad el ejerci- los recursos naturales renovables, se pre-
cio de la mayoría de las atribuciones que senta en los espacios territoriales donde
aparecen señaladas en los nombrados tex- coexisten las posesiones de pueblos y co-
tos legales. No obstante, el hecho de que munidades indígenas con la declaratoria de
aún se mantengan en formal vigencia algu- las llamadas áreas de Parques Nacionales u
nos ordenamientos menores que contravie- otras áreas protegidas. Aunque existen ele-
nen los postulados constitucionales, se mentos de doctrina jurídica en el país que
presta en la práctica a frecuentes confusio- facilitarían una definición razonable de las
nes, especialmente en la atención o solu- ambigüedades en esta materia, no ha dado
ción de situaciones de conflicto que se sus- el Estado pasos serios en este sentido.
citan entre las autoridades indígenas y los Ecuador: Presentan normas relaciona-
funcionarios de algunas entidades públicas. das con el tema del Poder de disposición de
• El relativamente amplio poder disposi- los pueblos y comunidades indígenas sobre
tivo o decisorio de que gozan los pueblos y los recursos de sus territorios, entre otros,
comunidades indígenas en la administra- los siguientes ordenamientos: Constitución
ción de sus territorios y en el control de sus Política, Convenio 169 de la OIT sobre Pue-
recursos naturales, se ve fortalecido por el blos Indígenas, la Ley de Conservación de
otorgamiento de la plena capacidad legal de Áreas Naturales y de Vida Silvestre95, la Ley
que se hallan investidas las comunidades de Desarrollo Agrario96, y Ley de Gestión
como personas jurídicas. Esta plena capaci- Ambiental97. Algunas reflexiones que se de-
dad de ejercer derechos y contraer obliga- rivan de la revisión y el análisis de estas
ciones se proyecta, por ejemplo, en la posi- normas, son:
bilidad de realizar contratos o acuerdos de • Como fue señalado anteriormente, la
trabajo conjuntos con entidades privadas o diversidad de formas de propiedad colecti-
con entidades públicas como las Corpora- va de las tierras indígenas en El Ecuador,
ciones Regionales de Desarrollo. Y, obvia- determinada por la ausencia de un procedi-
mente, esta capacidad dispositiva o deciso- miento especial unificado para la titulación
ria enfrenta también serias limitaciones, co- a indígenas y, sin duda, por la carencia en la
mo ocurre con motivo de las acciones que legislación del país de una figura legal ade-
tiene derecho a cumplir el Estado para la cuada que sirviera para cumplir el acto del
realización de obras de interés público en el reconocimiento, llegó a determinar que se
perímetro de las tierras indígenas. Aunque perfilaran y pusieran en ejercicio distintas
tales obras, según lo que está determinado modalidades de administración de la tierra
legalmente, deben ser consultadas y la vo- y los recursos, según que aquella les fuera
luntad indígena debe ser oída y considera- entregada bajo la figura de Comunas, de
da, no disponen las comunidades indígenas Centros, Asociaciones de Centros, Coope-
de la opción discrecional para objetar la rativas, Territorios Étnicos etc. También, se-
realización de tales actividades. Situaciones gún que se tuviera la tierra bajo una u otra
similares se presentan, como se señalará en de estas modalidades, se tenían unas u otras
un capítulo posterior, cuando se proyecte la atribuciones y unas u otras limitaciones en
explotación de recursos naturales no reno- el poder de disposición o decisión sobre los
vables en los territorios indígenas. recursos naturales. Puede decirse que, co-
• Un caso claro de indefinición en la ca- mo regla general, estos modelos de admi-
pacidad de los pueblos y comunidades indí- nistración y uso de la tierra y los recursos,
genas en su poder dispositivo del manejo de plasmados en ordenamientos ajenos a los
Manual para la formación en derechos indígenas 195
posición, cabe formular, a modo de enun- dad en una sociedad plural” (artículo 212 D
ciados generales, las siguientes observacio- –f). Este artículo reitera sin mayor nove-
nes: dad, como se ve, lo ya determinado por el
• La Constitución de Guyana (artículo artículo 35. No trae la nombrada Constitu-
35) dice que “El Estado honra y respeta las ción ni trae ninguno de los ordenamientos
diversas culturas raciales que enriquecen la legales posteriores algún desarrollo adicio-
sociedad y buscará promover constante- nal de las señaladas disposiciones, definien-
mente en todos los niveles el aprecio nacio- do de manera práctica y clara cómo debería
nal hacia ellas…”. Este ordenamiento hace traducirse el respeto y el aprecio debido a
presumir que al hacer este reconocimiento, las culturas indígenas. Las disposiciones es-
el Estado de Guyana lo está otorgando tam- peciales que rigen la vida de estas comuni-
bién a las culturas de los pueblos indígenas dades, y que básicamente se encuentran
del país, en gran parte heredadas de sus an- consignadas en el Acta Amerindia, nada di-
tepasados precolombinos y, en alguna me- cen en el ámbito del respeto que, sin duda,
dida, ajustadas a las nuevas realidades que les resulta de mayor interés y trascendencia
han debido enfrentar en la convivencia pro- a dichas comunidades: la capacidad de las
longada con otros sectores humanos vincu- comunidades para regirse por sus propias
lados de tiempo atrás a sus territorios. Y la instituciones y usos tradicionales en mate-
aceptación y el respeto por las culturas in- ria de gobierno interno.
dígenas, dejaría suponer que el Estado de • La información disponible en estudios
Guyana aceptaría los sistemas de ocupación y pronunciamientos de los propios pueblos
y posesión territorial practicados por las so- y comunidades indígenas de Guyana, dan
ciedades indígenas, y las modalidades de cuenta de que tales pueblos y comunidades,
manejo y aprovechamiento de los recursos en su vida interna como sociedades, se ri-
naturales renovables de sus territorios y la gen con arreglo a una serie de ordenamien-
capacidad de decisión y disposición que tos que les han venido por tradición y que
han tenido sobre ellos. Dicho de otra mane- les ofrecen los recursos para definir los
ra, debería entenderse que con apoyo en la asuntos importantes de su vida comunita-
norma constitucional, el Estado de Guyana ria y resolver los eventuales conflictos inter-
reconocería a los pueblos y comunidades nos entre familias o miembros de las comu-
indígenas la capacidad de conservación, de nidades. Se da cuenta en estas informacio-
aplicación y de desarrollo de sus propias nes de que, con sujeción a estos regímenes
instituciones tradicionales. de su derecho consuetudinario, los indíge-
• En una de las más recientes enmiendas nas han hecho, sobre todo, el manejo de las
a la Constitución Política, los constituyen- tierras y recursos naturales que han poseído
tes resolvieron dar vida a la llamada Comi- tradicionalmente102.
sión de Relaciones Étnicas, entidad a la que • Los avances alcanzados por el Estado
asignaron una serie de funciones tendientes en la legalización de las tierras indígenas,
a procurar la convivencia armónica de las con los reconocimientos cumplidos en los
distintas culturas que comparten el territo- años 1976 y 1991, representaron, sin duda,
rio de Guyana. Con esta enmienda quedó un alivio para las comunidades atendidas,
incorporado al texto constitucional, como en la medida en que les otorgaron algún ni-
una de las funciones de dicha Comisión, la vel de seguridad frente a los riesgos que en
de “promover y generar respeto por la tra- Guyana han representado, en el pasado y
dición, la cultura y otras formas de diversi- sobre sus tierras, las actividades de las em-
198 Manual para la formación en derechos indígenas
presas que explotan recursos naturales y del terioro de la seguridad de las comunidades
mismo Estado que realiza obras públicas. y de ruptura de su propia institucionalidad
También significaron tales avances un ele- interna para el manejo de la tierra, los re-
mento de apoyo a la capacidad de decisión cursos naturales y los asuntos comunitarios
de las comunidades, al hacerse tales recono- en general.
cimientos confiriéndole algún grado de po- Perú: Sirven de apoyo a las breves obser-
der a los Consejos de Distrito y Consejos de vaciones que se enuncian a continuación,
Aldea, como organismos representativos de diversos ordenamientos legales, entre los
las respectivas comunidades adjudicatarias. cuales deben señalarse: el Convenio 169 de
Sin embargo, como ya fue anotado ante- la OIT sobre Pueblos Indígenas, la Ley Or-
riormente, la ingerencia que, con funda- gánica para el Aprovechamiento Sostenible
mento en las normas del Acta Amerindia de los Recursos Naturales103, la Ley Forestal
mantienen y ejercen diversos funcionarios y de Fauna Silvestre104, la Ley General de
públicos en las decisiones y actividades de Comunidades Campesinas105, la Ley de
los consejos, limita drásticamente la capaci- Comunidades Nativas y de Desarrollo
dad de las comunidades para el manejo de Agrario de las regiones de Selva y Ceja de
sus propios asuntos internos y la aplicación Selva106, el Reglamento de la Ley Forestal y
de sus ordenamientos consuetudinarios so- de Fauna Silvestre107, Decreto que declara
bre las diversas materias, entre ellas la capa- prioridades y autorizaciones de atención a
cidad de administración, uso y disposición solicitudes presentadas por las Comunida-
sobre los recursos naturales renovables de des Nativas para el aprovechamiento de Re-
sus territorios. cursos Forestales en sus tierras108, Decreto
• Pero más que por las limitaciones im- que Aprueba la Ley de Promoción de las In-
puestas a los pueblos y comunidades indí- versiones en el Sector Agrario109, Ley de
genas en el poder de uso y disposición de Áreas Naturales Protegidas110, y Decreto
sus tierras y recursos naturales, según las que Determina Zonas de Protección Ecoló-
normas y usos tradicionales de su cultura, gica en la Región de Selva111. Observacio-
por las restricciones y gravosas atribuciones nes:
legales de los funcionarios públicos en el • Podría destacarse, como una caracte-
manejo de las tierras legalmente reconoci- rística constante de la legislación peruana
das, el impacto y la interferencia mayores que dice relación con el tema del aprove-
en la vida interna de las comunidades (y, chamiento por los pueblos y comunidades
obviamente, en el manejo y poder de uso y indígenas de los recursos naturales renova-
disposición sobre la tierras y los recursos bles, la voluntad de regulación minuciosa
naturales), provienen de la acción que, por de las distintas facetas que identifican la re-
la complaciente política del Estado hacia las lación de tales comunidades con su entorno
concesiones mineras y forestales, realiza un físico. Aunque en algunos ordenamientos se
crecido número de empresas multinaciona- habla de manera bastante genérica del res-
les en amplios territorios ocupados por co- peto a la cultura indígena y las formas de
munidades indígenas con títulos y sin títu- vida de estas poblaciones, no figura en la
los. La ausencia de voluntad o la inercia de mayoría de las disposiciones que tratan el
las entidades públicas llamadas a prestar tema de los recursos naturales la posibili-
protección a los derechos de los indígenas dad de que las comunidades puedan apo-
frente a la acción de las empresas extracti- yarse en el fundamento de sus propios or-
vistas, representa un factor constante de de- denamientos e instituciones tradicionales
Manual para la formación en derechos indígenas 199
para tomar decisiones sobre lo más conve- piedad), aunque formuladas en términos
niente de hacer o no hacer con los recursos de favorecimiento y beneficio (como ocurre
de sus tierras. con en el artículo 18 de la Ley Orgánica pa-
• También se percibe como un propósito ra el Aprovechamiento de los Recursos Na-
general que anima muchas de las disposi- turales), no consiguen ocultar que en tales
ciones que atañen al tema del manejo y uso áreas el Estado no sólo se ha reservado el
de los RNR de las tierras ocupadas por los dominio de los recursos, sino su poder dis-
Pueblos Indígenas (no obstante algunas crecional final para definir y otorgar a ter-
restricciones sobre las actividades de cace- ceros otras alternativas de aprovechamiento
ría y explotación forestal), el incremento en de los recursos. Un claro ajuste de estas dis-
los niveles de aprovechamiento económico posiciones a normas superiores como las
de estos recursos, especialmente de los bos- del Convenio 169, demandarían como mí-
ques, como un medio para alcanzar la arti- nimo el reconocimiento de una facultad de
culación de los pueblos y comunidades in- aprovechamiento exclusivo sobre aquellos
dígenas en forma más rápida a la economía recursos que representan base fundamental
de mercado. Solo así se entiende, por ejem- para la supervivencia de los indígenas. En
plo, la prioridad que le otorgan el Regla- los términos en los que han sido formula-
mento de la Ley Forestal y de Fauna Silves- das estas garantías o ventajas, más que atri-
tre (artículo 148) y el Decreto Supremo 052 buciones, representan limitaciones del po-
2001 del 25 de Octubre del 2001 (artículo der de disposición que regularmente con-
1º) a la explotación de los bosques en tie- fieren a las comunidades sus ordenamien-
rras indígenas de vocación agrícola y pe- tos consuetudinarios.
cuaria. Y se entiende que la Ley de promo- • Aunque el Convenio 169 de la OIT so-
ción de las Inversiones en el Sector Agrario bre Pueblos Indígenas entraña para el Esta-
autorice a las comunidades para la formali- do Peruano una clara responsabilidad en el
zación de contratos de arrendamiento has- reconocimiento del dominio de las tierras
ta por 30 años con empresas de capital para tradicionalmente ocupadas por los pueblos
adelantar actividades de cultivo y aprove- y comunidades indígenas, las normas que
chamiento forestal en sus tierras (artículo limitan o condicionan los derechos de los
30), o que la Ley de Comunidades Campe- indígenas en el uso de los recursos natura-
sinas las autorice para asociarse con terce- les en tierras de bosques donde han tenido
ros con fines parecidos (artículo15). Aun- y tienen sus asentamientos, parece repre-
que formalmente estas atribuciones po- sentar una manifiesta violación de aquella
drían ser vistas como una ampliación en el responsabilidad. Este parece ser el caso al
poder de disposición otorgado a las comu- que se refiere el artículo 17 de la Ley Orgá-
nidades en el uso de sus recursos, en la nica para el Aprovechamiento de los Recur-
práctica podrían representar una limitación sos Naturales. Resulta manifiesta por lo de-
de la autonomía administrativa debida a las más la ausencia de disposiciones claras y es-
mismas, si con estas medidas se contravie- peciales, que ofrezcan alguna garantía de
nen los ordenamientos del derecho consue- estabilidad y de poder en el uso de los re-
tudinario. cursos a las comunidades indígenas que
• Por lo regular las normas que definen ocupan espacios, en las llamadas tierras fis-
atribuciones de las comunidades para el cales, sin ningún reconocimiento escrito.
manejo y uso de los recursos naturales en • Continúa sin definirse en el caso del
sus propias tierras (ya reconocidas en pro- Perú la situación de los pueblos y comuni-
200 Manual para la formación en derechos indígenas
dades indígenas que ocupan tierras en las nidades indígenas, se encuentra constante-
llamadas Áreas Naturales Protegidas o de mente interferido por el poder del Estado
Parques. En estos casos, no obstante la ca- que, reclamando como reclama el dominio
pacidad de acceder al dominio de la tierra absoluto sobre las tierras de Surinam y so-
que les otorga a los indígenas el Código del bre los recursos que ellas contienen, se atri-
Medio Ambiente y los Recursos Naturales buye también la discrecional, absoluta y ex-
(artículo54), las comunidades deben aco- cluyente facultad para la administración,
modarse a una especie de régimen de tole- disposición y aprovechamiento de los nom-
rancia en el que han perdido toda capaci- brados recursos naturales. Aunque ha acep-
dad para decidir y disponer de los recursos tado como una realidad la presencia y el
del entorno que ha sido su espacio de vida. asentamiento de los pueblos y comunida-
Surinam: Las normas que permiten de- des indígenas en el territorio nacional, el
terminar el margen de autonomía que los Estado de Surinam sólo identifica en este
pueblos y comunidades indígenas de este asentamiento una ocupación tolerada y de
país tendrían, para disponer de los recursos la cual podrían ser privados los ocupantes si
naturales renovables de sus espacios de vida el mismo Estado determinase destinar tales
tradicionales, son en su mayoría las ya indi- áreas a otros fines. La historia de varias
cadas al iniciar en este mismo capítulo el obras y proyectos de obras adelantadas en
tratamiento del tema de la propiedad de los Surinam, por iniciativa gubernamental y a
señalados recursos. Del examen de estas favor de empresas extrajeras sobre territo-
normas, en lo que dice relación con el tema rios indígenas, acredita que el Estado ha
del poder de disposición que tendrían las ejercido plenamente este poder arbitrario,
comunidades, cabría enunciar las siguientes promoviendo el desplazamiento masivo y
observaciones a manera de elementos de forzado de comunidades indígenas y cima-
orientación para iniciar el estudio de la ma- rronas de sus lugares habituales de vida, sin
teria en cuestión: garantizarles alternativas de reasentamien-
• Las únicas atribuciones de las que dis- to ni compensación por la pérdida de su pa-
ponen los pueblos y comunidades indíge- trimonio.
nas, en el poder dispositivo sobre los recur- • También se halla interferido el ejercicio
sos naturales renovables de sus tierras tra- de las facultades tradicionales de disposi-
dicionales, se encuentra en aquellas que les ción de los indígenas sobre los recursos na-
han conferido sus usos y costumbres tradi- turales de sus tierras, como ya fue señalado,
cionales, es decir, en el poder que les otor- por la presencia de las empresas madereras
gan sus propias instituciones y que mane- y mineras extranjeras y por los mineros in-
jan y controlan las autoridades que presi- dependientes que, con licencia de gobierno
den sus formas de organización local en las o en forma clandestina, desarrollan sus ac-
aldeas o asentamientos de vecinos. Este po- tividades de búsqueda y extracción de las
der, vale la pena reiterarlo, no goza de nin- riquezas del subsuelo.
gún reconocimiento en las leyes ni en las • La única opción abierta en la Ley a in-
políticas de gobierno del Estado de dígenas y cimarrones, para asegurar algún
Surinam. grado de independencia en el manejo de re-
• El poder de disposición que, sobre los cursos naturales renovables de un determi-
recursos naturales renovables de sus espa- nado espacio de tierra, se encuentra, como
cios de vida, mantienen y ejercen las autori- fue señalado, en la celebración de los llama-
dades tradicionales de los pueblos y comu- dos contratos de arrendamiento sobre un
Manual para la formación en derechos indígenas 201
lote definido en tierras del Estado, según lo rios, entre otras, los siguientes ordenamien-
dispuesto en el Decreto sobre Política de tos: la Constitución Política, el Convenio
Tierras de 1982112. Las limitaciones de esta 169 de la OIT sobre Pueblos Indígenas, la
alternativa, que sólo autoriza la celebración Ley de Delimitación y Garantía del Hábitat
de contratos individuales, por tiempo limi- y Tierras de los Pueblos Indígenas114, la
tado y con la responsabilidad de cubrir un Constitución del Estado Bolívar115, la Ley
canon periódico en dinero, determinan su de Diversidad Biológica, 116, la Ley de Re-
inutilidad práctica como solución a las de- forma Agraria 117, la Ley Forestal de Suelos
mandas comunitarias de autonomía de ges- y Aguas118, el Plan de Ordenamiento y Re-
tión sobre sus espacios de vida. No está de glamento de Uso de la Reserva Forestal
más advertir que la misma responsabilidad Imataca, de Bolívar y Delta Amacuro 119,
forzosa del canon de retribución al Estado, Decreto que declara la Reserva de Biosfera
podría imponerle a los arrendatarios indí- de Alto Orinoco Casiquiare120, y la Ley Pe-
genas o cimarrones la necesidad de hacer nal del Ambiente121. La revisión de estos
un aprovechamiento intensivo y no conve- textos autoriza algunas reflexiones, así:
niente del área que les pudiera ser dada en • Las entrega de las tierras actualmente
arrendamiento. adjudicadas o reconocidas a las comunida-
• A manera de recapitulación conclusiva des indígenas en Venezuela, como quedó
general de las observaciones de este capítu- señalado, se cumplió otorgando los títulos
lo, sobre la situación territorial de indígenas (precarios o no) en cabeza de los indígenas
y cimarrones de Surinam, viene a propósito como personas naturales, vale decir sin un
la observación del trabajo de Kambel y previo reconocimiento de los beneficiarios
Mackay, varias veces citado: “Los pueblos como sociedades especiales con personería
indígenas y cimarrones han denunciado vi- jurídica y capacidad para actuar válidamen-
gorosamente esta invasión de sus tierras an- te en derecho. En el ordenamiento jurídico
cestrales, y han demandado que todas las del país esta forma de reconocimiento legal
concesiones existentes sean suspendidas y entrañó la formación de una especie de co-
que no se otorguen más hasta que sus dere- munidad de hecho, sólo en parte asimilable
chos sean reconocidos de acuerdo con los al tipo de comunidad de hecho que recono-
parámetros de los derechos humanos inter- cen la mayoría de los códigos civiles de La-
nacionales, y que estas obligatorias garan- tinoamérica. Esta figura extraña para los in-
tías tengan espacio en la ley de Surinam. El dígenas y sometida a reglas de difícil o im-
Estado sostiene que los pueblos indígenas y posible manejo para ellos, ha representado
cimarrones son meros ocupantes tolerados un obstáculo serio a las comunidades para
en terrenos que son propiedad privada del tomar decisiones y disponer de sus tierras y
Estado y, por consiguiente, sin derechos recursos, en la provisión de los medios que
efectivos, y asegura su derecho a hacer con- les aseguran la vida como comunidades.
cesiones públicas sin consideración a la pre- • Aunque del examen global de las nor-
sencia y las necesidades de subsistencia de mas constitucionales y del Convenio 169
estos pueblos, en nombre del desarrollo na- ratificado por Venezuela, podría deducirse,
cional. 113” como se anotó anteriormente, que el Esta-
Venezuela: Ofrecen elementos para el do venezolano reconocería a las comunida-
análisis y la reflexión, acerca del poder de des indígenas el dominio de algunos de los
disposición de los indígenas en Venezuela recursos naturales de los territorios que han
sobre los recursos naturales de sus territo- de serles reconocidos, la ausencia de desa-
202 Manual para la formación en derechos indígenas
rrollo de las normas constitucionales deja regulaciones relativas a las llamadas reser-
esta suposición en suspenso. Lo explícito es vas de la biosfera, presentan alguna flexibi-
que la norma Constitucional sólo hace una lidad y tolerancia con los usos tradicionales
alusión indirecta a este tema al determinar indígenas del medio, pero, en general, la ca-
que “El aprovechamiento de los recursos pacidad de decisión de las comunidades y
naturales en los hábitat indígenas por parte sus autoridades es mínima en el manejo y
del Estado, se hará sin lesionar la integridad uso de sus tierras y recursos.
cultural social y económica de los mismos Aunque la Constitución actual compro-
e, igualmente, está sujeto a previa informa- meta al Estado a reconocer a los indígenas
ción y consulta a las comunidades indíge- “el hábitat y derechos originarios sobre las
nas respectivas” (artículo120). Como la tierras que ancestral y tradicionalmente
norma no hace distinción entre recursos re- ocupan”, y aunque la llamad Ley de Demar-
novables y no renovables, podría entender- cación y Garantía del Hábitat de los Pue-
se que el Estado se atribuye dominio sobre blos Indígenas haya señalado que, para ga-
todos, renovables o no. Esta ambigüedad rantizar los derechos territoriales ancestra-
plantea un serio interrogante no resuelto, les de los indígenas, serán tomados en
sobre el grado de poder y disponibilidad cuenta “Los hábitat y tierras que están en
real que irán a tener los indígenas en el fu- Áreas Bajo Régimen de Administración Es-
turo sobre sus recursos, según el desarrollo pecial” (artículo 11), no es posible esperar
legal que se haga de la norma. una decisión final sobre el asunto hasta
• Tal como sucede entre los indígenas de cuando se promulgue la Ley Orgánica sobre
otros de los países de los que se ocupa este Pueblos Indígenas, prevista en la Constitu-
Manual, en Venezuela la situación de los in- ción Política del país. De ella dependerá la
dígenas que tienen asentamientos en tierras definición del poder real que podrían tener
de las ABRAES, es precaria en cuanto a la las comunidades en el control y disposición
capacidad de disposición y decisión sobre el sobre los recursos naturales de sus medios
manejo y aprovechamiento de los recursos de vida.
naturales. Los ordenamientos legales aún
no reformados que fijan el manejo de estos Notas
bienes, determinan, entre otras reglas, que:
“Los Parques Nacionales solamente se utili- 1 Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador, Perú y Vene-
zarán para solaz y educación del público, zuela.
2 Ley 1333 del 23 de Marzo de 1992.
para turismo o investigaciones científicas, 3 Ley 1700 de 12 de Julio de 1996.
en las condiciones que determinen los res- 4 Decreto 12301 de Marzo 14 de 1975.
pectivos Decretos o Resoluciones del Mi- 5 Ley 1715 de Octubre 128 de 1996.
nisterio de Agricultura y Cría”; y que “Den- 6 Decreto Supremo 25763 de Mayo 5 del 2000.
tro de los Parques Nacionales está prohibi- 7 Decreto Supremo 26151 del 12 de abril del
2001.
da la caza, la matanza o captura de especí-
8 Decreto Legislativo 143 de 20 de Junio de 2002.
menes de la fauna y la destrucción o reco- 9 Ley 6. 001 de 19 de Diciembre de 1973.
lección de ejemplares de la flora, excepto 10 Ley 10. 406 de 2002.
cuando tales actividades se realicen por las 11 Ley 6. 938 de 31 de Agosto de 1981.
autoridades del Parque o por orden o bajo 12 Ley 4. 771 de 15 de Septiembre de 1965.
la vigilancia de las mismas, o para investiga- 13 Ley 5. 197 de 3 de Enero de 1967.
14 Ley 7. 754 de 14 de Abril de 1989.
ciones debidamente autorizadas por el Mi- 15 Ley 9. 985 de 18 de Julio de 2000.
nisterio de Agricultura y Cría”122. Algunas 16 Decreto 4. 341 de 22 de Agosto de 2002.
Manual para la formación en derechos indígenas 203
17 Ley 9. 605 de 12 de Febrero de 1998. 51 The Law for the protection of fish, 1951 (con va-
18 Decreto 4. 339 de 22 de Agosto de 2002. rias reformas posteriores).
19 Decreto 2811 de Diciembre 18 de 1974. 52 Ley del 12 de Enero del 2001.
20 Ley 89 de 1890. 53 Del 5 de Julio del 2001.
21 Ley 160 de 1994. 54 Ley de 13 de Noviembre del 2001 (G O/37. 323)
22 Decreto 2164 de Diciembre 7 de 1995. 55 Ley de Mayo 24 del año 2000.
23 Decreto 1398 de Agosto 8 del 96. 56 Ley No. 1333 de abril 27 de 1992.
24 En sentencia del año 1993, ha dicho la Corte 57 Ley 1715 de Octubre 18 de 1996.
Constitucional de Colombia: “El reconocimien- 58 Decreto Supremo No 22884 de 3 de Agosto de
to de derecho de propiedad colectiva de los res- 1991.
guardos a favor de las comunidades indígenas, 59 Decreto Supremo No. 247812 de 31 de Julio de
comprende a la propiedad colectiva de éstas so- 1997.
bre los recursos naturales renovables existentes 60 Decreto Supremo 24676 del 21 de Junio de
en su territorio” (Corte Constitucional, senten- 1997.
cia T-380/93, 13-IX-93) 61 Ley 89 del 25 de Noviembre de 1890.
25 Ley No. 3 RO/35 de 27 de Septiembre de 1996. 62 Ley 99 de Diciembre 22 de 1993.
26 Ley 74 RO/64 de 24 de Agosto de 1981. 63 Decreto 1791 de Octubre 4 de 1996.
27 CCF, artículo 713. 64 Decreto 191 de Junio 23 de 1995.
28 Según el artículo 2282 del CCF, “la posesión es- 65 Las oficinas del Estado responsables del manejo
tá protegida, sin considerar el fondo del dere- administrativo de los parques nacionales (Mi-
cho, contra la perturbación que la afecta o la nisterio del Medio Ambiente, Unidad Adminis-
amenaza”. trativa de Parques Nacionales) han llegado a ad-
29 Resolución A-3-0059-1993, párrafo 7º. mitir que el único derecho de propiedad sobre
estos espacios lo tienen los indígenas, y que el ca-
30 State Lands Act, 1903.
rácter de parque que pueda revestir un territorio
31 Forests Act 1953.
con asentamientos indígenas sólo le conferiría al
32 Fisheries Act 1957.
Estado un derecho de regulación en el manejo
33 Mining Act 1989.
de los recursos naturales.
34 Plant Protection Act, 1942.
66 Ley No 37 RO/243 de 30 de Julio de 1999.
35 Kaiteur National Park Act, 1929.
67 Ley 74 RO/64 de 24 de Agosto de 1981.
36 National Parks Comisión Act, 1977.
68 Resolución No. 13461 de 18 de Noviembre de
37 Ley Número 26821 de Junio 10 de 1997.
1998, del Consejo de Ministros de la U. E.
38 Ley 27308 de Julio 15 del 2000).
69 El artículo 2228 del CCF dice que “La posesión
39 Decreto Supremo No. O14 de Agosto 4 del
es la tenencia de una cosa o el disfrute de un de-
2001. recho que tenemos o ejercemos por nosotros
40 Ley 26834 de Junio 30 de 1997 mismos o por otro que la tiene o que lo ejerce en
41 Decreto Legislativo 611 de 7 de Septiembre de nuestro nombre”; y el artículo 2282 del mismo
1990. Código determina que “La posesión está prote-
42 Como la Ley 26834 de Junio 30 de 1997, sobre gida, sin considerar el fondo del derecho, contra
Áreas Protegidas. la perturbación que la afecta o la amenaza. La
43 Forestal Law, 1992 protección posesoria está asimismo concedida al
44 Mining Decree, 1986. poseedor contra cualquier otro que no sea aquel
45 Nature Preservation Law 1954. que tiene sus derechos”.
46 Law for the explotation of mining products in 70 Uno entre los muchos ejemplos posibles de ac-
creek and waterways, 1895. tuaciones violatorias de los derechos de los pue-
47 The Police Penal Code, 1915 (Fue actualizado en blos indígenas en la posesión de sus tierras, se re-
1942 y presenta algunas regulaciones, para defi- fiere a las amplias concesiones madereras otor-
nir las áreas donde la cacería y captura de anima- gadas por el Gobierno de Guyana en 1991, en el
les silvestres está permitida y donde está total- noroeste del país, a una compañía internacional
mente prohibida). asiática – Barama Company Limited -. Esta con-
48 Water Law, 1931. cesión otorgada sin consulta con los indígenas
49 Agricultural Law, 1937 (contiene algunas regula- del territorio, incluía 4 comunidades con títulos
ciones relativas a la propiedad de las tierras). sobre la tierra e incluía la llamada Reserva del
50 Timber Law, 1947. Caribe, establecida en 1977 (James, Tony, op. cit.
204 Manual para la formación en derechos indígenas
- www. cpsu. org. uk/downloads/Land_Rights- 99 El artículo 713 del CCF señala que “Los bienes
_Guyana. pdf -) que no tienen dueño pertenecen al Estado. ”
71 Ley Número 26821 de Junio 10 de 1997. 100 El artículo 546 del CCF determina que “La pro-
72 Decreto Ley 22175 de 9 de Mayo de 1978. piedad de una cosa, sean bienes muebles o in-
73 Ley 24656 de abril 14 de 1987. muebles, da derecho por accesión a todo lo que
74 Ley No. 27308 de Julio 15 del 200 ellos producen, o se les une o incorpora, natural
75 Decreto Legislativo No. 613 de Septiembre 7 de o artificialmente. ”
1990. 101 Decreto de 1987, del Ministerio de Asuntos de
76 Ley No. 26834 de Julio de 1997. Ultramar.
77 Kambel, Ellen-Rose, and Mackay, Fergus, op. 102 Véase Forte, Janette: Los Pueblos Indígenas de
cit. Guyana, América Indígena, Vol. 48, No. 2, año
78 Ibid. (traducción de su original en inglés por el 88.
autor del Manual). 103 Ley 26821 de 25 de Junio de 1997.
79 Ley de 24 de Mayo del 2000. 104 Ley No. 27308 de Julio 15 del 2000.
80 Véase, por ejemplo, Decreto 1633 de Junio 5 de 105 Ley No. 24656 de Abril 14 de 1987.
1991 que declara reserva de la biosfera un área 106 Decreto Ley 22175 de Mayo 9 de 1978.
en la desembocadura del Orinoco. 107 Decreto Supremo No. 014 de Agosto 4 del 2001.
81 Decreto No. 1. 546 de Noviembre 9 del 2001. 108 Decreto Supremo 052 2001 del 25 de Octubre
82 Decreto 1633 de Junio 5 de 1991 (artículo 7º). del 2001.
83 Ley No. 1700 de Julio 12 de 1996. 109 Legislativo No. 653 de julio 1 de 1991,
84 Ley 1715 de Octubre 18 de 1996. 110 Ley No. 26834 de Julio de 1997
85 ey 1333 de abril 27 de 1992. 111 Decreto Supremo 011 de 17 de Julio de 1996.
86 Decreto Supremo 24781 de 31 de Julio de 1997. 112 Decree L-1, 1982 – Basic Principles on Land
87 Decreto Supremo 22884 de 3 de Agosto de Policy.
1991. 113 Kambel, Ellen-Rose, and Mackay, Fergus, op.
88 Ley 89 del 25 de Noviembre de 1890. cit. (traducción de su original en inglés por el
89 Ley 99 de Diciembre 22 de 1993. autor del Manual).
90 Decreto 1608 de Julio 31 de 1978. 114 Ley del 12 de Enero del 2001.
91 Decreto 622 de Marzo 16 de 1977. 115 Aprobada el 5 de Julio del 2001.
92 Decreto 1320 de Julio 13 de 1998. 116 Ley de Mayo 24 del año 2000.
93 Decreto No. 1791, de octubre 4 de 1996. 117 Ley de Febrero de 1960
94 Decreto 1320 de Julio 13 de 1998. 118 Ley de Enero 26 de 1966
95 L ey 74 PCL. R 064 de Agosto 24 de 1981. 119 Decreto 1850 de 14 de Mayo de 1997.
96 Ley publicada en el D. Of. No. 55, de abril 30 de 120 Decreto 1635 de Junio 5 de 1991.
1997. 121 Ley del 3 de Enero de 1992.
97 Ley No 37 RO/245 de 30 de Julio de 1999. 122 Ley Forestal de Suelos y aguas, de Enero 26 de
98 Véase Ley 74 PCL. R 064 de Agosto 24 de 1981, 1966, artículo 12.
de Conservación de Áreas Naturales y de la Vida
Silvestre (artículos 36 y 38).
Manual para la formación en derechos indígenas 205
-- ¿En qué consiste el dominio eminente que ejercen los Estados sobre todo su
territorio?
- ¿Existe una definición con alcance legal que pueda ser usada al hablar de re-
cursos naturales renovables y recursos naturales no renovables?
- ¿Trae el Convenio sobre la Diversidad Biológica alguna descripción de lo que
puede entenderse por recursos naturales renovables y no renovables?
- ¿Por qué se dice, al reseñar la capacidad de disposición de los indígenas pe-
ruanos sobre los RNR existentes en sus territorios, que al no haber un desa-
rrollo legal de las disposiciones constitucionales, tampoco es claro que los
Pueblos Indígenas puedan llenar esos vacíos con su derecho consuetudina-
rio, si se trata de territorios ya reconocidos y las disposiciones no afectarían a
terceros pues sólo las comunidades indígenas tienen derecho a habitarlos?
- ¿Es una actitud internacionalmente generalizada aquella de que los Estados
diferencien entre recursos naturales renovables y no renovables, para asumir
el dominio exclusivo de los últimos?
- Las legislaciones de 6 entre los países de los que se ocupa este Manual, de-
terminan que la administración de los RNR de los territorios indígenas debe
cumplirse con la participación conjunta del Estado y los Pueblos y Comunida-
des Indígenas. Las legislaciones avanzan poco, y en algunos casos nada, en
la definición de las responsabilidades que deberían corresponder a cada una
de las partes. ¿Convendría mantener el principio de la cooperación o no? Y si
se viera útil y necesaria esta cooperación, ¿cómo debería cumplirse?.
- Para muchas comunidades indígenas la disponibilidad y el poder sobre los
RNR de sus espacios de vida puede representar una necesidad más apremian-
te que el mismo dominio sobre la tierra. ¿Cómo debe entenderse esta aparen-
te o real incongruencia de que los Estados accedan a transferir el dominio so-
bre la tierra y no sobre los recursos?.
- El Estado peruano, con la Constitución del año 93 (hoy vigente), otorgó a los
pueblos y comunidades indígenas capacidad para disponer con relativo mar-
gen de libertad de sus tierras y RNR. Algunas normas posteriores han amplia-
do estas atribuciones, facilitando la disolución de las comunidades y otorgán-
doles poder para aportar sus tierras en asociaciones con empresas etc. ¿Qué
ventajas y desventajas pueden representar estas atribuciones y cuáles pue-
den ser las consecuencias y riesgos a mediano y largo plazo?.
- ¿Cómo analizan los alumnos, a la luz de las disposiciones del Convenio 169
de la OIT sobre Pueblos Indígenas, el caso de las tierras de bosques que el Es-
tado peruano reconoce o entrega a los indígenas en calidad de uso o usufruc-
to de los recursos?. ¿Cumple el Estado sus responsabilidades en el Convenio,
relativas a la tierra y los recursos naturales?.
- Algunos países, como Suriname, desconocen todo derecho a los pueblos indí-
genas sobre los RNR y, con Suriname, otros, como Guyana Francesa y Guya-
na, a su arbitrio adoptan políticas de explotación de estos recursos, funestas
a los derechos indígenas y al medio ambiente. ¿Qué función pueden cumplir
aquí los organismos internacionales creados para la defensa de los derechos
humanos y el medio amiente, y cuáles son las condiciones para que actúen?
- ¿Qué razones de orden legal podrían invocar las comunidades y Pueblos In-
dígenas que ocupan zonas de parques en El Ecuador, para que les fuese re-
conocido su derecho sobre las tierras tradicionales y el uso de los recursos na-
turales?
206 Manual para la formación en derechos indígenas
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Derechos de Uso de los Recursos Naturales por los
Grupos Indígenas en el Bosque Tropical, estudio de
Julio Tresierra C. Publicado por el BID, 1997. (www-
.rimisp.cl/boletines/bol7/doc3.pdf). (Carpeta 1, Ad-
m.Uso RNR)
208 Manual para la formación en derechos indígenas
Lecturas recomendadas
Objetivo
xita y especialmente el petróleo han llegado y encuentros entre los intereses de las partes
a ser recursos de gran valor estratégico para implicadas con motivo de las actividades
el funcionamiento del sistema económico extractivas: los Estados, los pueblos y co-
mundial de hoy, y representan, al mismo munidades y las empresas. Dado que con
tiempo, fuentes importantes de divisas para frecuencia las normas legales no tienen
los Estados latinoamericanos que carecen cumplimiento, vale decir que la política
de otras fuentes importantes de ingresos, formal trazada en las leyes no coincide con
para financiar el funcionamiento de los ser- la política real, el examen de los ordena-
vicios públicos y cubrir los gastos que de- mientos legales de un país, no constituye un
mandan la seguridad y el orden público in- elemento de juicio sólido y definitivo sobre
ternos. la eficacia de la legalidad en su territorio.
La presencia actual de empresas multi- Sin embargo, el examen es necesario para
nacionales en los territorios indígenas, re- entender la marcha de los procesos y para
presenta un factor frecuente de tensiones y que las partes puedan encontrar caminos
conflictos con los Pueblos Indígenas, en de diálogo en la solución de los conflictos
muchos de cuyos territorios los gobiernos que inevitablemente se seguirán presentan-
han hecho concesiones para actividades de do; además, para conocer las debilidades y
exploración y explotación de las riquezas puntos fuertes de las normas y tener la po-
del subsuelo. Podría apuntarse que tal vez sibilidad de exigir claramente a los Estados
esta agudización de los conflictos por la el cumplimiento de su obligación de hacer-
presencia de agentes externos dedicados al las efectivas.
aprovechamiento de recursos naturales en Para el breve examen de los lineamien-
sus territorios, haya representado un factor tos de la legalidad que se ocupa de los dere-
importante para impulsar el proceso de or- chos existentes sobre los RNNR, o del sub-
ganización y toma de conciencia de las or- suelo, cuando se trata de estos bienes en te-
ganizaciones indígenas en los países. Resul- rritorios indígenas, se procederá, en su or-
ta claro que la formación de organizaciones den, a la revisión de las normas fundamen-
indígenas, dirigidas a la salvaguarda de los tales que tienen que ver con la propiedad de
derechos de estos pueblos, y los avances que estos recursos, con la capacidad de admi-
han conseguido en materia de reconoci- nistración y uso de estos recursos y con el
miento de derechos y de instrumentos jurí- poder de disposición y de decisión que los
dicos para garantizar su vigencia, aunque titulares del dominio de estos recursos y las
no han significado el final de las dificulta- propias comunidades indígenas puedan te-
des, han representado instrumentos valio- ner sobre su manejo y aprovechamiento. Al
sos para controlar los excesos de las grandes examinar cada una de estas variables, se mi-
empresas y de los mismos Estados. rará brevemente lo que sucede en cada uno
El examen de los instrumentos legales de los 9 países de los que se ocupa el presen-
que han logrado definirse hasta hoy en los te Manual.
países, para el manejo de los asuntos que
conciernen a la explotación de los RNNR Propiedad de los RNNR en tie-
en tierras indígenas, pone de manifiesto rras indígenas
que se trata de un conjunto de normas en
proceso de formación, de revisión y de ajus- Bolivia: Normas que permiten conocer
te continuado. Estos ajustes se vienen cum- el tratamiento dado a la materia en este país
pliendo en el ámbito de las confrontaciones son, entre otras: la Constitución Política, la
Manual para la formación en derechos indígenas 211
can el régimen que otorgaba propiedad del nero de Francia10, el Código de Medio Am-
subsuelo a los dueños de tierras con títulos biente, el Reglamento General de las Indus-
anteriores a 1873. trias Extractivas11, las Autorizaciones de
Ecuador: Normas que permiten conocer Explotación de Minas en los Departamen-
el tratamiento dado a la materia en este país tos de Ultramar12, y la Resolución que de-
son, entre otras: la Constitución Política, la termina las prescripciones transitorias rela-
Ley de Hidrocarburos8, y la Ley de Mine- tivas a la utilización del mercurio para la
ría9. De la lectura atenta de estas normas, se explotación del oro en Guayana Francesa13.
concluye: El examen de estos ordenamientos en rela-
• Que “Son de propiedad inalienable e ción con el tema de la propiedad de los
imprescriptible del Estado los recursos na- RNR, sirve de apoyo a las observaciones ge-
turales no renovables y, en general, los pro- nerales que se consignan a continuación:
ductos del subsuelo, los minerales y sustan- • La Constitución francesa no determina
cias cuya naturaleza sea distinta de la del que el Estado se atribuya derechos de domi-
suelo, incluso los que se encuentran en las nio, como bienes del Estado o bienes del
áreas cubiertas por las aguas del mar terri- dominio público, sobre los RNNR, como
torial”. sucede en la mayoría de los países latinoa-
• Que este principio constitucional es mericanos, ni tampoco, según se vio, lo ha-
reiterado y ampliado con énfasis en el seña- ce de los RNR. Tampoco lo señala expresa-
lamiento del dominio del Estado sobre los mente así ninguno de los códigos o leyes del
recursos de hidrocarburos que se encuen- país. Sin embargo, dice el CCF que “la pro-
tren en el territorio nacional, y de los recur- piedad del suelo conlleva la propiedad de lo
sos mineros que se encuentren “en el inte- situado encima o debajo de él” (artículo
rior o en la superficie de la tierra, en los 552), lo que entraña el significado de que en
fondos o en las aguas marinas”. Francia, en principio, los RNNR o del sub-
En resumen, el Estado Ecuatoriano se
suelo serían de propiedad del dueño de la
identifica legalmente como titular del do-
tierra, indistintamente de que esta fuere del
minio sobre todos los recursos del suelo y
Estado, de una persona natural o de una
del subsuelo, sin consideración a la propie-
persona jurídica.
dad que pueda existir sobre las tierras que
• Tampoco se atribuye la Constitución
contengan aquellos recursos.
francesa dominio sobre las tierras de Ultra-
Guayana Francesa: Deben nombrase
mar que carecieren de títulos escritos a
como ordenamientos que guardan relación
con los temas de la propiedad, la adminis- nombre de propietarios particulares. Pero
tración, el aprovechamiento y el poder de esto sí lo dice indirectamente el CCF, cuan-
disposición de los RNNR de las tierras indí- do determina que “los bienes que carecie-
genas en Guyana Francesa: la Constitución ren de dueño son del dominio del Estado”
Política de Francia, el Código Civil francés (artículo 713). Siendo así que, de acuerdo al
–CCF -, diversos ordenamientos adoptados texto de las normas civiles francesas, la pro-
por los órganos de poder de la Unión Euro- piedad de los bienes inmuebles debe acredi-
pea a los que se aludió en el capítulo prece- tarse a través de un título escrito, el no po-
dente al examinar los temas relativos a los seerlo los indígenas sobre las tierras que
RNR, los decretos ya mencionados sobre ocupan ha llegado a significar que el Estado
tierras de indígenas en Guayana Francesa se sienta libre para considerar estas tierras
(de la Prefectura de Guayana y del Ministe- como bienes sin dueño y, por lo tanto, de su
rio de Asuntos de Ultramar), el Código Mi- dominio.
214 Manual para la formación en derechos indígenas
• Sobre el soporte de las razones señala- que han cuidado, administrado y aprove-
das, el Estado francés ha encontrado posi- chado para asegurar su vida como socieda-
ble afirmar que todos los recursos naturales des, y, como a poseedores, debería garanti-
de los territorios ocupados por los indíge- zárseles la seguridad y protección que de-
nas, son del dominio estatal y que sobre termina el CCF para todas las personas en
ellos, y en especial sobre los RNNR, del sub- el ejercicio de su legítimo poder sobre los
suelo o recursos mineros, tiene el absoluto bienes poseídos15.
y total poder de administración, uso y dis- • Si al menos esta última responsabilidad
posición, de conformidad con las normas fuera asumida por el Estado francés, la de-
del CCF y las disposiciones especiales en finición de una política de aprovechamien-
materia de aprovechamiento de recursos to minero en territorios indígenas, debería
mineros, recursos hidrocarburíferos y ser ejecutada con conocimiento y participa-
otros. ción de éstos, y, como a poseedores, debe-
• Como fue señalado en el capítulo ante- rían serles otorgadas todas las garantías que
rior, como Estado miembro de la Unión en las normas del Código Minero se con-
Europea, Francia debe obligatorio cumpli- templan a favor de los propietarios, posee-
miento a la Resolución del Parlamento Eu- dores y usufructuarios de tierras, especial-
ropeo, “sobre la acción requerida a escala mente en lo concerniente al reconocimien-
internacional para proporcionar una pro- to que, por concepto de indemnizaciones
tección eficaz a los pueblos indígenas”, que, por daños ocasionados en sus intereses y
entre otras provisiones, “declara que los derechos, les fueren imputables a los em-
pueblos indígenas tienen el derecho a la presarios mineros o, en su defecto, al Esta-
propiedad común de su territorio tradicio- do (artículos 75-1 y 75-2).
nal suficiente en lo que se refiere a exten- Guyana: Pueden enunciarse como orde-
sión y calidad para la preservación y el de- namientos y otros textos legales con inci-
sarrollo de sus modos de vida particula- dencia en la definición de los temas de pro-
res”14. La aceptación de esta responsabili- piedad, administración y uso y poder de
dad en el pleno sentido que cabe darle y que disposición sobre los RNNR de los territo-
legislaciones de diversos países le han asig- rios indígenas, entre otros, la Constitución
nado a la expresión “derecho de propiedad Política, el Acta de Independencia, el Acta
de su territorio tradicional”, significaría que Amerindia, el Código o Ley de Minería y
Francia no podría argüir ni pleno dominio sus reglamentos, y el Acta que crea la Comi-
de las tierras hoy poseídas por los indíge- sión de Territorios Indígenas y el Informe
nas, ni poder discrecional absoluto para de- de dicha Comisión. La revisión de estos or-
cidir sobre la administración y aprovecha- denamientos o textos legales, en lo concer-
miento de los RNNR. niente a la propiedad de los señalados re-
• La Guayana francesa, como fue dicho cursos, permite extraer algunas deduccio-
anteriormente, no ha avanzado nada en su nes útiles para iniciar el estudio de la mate-
deber de reconocer el derecho de los indíge- ria, así:
nas sobre la tierra. Dos decretos ha proferi- • Se presentan entre la tradición jurídica
do el Gobierno que procuran dar algún ali- hispánica y la tradición jurídica anglosajo-
vio a las comunidades, pero sólo eso. Sin na algunas diferencias significativas en el
embargo, como también se señaló, los indí- tratamiento que, en cada una de estas con-
genas son ancestrales ocupantes y deben ser cepciones o sistemas del derecho, se le ha
reconocidos como poseedores de las tierras otorgado al tema del dominio del subsuelo
Manual para la formación en derechos indígenas 215
y los recursos mineros o de otra índole que el texto constitucional añade más adelante
en él se hallasen contenidos. Estas diferen- que “La economía nacional del Estado esta-
cias, han tenido, obviamente, su incidencia rá apoyada en la propiedad social de los
en los regímenes jurídicos de los países que medios de producción” (artículo 15-2), lo
fueron colonias y que han obtenido la inde- que parece estar indicando que el Estado se
pendencia política de las viejas metrópolis reserva el dominio de todas aquellas tierras
europeas. Mientras el Estado español man- sin poseedores, o tierras cuyos poseedores
tuvo sin alteraciones el principio del sub- carecen de la correspondiente titularidad
suelo y sus recursos como dominio exclusi- escrita. Sin embargo, no hay norma consti-
vo y de aprovechamiento discrecional por tucional explícita, como sí la hay en la ma-
el Estado, el Estado inglés, sin que pueda yoría de las constituciones de Sudamérica,
afirmarse que hubiese mantenido de mane- que atribuya al Estado de Guyana el domi-
ra uniforme el principio del subsuelo como nio sobre la tierra y los RNNR del subsuelo.
del dominio de los propietarios del suelo, sí • No obstante las mencionadas normas
otorgó importantes garantías y capacidad constitucionales, el Estado de Guyana acep-
de ingerencia a los propietarios del suelo en ta la existencia de la propiedad privada. Lo
materia de uso y disposición de los recursos dice también la Constitución Política im-
mineros. No se dispone de información su- plícitamente, al atribuir al Estado la capaci-
ficiente para determinar si, en el caso de dad para expropiar propiedades privadas,
Guyana, la Metrópoli colonial que, todo pa- siempre que se actúe al amparo de una ley
rece así indicarlo, llegó a aceptar la condi- escrita, garantizando la compensación justa
ción de las sociedades indígenas como pro- y los recursos legales a los afectados duran-
pietarias de las tierras que ocupaban, acep- te el proceso de expropiación (artículo 142
tara también que lo fueran de los recursos (1). De lo anotado resulta razonable dedu-
mineros del subsuelo. Resulta de interés el cir que, siendo la tierra uno de los medios
considerar que si en el Acta de Independen- importantes de producción y, como tal, un
cia la Metrópoli consignó como una de las bien del Estado, para que los particulares
condiciones de la independencia, el recono- puedan acceder a su dominio, tal hecho de-
cimiento de los derechos territoriales de los be concretarse por concesión o titulación
amerindios y de otros derechos que les co- cumplida como un acto discrecional del Es-
rrespondieren, pudieron hallarse en la con- tado.
sideración del gobierno metropolitano, en- • La Comisión de Territorios Indígenas,
tre estos derechos anejos al territorio, los creada en 1966, a raíz de los compromisos
derechos reconocidos a los dueños del sue- adquiridos por el nuevo Estado en el Acta
lo. Es el señalado un tema que merece aná- de Independencia Política, en su informe de
lisis e investigación por parte de los estu- 1969 recomendó que se otorgase a los ame-
diantes indígenas del país. rindios derechos mineros hasta una pro-
• Guyana, según se dijo anteriormente, fundidad de 15 metros de profundidad del
se autodefine constitucionalmente como subsuelo en las tierras que les fueren reco-
un país “en tránsito del capitalismo al socia- nocidas en propiedad. Esta recomendación
lismo”. No obstante los cambios sucedidos fue desechada por el Estado en el Acta Ame-
en materia política y económica en el país rindia de 1976 que determinó excluir total-
después de la independencia, la norma co- mente los derechos mineros de los que se
rrespondiente mantiene su vigencia (artí- confirieran a los indígenas sobre las tierras,
culo 1º.). En armonía con esta disposición, al igual que excluyó los ríos y sus cauces y
216 Manual para la formación en derechos indígenas
las tierras paralelas a ellos sobre una distan- tica no ha sido plasmada en ninguna nor-
cia de 66 pies contados a partir de la marca ma, lo que facilita su incumplimiento.
media baja del agua (artículo 20 A-(2)). • A manera de síntesis o recapitulación
• En la Ley de Minería de 1989, el Estado del tema tratado: No hay plena claridad so-
resolvió atribuirse de manera explícita la bre los derechos que el Estado colonial in-
propiedad absoluta de “todos los minerales glés reconoció a los amerindios y no se sabe
hallados en los territorios de Guyana” (artí- si entre los reconocidos se encontraba el de
culo 6º.). Con fundamento en este artículo los recursos naturales del subsuelo (se trata
el Gobierno afirma el derecho de conceder de un tema de interés histórico por esclare-
permisos en todas las tierras del país, aún cer y cuyos resultados podrían tener mucho
en aquellas tierras que los indígenas ya tie- peso en las bases de las negociaciones futu-
nen tituladas. ras entre el Estado y los pueblos indígenas);
• Aunque el Estado tiene poder para hoy Guyana (aunque sólo se trate de un
otorgar permisos en todas partes, la Ley y asunto formal), se autodefine como un país
sus reglamentos consagran algunas condi- en vías al socialismo y que propugna por el
ciones y limitaciones para ello. Tales limita- dominio estatal de los medios de produc-
ciones son muy débiles y, por lo regular, las ción, pero admite que sobre la tierra pueda
comunidades indígenas y sus autoridades darse la propiedad privada otorgada por el
desconocen el contenido de las normas o Estado. Aunque no hay norma constitucio-
no disponen de los medios para entablar las nal que lo diga, el Código de Minería le atri-
demandas o reclamaciones cuando se pre- buye al Estado el dominio pleno de los
sentan decisiones que puedan afectarlas.
RNNR o del subsuelo, atribución que sirve
• Ante las múltiples quejas de los pue-
de apoyo al otorgamiento que hace de li-
blos y comunidades indígenas por el otor-
cencias mineras, con mínimos requeri-
gamiento inconsulto de concesiones y li-
mientos, frecuentemente incumplidos.
cencias mineras, en 1996 el Gobierno na-
Perú: Normas que permiten conocer el
cional adoptó una política administrativa
tratamiento dado a la materia en este país
sobre minería que dejaba algún margen de
independencia a los indígenas, para expre- son, entre otras: la Constitución Política, la
sar sus opiniones previas al otorgamiento Ley Orgánica para el Aprovechamiento
de tales licencias y concesiones. Se decía en Sostenible de los Recursos Naturales17, la
el documento de dicha política que si los Ley Orgánica de Hidrocarburos18, Ley Ge-
indígenas no aceptaban la actividad mine- neral de Minería19, y el Código Civil. La Re-
ra, ésta no se cumpliría. Sin embargo, tal visión de los ordenamientos señalados, per-
orientación política ha tenido muy pobre mite deducir:
cumplimiento, porque simplemente se • La Constitución peruana reclama co-
omite la consulta o porque, bajo promesas mo patrimonio de la Nación los recursos
de mejoramiento y desarrollo de las comu- naturales renovables y no renovables, mien-
nidades, se consigue el beneplácito escrito tras permanezcan en su fuente, es decir
de los capitanes16. Algo más es que esta po- mientras se encuentran articulados al espa-
lítica según la interpretación de ella hace la cio natural que los contiene. La ley define
GGMC, sólo sería aplicable a las tierras ti- como recurso natural a “todo componente
tuladas que representan apenas un porcen- de la naturaleza, susceptible de ser aprove-
taje mínimo frente a las ocupadas y deman- chado por el ser humano para la satisfac-
dadas por las comunidades. Lo dicho sin ción de sus necesidades y que tenga un va-
contar con la circunstancia de que tal polí- lor actual o potencial en el mercado”.
Manual para la formación en derechos indígenas 217
• La Ley Peruana reitera que los llama- orientación para el estudio de la materia en
dos hidrocarburos, a los que identifica co- cuestión, así:
mo “todo compuesto orgánico, gaseoso, lí- • Como hubo oportunidad de exami-
quido o sólido, que consiste principalmen- narlo en capítulos anteriores, según la
te de carbono e hidrógeno”, constituyen un Constitución Política (artículo 41) el Esta-
patrimonio del Estado peruano que trans- do de Surinam se atribuye la propiedad ab-
fiere esta propiedad a Perupetro S. A. para soluta de las riquezas y recursos naturales
que pueda celebrar contratos de explora- de la Nación y el poder de disposición sobre
ción y explotación sobre los mismos. ellos para su administración y aprovecha-
• Las normas civiles peruanas señalan miento “en beneficio del desarrollo econó-
que la propiedad sobre el suelo comprende mico, social y cultural de Surinam”. El De-
la del subsuelo, pero esta no incluye los re- creto sobre Política de Tierras, por su parte,
cursos naturales, como minerales, hidro- había dicho que “Toda tierra sobre la cual
carburos, restos arqueológicos, “ni otros no recaigan otros derechos de propiedad,
bienes regidos por leyes especiales”. pertenece al Estado” (artículo 1º).
• Todos los recursos minerales pertene- • Un conocido profesor, Quintus Bosz,
cen al Estado y su propiedad es inalienable según cita que de su obra hacen Kambel y
e imprescriptible. Mackay, habría señalado que la norma últi-
En resumen, la legalidad peruana sobre mamente citada representa un principio
el tema de los RNNR, señala que todos ellos que “durante siglos las autoridades guber-
son del dominio del Estado mientras se en- namentales han ejercido como un derecho
cuentran en su fuente, pero una vez separa- que emana de la suprema propiedad de la
dos de ésta pueden ser objeto del dominio tierra, de acuerdo con la cual el Gobierno
particular. En la legislación peruana se usualmente se reconoce a sí mismo de ma-
otorga el dominio del subsuelo a los titula- nera tácita como titular del dominio priva-
res de la propiedad de la tierra, pero este do”. El nombrado profesor que, al decir de
dominio no comprende el de los recursos Kambel y Mackay, no aporta ninguna sus-
naturales y otros bienes regidos por leyes tentación de su afirmación, deduciría de su
especiales. No trae la legislación excepcio- postulado que solamente aquellos títulos
nes en la señalada declaratoria de dominio. emanados del Estado otorgarían derechos
Surinam: Presentan normas de interés de propiedad, y que, “en consecuencia, los
sobre el tratamiento dado en el país al tema pueblos indígenas carentes de aquellos títu-
de la propiedad, la administración, el uso y los no tienen derechos sino meras autoriza-
la capacidad de disposición sobre los ciones o intereses”22.
RNNR, entre otros, los siguientes textos ju- • El Decreto sobre minería, entre otras
rídicos: la Constitución Política, el Acuerdo medidas que adopta, hace una distinción
de Paz entre el Gobierno nacional y las entre el suelo y el subsuelo, como dos bie-
fuerzas insurgentes en el año de 1992, la Ley nes distintos y cuya propiedad puede estar
de Minería20, la Ley de Tierras21, y los con- disociada, y afirma que todos los minerales
tratos suscritos entre el Estado y las empre- del subsuelo pertenecen al Estado. También
sas mineras concesionarias, aprobados por adopta algunas medidas para incentivar la
Ley. El examen de estos textos legales, en lo inversión privada, y hace un señalamiento
que concierne al tema de la propiedad de de las distintas fases de la actividad minera:
los RNNR, permite obtener algunas deduc- reconocimiento, exploración y explotación,
ciones útiles a modo de lineamientos de cada una de las cuales debe ser autorizada
218 Manual para la formación en derechos indígenas
boliviano le ha confiado esta responsabili- dad minera en defensa del medio ambien-
dad a Yacimientos Petrolíferos Fiscales Boli- te34. El examen de estos ordenamientos en
vianos (YPFB), una empresa pública con relación con la materia correspondiente,
atribuciones para cumplir las tareas de ex- sirve de apoyo a varias deducciones útiles a
ploración, explotación y comercialización su comprensión, así:
del petróleo, celebrando acuerdos o contra- • El marco legal más importante para el
tos, si fuere necesario con otras empresas o sector minero del Brasil se encuentra en el
entidades especializadas en tales activida- Código o Ley de Minería, aprobado en 1967
des. y actualizado en 1996, en cuyos capítulos
• Tanto las actividades relacionadas con son tratados los regímenes de: aprovecha-
asuntos mineros como las que se proponen miento de los recursos minerales, los con-
el aprovechamiento de hidrocarburos, de- ceptos de investigación y trabajo de aprove-
ben cumplirse, según lo determinan la chamiento (labranza), los derechos del mi-
constitución y el Convenio 169 de la OIT nero y del propietario del suelo, las servi-
sobre Pueblos Indígenas y según los orde- dumbres, el derecho de propiedad, el con-
namientos legales especiales que regulan ta- cepto de áreas libres, de habilitación legal
les actividades, con entero respeto de los para la minería, el cese de los títulos de mi-
derechos especiales de los pueblos y comu- nería, las nulidades y sanciones etc.
nidades indígenas. • En los términos de la Constitución
En resumen, el Estado boliviano se re- Política, según lo ya señalado, los recursos
serva la facultad suprema de administra- mineros en general no sólo son propiedad
ción y aprovechamiento de los RNNR de su de La Unión, sino que su administración y
territorio, a través de empresas públicas que las formas y oportunidades de su aprove-
tienen la capacidad de hacer contratos o chamiento deben ser determinados por el
asociaciones con otras empresas para el mismo Estado con arreglo a las normas es-
cumplimiento de sus funciones. En sus ac- peciales que se adoptan para el efecto. De
tividades estas empresas y las asociadas o acuerdo con el Código o Ley de Minería,
contratistas, deberán dar cabal cumpli- “Compete a la Unión administrar los recur-
miento a las responsabilidades de respeto a sos mineros, la industria de la producción
los derechos de los pueblos y comunidades mineral y la distribución, el comercio y el
indígenas reconocidos en el país. consumo de productos minerales” (artículo
Brasil: Entre los ordenamientos más 1º.). El mismo Código determina, define y
destacados que sirven de fundamento al ré- reglamenta el funcionamiento de los cuatro
gimen de administración y uso de los regímenes, con arreglo a los cuales, podrá
RNNR, deben mencionarse: la Constitu- cumplirse el aprovechamiento de las subs-
ción Política, el Estatuto del Indio, el Con- tancias minerales: el de concesión, el de au-
venio 169 de 1989 de la OIT, la Ley sobre torización, el de licencia, el de permiso pa-
Política Energética Nacional y otras mate- ra el trabajo garimpeiro y el de monopolio
rias30, la Ley sobre Política Nacional del (artículo 2º.).
Medio Ambiente31, la Ley que crea el régi- • La Ley sobre Política Energética Nacio-
men de permiso del trabajo garimpeiro32, nal, por su parte, determina la creación del
el Decreto que reglamenta el régimen de llamado Consejo Nacional de Política Ener-
permiso del trabajo garimpeiro33 y la Reso- gética (CNPE), vinculado a la Presidencia
lución, del Consejo Nacional del Medio de la República y con la atribución de pro-
Ambiente, que fija restricciones a la activi- poner a ésta, políticas nacionales y medidas
Manual para la formación en derechos indígenas 221
específicas, destinadas entre otros propósi- tales actividades “solamente podrán ser
tos a: “promover el aprovechamiento racio- efectuadas mediante la autorización o con-
nal de los recursos energéticos del país”, “es- cesión de la Unión, en el interés nacional,
tablecer directrices para programas especí- por brasileños o empresa brasileña de capi-
ficos como los de uso de gas naturales, de tal nacional, en la forma prevista en la ley
alcohol, de carbón y de energía termonu- que establecerá las condiciones específicas”
clear”, “establecer directrices para la impor- para ello.
tación y exportación, de manera que se • Como propietaria del subsuelo y los re-
pueda atender a las necesidades de consu- cursos que contiene, La Unión tiene dere-
mo interno de petróleo y sus derivados, gas cho a participar en los resultados del traba-
natural y condensado…” (artículo 2º.). La jo o actividad de explotación de tales recur-
misma Ley dice más adelante que “Consti- sos. Esta compensación se debe a los Esta-
tuyen monopolio de la Unión, en los térmi- dos, al Distrito Federal, a los municipios y a
nos del artículo 177 de la Constitución Fe- los órganos de la administración de La
deral”, las actividades de búsqueda y explo- Unión, en contrapartida por la utilización
tación de yacimientos de petróleo y gas na- económica de recursos minerales en sus
tural y otros hidrocarburos fluidos, la refi- respectivos territorios. Hasta ahora, por la
nación de petróleo nacional y extranjero, la ausencia de desarrollo legal y de las normas
importación y exportación de productos y del Convenio 169 de 1989 de la OIT, no ha
derivados básicos resultantes de las activi- tenido ninguna definición el cómo se haría
dades señaladas (artículo 4º.). Y añade la ci- el reconocimiento de derechos de partici-
tada Ley que las actividades económicas se- pación que deberían corresponder a los
ñaladas, “serán reguladas y fiscalizadas por pueblos y comunidades indígenas por acti-
La Unión y podrán ser ejercidas, mediante vidades mineras o petroleras en sus tierras.
concesión o autorización, por empresas • Diversas razones determinan la necesa-
constituidas bajo las leyes brasileñas con se- ria coordinación entre las actividades de
de y administración en el país” (artículo administración y aprovechamiento de los
5º.). RNNR y la política de manejo y protección
• La Constitución Política de 1988 con- del medio ambiente. En la Constitución Po-
sagró un tratamiento especial para las em- lítica del Brasil, la existencia y el disfrute de
presas mineras nacionales e impuso limita- un medio ambiente ecológicamente equili-
ciones al capital extranjero en las activida- brado ha sido consagrada como un derecho
des de la minería. También en la actividad fundamental de todos los habitantes del
petrolera determinó un régimen de mono- país (artículo 225). El mismo ordenamien-
polio que excluía la presencia de sociedades to ha determinado que la obligación de
internacionales en las actividades propias protección del medio ambiente y el comba-
de la industria. Este régimen fue abolido te contra la contaminación en todas sus for-
por enmiendas constitucionales introduci- mas, constituye una labor de competencia
das en 1995, y, desde entonces, empresas común de La Unión, los Estados y los Mu-
nacionales y extranjeras reciben en las leyes nicipios y a la cual deben cooperar todos los
un tratamiento similar. Se mantiene, sí, la habitantes del país (artículos 5-LXXXIII,
norma del artículo 176, que tratándose de 23-VI, 24-VI, 186-II etc.). Según Resolu-
extracción de recursos minerales y el apro- ción del CONAMA, la minería ha sido con-
vechamiento de los potenciales en zonas de siderada como actividad potencialmente
frontera o tierras indígenas, determina que contaminante, lo que ha determinado el es-
222 Manual para la formación en derechos indígenas
tablecimiento de restricciones y aún prohi- esta actividad los miembros de las propias
bición de su ejercicio en determinadas comunidades. La propia Ley que habilita el
áreas, entre las cuales se han considerado: otorgamiento de permiso de trabajo a los
áreas definidas como intocables, áreas de garimpeiros, determina que la extracción
conservación y áreas indígenas. Pero estas de minerales sin el título competente es de-
prohibiciones no son absolutas, como quie- lito sujeto a penas de reclusión de 3 meses a
ra que en las áreas de conservación y las in- 3 años, multa y la confiscación del produc-
dígenas tales actividades podrían cumplirse to mineral obtenido, las máquinas, vehícu-
con la autorización previa del órgano am- los y equipos utilizados. No obstante la
biental responsable de esa unidad y, adicio- existencia del nuevo régimen de control de
nalmente, en el caso de las áreas indígenas, la actividad de los garimpeiros, las comuni-
la aprobación del Congreso Nacional. Ha dades indígenas continúan denunciando la
señalado un conocido jurista brasileño que constante presencia de mineros ilegales que
“la exclusión de la minería solamente po- actúan en sus territorios ocasionando serias
dría ser concebida si, en el estudio de im- perturbaciones a las comunidades y al me-
pacto ambiental, se demuestra que los efec- dio ambiente.
tos nocivos de las actividades mineras, en la Colombia: Entre los ordenamientos más
unidad específica, no pueden ser mitigados importantes que en Colombia proveen al
adecuadamente”35. manejo y aprovechamiento de RNNR en
• Entre las novedades que introdujo en los territorios indígenas, deben mencionar-
materia de minería la Constitución de se: la Constitución Política, el Convenio 169
1988, una fue para abrir un espacio de re- de la OIT sobre Pueblos Indígenas, el Códi-
gulación a la llamada “labranza garimpei- go de Minas38, Decreto por el cual se Rees-
ra”, ejercida por mineros artesanales brasi- tructura el Ministerio de Minas y Energía39,
leños que, en amplias zonas del Brasil y paí- Decreto por el cual se organiza Ecopetrol40,
ses vecinos, dedican sus esfuerzos a la bús- y Estatutos de Ecopetrol41.
queda de oro, diamantes, colombita, tanta- Algunas reflexiones derivadas de la lec-
lita, berilo, muscovita, y otras diversas ge- tura de los textos nombrados, son:
mas y metales (artículos 21-XXV y 174-3º y • La Constitución Política delega en la
4º). Las razones que determinaron la nor- Ley el señalamiento del manejo de las polí-
ma constitucional se refieren básicamente a ticas de administración y aprovechamiento
la necesidad de procurar atención a las pre- de los recursos no renovables y la determi-
carias condiciones sociales de este amplio nación de los derechos que deben corres-
sector de trabajadores y sus familias y la ponder a las entidades político-administra-
conveniencia apremiante de prevenir y con- tivas en los beneficios del aprovechamiento
trolar los graves efectos que su actividad ve- de tales recursos.
nía ocasionando en el medio ambiente y los • Las leyes han señalado como máxima
recursos naturales. Una Ley de 198936 y un autoridad del país en el manejo y aprove-
Decreto de 199037, reglamentario de aque- chamiento de los señalados recursos al Mi-
lla, han definido el régimen de operación y nisterio de Minas y Energía. Este Ministe-
de control de este sector minero en el país. rio, a través de las Direcciones de Minas y
El artículo 23 de la nombrada Ley determi- de Hidrocarburos, orientan las actividades
na que el permiso de trabajo garimpeiro no del Estado en estas materias.
se otorga para trabajar en tierras de indíge- • La Empresa Colombiana de Petróleos
nas. En estas, solamente podrían cumplir (ECOPETROL), una empresa industrial y
Manual para la formación en derechos indígenas 223
comercial del Estado, con personería jurídi- Ecuador en general y en las tierras de indí-
ca, autonomía administrativa y patrimonio genas en especial, los siguientes: la Consti-
propio, cumple las funciones de manejo de tución Política, el Convenio 169 de la OIT
las actividades industriales y comerciales sobre Pueblos Indígenas, la Ley de Mine-
relacionadas con la actividad petrolera. ría42, y la Ley de Hidrocarburos43.
• A las Direcciones de Minas, Energía e Algunas deducciones que ofrece la revi-
Hidrocarburos del Ministerios de Minas y sión de estos ordenamientos, son:
Energía, les está confiada la responsabilidad • Con arreglo al ordenamiento constitu-
de manejar las relaciones con los pueblos y cional, el aprovechamiento de los RNNR
comunidades indígenas para adelantar las debe cumplirse a favor de los intereses na-
consultas, cuando en los territorios de las cionales, en forma racional. Puede ser ade-
comunidades fueren a cumplirse activida- lantado por empresas públicas, mixtas o
des bajo su responsabilidad que pudieran privadas, de acuerdo con la ley. Esta activi-
afectarlas. dad es considerada de utilidad pública y,
• Los Pueblos Indígenas y Comunidades por lo tanto, habilita al Estado para obviar
Negras deben ser respetados en sus dere- las dificultades que pudieran presentar de-
chos cuando llegaren a cumplirse activida- rechos de particulares, mediante recursos
des de aprovechamiento de RNNR en sus de expropiación si fuere necesario.
territorios. Estos derechos entrañan el de • “La actividad minera nacional se desa-
ser adecuadamente consultados, el de que rrolla por medio de la gestión estatal, mix-
sus opiniones sean oídas y tomadas en con- ta, comunitaria o de autogestión y privada.
sideración y el de participar en los benefi- El Estado ejecuta sus actividades mineras
cios de las actividades que llegaren a produ- por intermedio de la Corporación de Desa-
cirse. Lo señalado, sin perjuicio de que pue- rrollo e Investigación Geológico-Minero-
dan hacer valer sus derechos para el reco- Metalúrgica, la que podrá constituir com-
nocimiento de las llamadas Zonas Mineras pañías de economía mixta. ”
Indígenas de las que se hablará en un acápi- • Las actividades de exploración y explo-
te posterior. tación de petróleos, las lleva a cabo el Esta-
En resumen, en Colombia el control pa- do ecuatoriano a través de PETROECUA-
ra la administración y aprovechamiento de DOR, empresa que “podrá hacerlo por si
los RNNR en el país y en los territorios in- misma o celebrando contratos de asocia-
dígenas, se ejerce por el Estado a través del ción, de participación, de prestación de ser-
Ministerio de Minas y Energía. El manejo vicios para exploración y explotación de hi-
de la política petrolera en sus aspectos in- drocarburos o mediante otras formas con-
dustriales y comerciales se cumple a través tractuales de delegación vigentes en la legis-
de ECOPETROL; para el cumplimiento de lación ecuatoriana”.
las actividades mineras y petroleras, las en- • En las actividades que, para el aprove-
tidades y personas responsables deben dar chamiento de RNNR en tierras de indíge-
cabal cumplimiento a las normas que pro- nas, llegaren adelantarse, el Estado ecuato-
tegen los derechos de las comunidades indí- riano y las empresas que realicen estas labo-
genas y negras asegurándoles las garantías res tienen la obligación de garantizar el ple-
de consulta y participación. no respecto a los derechos de los Pueblos
Ecuador: Deben mencionarse, entre los Indígenas, de acuerdo con las normas de
ordenamientos que tratan de la administra- carácter nacional e internacional acogidas
ción y aprovechamiento de los RNNR en El por el país.
224 Manual para la formación en derechos indígenas
En resumen, de acuerdo a los ordena- nivelación social y económica con los con-
mientos legales, la administración y aprove- nacionales de la Francia metropolitana, ac-
chamiento de los RNNR en el país, consti- tualmente apoyan sin reservas la promo-
tuye una actividad de utilidad pública que ción de la minería y la construcción de vías
debe ser cumplida en forma racional, en carreteables, en un país que mantiene aún
función de los intereses nacionales, bajo la más del 90% de su territorio cubierto de
orientación del Estado, por empresas públi- bosques primarios.
cas, mixtas o privadas. Cuando se realice en • En su condición de titular del dominio
tierras de indígenas o en áreas que puedan de las tierras ocupadas por los pueblos indí-
afectarlas, debe llevarse a cabo con pleno genas y comunidades cimarronas (según lo
acatamiento de las normas especiales que que se dijo anteriormente en este y en capí-
protegen los derechos de estas agrupacio- tulos anteriores), el Estado francés se atri-
nes. buye también el dominio de los RNNR o
Guayana Francesa: Las disposiciones le- del subsuelo. Además, en virtud de lo esta-
gales que sirven de sustentación al actual blecido en el Código Minero (artículos 21,
régimen de administración y uso de los 64, 65 y concordantes), las minas no pue-
RNNR de los territorios indígenas, se en- den ser explotadas por particulares sino en
cuentran esencialmente en los ordenamien- virtud de concesión del Estado, y si le per-
tos enunciados en este mismo capítulo al tenecen a éste, el Estado tiene la opción de
iniciar el examen del tema de la propiedad explotarlas directamente o darlas en admi-
de los señalados recursos en este Departa- nistración o de ponerlas en la condición de
mento de Ultramar. De su revisión, en lo yacimientos abiertos a la búsqueda. De esta
que concierne exclusivamente al tema de la manera, es claro que el Estado reclama o se
administración y uso de ellos, extraemos al- atribuye el poder total de administración,
gunas deducciones de carácter general que aprovechamiento y disposición de los re-
podrían apoyar el comienzo del estudio del cursos mineros del subsuelo de las tierras
tema, así: ocupadas por indígenas y cimarrones en la
• La minería en la Guayana francesa, Guayana francesa.
aunque se practicó con alguna amplitud • La base legal fundamental de funcio-
desde comienzos del siglo anterior, revistió namiento de la actividad minera en la Gua-
regularmente el carácter de una labor arte- yana francesa se apoya en el Código Mine-
sanal y tuvo una importancia menor en la ro, aprobado durante la década de los años
vida económica del país. Distintos investi- 50 del siglo anterior, pero cuyo texto ha su-
gadores observan que, desde la década de frido múltiples reformas, la más importan-
los años 80 del siglo pasado, ha tenido un te en el año de 1996, orientada a flexibilizar
incremento progresivo notable. Una inves- los procedimientos de licencias como me-
tigación ya varias veces citada, señala que dio de promover el ingreso de capitales fo-
mientras en 1984, la producción guyanesa ráneos con destino a la actividad. Las refor-
anual de oro era de 300 kg. , ya en 1994 as- mas han incorporado muy pocas noveda-
cendía a 2. 500 kg. 44. Y un informe recien- des en la salvaguarda del medio ambiente, y
te de un periódico francés, hace mención de ninguna a favor de los derechos de las co-
un total de 45 toneladas como la actual pro- munidades nativas que ocupan los Depar-
ducción anual de oro de la Guayana france- tamentos de Ultramar. Los permisos mine-
sa45. Se sabe de distintas fuentes que los di- ros contemplan dos modalidades principa-
rigentes de Guayana, en el afán de riqueza y les que se distinguen por el tamaño del área
Manual para la formación en derechos indígenas 225
otorgada y el tiempo de vigencia del permi- • No se conoce una clara y pública decla-
so. Dos instrumentos legales más, entre los ración del Estado francés sobre su política
muchos que conforman el régimen de la ac- minera en Guayana y sobre las estrategias
tividad minera, son: el Reglamento General de manejo de dicha política. No ha sido
de Industrias Extractivas, que fue aprobado puesto de manifiesto tampoco en qué grado
en 1980 y ha sufrido diversas enmiendas; y las decisiones de ejecución de dicha política
el Decreto del 2001, relativo a las autoriza- son plenamente conocidas y asumidas por
ciones de explotación de minas en los De- las autoridades francesas y en qué grado
partamentos de Ultramar. son del resorte de las autoridades departa-
• En el manejo de los RNNR y de la acti- mentales de la Guayana. Se formula la in-
vidad minera en general, intervienen dis- quietud porque, a pesar de los grandes va-
tintas entidades nacionales de gobierno, en- cíos que en materia ambiental y social re-
tre las que debe señalarse: el Ministerio de viste el régimen de minería francés, la prác-
Industria, el Consejo de Estado, la Direc- tica de la minería en Guayana desborda en
ción General de Industria, Investigación y gran medida el control institucional y pare-
Medio Ambiente (DRIRE), y el Departa- ce actuar a la exclusiva voluntad e iniciativa
mento de Arqueología y Cultura (DRAC). de las empresas y personas dedicadas a la
Según lo determina también el Código Mi- actividad.
nero, en los Departamentos de Ultramar • El examen de los informes disponibles,
donde ello sea necesario, se creará una Co- muestra como criterio central del Estado
misión Departamental de Minas, presidida francés, el interés de favorecer un aprove-
por el representante del Estado y que estará chamiento inmediato e intensivo de los re-
compuesta, por partes iguales, de represen- cursos mineros en Guayana. Para conse-
tantes de las colectividades territoriales, de guirlo, sin duda con pleno conocimiento, se
representantes de las entidades públicas ad- ha determinado aceptar simultáneamente
ministrativas involucradas, de los explota- la acción de grandes empresas mineras in-
dores de minas y de representantes de las ternacionales, de pequeñas y medianas em-
asociaciones de protección del medio am- presas y de mineros artesanales indepen-
biente de personalidad calificada. La norma dientes, que actúan en la mayor parte del
añade que esta Comisión tendrá la función Departamento, bajo diferentes modalida-
de emitir concepto sobre las demandas rela- des de permisos y concesiones y, en el caso
tivas a los títulos mineros, y que las condi- de los mineros independientes, muchos de
ciones de aplicación de lo dispuesto serán manera ilegal o clandestina.
fijadas por decreto del Consejo de Estado • Entre las grandes compañías mineras
(artículo 68-19). Además, de acuerdo con el que actúan en Guayana Francesa se destaca,
nombrado Código, “En cada Departamento por el número de concesiones obtenidas y
de Ultramar, si existiere la necesidad, las la diversidad de alianzas que maneja con
condiciones generales de ejecución y de dis- otras multinacionales de la minería, la Gol-
posición de los trabajos son determinadas den Star (presente también, como se vio, en
por el representante del Estado en el Depar- Guyana y Surinam, y responsable en el pri-
tamento” (artículo 68-20). No se tiene in- mero de estos países del monstruoso caso
formación confiable que pueda acreditar si de la mina de OMAI), la que, en Guayana
la Comisión a la que se refiere el artículo francesa, actúa a través de su filial Guyanor
68-19 del Código, funciona en la Guayana Resources S. A. , con intereses directos en
francesa y, si tal sucede, si opera de acuerdo múltiples zonas de concesión, la mayoría en
a las normas que definen su régimen. fase de exploración. Entre las alianzas de
226 Manual para la formación en derechos indígenas
a una empresa sudafricana, Migrate Mining do y sigue ocasionando a los pueblos y co-
Ltd. Esta última concesión incluye la mayor munidades indígenas de Guyana, el Gobier-
parte de los territorios ancestrales de las co- no de la Nación ha venido considerando
munidades Akawaio, Arecuna, Patamona, como su responsabilidad a favor del país y
Wai Wai, Macusi y Wapisiana, que no fue- de su desarrollo, mantener su política de
ron consultadas ni informadas acerca de la aprovechamiento intensivo de los recursos
concesión. Un mínimo de 48 poblados in- naturales, especialmente de los recursos
dígenas se halla situado dentro de estas dos mineros. El proyecto de Estrategia Nacional
concesiones solamente, que tienen más del para el Desarrollo de Guyana, de 1996, dice:
triple de extensión que todos los territorios “El Servicio Geológico y Minero siguen sien-
indígenas reconocidos juntos en Guyana. do consciente de que la finalidad del desarro-
Ambas concesiones abarcan bosque tropi- llo de la minería del oro es hallar otras
cal rico y variado57. ” ‘OMAI’59 y alcanzar alto niveles de produc-
• Al referirse de manera explícita a los ción de los sectores mineros auríferos de pe-
efectos de la actividad minera, un estudio queño y mediano tamaño. La exploración y el
de Lawrence Alselmo y Fergus Mackay dice: desarrollo del sector diamantífero también
“La actividad minera no sólo no ha cumpli- están siendo fomentados60. ”
do su promesa de proporcionar los benefi- • Unos pocos ordenamientos del país
cios sociales prometidos, sino que también traen normas que intentan ofrecer algunas
ha tenido una repercusión importante so- garantías a los pueblos y comunidades indí-
bre el territorio, la subsistencia y otros dere- genas, frente al avance de la minería. Así, el
chos indígenas, tanto por las limitaciones Código o Ley de Minería determina que to-
de acceso como a causa de la degradación da la tierra ocupada o usada por las comu-
medioambiental y la alteración de la socie- nidades amerindias y toda la necesaria para
dad. Se calcula que los pequeños mineros asegurar su asentamiento y goce tranquilos,
vertieron unas 50 toneladas de mercurio al deberá presumirse por ellas ocupada (artí-
medio ambiente durante los años 1989 a culos 111 a 115). Tal disposición represen-
1994; en 1997 y 1998, se calculó que los ín- ta, sin duda alguna, un reconocimiento no
dices de vertido de mercurio fueron el 25% sólo de la ocupación indígena en sí, sino de
mayor por año que los de 1989 a 1994. Mu- ésta como un derecho que debe ser respeta-
chos sistemas acuáticos han sido destrui- do, y respetado sin consideración a que los
dos, reduciendo de modo notable las provi- indígenas tengan títulos escritos emanados
siones de pescado y las fuentes de agua lim- del Estado o no los tengan. La misma Ley de
pia. Un vertido de cianuro en 1995, ocurri- Minería contiene, además, diversas limita-
do en la mina OMAI gestionada por cana- ciones generales y específicas sobre el otor-
dienses impidió a las comunidades indíge- gamiento de permisos mineros, según que
nas pescar durante un mínimo de tres me- se trate de permisos de pequeña, mediana o
ses y obligó a muchos indígenas a recorrer gran escala. En el caso de los primeros (de
largas distancias en busca de agua potable. pequeña escala), la Ley prohíbe este tipo de
La contaminación producida por metales minería en las tierras ocupadas o utilizadas
pesados nunca se ha evaluado. Las capaci- por los amerindios (artículo 112); los regla-
dades de control y regulación gubernamen- mentos de la Ley también prohíben la mi-
tales son mínimas o no existen, y las leyes nería de mediana escala en tierras tituladas,
vigentes no se hacen cumplir”58. incluidas las tierras indígenas (formulario 5
• No obstante los efectos profundamen- B); para la gran minería, no hay limitacio-
te traumáticos que la minería ha ocasiona- nes de importancia.
230 Manual para la formación en derechos indígenas
a determinar que las “riquezas y recursos wood Gold, la australiana Broken Hill Pro-
naturales” eran “propiedad del Estado”, y a prietary, y la estadounidense Homestake.
atribuirse “el derecho inalienable a asumir Para 1999 estas empresas habrían obtenido
la total posesión de los recursos naturales concesiones para exploración y explotación
con el fin de dedicarlos a las necesidades del de recursos sobre un área equivalente al
desarrollo económico, social y cultural de 30% de la superficie del país68. Después de
Surinam” (artículo 41). las anteriores, han seguido llegando otras
• Señala uno de los estudios ya citados, a compañías mineras a explorar y explotar
propósito del principio consignado en el diversos minerales. Dos de las últimas en
artículo 41 de la Constitución Política, que concretar acuerdos con el Gobierno, a fines
en virtud del mismo, “el Estado mantiene el del año 2002, fueron la Alcoa LLC de Pitts-
derecho a otorgar concesiones en cualquier burg y BHP/Billiton de Australia, que se
parte de Surinam. La legislación nacional proponen actuar conjuntamente para ex-
no exige que se consulte o incluso se infor- plorar y explotar yacimientos de bauxita en
me a las comunidades indígenas y cimarro- el oeste de Surinam69. La totalidad de estas
nas si se otorga una concesión en sus terri- empresas han obtenido concesiones sobre
torios ancestrales. La legislación tampoco tierras donde tienen sus asentamientos,
incluye protección alguna para sus zonas áreas de cultivo y zonas de pesca y cacería,
agrícolas y otras tradicionalmente ocupa- numerosas comunidades indígenas. Sólo a
das y utilizadas. El art. 35 de la Ley de 1952 manera de ejemplos, puede nombrarse los
declara que “ninguna concesión infringirá casos de: 19 poblados indígenas y cimarro-
los derechos de los cimarrones y de los ame- nes ubicados en concesiones de la Golden
rindios a sus poblados, sus asentamientos y Star Resources; numerosas comunidades
sus huertos agrícolas, que pueden estar situa- Indígenas y cimarronas, de Mataway y Wa-
dos en la parte asignada del territorio estatal. yana, zonas dadas en concesión a Canarac,
” Esto se sustituyó en el Decreto de 1986 Blue Ribbon y Golden Star; y un número
(Art. 25. b), sólo por la obligación de men- aún no determinado de aldeas indígenas y
cionar a cualesquiera comunidades afecta- cimarronas, asentadas en las nuevas conce-
das en una petición para un permiso de ex- siones de Alcoa LLC y BHP/Billiton. Gran
ploración y no hay evidencia alguna de que parte de estas comunidades y de muchas
se haya cumplido alguna vez con este requi- más que habitan espacios otorgados a otras
sito o que haya sido hecho cumplir por la empresas, empiezan a ver perdida parte im-
Dirección de Geología y Minas (GMD)”67. portante de sus territorios tradicionales,
• Desde los años 1990 y 91, el Gobierno contaminados sus ríos para la pesca, invadi-
de Surinam inició una campaña tendiente a dos sus asentamientos, saqueadas sus áreas
promover la vinculación de empresas fores- de cultivo, y quebrantados el orden y la
tales y mineras al país, para el aprovecha- tranquilidad de la vida doméstica y la orga-
miento de los recursos naturales. Se apunta nización social.
por diversas fuentes que la primera multi- • A la presencia y los problemas deriva-
nacional minera en vincularse a Surinam dos de la actividad de las grandes compa-
fue la canadiense Golden Star Resources en ñías, debe añadirse la labor de minería arte-
1991. Luego le habrían seguido otras de la sanal o de pequeña escala que, en Surinam,
misma nacionalidad, como Blue Ribbon se mantiene como un componente impor-
Resources, Canarc Resources, Cambior, tante en el aprovechamiento de los RNNR.
Placer Dome, Savannah Resources y Att- Uno de los estudios que aportan la infor-
Manual para la formación en derechos indígenas 233
mación disponible sobre este país, dice de personas, quienes ejercen su autoridad
acerca de la naturaleza y las características principalmente a través de decretos con po-
de funcionamiento de esta modalidad de cas restricciones y alguna negligencia. La
minería: “La mayoría de la actividad mine- capacidad de auditoría institucional es casi
ra en Surinam es, hoy día, de pequeña esca- inexistente y existen serios interrogantes
la. Un total de 10. 000 habitantes de Suri- sobre la capacidad en que estará el Estado
nam, muchos de ellos cimarrones, y de 15. de controlar las actividades de minería da-
000 a 40. 000 brasileños desarrollan activi- dos los poderosos intereses que tiene en
dades mineras en los bosques de dicho país. esas actividades. Ahora, Surinam no tiene
La mayoría de los brasileños llegó entre leyes ambientales que puedan ser usadas
1997 y 1999, después de que el Gobierno para regular el impacto ambiental de estas
comenzase a otorgar permisos de un año actividades. Aunque se ha creado un insti-
por 200 dólares USA. Esta masiva entrada tuto para el desarrollo e implementación de
de mineros ha generado tremendos proble- la legislación ambiental, todavía no produ-
mas sociales y medioambientales en el inte- ce ningún resultado. Entretanto una com-
rior. Se ha informado sobre enfrentamien- pañía de bauxita ejerce actividades mineras
tos armados entre brasileños y cimarrones, en una reserva natural al oriente de Suri-
se ha asesinado a cimarrones y se han des- nam (wane Kreek), los mineros locales y los
truido zonas de cultivo. Se estima que, sólo brasileños han destruido grandes áreas de
en el año 1998, se vertieron unas veinte to- la Reserva Natural de Bronsberg, y a menos
neladas de mercurio, mientras que muchos de una hora en carro de la ciudad, mineros
cursos de agua del interior son actualmente locales e internacionales están volviendo
inadecuados para el consumo humano por una ruina grandes áreas en el resto del inte-
causa de la sedimentación y la contamina- rior”71.
ción. Por ejemplo, los cimarrones Marawai • Las sucintas reflexiones precedentes
tienen que importar agua de la ciudad por- permiten afirmar sin ninguna duda que,
que sus ríos y colinas están ahora muy con- como resultado de las actividades mineras
taminados. Los indígenas Wayana señalan en el país, los pueblos indígenas y las comu-
que actualmente no pueden utilizar el río nidades cimarronas, han recibido en las úl-
principal de su territorio por causa de la timas décadas y están recibiendo actual-
contaminación”70. mente serios daños en su vida y en su patri-
• Uno de los factores de mayor inciden- monio físico y cultural, que representan el
cia en las modalidades de cumplimiento de quebrantamiento sistemático de sus dere-
las actividades mineras en Surinam, como chos fundamentales como sociedades étni-
lo han señalado informes y estudios de di- camente diferentes y como personas. A los
versas entidades y personas, se encuentra en problemas específicos ya señalados, debe
el desorden administrativo que distingue el añadirse el hecho cierto de que un número
modo de operar de las entidades públicas importante de comunidades han sido for-
del país. Dice a propósito de este tema el es- zadas a desplazarse de sus espacios tradicio-
tudio de Kambel y Mackay: “Surinam no nales de vida, o están amenazadas con pro-
tiene un programa político coherente con cedimientos para la realización compulsiva
los pueblos indígenas y cimarrones, el am- de tales desplazamientos, sin que existan
biente, el desarrollo sostenible o el manejo normas y procedimientos que les permitan
de los recursos. La vasta mayoría de decisio- controvertir las acciones arbitrarias de las
nes son tomadas por una pequeña minoría autoridades y los agentes de las compañías.
234 Manual para la formación en derechos indígenas
Como una inusitada confesión de parte del biológica imponen hoy al Estado venezola-
Estado, sobre la voluntad incontestable pa- no que todas las actividades que potencial-
ra avanzar en sus planes de aprovechamien- mente puedan representar riesgos de daño
to de los RNNR, sin consideración a la vio- para el medio ambiente y los recursos natu-
lación de los derechos humanos de indíge- rales, tengan que ser precedidas de los estu-
nas y cimarrones, y al tiempo como una ad- dios correspondientes para la determina-
vertencia a las comunidades, podrían ser ción de los riesgos y la adopción de las me-
entendidas las palabras del Jefe de la Direc- didas preventivas y de mitigación que sean
ción de Geología y Minas (GMD) de del caso. Se ha previsto que en estos estu-
Surinam cuando declara que: “Las comuni- dios se tome en consideración la opinión de
dades locales preexistentes serán barridas por las comunidades humanas y se les asegure
el desarrollo de la minería, por lo que el rea- un amplio margen de participación, lo mis-
sentamiento de la población y las actividades mo que en el seguimiento de las obras.
económicas tradicionales como la caza, la • En el cumplimiento de las actividades
pesca, la silvicultura y la minería a pequeña de aprovechamiento de los RNNR en terri-
escala podrían verse muy afectadas. En el sec- torios indígenas, además de dar cumpli-
tor de la minería de bauxita y del oro, el tipo miento a las disposiciones generales que
de repercusión sobre las comunidades locales demandan estudios y medidas de precau-
oscila entre limitado y amplio”72. ción para evitar o remediar impactos dañi-
Venezuela: Se pueden señalar como or- nos, deberá darse por el Estado y las empre-
denamientos de especial interés para las ac- sas, estricto cumplimiento a las normas es-
tividades de administración y aprovecha- peciales relacionadas con el respeto a los
miento de RNNR en Venezuela, entre otras, derechos indígena.
las siguientes: el Convenio 169 de la OIT so- En resumen, ha definido el Estado vene-
bre Pueblos Indígenas, la Ley Orgánica de zolano el aprovechamiento de los recursos
Hidrocarburos73, la Ley de Minas74, y la mineros y petroleros como actividades de
Ley de Diversidad Biológica75. Son deduc- interés público, y ha confiado al Ministerio
ciones resultantes de la revisión de los tex- de Energía y Minas la orientación de las po-
tos referidos, las siguientes: líticas de administración de las mismas. Ha
• Las actividades de administración y acogido también ordenamientos especiales
aprovechamiento de los RNNR, especial- para asegurar que aquellas actividades se
mente en lo concerniente a la actividad mi- cumplan sin daño para el medio ambiente y
nera y petrolera, son declaradas como de las poblaciones humanas.
utilidad pública, y la planificación y direc-
ción de las políticas con ellas relacionadas Poder indígena de disposición
son confiadas al Ministerio de Energía y sobre los RNNR de sus territo-
Minas. Estas actividades, según las regula- rios
ciones que traen los ordenamientos, deben
estar dirigidas a “fomentar el desarrollo in- Bolivia: Como ordenamientos impor-
tegral, orgánico y sostenido del país”, y de- tantes en la fijación de normas para deter-
ben cumplirse “científica y racionalmente, minar el poder de disposición, intervención
con arreglo al principio del desarrollo sos- o decisión que pueden tener los pueblos y
tenible. comunidades indígenas en Bolivia, con
• Las nuevas normas legales sobre medio ocasión de las actividades (de administra-
ambiente y conservación de la diversidad ción y aprovechamiento) relacionadas con
Manual para la formación en derechos indígenas 235
sos, ya que cualquier autorización para el dar y obtener la participación para interve-
aprovechamiento minero o hidrocarburífe- nir en las distintas fases de proceso apor-
ro en estas áreas indígenas, debe ser aproba- tando información y revisando y cuestio-
do por el Congreso Nacional y, antes de es- nando, si fuere el caso, la información alle-
ta aprobación, este órgano del poder públi- gada para la obtención de las licencias.
co deberá oír a los pueblos y comunidades También tienen esta capacidad de gestión
indígenas potencialmente afectables con la una vez otorgadas las licencias, para infor-
decisión. Además de los derechos y garan- mar si las empresas mineras se sujetan o no
tías que, en estas eventualidades, la Consti- a las condiciones impuestas por las leyes y a
tución otorga a los indígenas en defensa de las mismas condiciones que determinaron
sus derechos, estos pueblos y comunidades la expedición de las licencias.
encuentran respaldo a los mismos en las • Tienen, en fin, los pueblos y comuni-
disposiciones que, en esta misma materia, dades indígenas facultades exclusivas, en el
trae el Convenio 169 de la OIT. ámbito de sus propios territorios, para
• Los pueblos y comunidades indígenas practicar la actividad minera artesanal que
tendrían también la opción y capacidad de practican los garimpeiros, sujetándose ob-
hacer seguimiento y control a las nombra- viamente al cumplimiento de las normas
das iniciativas o proyectos de explotación ambientales en general y a las que trae de
de RNNR en sus tierras, apoyados en los re- manera específica la Ley que crea el permi-
cursos que les ofrecen las herramientas de so para el trabajo garimpeiro.
defensa del medio ambiente en la legisla- Colombia: Los ordenamientos legales
ción del país, fundamentalmente en las colombianos que definen las opciones de
cuatro siguientes: la Evaluación del Impac- decisión y participación de los pueblos y
to Ambiental (EIA), que se cumple por me- comunidades indígenas, con motivo de las
dio de un estudio que comprende un con- actividades de administración y aprovecha-
junto de actividades técnico-científicas des- miento de los RNNR en sus territorios, son,
tinadas a la identificación, previsión y valo- entre otros, los siguientes: la Constitución
ración de los impactos, y al análisis de alter- Política, el Convenio 169 de la OIT sobre
nativas; el Plan de Control Ambiental Pueblos Indígenas, Ley sobre Comercio y
(PCA), que es el proyecto de las actividades Explotación de Platino80, Ley de Comuni-
técnicas y científicas propuestas para mini- dades Negras81, Código de Minas82, Decre-
mizar los impactos ambientales generados to por el cual se reestructura el Ministerio
por la extracción del mineral; el Plan de Re- de Minas y Energía83y Reglamento de la
cuperación de Areas Degradadas, o conjun- consulta previa con las comunidades indí-
to de actividades propuestas para rehabili- genas y negras para la explotación de los re-
tar las áreas deterioradas; y la Licencia Am- cursos naturales de su territorio84.
biental, que es la autorización de la entidad Algunas deducciones generales que deja
competente para que el solicitante pueda el examen de los ordenamientos señalados,
iniciar las actividades propuestas. Aunque son las siguientes:
todos estos recursos, en su manejo, depen- • Colombia ha acogido en su Constitu-
den fundamentalmente de los organismos ción y con la ratificación del Convenio 169,
públicos responsables, los pueblos y comu- normas de carácter general que comprome-
nidades indígenas, como entidades legal- ten al Estado nacional en el debido respeto
mente habilitadas, en defensa de sus dere- a los derechos fundamentales de los pue-
chos y del medio ambiente, pueden deman- blos y comunidades indígenas y a los dere-
Manual para la formación en derechos indígenas 237
chos de sus integrantes como personas, con la participación indígena en todo el proce-
motivo del aprovechamiento de recursos so de estudios anteriores a la consulta y la
naturales en sus territorios. concreción de responsabilidades precisas al
• En la misma Constitución y en varios Estado y las empresas, para dar a conocer a
textos que la han desarrollado, el Estado co- los indígenas la naturaleza y características
lombiano ha definido su compromiso para de los proyectos.
que de los beneficios que, por concepto de En resumen, el Estado colombiano ha
regalías, percibe el Estado por la explota- aceptado en los ordenamientos legales, las
ción de recursos naturales de las actividades obligaciones para que, en las actividades de
minera y petrolera, se aplique un porcenta- aprovechamiento de los RNNR de los res-
je en beneficio de las entidades territoriales, guardos indígenas, se asegure el respeto de
entre las cuales se hallan los Territorios In- los derechos fundamentales de los indíge-
dígenas. nas como comunidades y como personas.
• Tanto en los ordenamientos especiales Se han realizado también avances impor-
que existen sobre actividades mineras, co- tantes en la legislación, al abrir algunas op-
mo en otros que definen funciones de Mi- ciones a los pueblos y comunidades para
nisterio responsable de las actividades mi- que, si lo consideran conveniente y posible,
neras y petroleras, se reafirma la responsa- puedan participar como empresa en el
bilidad para que las obras que se proyecten aprovechamiento de los recursos de sus
en estas materias, cumplan con las exigen- propios territorios. También, para los estu-
cias de estudios y consultas a los pueblos y dios y las consultas requeridas en el otorga-
comunidades indígenas, cuando las obras miento de licencias o concesiones para la
se proyecten sobre áreas ocupadas por estas explotación de recursos en tierras de comu-
poblaciones. nidades indígenas o negras, se ha aprobado
• El Régimen minero colombiano ha un reglamento que contribuye a poner cla-
abierto un espacio de participación a los ridad en estos procedimientos.
pueblos y comunidades indígenas para Ecuador: Se pueden señalar entre los or-
ofrecerles la opción de intervenir, cuando lo denamientos que contribuyen a definir los
juzguen posible y conveniente, en el mane- poderes o atribuciones de decisión y parti-
jo y control de las actividades mineras den- cipación de los pueblos y comunidades in-
tro de sus espacios de vida. El espacio se les dígenas, con ocasión de la administración y
ofrece con la creación de las llamadas zonas aprovechamiento de los RNNR de sus terri-
mineras indígenas, dentro de las cuales las torios, los siguientes: la Constitución Políti-
comunidades tienen prioridad para el apro- ca, el Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos
vechamiento minero de los recursos de sus Indígenas, el Reglamento de Consulta y
propios territorios. Participación para la Realización de Activi-
• También se ha aprobado un reglamen- dades Hidrocarburíferas85, la Ley de Ges-
to especial que contempla los procedimien- tión Ambiental86, y la Ley de Minería87.
tos con sujeción a los cuales deberán cum- El examen de estos ordenamientos, per-
plirse las exigencias de estudios y de consul- mite deducir algunas observaciones de ca-
ta previa con las comunidades indígenas y rácter general, entre las que pueden nom-
negras, cuando se proyecten actividades de brarse:
aprovechamiento de recursos en las mismas • El Ecuador, como los demás países de
tierras de su propiedad. En este reglamento, los que se ocupa este Manual, ha aprobado
es importante señalar la clara aceptación de normas de orden constitucional e interna-
238 Manual para la formación en derechos indígenas
miento por el mercurio, y tiene que luchar la demarcación, y una garantía para la pro-
contra la violencia, el alcoholismo y la adic- tección de los derechos de la propiedad in-
ción a las drogas que afecta hasta los más telectual colectiva”91.
jóvenes en la comunidad. En medio de es- • Con ocasión del Foro de los Nativos
tos conflictos y esfuerzos de la comunidad Electos de Guayana francesa, realizado el 19
el gobierno a través de un informe respon- de Agosto de 2001 en Cayena, los represen-
dió a una demanda descartando la presen- tantes de los pueblos indígenas aprobaron
cia del mercurio en las fuentes de agua en la una declaración política en la que, entre
comunidad”. Y añade el informe: “Se calcu- otros enunciados: “reafirman con fuerza su
la que aproximadamente 7. 000 mineros exigencia para que las comunidades autóc-
ilegales Brasileños han incursionado dentro tonas sean hoy reconocidas legalmente co-
de los territorios indígenas en esta región. mo tales…; reivindican, en primer lugar, el
Los esfuerzos de la policía y los militares reconocimiento del derecho de autonomía
han tenido resultados diversos. Lograron y de participación de las comunidades au-
identificar la ubicación de los mineros ile- tóctonas y de sus miembros en el seno de
gales dentro de los territorios, pero los mi- las instituciones locales y nacionales”, y ex-
neros han huido hacia las montañas y ac- presan, en fin, su deseo de “reconocimiento
tualmente están contaminando las únicas de las comunidades autóctonas como uni-
fuentes de agua limpia en toda la región. dades territoriales nuevas, capaces de deci-
Además, la policía no ha logrado destruir la sión y de gestión y regidas por su propio
maquinaria confiscada. Ahora, la Organiza- sistema de derecho y específicamente repre-
ción de los Pueblos Indígenas de la Guyana sentados en el seno de las instituciones lo-
Francesa (FOAG) y el alcalde de Camopi cales92.
han empezado a coordinar acciones para • A manera de recapitulación conclusi-
enfrentar los problemas causados por la va de este acápite, viene al caso anotar que
minería”90. los pueblos y comunidades de indígenas y
• Da cuenta en otro de sus informes la cimarrones de Guayana Francesa, si bien no
citada Alianza Amazónica que en Enero del pretenden sustituir al Estado en su función
año 2003, los pueblos indígenas de la Gua- de administrador de los RNNR y responsa-
yana francesa presentaron una propuesta a ble de la orientación fundamental para su
las autoridades francesas “demandando re- aprovechamiento, sí reclaman, en su carác-
paraciones para la indiferencia histórica de ter de poseedores ancestrales de las tierras
sus derechos culturales, sociales y económi- que tradicionalmente han ocupado: el reco-
cos… Los dirigentes indígenas (de la nocimiento de su condición de titulares del
FOAC) señalan que hay una falta de repre- dominio de esas tierras, dominio al cual no
sentación a todos niveles del Gobierno y han renunciado ni han cedido; el otorga-
llaman al Gobierno a integrar representan- miento de las garantías necesarias para que,
tes indígenas en las instituciones guberna- como a propietarios de las tierras que ocu-
mentales y en las entidades legislativas. pan, se les respeten sus derechos funda-
Además, FOAG enfatiza la necesidad de una mentales como personas y como comuni-
oficina gubernamental de asuntos indíge- dades con motivo de las actividades en
nas para proteger sus derechos sociales, po- obras que vayan a cumplirse en esos territo-
líticos, económicos y culturales. Los diri- rios, especialmente de actividades mineras;
gentes indígenas solicitaron acceso a la edu- que como a dueños de las tierras, se les oiga
cación bilingüe, el reconocimiento de sus y se les otorguen oportunidades y espacios
derechos territoriales ancestrales a través de de participación, cuando se proyecte el
Manual para la formación en derechos indígenas 241
chas comunidades amerindias, tanto las cer- ponden al Estado, el gobierno opina que la
canas a los yacimientos como las que están le- búsqueda y el desarrollo de yacimientos mi-
jos de los mismos. Aún así, no hay mecanis- neros en tierras amerindias es deseable ya que
mos vigentes para permitir a los dirigentes ello puede contribuir al rápido crecimiento y
amerindios reunirse periódicamente con fun- desarrollo de los amerindios y de sus comuni-
cionarios del estado y representantes del sec- dades. El gobierno reconoce asimismo las
tor minero para resolver asuntos de preocu- muchas repercusiones negativas potenciales y
pación o recibir información sobre aconteci- la necesidad de adoptar medidas para redu-
mientos locales o nacionales. Quizá esto sea cirlas al mínimo, si no para evitarlas de todos
inevitable en un sector que se desarrolló rápi- modos”94. Este sistema de consulta, defini-
damente dentro de una economía donde la do como política pero no acogido aún en
infraestructura y los recursos humanos y ma- ninguna norma, no representa realmente
teriales son muy limitados. Desde el punto de una consulta a la comunidad, porque se ex-
vista indígena, pese a todo, la necesidad ur- cluye la participación de ésta y se institucio-
gente es la resolución de reclamaciones terri- naliza un sistema de decisión unipersonal,
toriales importantes, un mecanismo para potencialmente arbitrario y susceptible de
realizar consultas, así como más beneficios influencia y corrupción.
directos de alguna de las regalías y otros pa- • Sobre esta materia que acaba de seña-
gos abonados al gobierno central desde las in- larse, Colchester ha dicho que: “Histórica-
dustrias situadas en el interior del país”93. mente, los amerindios han tenido sistemas
• Guyana, ya fue señalado en capítulos de toma de decisiones altamente descentra-
anteriores, no ha ratificado el Convenio 169 lizados. Los amerindios han aceptado ahora
de 1989 de la OIT, en cuyo texto se consa- el sistema impuesto en época colonial de
gra, entre otras muchas garantías, la de par- contar con “Capitanes municipales”, que te-
ticipación de los pueblos y comunidades nían las facultades de un Comisario Rural, y
indígenas en la decisión de los asuntos de su Consejos Municipales. Los títulos de pro-
interés o que puedan afectarlos, participa- piedad se confieren a los Consejos. Estas
ción que comprende el derecho a ser con- instituciones ofrecen a los amerindios un
sultados antes de que se tomen las decisio- elevado nivel de autogobierno y han surgido
nes. Tampoco ha aprobado Guyana normas asociaciones regionales de Capitanes y Con-
nacionales en tal sentido. Las reiteradas sejeros, vinculadas a un sólido movimiento
quejas formuladas por las actuaciones de la nacional amerindio. Sin embargo, a pesar de
GGMC, en relación con los acuerdos fre- que existen frenos y contrapesos jurídicos
cuentes sobre explotación de recursos mi- que limitan los poderes de los Capitanes y
neros en tierras de indígenas, sin consultar les obligan a rendir cuentas, éstos no son
a estos, indujeron al Gobierno a adoptar en respetados como debieran y las compañías
1997 una política de gobierno para la ex- mineras han podido concluir acuerdos di-
ploración y desarrollo de los recursos mine- rectamente con los Capitanes sin necesidad
ros y petroleros en Guyana, en la cual se ha de dar participación a la comunidad o al
señalado que “las tierras amerindias recono- Consejo. Impera una percepción generaliza-
cidas quedarían exentas de cualesquiera da de que el Gobierno no respeta a los Ca-
acuerdos de investigación, prospección o mi- pitanes ni Consejos, y que manipula los
nería, a menos que la GGMC obtenga por es- procesos comunitarios de decisión a fin de
crito la aprobación del Capitán y del Consejo facilitar la explotación minera”95.
para la propuesta. Aunque se mantiene la ley • Por lo que permite deducir el examen
de que los derechos sobre el subsuelo corres- de los estudios e informes sobre la materia
Manual para la formación en derechos indígenas 243
de sus integrantes como personas, con oca- racterísticas de deberán tener las llamadas
sión del aprovechamiento que se haga o se audiencias públicas o espacios abiertos al
proyecte de los RNNR de los territorios que debate con los ciudadanos interesados, las
sean del dominio o de la ocupación tradi- especificaciones que deberán reunir los es-
cional de estas agrupaciones. tudios que deben cumplirse y las modalida-
• Una consecuencia legal de los ordena- des que deberán reunir estos materiales pa-
mientos que fijan las señaladas responsabi- ra ser puestos a disposición de los ciudada-
lidades supremas del Estado, se ha dado al nos y las organizaciones interesadas.
incorporar, en la llamada Ley de Comuni- • Aunque hay en Perú un buen número
dades Campesinas, disposiciones que hacen de disposiciones que ofrecen diversas ga-
forzoso para el Estado prestar apoyo a las rantías a los pueblos y comunidades indíge-
comunidades que asuman el trabajo de nas con ocasión del aprovechamiento de los
aprovechar los recursos mineros de sus pro- RNNR en sus tierras, resulta palmario que
pios territorios. También se les habilita pa- aún el Estado no ha definido un régimen
ra que puedan asociarse con terceros en el claro y específico que asegure las condicio-
señalado propósito. nes especiales que deben ostentar los pue-
• En varios ordenamientos se consagra blos y comunidades indígenas, con arreglo
también, para indígenas y no indígenas a su cultura, para intervenir en los procesos
propietarios de tierras, sobre las cuales se de consulta y participación, según los prin-
proyecten actividades de exploración y/o cipios del Convenio 169 de la OIT.
explotación de RNNR, el derecho para de- En resumen, el Perú ha asumido con la
mandar acuerdos previos con los empresa- firma del Convenio 169, responsabilidades
rios mineros o de hidrocarburos, y el pago claras de respeto a los derechos especiales
previo de las compensaciones a que hubie- de los pueblos y comunidades indígenas
re lugar por las limitaciones o daños que cuando se adelanten actividades de aprove-
pudieran ocasionarse, con arreglo a los es- chamiento de RNNR en sus tierras. Pero
tudios de impacto que se realicen y a los re- aunque estas normas de superior jerarquía
sultados de los llamados procesos de servi- han tenido algún desarrollo en ordena-
dumbre. mientos nacionales, aún carecen los indíge-
• Perú ha dado aprobación también a un nas del país de un régimen especial y opera-
“Reglamento de consulta y participación tivo que les facilite una real intervención en
ciudadana en el procedimiento de aproba- la definición y ejecución de tales activida-
ción de los estudios ambientales en el sector des, con la capacidad de incidir en la mar-
Energía y Minas”, que procura definir y aco- cha de los proyectos según lo que define y
ger algunos procedimientos que permitan consagra como necesario y conveniente el
el conocimiento más preciso y directo del Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos In-
pensamiento de los sectores sociales poten- dígenas.
cialmente afectados con las obras de explo- Surinam: Pueden señalarse como orde-
tación de recursos y otras actividades de namientos y textos legales que sirven de
previsible impacto sobre el ambiente y la vi- apoyo y permiten el entendimiento del te-
da de los pobladores de las áreas donde van ma del poder dispositivo de los pueblos y
a realizarse. comunidades de indígenas y cimarrones so-
• En el Reglamento que acaba de nom- bre los RNNR de sus espacios de vida, los
brarse, se hace un claro señalamiento del mismos que fueron enunciados en este mis-
procedimiento de la consulta en sus distin- mo capítulo, al iniciar la revisión del asun-
tas fases, se determina la naturaleza y las ca- to relativo a la propiedad de tales recursos
Manual para la formación en derechos indígenas 245
relación con tal asunto. Las que ha sosteni- plado la posibilidad de ratificar, el Conve-
do con la comunidad indígena de Casipora, nio 169 de 1989 de la OIT, un instrumento
a la que amenazaron con medidas violen- que, en ausencia de normas nacionales, po-
tas, cuando llegó a quejarse por la presencia drían invocar indígenas y cimarrones para
de la empresa en sus tierras. Y las que ha reclamar al Estado el respeto al derecho a
sostenido, en la zona de Lawa en el sudeste disfrutar de la participación activa en los
de Surinam, concesión de South Benzdorp, asuntos que les conciernen, considerado
territorio de los indígenas Wayana y los ci- hoy como un derecho fundamental de estos
marrones Aluku, donde los dirigentes de la pueblos en la mayoría de las legislaciones
Comunidad Kawemhakan acusan a la com- de Sudamérica.
pañía de haberles engañado, haciéndoles • Los pueblos y comunidades de indíge-
firmar un contrato cuyo propósito ignoran, nas y cimarrones de Surinam han realizado,
y de contribuir con sus actividades a la con- por lo menos desde los años de la guerra ci-
taminación de sus fuentes de agua y crear vil, grandes esfuerzos de organización para
graves problemas de salud entre la pobla- conseguir la defensa de sus derechos. Des-
ción103. pués de la firma del Acuerdo de Paz en el
• Una garantía minera que tienen en for- año de 1992, diversas agrupaciones indíge-
ma exclusiva los propietarios de tierras, di- nas crearon la llamada Organización Indí-
ce relación con el derecho de aprovecha- gena de Surinam (OIS). Esta ha cumplido
miento de las canteras del subsuelo para la una activa labor de información, motiva-
extracción de materiales de piedra y otros ción y capacitación de las comunidades lo-
que son de uso corriente en las actividades cales; ha realizado de manera continuada la
de construcción. Este aprovechamiento, labor de denuncia de los problemas de las
que según su tradición las comunidades comunidades y las violaciones de sus dere-
han cumplido con libertad según sus usos y chos; y, ante la ausencia de instancias nacio-
costumbres, no les es autorizado ahora, se- nales, administrativas y jurisdiccionales de
gún las disposiciones de los ordenamientos reclamación, ha llevado sus demandas ante
legales de minería, por el entendimiento diferentes organismos internacionales, y
que de ellas hacen las entidades del Estado, sus denuncias ante las entidades que luchan
bajo la consideración de que las comunida- por la defensa de los derechos humanos.
des no son titulares del dominio sobre las Las comunidades de cimarrones, en su ma-
tierras que ocupan. yoría, enfrentan problemas similares a las
• Ni las leyes de minería ni las forestales comunidades indígenas, y unas y otras se
contemplan ninguna opción de participa- reúnen en el Grankrutu, una amplia asam-
ción de las comunidades indígenas y cima- blea en donde se definen políticas y estrate-
rronas, en la toma de decisiones que tengan gias de acción para ambos sectores. Dicen
como propósito el aprovechamiento de re- Kambel y Mackay que “los pueblos indíge-
cursos mineros o forestales dentro de sus nas y cimarrones han denunciado vigorosa-
territorios. Por esta razón, las autoridades mente la invasión de sus tierras ancestrales,
del Estado no estiman como una responsa- y han demandado que todas las concesiones
bilidad, y ni siquiera como una medida útil existentes sean suspendidas, que no se otor-
para algún efecto, la realización de consul- guen más hasta que sus derechos sean reco-
tas previas a las comunidades para la toma nocidos de acuerdo con los parámetros de
de decisiones sobre actividades que vayan a los derechos humanos internacionales, y
cumplirse en las tierras que ocupan. que estas obligatorias garantías tengan aco-
Surinam tampoco ha ratificado, ni contem- gida en la ley de Surinam”104.
Manual para la formación en derechos indígenas 247
102 Resolución Ministerial No. 596 de 20 de Di- 104 Kambel, Ellen-Rose and Mackay, Fergus: op. cit.
ciembre del 2002. 105 Aprobada el 5 de Julio del 2001.
103 Forest Peeoples Programme and World Rainfo- 106 Ley del 12 de Enero del 2001.
rest Movement: op. cit. 107 Ley de Mayo 24 del año 2000.
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Exploración y Explotación de Hidrocarburos y los Pue-
blos Indígenas, artículo de Jorge Dandler y otros en
Pueblos Indígenas de la Amazonía Peruana y Desarro-
llo Sostenible, publicación de la OIT (www.oitandi-
na.org.pe/publ/peru/doc68/)(Carpeta 2, Perú, Ind. y
Dsrrllo.)
Manual para la formación en derechos indígenas 253
Lecturas recomendadas
Objetivo
su favor a raíz de la última reforma consti- observar en primer lugar que existe en Bra-
tucional y la ratificación del Convenio 169 sil una abundante y clara legislación relati-
de la OIT. va a los derechos de los pueblos indígenas
• Acerca de las posibilidades o condicio- sobre las tierras. También en materia de
nes que faciliten a los titulares del dominio procedimientos, existen normas que los de-
el ejercicio de las acciones previstas en la finen con exactitud, no exenta de trámites
Ley, éstas dicen relación, en primer lugar, largos e innecesarios. Esta legislación ase-
con el grado de información y de concien- gura que los trámites de legalización de las
cia que exista entre el sector público res- tierras que, finalmente, obtienen las deci-
ponsable de atender las reclamaciones indí- siones finales de homologación y registro,
genas (sobre todo de las ramas administra- confieren con claridad a los indígenas la
tiva y jurisdiccional). Y dicen relación tam- condición de poseedores legítimos de las
bién con el grado de información y con- áreas o territorios definidos a su favor.
ciencia de sus derechos, y de organización, Los procedimientos previstos en Brasil
con que cuenten los propios pueblos y co- para el otorgamiento de los títulos territo-
munidades indígenas y sus organizaciones riales, no solamente contemplan un con-
representativas. Sobre este punto, resultaría junto de actividades de carácter jurídico y
de mucho interés el que, con la participa- técnico que aseguran el acopio de una in-
ción activa de los alumnos, se examinara el formación sólida sobre la realidad de la re-
grado y medida en que las condiciones de lación de los indígenas con la tierra, que
una y otra parte han mejorado o no, en la constituye un sólido apoyo a la decisión que
perspectiva de facilitar a los indígenas el deba adoptarse, sino que garantizan la posi-
ejercicio de las acciones legales para conse- bilidad de que los terceros que pudieran re-
guir el respeto a la propiedad sobre las tie- sultar afectados con la medida puedan con-
rras. trovertir la actuaciones y decisiones del
• Una reflexión final, a modo de conclu- proceso. Estas garantías a los terceros, cu-
sión, se concretaría en señalar que si bien se bren o protegen los títulos que finalmente
han conseguido avances importantes en el se otorguen a los indígenas, contra eventua-
acopio de nuevos instrumentos formales de les demandas de nulidad o de otros vicios
reconocimiento de los derechos sobre la tie- que permitieran exigir su revocación o su
rra y, con ellos también, la ampliación de las reforma.
opciones para presionar al Estado en el Brasil ha tenido desde tiempo atrás, con
cumplimiento de sus responsabilidades, es- el llamado Estatuto del Indio, un claro
tas nuevas posibilidades se ven seriamente compromiso legal con los indígenas, para
limitadas por la morosidad en los procesos reconocerles el derecho sobre la tierra. Este
de legalización de las tierras, y por la escasa compromiso se vio respaldado y reafirma-
voluntad y conciencia de los sectores públi- do con la Constitución de 1988, y en el año
cos en el cumplimiento de sus compromi- 2002 con la ratificación del Convenio 169
sos nacionales e internacionales con los de 1989 de la OIT. Estos instrumentos re-
pueblos y comunidades indígenas. presentan para el Estado una sólida base le-
gal para avanzar de manera sostenida y sin
Situación en Brasil tropiezos de orden legal en el cumplimien-
to de la política territorial de los pueblos in-
• Acerca de la solidez de los títulos que dígenas.
otorgan derechos territoriales a los pueblos Dispone la Constitución Política que las
y comunidades indígenas de Brasil, cabe tierras tradicionalmente ocupadas por los
258 Manual para la formación en derechos indígenas
indígenas y que les sean reconocidas con tí- destinación de las mismas, aplicándolas a
tulos a su favor, “son inalienables e intrans- fines diferentes a la seguridad de los pue-
feribles y los derechos sobre ellas son im- blos indígenas.
prescriptibles” (art. 231-4). Esta disposición • Respecto a los recursos de orden legal
constitucional le confiere a los títulos otor- de los que puedan hacer uso los indígenas
gados a los indígenas una indiscutible soli- brasileños, para defender sus derechos te-
dez y estabilidad, pero, además, le reconoce rritoriales, cabe observar que la misma
indirectamente a los pueblos y comunida- Constitución Política trae diversas normas
des indígenas el carácter de sociedades con importantes: el articulo 231 dice, después
vocación de perpetuidad, es decir, con dere- de señalar el reconocimiento a los indios de
cho a conservar y reproducir su cultura y su organización social, costumbres, creen-
sus formas de vida sin límite de tiempo. cias y tradiciones y derechos originarios so-
Una dificultad o limitación aún no re- bre la tierra tradicionalmente ocupada, que
suelta, que suele plantear serias dudas en el es “competencia de La Unión demarcarlas
manejo de la legalidad existente, es la falta (tierras), proteger y hacer respetar todos sus
de un ordenamiento indígena que se armo- bienes”. Dice, además, que se prohíbe “la re-
nice con las normas constitucionales y las moción de los de los grupos indígenas de
del Convenio 169 de 1989 de la OIT, ya que sus tierras, salvo, ad referéndum del Congre-
el ordenamiento o régimen operativo bási- so Nacional, en caso de catástrofe o epide-
co de la política y la acción indigenista del mia, que ponga en peligro su población, o
Estado sigue siendo el llamado Estatuto del en el interés de la soberanía del país, des-
Indio, un ordenamiento que, en su espíritu pués de la deliberación del Congreso Na-
y en parte importante de su articulado, se cional, garantizando, en cualquier hipóte-
armoniza más con el viejo modelo de tute- sis, el retorno inmediato después de que ce-
la e integración que con los postulados de la se el riesgo” (artículo 231-5). El artículo
Constitución vigente y del Convenio 169. 232, por su parte, determina que “Los indí-
También se mantiene como un asunto genas, sus comunidades y organizaciones
altamente discutible, en cuanto a su conve- son partes legítimas para entrar en juicio en
niencia y seguridad para los indígenas, el defensa de sus derechos e intereses, intervi-
carácter de posesión otorgada en usufructo niendo el Ministerio Público en todos los
con el que se reconoce la ocupación de la actos del proceso”.
tierra a los indígenas. Como ya se dijo en Lo apuntado, evidencia que el ordena-
capítulos anteriores, la razón invocada a fa- miento legal brasileño, aunque el Estado
vor de esta forma de reconocimiento es la asume la responsabilidad de salvaguardar
mayor protección o seguridad que, en opi- los derechos indígenas (los de la tierra y los
nión de los entendidos, podría brindarle el demás), habilita también plenamente los
Estado a poblaciones tan reducidas como indígenas para actuar legalmente en su pro-
las poblaciones indígenas amazónicas, so- pio nombre, haciendo obligatoria, además,
bre superficies tan extensas como las que les la intervención del Ministerio Público en
han sido asignadas. La razón en contra de todos los actos de los procesos.
esta modalidad de entrega, pone de presen- El Estatuto del Indio3 determina entre
te el riesgo de que, al amparo de esta forma las responsabilidades del Estado con las co-
de titularidad, en la que el pleno dominio munidades indígenas, y como una respon-
de las tierras se mantiene en cabeza del Es- sabilidad compartida por La Unión, los Es-
tado, éste pudiera en el futuro cambiar la tados y los Municipios, la de “garantizar a
Manual para la formación en derechos indígenas 259
legal de los Resguardos, ratificando su na- fensa de sus derechos fundamentales. A di-
turaleza y características y creando la op- ferencia de lo que sucede en otros países, en
ción para que estos territorios puedan ope- Colombia, de acuerdo con la reglamenta-
rar como entidades político-administra- ción de este derecho y la jurisprudencia que
tivas. se ha producido, se ha reconocido la capa-
Los ordenamientos legales ordinarios, cidad que pueden tener los pueblos y co-
de carácter sustantivo y procedimental, con munidades indígenas para demandar por
sometimiento a los cuales se han adelanta- esta vía, actuando como pueblos o comuni-
do los procesos para el reconocimiento de dades, la protección o restablecimiento de
las tierras de indígenas, son claros y no han sus derechos colectivos fundamentales o los
sufrido cuestionamientos por inconstitu- derechos de sus miembros, que hubieren si-
cionalidad. Por otra parte, ninguna de las do quebrantados o tuvieren amenaza de in-
demandas que llegaron a ser formuladas minente violación. Los indígenas del país
contra las decisiones administrativas de han hecho uso frecuente y exitoso de esta
creación de Resguardos indígenas han con- vía legal para la protección de sus derechos
cluido con decisiones que pudieran afectar fundamentales, en algunos casos los relati-
los derechos reconocidos. vos a sus propiedades territoriales5.
• Haciendo referencia a los recursos a En la última década, las demandas étni-
disposición de los pueblos y comunidades cas ante la grave situación de los indígenas
indígenas, para ejercer la protección y de- de diversas regiones del país en materia de
fensa de sus derechos en la tierra, cabe ob- derechos humanos, derivados de los pro-
servar que el proceso de organización de las blemas de orden público, han dado origen
comunidades indígenas del país en las últi- al surgimiento de varias instancias a las que
mas tres décadas ha conseguido no sólo una se ha encargado la atención de las reclama-
amplia difusión entre las distintas comuni- ciones indígenas. Entre estos nuevos órga-
dades sobre la naturaleza y posibilidades de nos de atención a la defensa de los derechos
defensa de sus derechos, sino que ha logra- indígenas, deben mencionarse: el Comité
do cualificar a un gran número de dirigen- Nacional de Derechos indígenas6, que tiene
tes que tienen cabal información sobre sus asignada como función principal la “coor-
derechos y capacidad para afrontar la recla- dinación de las acciones necesarias para la
mación de los mismos. Cuentan también la prevención y esclarecimiento de los hechos
mayoría de las organizaciones del país con violatorios de los derechos humanos de las
profesionales del derecho, algunos con bue- comunidades indígenas y de sus integran-
na experiencia. Ciertas organizaciones pri- tes”; la Comisión de Derechos Humanos de
vadas (ONGs.) y otras públicas (como la los Pueblos Indígenas7, adscrita al Ministe-
Defensoría del Pueblo y la Procuraduría) rio del Interior; y la Comisión Nacional de
disponen de algunos servicios de asesoría y Tierras Indígenas y la Mesa de Concerta-
de representación de aquellas comunidades ción con los Pueblos y Organizaciones In-
indígenas que pudieran encontrar dificulta- dígenas8, responsable del estudio y defini-
des para actuar en su propia defensa. ción de los asuntos territoriales indígenas
Desde la aprobación de la Constitución en sus aspectos de titulación, protección y
de 1991, fue incorporada en el ordenamien- saneamiento de las tierras de indígenas.
to jurisdiccional del país (artículo 86), la fi- • Los factores de perturbación pública
gura de la Tutela, o procedimiento especial que han afectado al país en las últimas dé-
a disposición de los ciudadanos para la de- cadas y que se han agravado en los años re-
262 Manual para la formación en derechos indígenas
cientes, han afectado drásticamente la vida y conciencia nacional que se ha venido for-
de los Pueblos Indígenas en muchas de las mando sobre los derechos indígenas, de la
regiones donde estos habitan. Estos factores cual dan testimonio muy claro las decisio-
han puesto también en serio riesgo la tran- nes de la Corte Constitucional de los últi-
quilidad y la estabilidad en la posesión de mos años, a propósito de litigios donde
muchas comunidades sobre sus territorios. eran parte las comunidades indígenas; y la
La dimensión del conflicto armado en esos creación, también reciente, de algunas ins-
espacios y la frecuente presencia allí de los tancias de orden administrativo con res-
agentes del narcotráfico, han perturbado ponsabilidades en la protección de los dere-
drásticamente su existencia, haciendo ino- chos fundamentales de los pueblos y comu-
perante en muchos casos el sistema de ga- nidades indígenas, entre ellos el de las tie-
rantías y derechos conquistados por los in- rras y los recursos naturales.
dígenas.
• El examen de las notas precedentes, au- Situación en Ecuador
toriza señalar a manera de conclusión que,
desde el punto de vista estrictamente jurídi- • Sobre la solidez de los títulos de pro-
co, la propiedad territorial indígena en Co- piedad otorgados a los pueblos y comuni-
lombia, que se reconoce y se ejerce a través dades indígenas por el Estado ecuatoriano,
de la figura del Resguardo, acredita una debe anotarse que la diversidad de figuras
gran solidez y seguridad. Esta solidez se de- empleadas para cumplir el acto de la titula-
riva de su trayectoria histórica en el país, de ción, la ambigüedad, las imprecisiones y los
la jerarquía y claridad de las normas en las vacíos de las normas sustantivas de carácter
que se apoya, de la sanción y reconocimien- nacional en los que se apoyaba el reconoci-
to que le han dado los Altos Tribunales de miento del derecho territorial indígena, lo
justicia en forma reiterada en sus decisio- mismo que la inadecuación de los procedi-
nes, y de la validez de los procedimientos mientos a través de los cuales se cumplían
que se han empleado para su creación, en el los tramites de reconocimiento, se conju-
caso de los Resguardos nuevos que repre- gan para hacer de los títulos otorgados en el
sentan más del 90% de los existentes en el pasado instrumentos susceptibles de im-
país. pugnaciones y cuestionamientos. El mismo
Y conviene añadir que disponen tam- carácter que, en su totalidad, presentaban
bién los pueblos y comunidades indígenas las tierras adjudicadas mediante estos títu-
de condiciones e instrumentos ventajosos los, como bienes susceptibles de comercio
para asegurar la protección y el manteni- (aunque algunas, como en el caso de las co-
miento de su propiedad territorial, o para munas, comportaran exigencias menores),
conseguir su restablecimiento en los casos hacía de tales adjudicaciones propiedades
de afectación o pérdida. Pueden mencio- inseguras para la estabilidad de las comuni-
narse: el avance informativo, el alto grado dades.
de conciencia de sus derechos y la capaci- La Constitución de 1998 representó so-
dad de los dirigentes indígenas para el ma- porte de validez inequívoca no sólo a los
nejo de los derechos territoriales; la existen- derechos en abstracto para que pudieran
cia de recursos legales eficientes de recla- los indígenas demandar el reconocimiento
mación ante la justicia, como el derecho de de la propiedad de sus tierras, sino a la vali-
tutela y las acciones populares, introducidas dez de los reconocimientos que se hubiesen
por la Constitución de 1991; la información cumplido en el pasado. Así debe colegirse
Manual para la formación en derechos indígenas 263
del texto que trae la Carta y que incluye en- rianos para dar una atención especializada
tre los derechos colectivos reconocidos a los a la promoción y defensa de los derechos de
Pueblos Indígenas, el de “Conservar la pro- los Pueblos Indígenas, negros o afroecuato-
piedad imprescriptible de las tierras comu- rianos reconocidos en la Constitución Polí-
nitarias que serán inalienables, inembarga- tica del Ecuador, en las leyes y en los conve-
bles e indivisibles…” (artículo 84-2). En el nios internacionales10.
contexto de las varias disposiciones que trae Algunas instancias de atención a las de-
el artículo 84, resulta claro que esta se refie- mandas de las Nacionalidades y Pueblos In-
re a las tierras comunitarias ya reconocidas. dígenas del Ecuador han sido creadas en los
• Respecto a los recursos o instrumentos últimos años. En mayor o menor grado y de
de orden legal que tengan los titulares del acuerdo con las finalidades para las cuales
dominio para prevenir la violación de sus fueron creados, estos organismos u oficinas
derechos territoriales o solicitar la restitu- representan opciones para que las organiza-
ción del derecho quebrantado, los pueblos ciones indígenas puedan adelantar gestio-
y comunidades indígenas disponen de las nes en defensa de sus derechos territoriales.
acciones posesorias y reivindicatorias de las Entre ellas debe hacerse mención del Con-
que gozan todos los propietarios de tierras sejo de Desarrollo de las Nacionalidades y
privadas en el Ecuador, y que se encuentran Pueblos del Ecuador – CODENPE11 - (or-
señaladas en el Código de Procedimiento ganismo sustitutivo del llamado Consejo
Civil (o Código Judicial). Como recurso Nacional de Planificación y Desarrollo de
más expedito, también como los demás ciu- los Pueblos Indígenas y Negros
dadanos y como las demás colectividades, –CONPLADEIN), adscrito a la Presidencia
podrán hacer uso de la llamada acción de de la República y cuya función más impor-
amparo, una acción de trámite sumario, tante es la definición de políticas en defensa
destinada a “evitar la comisión o remediar de las nacionalidades y Pueblos Indígenas.
inmediatamente las consecuencias de un Con la ratificación que ha hecho Ecua-
acto o la omisión ilegítimos de una autori- dor de los varios ordenamientos interna-
dad pública que viole o pueda violar cual- cionales que tienen que ver con los dere-
quier derecho consagrado en la Constitu- chos de los Pueblos Indígenas, el Estado
ción o en un tratado o convenio internacio- ecuatoriano ha adquirido también compro-
nal vigente, y que de modo inminente, misos internacionales en esta materia. Se
amenace con causar un daño grave”9. Esta han abierto por esta vía también a los Pue-
acción que también puede presentarse con- blos Indígenas del Ecuador alternativas pa-
tra particulares, puede ser entablada por ra acudir a los organismos de justicia inter-
personas naturales o colectividades huma- nacional, si sus demandas ante las instan-
nas, como las comunidades indígenas. La cias administrativas y jurisdiccionales del
Constitución del 98 también dio vida a la país no respondieran a sus reclamaciones y
Defensoría del Pueblo, un organismo pú- demandas.
blico llamado a “defender y excitar la obser- Una indudable limitación que enfrentan
vancia de los derechos fundamentales que los pueblos y comunidades indígenas ecua-
esta Constitución garantiza” (artículo 96). torianos para el ejercicio de acciones de re-
Por Resolución 039 de 14 de Enero de 2000, clamación o acciones jurisdiccionales, se
se creó, en el ámbito de la Defensoría del encuentra en la ausencia de un ordena-
Pueblo, el cargo de Defensor Adjunto de los miento único que determine a través de un
Pueblos Indígenas y Negros o Afroecuato- procedimiento sencillo cómo pueden estas
264 Manual para la formación en derechos indígenas
garantías como propietarios sobre las áreas que ocupan y laboran habitualmente en sus
ocupadas. Por denominarlo de alguna ma- actividades productivas, según las normas
nera, el derecho al que se refiere el ordena- del CCF, respeto de tales espacios de uso y
miento de 1987 podría ser identificado co- reconocimiento y pago de las indemniza-
mo una simple garantía de supervivencia ciones a que hubiere lugar por daños o pér-
temporal. didas o deterioro de sus bienes, con motivo
Algunos instrumentos de apoyo con que de actividades realizadas por el Estado o
cuentan los pueblos y comunidades indíge- por terceros en los nombrados espacios.
nas a favor del reconocimiento y garantía La negación del Estado francés a las so-
de sus derechos territoriales, se encuentran ciedades indígenas de la Guayana Francesa,
en algunos ordenamientos legales acogidos para la reclamación y ejercicio de derechos
por la Unión Europea relativos a tales pue- especiales, tiene un efecto directo y notorio
blos y comunidades, ordenamientos cuyo en la ausencia en el país de instituciones de
cumplimiento es responsabilidad de todos carácter público que tuvieran como finali-
los Estados miembros entre los cuales se dad la prestación de asistencia y protección
encuentra Francia. Uno de ellos, ya men- a estas sociedades y a sus integrantes. Esta
cionado y que reviste especial claridad es el ausencia se hace tanto más grave en la me-
de 1993 cuyo texto “declara que los pueblos dida en que las reclamaciones de los pue-
indígenas tienen el derecho a la propiedad blos y comunidades indígenas, ante los ór-
común de su territorio tradicional, sufi- ganos administrativos y jurisdiccionales or-
ciente en lo que se refiere a extensión y ca- dinarios del poder, carecen de toda eficacia
lidad para la preservación y el desarrollo de para la protección de sus derechos colecti-
sus modos de vida particulares”13. Aunque vos, no reconocidos y frecuentemente que-
Francia no ha cumplido este compromiso, y brantados por las actividades mineras en
resultarían probablemente infructuosas en sus territorios.
el orden interno las reclamaciones para exi- • Al examinar los factores (o condicio-
gir que se cumpla, los indígenas tendrían la nes) positivos o negativos, de carácter cir-
alternativa de acudir a los propios órganos cunstancial, que pudieran incidir en la ca-
de control de la Unión Europea, para de- pacidad de las sociedades indígenas de la
nunciar la conducta reticente del Estado Guayana Francesa para hacer efectiva la
francés y pedir la adopción de las medidas protección de sus derechos territoriales, re-
que comprometieran al país a dar cumpli- sulta posible señalar como positivos: el alto
miento a sus compromisos. grado de conciencia y formación que, en los
En el orden jurídico interno, en el caso últimos años, han conseguido los pueblos y
de la Guayana Francesa, los indígenas, co- comunidades indígenas, y la presencia de
mo pueblos o comunidades, tendrían muy un calificado equipo de dirigentes que tra-
pocas opciones de reclamación exitosa de bajan activamente en la denuncia constante
sus derechos territoriales, mientras persista de los actos violatorios de los derechos in-
la posición del Estado francés en su oposi- dígenas y en la formulación de alternativas
ción a las agrupaciones indígenas como so- de reforma al actual régimen jurídico fran-
ciedades con identidad étnica acreedora de cés, excluyente y negativo frente a las de-
derechos especiales. Individualmente, los mandas de tales pueblos y comunidades.
indígenas tendrían, sí, la capacidad para También merece ser señalado como un
exigir, invocando la condición de poseedo- factor positivo de la defensa que los indíge-
res de las respectivas porciones de tierra nas puedan hacer de sus derechos territo-
Manual para la formación en derechos indígenas 267
riales, el grado relativamente amplio de li- posteriores y el Acta de Tierras del Esta-
bertad de la que pueden hacer uso, dentro do14. Aunque los actos administrativos son
del orden legal vigente en la Guayana Fran- bajo ambas modalidades esencialmente
cesa, las comunidades indígenas y sus orga- iguales en cuento representan el reconoci-
nizaciones, para el trabajo de formación de miento de las comunidades adjudicatarias
sus miembros y divulgación de sus recla- como titulares del dominio de las áreas de-
maciones y propuestas. finidas a su favor, la revisión de cada moda-
Como un factor negativo de alta inci- lidad permite observar serias diferencias en
dencia en la señalada capacidad de defensa el tipo de garantías que representa para los
de los indígenas de sus derechos territoria- adjudicatarios. Así, mientras los títulos am-
les, es preciso apuntar, en primer lugar, la parados en el Acta Amerindia contemplan
intensidad, desorden y escaso control que la exclusión de los ríos, sus cauces y parte
presenta la práctica de la actual política de importante de las tierras ribereñas, lo mis-
explotación minera en Guayana, con la pre- mo que las tierras destinadas o previstas co-
sencia de grandes compañías multinacio- mo aeropuertos u otras actividades públi-
nales, pequeñas empresas y mineros inde- cas15, los títulos emitidos con apoyo en el
pendientes en la mayoría de los territorios Acta de Tierras del Estado sólo excluyen, de
indígenas. También representa, sin duda, las áreas reconocidas a los indígenas, los re-
un factor negativo en el señalado propósito, cursos mineros.
el que se evidencia como escaso interés, en Otras limitaciones confrontan los títulos
el orden de prioridades del Estado francés emitidos bajo el amparo del Acta Amerin-
en Guayana, que representa la atención a dia, ordenamiento en cuyo texto se deter-
los asuntos indígenas, frente a otros que mina que los títulos otorgados a las comu-
pueden sin duda representarle mayor pro- nidades son susceptibles de revocación o
yección económica y política, como la acti- anulación, por razones de diversa índole
vidad minera y el régimen administrativo y que pueden comprender: el interés del Es-
de seguridad de la Base Espacial de Kourou. tado para aplicar tales tierras a otros fines
que se consideren de interés especial, o por
Situación en Guyana la voluntad del Ministro de Asuntos Ame-
rindios si a su juicio resulta más convenien-
• Al hacer referencia a la solidez de los te, o como sanción a las comunidades adju-
títulos de dominio territorial que otorga el dicatarias, cuando éstas o sus integrantes
Estado de Guyana a los pueblos y comuni- han realiza actos que el Gobierno pueda ca-
dades indígenas de su jurisdicción, convie- talogar como desleales al Estado16. No está
ne observar inicialmente que, aunque la claro en el país si estas limitaciones que son
Constitución Política de este país consagra explícitamente aplicables a los títulos am-
la propiedad como un derecho fundamen- parados en la Ley Amerindia, lo son tam-
tal (artículos 40 (1) (c) y 142), este ordena- bién para los pocos títulos que en el año
miento no hace ningún reconocimiento ex- 1991 se expidieron al amparo de del Acta de
plícito del derecho de los pueblos y comu- Tierras del Estado.
nidades indígenas a la tierra. Los títulos a Otra limitación que afecta por igual a
los indígenas hasta hoy en Guyana, como ya los títulos amparados en el Acta Amerindia
fue anotado anteriormente, se apoyan fun- y en el Acta de Tierras del Estado, se refiere
damentalmente en dos ordenamientos: el a las áreas reconocidas a las comunidades,
Acta Amerindia de 1967 y sus enmiendas áreas que fueron definidas sin la realización
268 Manual para la formación en derechos indígenas
to o Consejos de Aldea (el Ministro, el Fun- lución de los mismos, entre ellos los que
cionario Jefe de Distrito o el Comisionado atañen a la defensa de los derechos territo-
del Gobierno) para que, según la naturale- riales.
za de la reclamación, intervengan con su En mayo del año 2003, los dirigentes
autoridad en la solución del asunto. tradicionales de las comunidades indígenas
El poder más explícito en la responsabi- de Guyana, dieron vida al Consejo Nacional
lidad de cuidado de los derechos de los Toshao – NTC-, como una entidad repre-
amerindios, incluyendo las tierras, le está sentativa en el orden nacional de los pue-
asignado a los funcionarios jefes de Distrito blos indígenas del país (Wapichana, Wai-
a quienes se atribuye el cuidado, “protec- Wai, Makushi, Arecuna, Arawak, Carib, Pa-
ción y administración de los bienes de los tamona, Akawaio y Warrau), responsable
amerindios”, en cuyo ejercicio pueden “to- de luchar en defensa de los derechos e inte-
mar posesión, retener, vender o disponer de reses de estos pueblos y de representarlos
los bienes de un amerindio”, demandar, re- ante los organismos públicos y privados. El
cobrar o recibir dinero u otros bienes debi- Consejo Nacional Toshao fue provisto para
dos o pertenecientes a un amerindio, o re- su dirección y orientación de un cargo de
cibir la compensación por daños o perjui- Coordinador Ejecutivo Central y un Comi-
cios causados a tales bienes, actuar a nom- té Ejecutivo de 20 Toshaos, con la función
bre de los amerindios en defensa de sus in- de apoyar la labor de la persona encargada
tereses y nombrar apoderados que repre- de la coordinación general. Una de las atri-
senten en juicio tales intereses (artículo 12). buciones confiadas al Consejo Nacional
También existe, obviamente, un grado Toshao, ha sido la de designar delegados a la
importante de responsabilidad en la defen- llamada Comisión de Pueblos Indígenas
sa y cuidado de los derechos territoriales –IPC -, creada por el Gobierno de Guyana y
por parte de los Consejos Distritales y Con- que entre sus responsabilidades tiene la de
sejos de Aldea y por sus Capitales o “Tos- atender a la solución de los requerimientos
haos”. Los Consejos de Aldea y sus Capita- de tierras de las comunidades indígenas17.
nes que los presiden tienen entre sus pode- A modo de enunciación resumida del
res los de “Conservar el título de la tierra de tema de recursos e instrumentos de los que,
la aldea para el beneficio de la comunidad para la defensa de sus derechos territoriales,
como un todo”, y la de “administrar y cui- disponen los indígenas, cabe observar que
dar la tierra titulada de la aldea”. Aunque no cuentan los indígenas de Guyana en el
tanto el nombramiento como la remoción ámbito nacional con instrumentos legales
de los Consejos y Capitanes, siguen siendo especiales, que les ofrezcan garantías sólidas
asuntos atribuidos al Funcionario Jefe de para procurar la defensa de tales derechos,
Distrito (artículo 18), y aunque la mayoría ni existen en el país organismos públicos
de las decisiones de estos Consejos y Capi- responsables de atender al cumplimiento
tanes deben ser consultadas y ratificadas de esta finalidad. Las pocas opciones de
por funcionarios públicos, la existencia del atención a la defensa territorial de los indí-
organismo de gobierno comunal integrado genas, se encuentran articuladas a las dis-
por personas del grupo local y orientado, al posiciones del Acta Amerindia y sujetas a la
menos en su primer nivel, por una persona voluntad, casi discrecional, de los funciona-
del mismo, constituye un espacio impor- rios públicos que determinan la vida y fun-
tante de discusión de los problemas comu- cionamiento de los Consejos de Aldea y de
nitarios y de desarrollo de iniciativas de so- Distrito. Han dado vida los pueblos indíge-
270 Manual para la formación en derechos indígenas
nas al llamado Consejo Nacional Toshao, te. También es necesario hacer mención de
organismo de representación de dichos la oposición del Estado de Guyana a dar ca-
pueblos, y cuyo trabajo podría proyectarse bida en su régimen jurídico a los instru-
en un futuro en la búsqueda y concreción mentos de orden internacional que, como
de espacios legales e institucionales de apo- el Convenio 169 de la 1989 de la OIT, repre-
yo para la defensa de los derechos territo- sentan avances importantes en la definición
riales indígenas. de un nuevo modelo de relación Estado-
• Al examinar el tema de los factores (o Comunidades Indígenas; su resistencia a
condiciones) de carácter positivo y negativo dar cumplimiento a los pocos instrumentos
que, en el caso de Guyana, pueden incidir internacionales relacionados con pueblos
en la capacidad de los pueblos indígenas indígenas que ha ratificado; y su reticencia
para actuar en defensa de sus derechos te- y morosidad para efectuar una reforma a
rritoriales, debe hacerse mención: fondo a la llamada Acta Amerindia, un or-
Entre los factores positivos, del grado de denamiento desueto y contrario a los inte-
conciencia e información que, en materia reses y derechos elementales de los pueblos
de garantías que como a indígenas les son indígenas.
debidas, han alcanzado los pueblos y comu-
nidades de Guyana. Una demostración de Situación en Perú
este nivel de conocimiento e información,
fue puesta de manifiesto en los resultados Se procederá también en el examen de
de la consulta que, sobre la reforma del Ac- este caso, retomando los elementos de los
ta Amerindia, fue realizada en el año 2003 que se hizo mención al comenzar el desa-
entre un amplio sector de comunidades; rrollo de la temática de la que forma parte
también lo demuestra la creación del ya este componente.
mencionado Consejo Nacional Toshao. • Al referirse a la solidez de los títulos de
Otro factor positivo es, sin duda, el acopio propiedad otorgados a los pueblos y comu-
de una larga experiencia de resistencia con- nidades indígenas del Perú, resulta oportu-
tra las políticas de asimilación y de desalojo no hacer mención de dos aspectos relativos
y usurpación de sus tierras, experiencia que a los mismos: uno, el de su solidez formal,
ha inducido propósito común de manteni- entendiendo por tal el ajuste más o menos
miento y fortalecimiento en sus organiza- riguroso a la normatividad que sirvió de
ciones de base y de unificación de esfuerzos apoyo a su aprobación; y dos, el de su soli-
entre pueblos y comunidades para enfren- dez circunstancial (por llamarla de alguna
tar las dificultades comunes. manera), entendiendo por circunstancial el
Entre los factores negativos, es forzoso grado de estabilidad que podría atribuírse-
señalar el empeño sostenido del Estado de le en el contexto de las políticas públicas del
Guyana en el apoyo a la política de aprove- país sobre la territorialidad en general y de
chamiento intensivo de los recursos natura- la propia tipología de dominio que com-
les, renovables y no renovables, sobre tie- porta el título. Bajo el primer aspecto, una
rras ocupadas por comunidades indígenas, breve revisión del conjunto de los ordena-
con efectos que se vienen traduciendo en el mientos legales en los cuales se sustenta la
desplazamiento de comunidades indígenas, emisión de títulos de dominio territorial
en la reducción de sus espacios de vida, en- indígena y de los que fijan los procedimien-
venenamiento de las corrientes de agua y tos para hacerlo, lleva a la conclusión de
degradación ostensible del medio ambien- que los títulos otorgados a las comunidades
Manual para la formación en derechos indígenas 271
do hacer de las formas de organización tra- aparece señalado en diversos estudios, por
dicional y formas de gobierno interno; el la falta de capacidad del Instituto Agrario
avance en los esfuerzos de organización de Nacional – IAN - para transmitir el pleno
las comunidades alrededor de instancias de dominio de la propiedad23, son considera-
segundo y tercer grado que pudieran asu- das como titulaciones precarias o titulacio-
mir la representación y vocería de los inte- nes provisionales. El texto constitucional de
reses generales de las comunidades; el acer- 1999 que otorga a las tierras que han de ser
camiento o vinculación de estos órganos de reconocidas en propiedad a los indígenas la
representación con organizaciones interna- condición de inalienables, imprescriptibles,
cionales para compartir experiencias y ob- inembargables e intransferibles, emplea el
tener solidaridad con sus reclamaciones; y tiempo futuro para señalar esta obligación
la experiencia ganada por las comunidades de reconocimiento, por lo que es dable su-
y sus organizaciones en el ejercicio de ac- poner que sobre las titulaciones ya realiza-
ciones de reclamación y denuncia, formula- das este nuevo carácter no les era otorgado
das ante organismos internacionales. automáticamente, y que estas propiedades
Como negativos, la persistencia del Es- seguirán comportando su antigua condi-
tado Surinamés en su política de aprove- ción hasta el momento en que se cumplan
chamiento intensivo y desordenado de los nuevos procesos que reafirmen el pleno do-
recursos mineros y forestales del país, otor- minio indígena sobre la tierra.
gando concesiones y licencias, sin consulta, Aunque la llamada Ley de Delimitación
sin estudios previos de impacto social y am- y Garantía del Hábitat y Tierras de los Pue-
biental y sin medidas de prevención, miti- blos Indígenas, aportó algunos elementos
gación y compensación por los efectos y da- de apoyo para lo que han de ser las tareas de
ños potenciales que puedan ocasionarse, reconocimiento legal de las tierras a los
sobre grandes extensiones de bosques y te- pueblos y comunidades indígenas, ni esta
rritorios ocupados por comunidades de in- Ley ha sido reglamentada hasta ahora, ni
dígenas y cimarrones; también la falta de los numerosos vacíos y ambigüedades que
decisión política del Estado para responder presenta, permitirían adelantar con clari-
a sus deberes con los pueblos indígenas y ci- dad y eficacia las tareas que se señalan en su
marrones, falta de voluntad que, por el rei- enunciado. Es obvio, sin embargo, que las
terado incumplimiento de los pactos y normas constitucionales y las del Convenio
compromisos solemnemente adquiridos, 169 de 1989 ofrecen una base dispositiva
ha podido ser identificada como la expre- sólida para hacer los ajustes necesarios en
sión de una voluntad hostil hacia estos dos las normas ordinarias y decretos reglamen-
sectores sociales del país. tarios, para conseguir que los títulos que se
emitan a favor de los indígenas sean títulos
Situación en Venezuela definitivos y no susceptibles de impugna-
ciones.
• Al hacer referencia a la solidez de los tí- • Sobre los instrumentos legales a dispo-
tulos de propiedad emitidos hasta ahora en sición de los pueblos y comunidades indí-
Venezuela, cabe observar, reafirmando lo ya genas, para ejercer la protección de sus de-
señalado en puntos anteriores, que tales tí- rechos, cabe apuntar que la falta de desarro-
tulos fueron emitidos con fundamento en llo legal de las normas constitucionales so-
normas agrarias del viejo régimen, que pre- bre indígenas y, sobre todo, la ausencia de
sentaban múltiples y muy serias debilida- una Ley Orgánica sobre Pueblos y Comuni-
des. Muchas de estas titulaciones, como dades Indígenas, dictada con apoyo en tales
Manual para la formación en derechos indígenas 275
normas, limita seriamente las posibilidades según sus propias normas y procedimien-
que, en virtud de dichas normas y las del tos, siempre que no sean contrarios a esta
Convenio 169, podrían y deberían tener ya Constitución, a la ley y al orden público”
las comunidades para la defensa de sus de- (artículo 260).
rechos en general y, en especial, de sus dere- Como el resto de los venezolanos, los in-
chos territoriales24. Una proyección clara dígenas como personas y como sociedades,
de la falta de desarrollo de estas normas es tienen las acciones especiales que la misma
la ausencia de un organismo nacional que Carta Política les ha otorgado para la pro-
atienda de manera exclusiva todo lo rela- tección y defensa de sus derechos funda-
cionado con los derechos y requerimientos mentales. Una muy importante entre estas
de los Pueblos Indígenas. acciones es la Acción de Amparo que se for-
No obstante lo apuntado en la reflexión mula ante los tribunales para obtener el
anterior, aún prescindiendo de las garantías amparo “en el goce y ejercicio de los dere-
que podrían tener los pueblos y comunida- chos y garantías constitucionales, aún de
des indígenas si se hubiera avanzado en el aquellos inherentes a la persona que no fi-
desarrollo de las normas constitucionales, guren expresamente en la Constitución o
es claro que ya el mismo texto constitucio- en los instrumentos internacionales sobre
nal ofrece a los pueblos y comunidades in- derechos humanos”. Se trata, como el mis-
dígenas algunos recursos de indudable uti- mo texto lo señala, de un procedimiento
lidad y eficacia en la defensa de sus dere- “oral, público, breve, gratuito y no sujeto a
chos. Cabe mencionar entre ellos: formalidad” (artículo 27).
El que puede representar la Defensoría Habiendo ratificado Venezuela, por otra
del Pueblo, un organismo al cual la Consti- parte, los instrumentos internacionales que
tución ha confiado “la promoción, defensa consagran disposiciones sobre derechos
y vigilancia de los derechos y garantías es- humanos y, entre otros, el Convenio 169 de
tablecidos en esta Constitución y los trata- 1989, el Estado ha aceptado su responsabi-
dos internacionales sobre derechos huma- lidad en el cumplimiento de tales ordena-
nos, además de los intereses legítimos, co- mientos. En atención a esto y, tal como lo
lectivos y difusos, de los ciudadanos y ciu- consagra la misma Constitución del país,
dadanas” (artículo 280). A este organismo, “Toda persona (y obviamente también los
entre sus funciones se le ha atribuido la de pueblos y comunidades indígenas) tiene
“Velar por los derechos de los Pueblos Indí- derecho, en los términos establecidos por
genas y ejercer las acciones necesarias para los tratados, pactos y convenciones sobre
su garantía y efectiva protección” (artículo derechos humanos ratificados por la Repú-
281-8). blica, a dirigir peticiones o quejas ante los
El que tienen a su disposición las mis- órganos internacionales creados para tales
mas comunidades indígenas, para la solu- fines, con el objeto de solicitar el amparo de
ción de aquellos asuntos que tengan que ver sus derechos humanos” (artículo31.).
exclusivamente con sus propios integrantes, • Sobre las posibilidades y condiciones
con la creación que ha hecho la Constitu- para el ejercicio de las acciones de protec-
ción de la llamada jurisdicción especial in- ción de los derechos territoriales, debe ha-
dígena, cuando determinó que “Las autori- cerse mención, como un factor que favore-
dades legítimas de los Pueblos Indígenas ce la capacidad de ejercicio de tales acciones
podrán aplicar en su hábitat instancias de y las perspectivas de éxito en sus gestiones,
justicia con base en sus tradiciones ances- del avance que en su proceso organizativo y
trales y que sólo afecten a sus integrantes, en el nivel de información y de conciencia
276 Manual para la formación en derechos indígenas
sobre sus derechos, han alcanzado las co- nos”. Obviamente en las instancias de go-
munidades indígenas del país y sus organi- bierno nombradas, encuentran los indíge-
zaciones. También deben señalarse, como nas del Estado Bolívar diversas opciones de
un factor positivo, las reiteradas expresio- atención a sus demandas.
nes de voluntad de cooperación con el sec-
tor de los Pueblos Indígenas expresadas por Notas
el actual Gobierno, lo que parece dar testi-
monio de una actual voluntad política para 1 Una información reciente, suministrada por el
poner en vigencia los derechos consagrados Gobierno de Bolivia presenta una relación de 49
títulos otorgados para la creación de Territorios
en el texto constitucional. Como un factor
Comunitarios de Origen, que cubrirían una su-
que puede representar riesgos y dificultades perficie de 13. 067. 251 hectáreas. La informa-
a los indígenas en el ejercicio de sus dere- ción no determina si se trata de títulos definiti-
chos, es necesario hacer mención de la muy vos o títulos provisionales pendientes aún de la
débil, y frecuentemente desafortunada, ex- llamada tarea de saneamiento.
periencia de los pueblos y comunidades in- 2 Pueden mencionarse los decretos supremos nú-
meros 22609, 22610 y 22611 de Diciembre 24 de
dígenas de Venezuela en el ejercicio de las 1990; 23500 de 19 de abril de 1993, 23108, 23110
acciones jurisdiccionales para la protección y 23ll1 de 9 de abril de 1992, todos ellos relativos
y defensa de sus derechos. al reconocimiento de territorios indígenas, pero
Como una situación especial, debe citar- sin sujeción a las normas usuales del régimen ju-
se el caso de los indígenas del Estado Bolí- rídico agrario entonces vigente.
3 Ley 6001 de 19 de Diciembre de 1973.
var, donde fue aprobada, en el año 2001,
4 Decreto 4645 de 25 de mayo de 2003, que aprue-
una nueva Constitución en la cual se deter- ba el estatuto y el cuadro demostrativo de cargos
mina que entre las funciones que deberá de la FUNAI, artículo 2º-II-b.
asumir la Defensoría de los habitantes del 5 Aunque desde el punto de vista legal, disponen
Estado, se encuentra la de “Velar por los de- los indígenas colombianos de condiciones muy
rechos de los Pueblos Indígenas del Estado favorables para demandar el reconocimiento de
sus derechos territoriales y para ejercer la defen-
y llevar a cabo las actuaciones necesarias sa de estos derechos ya adquiridos, los serios pro-
para su garantía y efectiva protección” (ar- blemas de orden público que han afectado al
tículo 186). También, en este Estado, se dio país, son causa frecuente del desconocimiento de
vida legal al llamado Instituto Autónomo los mismos, como resultado de la presencia fre-
Indígena del Estado de Bolívar25, entre cu- cuente de grupos armados en sus territorios que
dañan o ponen en peligro la vida de las personas
yas numerosas funciones se consagran las
y que, con frecuencia, afectan drásticamente sus
de “Patrocinar en los pueblos y comunida- derechos territoriales. La magnitud de estas ame-
des indígenas la demarcación de sus tierras nazas y el poder de las armas con las que las rea-
ocupadas ancestralmente para obtener la lizan impiden o dificultan seriamente el funcio-
propiedad colectiva; efectuar la revisión de namiento de la justicia.
las propiedades de los pueblos y comunida- 6 Creado por Decreto No. 0715 del 28 de abril de
1992.
des indígenas, tanto en los organismos na- 7 Creada por Decreto No. 1396 de Agosto 8 de
cionales como internacionales; y llevar el 1996.
catastro de las tierras indígenas”; y la de 8 Creada por Decreto No. 1397 de Agosto 8 de
“Intervenir en la solución de los problemas 1996.
que surjan en los pueblos y comunidades 9 Constitución Política, artículo 95.
10 Véase información más amplia sobre las respon-
indígenas, en cuanto a la problemática rela-
sabilidades de esta defensoría, adjunta en la pági-
tiva a sus derechos sobre las tierras; así co- na:
mo a la violación de los derechos huma- http: //www. oitandina. org. pe/activi/ria/dere-
Manual para la formación en derechos indígenas 277
Guía para el tutor tres ramas del poder público, cumplen algu-
nas funciones importantes como órganos de
Resultaría de interés al iniciar el desa- fiscalización o de apoyo para asegurar el
rrollo de este capítulo, que el tutor o profe- buen funcionamiento del orden institucional
sor y sus alumnos trabajaran con algún de- del país. Este esfuerzo puede contribuir a fa-
tenimiento en la revisión de la estructura cilitar el entendimiento de las distintas opcio-
que, en los llamados países democráticos, nes de defensa de sus derechos territoriales
como son la mayoría de los latinoamerica- a las que pueden acudir los indígenas.
nos, presenta el Estado en su organización y Al entrar al estudio del tema de la so-
su funcionamiento. Esta revisión debe hacer lidez o seguridad que pueden ofrecer los tí-
énfasis en la llamada por algunos división tulos de dominio otorgados a los pueblos y
del poder público o división de las ramas del comunidades indígenas sobre la tierra, se-
poder. Convendría, sin duda, mostrar cómo, gún los países, puede resultar útil hacer la
al menos en su aspecto formal, estas ramas distinción entre lo que puede entenderse co-
del poder público funcionan articuladas en- mo solidez formal (relacionada con el mayor
tre sí pero gozan o deben gozar de un gra- o menor ajuste de los títulos a los ordena-
do significativo de independencia. Cabría mientos en los que se apoya su expedición)
también, al menos en forma general, exami- y la solidez circunstancial (relacionada con la
nar el tipo de funciones que desempeña ca- existencia o no de otros ordenamientos, po-
da una y en qué grado estas funciones tie- líticas de Estado o circunstancias de otro or-
nen relación con la vida y los derechos de den que puedan constituir factores de ines-
los pueblos y comunidades indígenas. Al tabilidad para la propiedad reconocida). Tal
realizar esta revisión debería también ha- vez convenga hacer claridad a los alumnos
cerse el señalamiento de aquellos organis- sobre el hecho de que sólo la conjugación
mos que, sin hacer parte de alguna de las de estos dos factores podría acreditar que
Manual para la formación en derechos indígenas 279
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Apartes Seleccionados de la Sentencia de la Corte In-
teramericana de Derechos Humanos, caso de Awas
Tingni (Carpeta 1)
Lecturas recomendadas
Objetivo
des relacionadas de manera incipiente con jo, surgieron por menoscabo de aquellos. Se
los indígenas al adelantar estudios sobre el acordó además, la Convención para la Pre-
trabajo de las poblaciones nativas en las co- vención y la Sanción del Delito de Genoci-
lonias, y sacó adelante, en 1930 el Convenio dio.
sobre el Trabajo Forzoso. También en 1948, en el marco de la
El Primer Congreso Indigenista Intera- Conferencia Internacional Americana que
mericano (Pátzcuaro 1940) aprobó la crea- se llevaba a cabo en Bogotá, se constituyó la
ción del Instituto Indigenista Interamerica- Organización de los Estados Americanos
no (III) y la Convención subsiguiente, me- (OEA), con el fin de consolidar la unión en-
diante la cual los gobiernos contratantes tre los Estados del continente, fomentar el
asumían el compromiso de velar por la so- progreso de la región y defender los dere-
lución de los problemas que afectaran a los chos humanos.
núcleos indígenas asentados en sus respec- A principios de la siguiente década, la
tivas jurisdicciones. Es un antecedente va- OIT adelantó investigaciones y pormenori-
lioso en tanto que señala la importancia zados estudios sobre la situación de los tra-
creciente que dan los Estados a la presencia bajadores indígenas, que sirvieron como
indígena dentro de sus territorios. base para la elaboración del Convenio 107
Poco antes de finalizar la segunda Gue- de 1957 Sobre Poblaciones Indígenas y Tri-
rra Mundial, en 1945, se constituyó en la bales, primer intento de codificar prerroga-
Conferencia de San Francisco, la Organiza- tivas para los indígenas en un instrumento
ción de las Naciones Unidas (ONU), que internacional.
agrupó a cuarenta y nueve Estados aunados Más tarde, en 1965, la ONU propuso la
por el triple objetivo de trabajar por la paz, Convención sobre la Eliminación de todas
promover el desarrollo y defender los dere- las Formas de Discriminación Racial, que es
chos humanos. Los miembros eran Estados considerada la base del Derecho Internacio-
independientes y se protegía, dentro de es- nal para los Pueblos Indígenas. Un año des-
tos, a los individuos como tales, sin tener en pués, la UNESCO proclamó la Declaración
cuenta que estuvieran ligados entre sí por sobre los Principios de Cooperación Cultu-
cualquier tipo de vínculo. El principio fun- ral Internacional que establece el derecho
damental era la igualdad de los hombres y de todos los pueblos a su cultura, docu-
para garantizarlo se creó en 1947 la Subco- mento que dio pie a que muchas agrupa-
misión para la Prevención de la Discrimi- ciones indígenas demandaran el reconoci-
nación y la Protección a las Minorías, órga- miento de su identidad. Si bien estas de-
no dependiente de la Comisión de Dere- mandas no fueron atendidas con el alcance
chos Humanos. En el mismo año se fundó que se quería, pues el organismo aclaró que
la Organización de las Naciones Unidas pa- el término pueblo, usado en la declaración,
ra la Educación, la Ciencia y la Cultura se refería exclusivamente a los Estados, su
(UNESCO), como una agencia especializa- divulgación generó un campo propicio pa-
da de la ONU, con autonomía administra- ra la discusión del tema indígena que fue
tiva y presupuestal similares a las de la OIT. tomando cada vez más fuerza, tanta que en
Un año después, en 1948, la ONU pro- el Pacto Internacional de los Derechos Civi-
clamó la Declaración Universal de los Dere- les y Políticos PIDCP, se hace alusión en el
chos Humanos, quintaesencia de la cultura artículo 27 a los derechos de las minorías
occidental, base y principio de todos los de- étnicas. Este instrumento, tanto como el
rechos, aún de los étnicos, que como se di- Pacto Internacional de Derechos Económi-
Manual para la formación en derechos indígenas 285
cos, Sociales y Culturales PIDESC, fueron cipación a numerosos líderes de las comu-
adoptados en 1966, pero entraron en vigor nidades y que se reunió por primera vez en
sólo diez años más tarde. 1982. Este nuevo órgano depende de ECO-
Consciente de que las llamadas minorías SOC, está formado por cinco expertos in-
étnicas comprendían un sector muy impor- dependientes que son miembros de la Sub-
tante y diverso de la población global, suje- comisión de Promoción y Protección de los
to a una injusta segregación, y cuyas dimen- Derechos Humanos, y se convierte desde su
siones y características reales eran bastante creación en elemento básico de Naciones
desconocidas, la Subcomisión para la Pre- Unidas para la protección de los derechos
vención de Discriminaciones y Protección indígenas. Al año siguiente, en 1983, la Sub-
de las Minorías nombró en 1971 a un Rela- comisión recibió el informe encargado al
tor Especial (señor José Martínez Cobo) Relator Martínez Cobo.
para que se encargara de preparar un infor- Por lo que respecta a las actividades re-
me exhaustivo sobre la situación de estos gionales, el movimiento de reivindicación
pueblos. Asimismo en la agenda de la ONU adelantado por los indígenas en América
se decretó el “Decenio Internacional contra del Sur, logró reunir en 1984 a cinco orga-
el Racismo y la Discriminación Racial nizaciones nacionales de Brasil, Bolivia, Co-
1973-1982”. lombia, Ecuador y Perú en COICA (Coor-
En la isla caribeña de Barbados, líderes dinadora de Organizaciones Indígenas de la
indígenas apoyados por antropólogos pro- Cuenca Amazónica), que en el mismo año
gresistas denunciaron en 1971 las actitudes participaron en las reuniones del Grupo de
de etnólogos y misioneros religiosos que Trabajo sobre Poblaciones Indígenas.
con irrespetuosos criterios paternalistas in- Este Grupo de Trabajo, decide en 1985
terferían en la vida de sus comunidades pa- que debe proponer un Proyecto de Declara-
ra adelantar actividades científicas o pasto- ción Universal de los Derechos de los Pue-
rales, ignorando sus derechos. Nuevamente blos Indígenas, que llegue a ser finalmente
reunidos en 1977, los líderes indígenas fue- aprobado por la Asamblea General de la
ron invitados por ONGs acreditadas ante ONU y trabaja en su elaboración hasta con-
ECOSOC para que ese mismo año formu- cluirlo en 1993. Lo entrega a la Subcomi-
laran sus quejas ante la Conferencia Inter- sión de Promoción y Protección de los De-
nacional de las ONGs sobre la Discrimina- rechos Humanos que lo aprueba en 1994 y
ción de los Pueblos Indígenas en el Conti- lo envía a la Comisión de Derechos Huma-
nente Americano, celebrada en Ginebra. nos, organismo que crea, en 1995, el Grupo
Allí, por primera vez los indígenas, en su de Trabajo sobre el Proyecto de Declara-
mayor parte representantes de comunida- ción, para que se ocupe de su estudio con la
des canadienses y estadounidenses, mani- meta de que su aprobación final se haga en
festaron personalmente sus puntos de vista. 2004, último año del Decenio Internacional
En 1978 la UNESCO dio a conocer la de los Pueblos Indígenas del Mundo (1994-
Declaración sobre la Raza y los Prejuicios 2004).
Raciales. Luego, en 1981 durante el II Con- En tanto se dan los primeros pasos en el
greso de los Pueblos Indígenas y la Tierra, Proyecto de Declaración de la ONU, la Or-
se creó, dentro de la Subcomisión de Pre- ganización Internacional del Trabajo se
vención de Discriminaciones y Protección ocupa de analizar las críticas y reticencias
de las Minorías, el Grupo de Trabajo sobre que despierta desde diversos frentes el Con-
Poblaciones Indígenas en el que se da parti- venio 107 de 1957 y contrata en 1986 una
286 Manual para la formación en derechos indígenas
comisión de expertos para que se ocupe de chos de las Personas Pertenecientes a Mino-
estudiar su vigencia frente a la problemáti- rías Nacionales o Étnicas, Religiosas o Lin-
ca indígena. La Conclusión de este equipo güísticas (1992) que pese a que, como su
es que el Convenio 107 se ha vuelto obsole- nombre lo indica, se refiere a derechos de
to debido a que el principio paternalista las personas individualmente consideradas
que orienta su articulado es el de la asimila- y no a las minorías como colectividades, re-
ción de estos grupos a la sociedad nacional, presenta un logro en la lucha contra la dis-
tesis no compartida por las mismas colecti- criminación; y, la Declaración de la Mujer
vidades indígenas que luchan por sobrevi- Indígena adoptada en la IV Conferencia
vir en su diferencia. Mundial sobre la Mujer, realizada en Bei-
A continuación, la OIT se ocupa de en- jing en 1995.
focar sus investigaciones hacia la elabora- Reunida en Madrid la II Cumbre Ibe-
ción de un nuevo convenio que se adapte a roamericana de Jefes de Estado y de Go-
la nueva época y dedica a este esfuerzo las bierno, en 1992, decide aprobar el Conve-
siguientes Conferencias Internacionales. En nio Constitutivo del Fondo para el Desa-
1989 propone el Convenio 169 Sobre Pue- rrollo de los Pueblos Indígenas de América
blos Indígenas y Tribales en países indepen- Latina y el Caribe, con el fin de crear una
dientes. Que es desde el comienzo de su vi- instancia de diálogo entre los gobiernos na-
gencia en 1991 y hasta el momento, el úni- cionales y las poblaciones indígenas así co-
co instrumento jurídico con carácter vincu- mo una vía de financiación para los proyec-
lante que reconoce los derechos de los Pue- tos de desarrollo que estas tengan, en el
blos Indígenas y que, pese a la limitación de área.
sus alcances en algunos temas, se ha conver- También en este año se celebra en Río de
tido en la punta de lanza de las reivindica- Janeiro la Conferencia de las Naciones Uni-
ciones étnicas. das sobre el Medio Ambiente y el Desarro-
También en 1989, durante la celebración llo, conocida como la Cumbre de la Tierra,
de la XIX Asamblea de la Organización de de gran importancia para el futuro inme-
Estados Americanos, la Asamblea General diato y posterior de las prerrogativas de los
solicita a la Comisión Interamericana de indígenas, pues la coincidencia entre las zo-
Derechos Humanos la preparación de una nas mundiales más ricas en biodiversidad y
Declaración Americana de Derechos de los el lugar de asentamiento de miles de comu-
Pueblos Indígenas. nidades, los pone en la mira tanto de quie-
La Organización de las Naciones Unidas nes están verdaderamente impulsados por
establece en 1985 el Fondo Voluntario para motivaciones ecologistas como de aquellos
las Poblaciones Indígenas, y en su labor ge- que se interesan de modo prioritario por las
neral de defensa de los derechos humanos, riquezas del subsuelo, los recursos genéti-
este organismo sigue creando instrumentos cos y el conocimiento ancestral del aprove-
que interesan de modo especial a este seg- chamiento de las especies. En la Cumbre de
mento de la población, tales como la Decla- la Tierra se produjeron tres documentos
ración del Derecho al Desarrollo (1986) que se refieren en mayor o menor medida a
que menciona las atribuciones de los Pue- los derechos étnicos: la Declaración de Río,
blos Indígenas en este campo; la Conven- el Programa 21 y el Convenio sobre Diver-
ción de los Derechos del Niño (1989) que se sidad Biológica, CDB.
refiere específicamente a los derechos de los Este último, es resultado de la investiga-
niños indígenas; la Declaración de los Dere- ción de grupos de trabajo creados para el
Manual para la formación en derechos indígenas 287
efecto por el Programa de Naciones Unidas bastante pobre. Con el fin de suplir esta ca-
para el Medio Ambiente PNUMA, durante rencia, la Organización Mundial de la Pro-
1987 y 1988. Para su cabal ejecución se creó piedad Intelectual OMPI creó un Comité
la Conferencia de las Partes CP, constituida Intergubernamental sobre la Propiedad In-
por los representantes de los Estados signa- telectual y los Recursos Genéticos, los Co-
tarios, que se reúne cada dos años; y para su nocimientos Tradicionales y el Folclore.
financiación, se formó el Fondo para el Me- A raíz de la Cumbre de la Tierra, 1993 es
dio Ambiente Mundial GEF con recursos declarado como el Año Internacional de las
del Banco Mundial BM, el PNUD y el Naciones Unidas para los Pueblos Indíge-
PNUMA. nas, y en 1994 durante la Conferencia Mun-
El CDB dispone una serie de medidas dial de Derechos Humanos en Viena se pro-
relacionadas con la urgencia mundial de pone la creación del Foro Permanente para
optar por el desarrollo sostenible, para la las Cuestiones Indígenas, que se cristaliza
preservación de la biodiversidad, y la nece- en el año 2000, cuando ECOSOC autoriza
sidad de comprometer a los Estados en la la creación de este órgano asesor de alto ni-
adopción de mecanismos tendientes a con- vel, conformado por dieciséis miembros,
servar los recursos naturales, el equilibrio ocho de los cuales son expertos indígenas;
de los ecosistemas y la protección del medio logro seguido, en el 2001, por la decisión de
ambiente. Expone, además, cuestiones co- la Comisión de Derechos Humanos, de
mo la necesidad que tienen los Estados de nombrar para un período de tres años, un
acceder a la experiencia de los indígenas en Relator Especial para la situación de los de-
todo lo relacionado con la preservación del rechos humanos y las libertades fundamen-
hábitat, y el derecho que asiste a estos de tales de los indígenas, cargo para el que fue
proteger su patrimonio cultural (del que elegido el señor Rodolfo Stavenhagen.
hacen parte los conocimientos y prácticas En 1997 la Comisión Interamericana de
relacionados con el manejo de las especies y Derechos Humanos (CIDH) de la OEA
los recursos genéticos), con los mecanismos presentó el Proyecto de Declaración Ameri-
de la propiedad intelectual. Esta prerrogati- cana sobre derechos de los Pueblos Indíge-
va, y la de obtener un beneficio equitativo nas elaborado por el Consejo Permanente,
en las actividades productivas basadas en creado para tal fin, después de escuchar a
ese conocimiento tienen repercusiones in- expertos, representantes de los gobiernos y
sospechadas en el panorama económico de las organizaciones indígenas. La Asam-
mundial y en el estatus político de los Pue- blea General solicitó a los Estados miem-
blos Indígenas. bros, al Instituto Indigenista Interamerica-
Los alcances del artículo 8 párrafo J del no y al Comité Jurídico, que presentaran las
CDB (“Conservación in situ”), son analiza- propuestas u objeciones que tuvieran que
dos y sistematizados a través del Grupo de hacer al proyecto, antes del 31 de diciembre
Trabajo Especial sobre el Artículo 8-J, que de 1997. Sin embargo las discusiones en el
tiene como uno de sus objetivos establecer seno de este organismo se han dilatado, en-
la interrelación entre el CDB y las disposi- tre otras cosas, por las divergencias de sus
ciones de la Organización Mundial del Co- miembros en cuanto a la interpretación de
mercio OMC, en materia de propiedad in- los alcances de la consulta que ha de hacer-
telectual. En este campo de la propiedad in- se con las agrupaciones indígenas, antes de
telectual el avance de los derechos étnicos tomar cualquier medida que afecte sus inte-
en el panorama jurídico internacional es reses. Basados en esa disposición del Con-
288 Manual para la formación en derechos indígenas
Guía para el tutor gran, de modo que los alumnos tengan cla-
ridad sobre conceptos como soberanía, te-
Quien se encargue de orientar la ca- rritorio, población y jurisdicción. También
pacitación con base en el Módulo Dos, de- debe propiciarse la discusión sobre el térmi-
berá, al abordar el trabajo de este primer no pueblo o nación, y sobre el valor del re-
capítulo, tener en cuenta que se trata de conocimiento internacional al carácter sobe-
proveer al alumno de una ubicación tempo- rano de los Estados.
ral e histórica, que le permita comprender el Dentro de la bibliografía recomenda-
rol que juegan hoy los Pueblos Indígenas en da especialmente para cada tema, se men-
el plano jurídico internacional. cionan (y la orientación es válida para todos
Sería conveniente tantear qué tanto los capítulos que conforman este módulo) los
conocen los participantes en el seminario, de folletos de la ONU, relacionados con los
la historia de la cultura occidental en el siglo asuntos indígenas. Se trata de doce docu-
XX, y explicar si es necesario, cómo la histo- mentos breves o manuales publicados por
ria del hombre y sus logros es a la vez la his- este organismo y disponibles en el sitio Web,
toria de las guerras, y cómo estas guerras en los que de manera concisa y didáctica se
en no pocos casos se han gestado como fru- explican la filosofía, los mecanismos y ante-
to de una lucha por la tierra. cedentes que dentro del sistema han tenido
De las grandes guerras del siglo pa- cada una de las instancias, proyectos y lo-
sado surgió la ONU y es importante recal- gros relacionados con la temática indígena.
car cómo el término naciones que tan pom- En ellos es posible hallar datos prácticos que
posamente ostenta la hasta ahora más fuer- pueden interesar a los participantes en los
te asociación internacional, no obedece en talleres, tales como direcciones de depen-
realidad a su concepción jurídica, sociológi- dencias relacionadas con los temas que ex-
ca o política, pues quienes se unieron no plican, fechas y lugares en que se reúnen los
fueron naciones sino Estados. Es importante, miembros de las comisiones y mesas de tra-
puesto que se trata de una capacitación en bajo, nombres de las personas encargadas
asuntos jurídicos, debatir el alcance del tér- de orientar los trabajos, etc.
mino Estado y de los elementos que lo inte-
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Convenio 169 de 1989 de la OIT Sobre Pueblos Indí-
genas y Tribales en Países Independientes
Lecturas recomendadas
Objetivo
rra permitida por la comunidad de las na- Generalmente dichos textos obligan a
ciones. los gobiernos que reciben la ayuda o la fi-
Pero más allá de este enfoque simplista nanciación para un proyecto, a respetar las
pero válido, que podría conducir a un nihi- garantías de los Pueblos Indígenas que pue-
lismo jurídico por la imposibilidad de ga- dan verse afectados con el desarrollo de los
rantizar el cumplimiento forzoso de las programas, realizando los estudios de im-
obligaciones que asumen los Estados, tanto pacto ambiental y cultural que permitan
en los tratados como en la firma de declara- prever resultados dañinos, tomando las me-
ciones, los instrumentos internacionales didas necesarias para impedirlos o mitigar-
son una herramienta civilizada, un conduc- los, y, si es el caso restaurar las condiciones
to pacífico para abrir espacios de compren- anteriores a la ejecución del proyecto o in-
sión y solidaridad entre los hombres y los demnizar a las comunidades indígenas
pueblos, y bajo esta óptica, tan valiosos son afectadas.
en el caso concreto de los derechos étnicos, A continuación se intenta una lista, de
el Convenio 169 de la OIT como la Declara- los instrumentos internacionales de más
ción Universal de los Derechos de los Pue- valiosa significación en el campo de los de-
blos Indígenas, todavía en proyecto. rechos étnicos, discriminados en convenios
Además, la órbita internacional, ante la y declaraciones:
que puede exigírsele o no a un Estado que
cumpla con unas disposiciones, no es la Pactos y convenios
única a tenerse en cuenta. En la mayor par-
Convenio 169 “sobre pueblos indígenas
te de los países, las normas del nivel inter-
y tribales en países independientes” (OIT
nacional que han sido adoptadas formal-
adoptado en1989, vigente a partir de 1991):
mente tienen la misma o superior categoría
Es el más importante de los recursos jurídi-
que las normas nacionales y su cumpli-
cos de que en la actualidad disponen los
miento puede demandarse por vías conten- Pueblos Indígenas para la defensa de sus
ciosas similares o iguales a las que se usan derechos, tanto por el carácter vinculante
para reclamar ante el Estado el reconoci- de sus disposiciones para los Estados que lo
miento de cualquier derecho vulnerado. De han ratificado, como por ser una síntesis de
ese modo, la eficacia de las prerrogativas in- la orientación política aceptada por la co-
dígenas puede, en casos concretos, deman- munidad internacional para el manejo de
darse con éxito dentro de la misma fronte- las cuestiones indígenas.
ra nacional, quedando en todo caso la posi- En este sentido, marcó un hito al ser
bilidad de denunciar al Estado que incum- aplicado aún por Estados que no lo habían
ple sus obligaciones, ante la comunidad in- suscrito, como fue el caso de Guatemala, en
ternacional. el que sirvió como criterio para la adopción
Otra posibilidad, bastante eficaz en mu- de la normatividad interna en la reestructu-
chos eventos, de proteger los intereses indí- ración jurídica del país que siguió a los
genas reconocidos en el campo internacio- acuerdos de paz entre el gobierno y los re-
nal, está representada por las políticas, di- presentantes del movimiento indígena na-
rectrices operativas o instrucciones que los cional. En efecto, el Acuerdo sobre Identi-
bancos y las agencias de desarrollo interna- dad y Derechos de los Pueblos Indígenas
cional incluyen como parte obligada, den- firmado en marzo de 1995 por el Gobierno
tro de los contratos que celebran con los Es- de Guatemala y la Unidad Nacional Revolu-
tados. cionaria Guatemalteca (URNG) acoge las
Manual para la formación en derechos indígenas 293
disposiciones del Convenio 169 que fue Este criterio de asimilación, que orienta-
posteriormente ratificado por el Estado, pe- ba todo el convenio, fue posteriormente re-
se a la fuerte oposición de algunos sectores chazado por estudiosos y representantes de
del país. las organizaciones indígenas, que deman-
La Conferencia de la OIT adoptó el 27 daban la adopción de normas que recono-
de junio de 1989 el texto del Convenio, des- cieran la diversidad cultural y el derecho a
pués de prolongadas y complejas discusio- mantener sus formas de vida y de gobierno
nes que debían soslayar la dificultad de pre- tradicionales en modo independiente y si-
servar los intereses de los Pueblos Indígenas multáneo al del resto de la sociedad nacio-
sin constituir una amenaza para la sobera- nal. Tales demandas fueron acogidas por la
nía de los Estados, quienes finalmente se- OIT que encargó los estudios necesarios
rían los que garantizarían la existencia del para establecer la necesidad de la revisión
acuerdo mediante su ratificación. En la pre- del convenio y el replanteamiento de sus
paración de los documentos que se presen- políticas, y luego promovió la discusión so-
taron a la Conferencia se tomaron en cuen- bre el tema, que se prolongó durante tres
ta las observaciones hechas por los repre- años, después de los cuales se adoptó el tex-
sentantes de las organizaciones indígenas y, to definitivo del convenio 169.
en el debate participaron, expresando di- Pacto internacional sobre los derechos
rectamente su opinión, miembros de orga- civiles y políticos (ONU adoptado en1966,
nizaciones no gubernamentales que fueron vigente a partir de 1976): Consagra los de-
invitados a la Conferencia en calidad de ob- rechos contemplados en la Declaración
servadores tales como el Consejo Mundial Universal de los Derechos Humanos, dán-
de Pueblos Indígenas, el Consejo Indio de doles por el carácter vinculante que el pac-
Sudamérica, la Conferencia Circumpolar to tiene para los Estados, una categoría más
Inuit (CCI), el Consejo Internacional de los eficaz que la que tienen en la declaración.
Cuatro Vientos, la Coordinadora de las Or- Prohíbe la discriminación basada en la raza,
ganizaciones Indígenas de la Cuenca Ama- el color, el sexo, la lengua, la religión, las
zónica y el Consejo Nórdico. opiniones políticas, el origen social o nacio-
Convenio 107 “Sobre poblaciones indí- nal, la propiedad o el nacimiento; por tal
genas y tribales” (OIT adoptado en 1957, motivo los indígenas discriminados, indivi-
entró en vigor a partir de 1959 y continúa dual o colectivamente, pueden en virtud de
este pacto denunciar a los gobiernos que
vigente para los Estados que lo suscribieron
desarrollen o propicien este tipo de acti-
y no firmaron posteriormente el Convenio
tudes.
169): Ratificado por 27 Estados miembros,
Por otra parte, el PIDCP se refirió por
entre ellos 14 latinoamericanos, fue el pri-
primera vez al concepto de minorías y aun-
mer instrumento jurídico internacional en
que no lo definió, estableció en el artículo
consagrar con carácter vinculante los dere-
27: “En los Estados en que existan minorías
chos y prerrogativas de los Pueblos Indíge-
étnicas, religiosas o lingüísticas, no se nega-
nas y tribales. Establecía para los Estados la
rá a las personas que pertenezcan a dichas
obligación de proteger a su población indí-
minorías el derecho que les corresponde, en
gena y velar por la garantía de sus derechos
común con los demás miembros de su gru-
humanos considerando necesario, para el po, a tener su propia vida cultural, a profe-
cumplimiento de este objetivo, que las co- sar y practicar su propia religión y a em-
munidades indígenas se integraran al resto plear su propio idioma. ” A pesar de que la
de la sociedad nacional. redacción del artículo es ambigua y se refie-
294 Manual para la formación en derechos indígenas
re a los derechos de los individuos, dejó la en 1968, vigente desde 1970): El malestar de
sensación de que era necesario volver sobre la comunidad internacional frente a la posi-
el tema de las minorías, que fue considera- bilidad de que las normas jurídicas de ca-
do de manera más amplia en la declaración rácter interno pudieran, al ser aplicadas en
de 1992. un caso concreto, decretar la prescripción
Pacto internacional sobre derechos eco- de la acción penal en eventos de crímenes
nómicos, sociales y culturales (ONU adop- de lesa humanidad y crímenes de guerra,
tado en 1966, vigente desde 1976): Recono- fue la que condujo a la adopción de este
ce una serie de facultades como el derecho convenio, que tiene por objeto evitar la im-
al trabajo en condiciones dignas y con la punidad de esos delitos generada por el
protección de la seguridad social, el derecho transcurso de tiempo entre su comisión y el
a tener acceso a la salud, la educación y la eventual momento de su investigación. Su
recreación así como a participar en las acti- trascendencia para los Pueblos Indígenas
vidades culturales. Pese a su consagración está relacionada con la efectividad del con-
como derechos, no todos los Estados tienen venio sobre la Prevención y Sanción del De-
la capacidad económica de garantizar a sus lito de Genocidio; en la medida en que
súbditos la totalidad de esas prerrogativas, aquel llegue a ser aplicable, éste cobra im-
así hayan suscrito el pacto y estén en la obli- portancia.
gación jurídica de cumplirlo. Los indígenas Convención internacional sobre la eli-
como individuos tienen los mismos dere- minación de todas las formas de discrimi-
chos que el resto de la población nacional, nación racial (ONU adoptado en 1965, vi-
al interior de cada Estado, sin embargo, por gente desde 1969): Este instrumento fue
las mismas razones aducidas, la satisfacción durante veinte años la base jurídica más
de estas demandas no es materialmente via- importante de las reclamaciones indígenas
ble, tampoco para ellos. en el campo internacional. Antes de que los
Convenio para la prevención y la san- convenios de la OIT entraran en vigencia,
ción del delito de genocidio (ONU adopta- las denuncias por violación de sus derechos
do en1948, vigente desde 1951): Después se apoyaban en este documento que al de-
del holocausto propiciado por el nazismo sarrollar los alcances de los derechos huma-
en la Segunda Guerra Mundial, este pacto nos consagrados en la Declaración Univer-
quiso conjurar el delito de genocidio con- sal, el PIDCP y el PIDESC, y tener la fuerza
sistente en cualquier actividad tendiente a vinculante que se deriva de su naturaleza
la eliminación parcial o total de un grupo contractual, les proveían de los recursos ne-
nacional, étnico, racial o religioso. Hasta la cesarios para demandar el reconocimiento
guerra de Bosnia, esta convención no había de sus prerrogativas.
llegado a ser utilizada. Pueblos Indígenas Esta Convención tiene como anteceden-
han querido invocarla argumentando ser tes la Declaración sobre la Concesión de la
víctimas de genocidio por los atropellos a Independencia a los Países y Pueblos Colo-
que ha sido sometida su cultura pero la niales (1960), y la Declaración sobre la Eli-
ONU ha desestimado estas denuncias, dán- minación de todas las Formas de Discrimi-
dole una interpretación más restringida a nación Racial (1963). En la primera se con-
las normas del convenio. creta la posición anticolonialista de la
Convención sobre la imprescriptibili- ONU, y en la segunda se manifiesta el con-
dad de los crímenes de guerra y los críme- senso internacional frente a la discrimina-
nes contra la humanidad (ONU adoptado ción y la segregación.
Manual para la formación en derechos indígenas 295
Por lo que respecta a las motivaciones de heid la calidad de delito de lesa humanidad
la Convención, en los mismos fundamentos y comprende dentro de esa modalidad de-
que preceden el articulado, los Estados lictiva a todas las conductas que se asimilen
miembros de la ONU manifiestan textual- a las cometidas contra individuos de la raza
mente estar “Convencidos de que toda doc- negra, pertenecientes a grupos tribales de
trina de superioridad basada en la diferen- África Meridional.
ciación racial es científicamente falsa, mo- Convención de los derechos del niño
ralmente condenable y socialmente injusta (ONU adoptado en 1989, vigente desde
y peligrosa, y de que nada en la teoría o en 1990): Para efectos de la aplicación de este
la práctica permite justificar, en ninguna convenio se considera niño a todo indivi-
parte, la discriminación racial, …que la dis- duo de la especie humana menor de diecio-
criminación entre seres humanos por moti- cho años. El Fondo de las Naciones Unidas
vos de raza, color u origen étnico constitu- para la Infancia UNICEF, es el organismo
ye un obstáculo a las relaciones amistosas y especializado de la ONU para atender de
pacíficas entre las naciones y puede pertur- manera preferente todos los programas y
bar la paz y la seguridad entre los pueblos, actividades tendientes a la defensa de los in-
así como la convivencia de las personas aun tereses de los niños, y ha asumido por Reso-
dentro de un mismo Estado…” lución de su Junta Ejecutiva, el mandato de
Estas consideraciones justifican el com- mejorar la aplicación de los programas des-
promiso asumido por los Estados partes de tinados a los niños indígenas. Con el fin de
no incurrir en actos discriminatorios de cumplir este mandato, el organismo se ocu-
ninguna naturaleza, prevenir y castigar los pa de mejorar las condiciones de vida rural
que se realicen dentro de su territorio, fo- de niños y mujeres en África, Asia y Améri-
mentar los lazos interraciales y de comuni- ca Latina, Tiene un centro de investigacio-
cación entre las distintas etnias y comuni- nes en Florencia (Innocenti), dedicado al
dades que constituyan la población global estudio de las necesidades de los niños indí-
de los países y tomar las medidas necesarias genas y, en su sede, publica documentos pa-
para la protección de los derechos a la dig- ra capacitar a los niños indígenas en los de-
nidad y la igualdad ante la ley, fundamento rechos que les reconoce la convención.
y esencia de la lucha contra la discrimina- Aunque todo el articulado de la conven-
ción. ción es aplicable a los niños de los Pueblos
Convención internacional sobre la Re- Indígenas, el artículo 30 se refiere específi-
presión y el Castigo del Crimen de Apart- camente a ellos: “Todo niño que pertenezca
heid (ONU adoptada en 1973, vigente des- a una minoría étnica, religiosa o lingüística
de 1976): El artículo tercero de la Conven- tiene derecho a su propia vida cultural, a
ción Internacional sobre la Eliminación de practicar su propia religión y a emplear su
todas las Formas de Discriminación Racial, propio idioma”.
condena de manera especial la segregación Convención internacional sobre la eli-
racial y el apartheid, y señala el compromi- minación de todas las formas de discrimi-
so de los Estados partes de combatir en to- nación contra la mujer (ONU adoptado en
das las formas posibles la discriminación 1979, vigente desde 1981): Aunque este im-
manifestada de esa manera dentro de sus portante instrumento no se refiere textual-
territorios. El contenido de ese artículo es mente a las mujeres indígenas, sí habla de la
desarrollado posteriormente por esta Con- mujer pobladora de zonas rurales y de la
vención de 1973, que da al delito de apart- obligación estatal de brindarle la capacita-
296 Manual para la formación en derechos indígenas
ción y los medios que le permitan mejorar de las Partes (órgano creado para este fin
sus condiciones de vida y las de su familia. por el mismo convenio y conformado por
El espacio abierto en la ONU para el de- los Estados que lo han ratificado), y su fun-
bate de los derechos de la mujer, ha propi- cionamiento está supervisado por el
ciado la realización de encuentros entre PNUMA.
mujeres de diferentes comunidades indíge- Después del Convenio 169, el CDB es el
nas que buscan un espacio para inscribir instrumento internacional de carácter obli-
reivindicaciones a favor de sus pueblos, ins- gatorio que se ocupa en mayor medida de
piradas en el ejemplo de colegas como Ri- asuntos indígenas y los menciona de mane-
goberta Menchú, india maya guatemalteca ra expresa cuando exige a los Estados signa-
honrada con el Premio Nobel de la Paz en tarios garantizar la participación indígena
1992, Mary Simon, esquimal de Ottawa de- en la conservación y utilización sostenible
signada como Embajadora de Canadá ante del medio ambiente, así como en los bene-
los Pueblos Circumpolares, y Eulalia Yagarí, ficios derivados del aprovechamiento de los
colombiana perteneciente a la comunidad recursos genéticos y del conocimiento tra-
Embera y elegida popularmente (por una dicional asociado a dicho aprovechamien-
votación amplísima) como Diputada a la to. El convenio elude el término “ Pueblos
Asamblea Departamental de Antioquia. Indígenas”, en cambio se refiere a “comuni-
Ejemplo de estas actividades es la Declara- dades indígenas y locales que entrañan esti-
ción de la Mujer Indígena, celebrada en Bei- los de vida tradicionales” y que según, los
jing en 1995, en el marco de la IV Conferen- folletos informativos de la ONU, hace rela-
cia Mundial de la ONU sobre la Mujer. ción a un total de 1500 a 2000 millones de
Igual que ocurre con otros mecanismos personas en todo el mundo que han explo-
jurídicos vinculantes (Convención de los tado los recursos naturales de modo no in-
Derechos del Niño, por ejemplo), la Con- dustrial.
vención de la Mujer no cuenta con un me-
canismo especial para efectuar las reclama- Declaraciones y proyectos
ciones en caso de violación a los derechos
que estipula. Tiene, sí, un comité creado pa- Declaración universal de los derechos
ra la supervisión del tratado, en el que las humanos (ONU 1948) Después de la Carta,
ONGs acreditadas en él pueden hacer llegar la Declaración es el primer derrotero políti-
las denuncias respectivas. co de la comunidad internacional, reagru-
Convenio sobre diversidad biológica pada en 1945 alrededor de la Organización
(Adoptada por la ONU en 1992, vigente de las Naciones Unidas. Puede decirse que
desde 1993): Igual que las Declaración de toda la normatividad posterior (incluyendo
Río y el Programa 21, este Convenio es fru- en este término a las declaraciones, que no
to de la Conferencia de las Naciones Unidas entrañan una sujeción jurídica), es un desa-
sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, rrollo de la Declaración, que obedece tanto
celebrada en Brasil en 1992 y conocida co- a la evolución de las sociedades como a la
mo Cumbre de la Tierra. El Convenio sobre evolución de las ciencias que se ocupan de
Diversidad Biológica (CDB), cuyo fin pri- estudiarlas.
mordial estriba en la defensa de los ecosis- La Declaración Universal de los Dere-
temas del mundo, es uno de los acuerdos chos Humanos recoge las garantías funda-
internacionales con mayor número de rati- mentales que son inherentes a todo hombre
ficaciones (180 hasta el año 2001). Su apli- con independencia de su edad, género, ori-
cación es administrada por la Conferencia gen, raza, nacionalidad, credo político o re-
Manual para la formación en derechos indígenas 297
ligioso, y que fueron reivindicadas por la Fue necesaria la proclamación del dece-
Revolución Francesa y la Guerra de Inde- nio especial y la reafirmación de la política
pendencia de los Estados Unidos de Nor- contra el racismo, debido a que a pesar de la
teamérica. abundante normatividad internacional so-
Se ha criticado el corte individualista de bre el tema, las actividades de segregación
la Declaración, afín a lo que se denomina seguían multiplicándose en el mundo y las
sociedad occidental, y muy diferente a la demandas por violación de derechos hu-
concepción existente en Oriente y otras manos también proliferaban, tanto a nivel
partes del mundo, en las que el criterio del individual como colectivo, mediante las po-
individuo por sí mismo no es tan impor- líticas de apartheid, el arrasamiento de po-
tante como el papel que desempeña en rela- blaciones, la integración forzosa y el colo-
ción con un clan, comunidad, secta, reli- nialismo. Sobra señalar la trascendencia
gión o grupo nacional. política que para las comunidades indíge-
Declaración sobre los principios de nas tiene este pronunciamiento, en la medi-
cooperación cultural internacional (ONU da en que ellas y sus miembros son discri-
1966): En el comienzo de este manifiesto minadas por razones de origen étnico o ra-
están consagrados los asuntos esenciales a cial.
los Pueblos Indígenas. Así, el artículo pri- Declaración sobre el derecho al desa-
mero señala que toda cultura entraña un rrollo (Adoptada por la ONU en 1986):
valor que debe ser protegido y respetado, y Puesto que el desarrollo ha adquirido una
el numeral segundo de ese mismo artículo categoría tan relevante en el mundo con-
añade que todo pueblo tiene el derecho y el temporáneo, tanta que se le confiere expre-
deber de desarrollar su propia cultura. samente el estatus de derecho humano, in-
Para hacer valer su derecho a conservar dividual y colectivo, tan exigible y digno de
su propia identidad, protegiendo su tradi- protección como otro cualquiera, trascen-
ción, su historia, sus valores, criterios y cos- diendo la esfera económica a la que inicial-
tumbres; representantes de Pueblos Indíge- mente estuvo circunscrito, la declaración se
nas acudieron ante la comunidad interna- vuelve importante en el contexto étnico; no
cional argumentando el derecho a desarro- tanto porque sea clara su definición sobre
llar su cultura, establecido en este primer lo que es desarrollo sino porque añade al
artículo de la Declaración de la UNESCO. concepto una serie de presupuestos que de-
Sin embargo el organismo aclaró que el tér- ben acatarse a la hora de tomar medidas o
mino pueblo, usado en este documento era implementar programas relacionados con
equivalente al de Estado. él.
Declaración sobre la raza y los prejui- Declaración de los derechos de las per-
cios raciales (ONU 1978): Esta Declara- sonas pertenecientes a minorías nacionales
ción, posterior al Convenio Internacional o étnicas, religiosas y lingüísticas (ONU
sobre la Eliminación de todas las Formas de 1992): Desarrolla como se dijo, un tema es-
Discriminación Racial, tuvo por objeto en- bozado apenas en el artículo 27 del PIDCP.
fatizar las manifestaciones contra este tipo Como en muchas otras materias, por desa-
de discriminación en el marco del Progra- cuerdo en la interpretación y alcances del
ma para el Decenio de la Lucha contra el concepto básico, la noción de minoría no
Racismo y la Discriminación Racial defini- fue definida en la declaración, lo que impi-
do por la Asamblea General de la Organiza- de establecer la existencia o inexistencia de
ción de las Naciones Unidas, en su vigésimo minorías en un caso dado, hecho que resul-
octavo período de sesiones. ta problemático cuando el Estado mismo se
298 Manual para la formación en derechos indígenas
Ante los resultados negativos de las últi- tado, como si fuera a generar una fuerza
mas rondas de trabajo y conversación, vinculante de naturaleza jurídica con un
ocurridas durante el año 2004 y primera mecanismo de control completamente
mitad del 2005, se suscitaron serias inqui- efectivo, y no apenas una obligación moral
etudes entre los pueblos indígenas y sus y política de cumplimiento, dado su carác-
representantes y voceros internacionales, ter declarativo.
sobre el futuro del Proyecto de Declaración. Este fenómeno refleja la madurez y con-
Con este motivo se llegaron a presentar solidación del movimiento indígena mun-
algunas estrategias divergentes. Algunos dial y el compromiso correlativo, cada vez
estimaban más prudente, si no fuere viable más fuerte, que ha ido asumiendo con el te-
obtener la aprobación inmediata del texto ma la comunidad internacional. Aunque los
del 94 por la Comisión de Derechos logros que deben alcanzarse, con eficacia y
Humanos, demandar la adopción de un no sólo teóricamente, son muchos todavía,
receso o aplazamiento del proceso, lapso el campo de los derechos étnicos se ha enri-
que debería aprovecharse para hacer una quecido de manera considerable en el
evaluación de éste y para realizar una con- transcurso de medio siglo. Prueba de ello
sulta amplia a los pueblos indígenas, como son las dieciocho consideraciones intro-
medio de conseguir una información sólida ductorias y los cuarenta y cinco artículos
sobre su pensamiento. Otros vieron un distribuidos en nueve partes, cuyo desarro-
serio riesgo en esta propuesta que, a su
llo se hará en el último acápite de este mó-
juicio, podría implicar una cesación
dulo, cuando se considere la proyección es-
inmediata del funcionamiento del Grupo
pecífica de los instrumentos.
de Trabajo y, con ella, el abandono del
Declaración americana de los derechos
Proyecto a la contingencia incierta de un
de los pueblos indígenas (todavía en pro-
nuevo comienzo al margen de toda partici-
pación indígena. Al parecer por la gestión yecto al interior de la OEA): La Comisión
de los diversos sectores indígenas que, final- Interamericana de Derechos Humanos
mente, consiguieron ponerse de acuerdo, el (CIDH), que junto con la Corte de Intera-
16 de Abril de 2005, la CDH renovó el mericana de Derechos Humanos constituye
mandato del Grupo de Trabajo sobre el órgano fundamental de la OEA, organismo
Proyecto de Declaración sobre Derechos de continental que sucedió en 1948 a la Confe-
los Pueblos Indígenas, determinación que rencia Internacional Americana, comenzó a
representa, al menos, una opción de con- interesarse por los asuntos indígenas desde
tinuidad en el esfuerzo por la concreción de 1922, año en que recomendó a los represen-
un texto de responda a las expectativas que tantes gubernamentales estimular el apren-
ya ha conseguido despertar el Proyecto. dizaje de las lenguas aborígenes y la protec-
El contenido de este manifiesto de la ción de los monumentos arqueológicos.
ONU, todavía en gestación, ha provocado Después del Primer Congreso Indigenista
grandes expectativas tanto entre los indíge- Interamericano de Pátzcuaro, en 1940, los
nas de todo el mundo como entre los Esta- documentos elaborados por la OEA inclu-
dos miembros, nadie objeta su necesidad y yeron disposiciones para proteger a los in-
todos están pendientes de la redacción del dígenas, matizadas por el tono integracio-
articulado. La trascendencia de este nuevo nista que predominaba en el debate étnico
documento en la comunidad internacional de esos años.
puede medirse por el valor que se le da des- La Convención Americana sobre Dere-
de ahora al Proyecto, que es citado y respe- chos Humanos (Pacto de San José) y la De-
300 Manual para la formación en derechos indígenas
cada asunto abundan en materia jurídica y con una bibliografía didáctica básica sobre
la profundización de los temas hasta un Teoría General del Estado, Introducción al
punto que los haga inextricables. En otras Derecho o Derecho Internacional o bien, un
palabras, es preferible sacrificar el detalle diccionario jurídico, que pueda recomendar-
en aras de la claridad, y sin que deba por se a quien esté interesado en ampliar sus co-
ello eludirse el dar una respuesta concisa a nocimientos en esos asuntos.
quien la demande, sería conveniente contar
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Proyecto de la Declaración Universal de los Derechos
de los Pueblos Indígenas
Manual para la formación en derechos indígenas 303
Lecturas recomendadas
Objetivo
viduo indígena o a su comunidad o pueblo, Convención sobre los Derechos del Ni-
están consagrados en una declaración o en ño (Comité de los Derechos del Niño)
un convenio. Estos Comités están integrados por un
En las declaraciones, por su misma na- número plural de expertos internacionales
turaleza no vinculante, ningún órgano está nombrados para períodos de cuatro años,
encargado de velar por el cumplimiento de que aunque son elegidos por los Estados,
su contenido y la única actividad posible es actúan en su labor de manera independien-
denunciar la injusta omisión ante la comu- te, a título personal y no como representan-
nidad internacional, bien sea a través de los tes de sus gobiernos, y por regla general no
medios de comunicación, o de manera in- participan en los debates sobre sus países,
formal ante el mismo sistema de la ONU. por lo cual no pesa en ellos ningún interés
Cuando los derechos violados están a la hora de decidir.
consagrados en un convenio, hay que dis- Ahora, pese a que en todos los instru-
tinguir si la verificación de su cumplimien- mentos señalados existen órganos creados
to compete a los órganos creados por la en virtud de tratados o comités, para super-
misma Carta como una más de sus funcio- visar la aplicación de los convenios, no to-
nes, o si en el mismo convenio o en tratados dos estipulan mecanismos para llevar a ca-
posteriores, se contempla la creación de ór- bo dicha supervisión. Solamente El Pacto
ganos que vigilen la aplicación de sus dis- Internacional de Derechos Civiles y Políti-
posiciones por parte de los Estados que lo cos, la Convención Internacional sobre la
ratificaron. En este caso, es posible que exis- Eliminación de Todas las Formas de discri-
ta un mecanismo especial para desatar esta minación Racial, la Convención contra la
supervisión en casos concretos, por medio Tortura, y la Convención sobre la Elimina-
de reclamaciones, o que tal mecanismo no ción de Todas las Formas de Discrimina-
se haya dispuesto. ción contra la Mujer, prevén mecanismos
• Órganos creados por tratados: Se han de reclamación que permiten a los particu-
constituido órganos o comités destinados lares presentar quejas por violación de de-
especialmente a velar por el cumplimiento rechos y desatar así un procedimiento for-
del convenio o pacto en los siguientes casos: mal de verificación. Para que ello pueda
ocurrir es necesario que el Estado denun-
Pacto Internacional de Derechos Civiles
ciado no sólo haya ratificado el convenio si-
y Políticos (Comité de Derechos Humanos)
no que además haya ratificado el mecanis-
Pacto Internacional de Derechos Econó-
mo de las reclamaciones, que puede hacer
mico, Sociales y Culturales (Comité de De-
parte del articulado del convenio mismo o
rechos Económicos, Sociales y Culturales)
encontrarse en otro posterior que se suele
Convención Internacional sobre la Eli-
llamar protocolo facultativo.
minación de Todas las Formas de Discrimi-
Ante el Comité contra la Discrimina-
nación Racial (Comité para la Eliminación
ción Racial, la queja sobre violación de de-
de la Discriminación Racial)
rechos puede ser presentada por un grupo
Convención contra la Tortura y Otros de personas que aparezcan como víctimas
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o De- de la transgresión. Para las quejas (tanto en
gradantes (Comité contra la Tortura) este como en los otros Comités) se puede
Convención sobre la Eliminación de To- utilizar un formulario estándar que se en-
das las Formas de Discriminación contra la cuentra en el sitio de la red que correspon-
Mujer (Comité para la Eliminación de la de a la oficina del Alto Comisionado para
Discriminación contra la Mujer) los Derechos Humanos, pero no es indis-
308 Manual para la formación en derechos indígenas
pensable tramitarlo de esta manera, así co- • Órganos creados por la carta: Estos ór-
mo tampoco es preciso acudir personal- ganos tienen dentro de sus principales fun-
mente a interponer la denuncia. ciones la de velar por el cumplimiento de
El Comité estudia los hechos alegados los derechos humanos, y han sido creados
confrontándolos con las normas y después por decisiones o resoluciones. Trabajan ba-
emite un dictamen en el que se dice si hubo jo una fuerte presión gubernamental, en un
o no incumplimiento del convenio. ambiente en el que prevalecen las conside-
En el Pacto Internacional de Derechos raciones políticas, y en el que a pesar de es-
Económicos, Sociales y Culturales y en el tar abiertos canales de discusión entre los
Convenio sobre los Derechos del Niño, no gobiernos y las organizaciones no guberna-
existen mecanismos de reclamación expre- mentales, quienes finalmente toman las de-
sos, pero tanto en estos como en los demás cisiones son los representantes de los Esta-
instrumentos se incluyen disposiciones que dos miembros, en instancias a las que úni-
obligan a los Estados a presentar periódica- camente ellos tienen acceso.
mente informes detallados sobre la manera A pesar de lo desventajosas que esas
en que dan aplicación a los tratados, dentro condiciones resultan para los Pueblos Indí-
de sus respectivas jurisdicciones; los Comi- genas, que –salvo en el Foro Permanente
tés estudian estos informes y los califican para los Pueblos Indígenas, de muy recien-
con unas observaciones finales en las que se te creación- no se encuentran representa-
pronuncian sobre su contenido amonestan- dos en los órganos de la Carta, existe para
do al Estado si es preciso, haciéndole reco- ellos la posibilidad de adelantar actividades
mendaciones o sugerencias y manifestando de diversa índole para la reclamación infor-
su preocupación por los puntos en los que mal de sus derechos, frente a estos mismos
la aplicación del convenio se muestre débil. órganos.
Los Pueblos Indígenas pueden enviar al - Grupo de trabajo sobre las poblaciones
Comité un informe alternativo o paralelo al indígenas: Considerando su antigüedad y la
estatal, si temen que este no sea cierto o lo flexibilidad para admitir la participación
suficientemente detallado. Estos informes indígena, el más importante de estos órga-
deben presentarse de manera concisa, refi- nos es el Grupo de Trabajo sobre las Pobla-
riéndose a los hechos que demuestran el in- ciones Indígenas, que está constituido por
cumplimiento del tratado, señalando ele- cinco expertos que son quienes deliberan y
mentos probatorios (como estadísticas, fa- toman las decisiones, dirigidos por uno de
llos judiciales, comunicados de la prensa, ellos. En sus reuniones (que se celebran ca-
etc.) y absteniéndose de hacer manifesta- da año, una semana antes de la reunión de
ciones políticas. Deben referirse específica- la Subcomisión de Promoción y Protección
mente y en orden numérico a los artículos de Derechos Humanos de la que hacen par-
del convenio que han sido vulnerados. te), se admite la participación de todos los
También pueden buscar la adhesión de la Pueblos Indígenas que quieran hacerse re-
opinión pública especializada, dentro y fue- presentar en calidad de observadores. Estos
ra de su país, o la participación de las pueden aprovechar las reuniones para esta-
ONGs, para llamar la atención sobre los in- blecer comunicación con sus colegas de
formes que presenta el Estado y la situación otras latitudes, intercambiar información,
real de sus derechos humanos, con el fin de presentar comunicados y dirigirse a la au-
que el órgano de supervisión tenga más ele- diencia mediante discursos.
mentos de juicio a la hora de hacer las ob- - Fondo voluntario para las poblaciones
servaciones finales. indígenas: Para facilitar la participación de
Manual para la formación en derechos indígenas 309
los representantes indígenas en las delibera- opere de modo similar a como funciona en
ciones del Grupo de Trabajo sobre las Po- el Grupo de Trabajo de las Poblaciones In-
blaciones Indígenas, colaborando con la fi- dígenas, es decir, sin que sea preciso que las
nanciación de sus gastos de viaje, aloja- organizaciones estén acreditadas ante ECO-
miento y demás expensas, se creó en 1985 el SOC (como deben estarlo sus entidades
Fondo Voluntario para las Poblaciones In- consultivas), de modo que hay muchas ex-
dígenas que recibe aportes de Gobiernos, pectativas sobre el significado de su gestión
ONGs, y otras entidades públicas y pri- para el bienestar de los Pueblos Indígenas
vadas. de todo el mundo.
- Subcomisión de promoción y protec-
ción de los derechos humanos: Dentro de El Sistema de la OIT
este órgano se admite la participación de las
ONGs acreditadas ante ECOSOC, muchas La Organización Internacional del Tra-
de las cuales se ocupan de modo prioritario bajo cuenta con una estructura tripartita
de asumir la defensa de los derechos indíge- que consiste en la participación, simultánea
nas, de modo que también se puede utilizar y al mismo nivel jerárquico, de los represen-
este mecanismo para denunciar mediante tantes del Gobierno (2), los Empleadores
críticas públicas dentro de la ONU, los ac- (1) y los Trabajadores (1), de cada Estado
tos estatales lesivos de los derechos indíge- Parte. La máxima autoridad de la OIT es la
nas, en casos concretos. Conferencia Internacional del Trabajo, que
- Consejo económico y social de las Na- se reúne anualmente y su órgano adminis-
ciones Unidas: Otra vía de participación in- trativo o secretariado general es la Oficina
dígena dentro de la ONU está en el Conse- Internacional del Trabajo con sede en Gine-
jo Económico y Social de las Naciones Uni- bra y representada por el Director General.
das, ante el que se encuentran acreditadas El objeto fundamental de la OIT es velar
como entidades consultivas dieciséis orga- por la justicia social, especialmente a través
nizaciones de Pueblos Indígenas, lo que les del mejoramiento de las condiciones labo-
permite participar en numerosas reuniones rales en todo el mundo, y se manifiesta a
internacionales e intergubernamentales y través de Convenios y Recomendaciones.
participar en los trabajos que allí se desa- Los primeros son tratados suscritos y ratifi-
rrollan. 1 cados por los Estados Partes, con carácter
- Foro permanente para los pueblos in- vinculante. Las Recomendaciones son suge-
dígenas: No parece exagerado afirmar que rencias o alternativas que la Conferencia
este órgano, cuya creación fue aprobada en propone para la solución de determinadas
el 2000 mediante resolución de la Comisión situaciones que necesitan atención o pre-
de Derechos Humanos, como un órgano sentan conflicto. Como se ha dicho reitera-
asesor de alto nivel del ECOSOC, marca un damente, el contenido de estos actos aun
hito dentro de la historia de las reivindica- cuando tengan carácter vinculante, no pue-
ciones étnicas pues por primera vez los de ser impuesto forzosamente por la OIT,
Pueblos Indígenas están representados di- que cuenta sólo con mecanismos políticos
rectamente dentro de la ONU ya que este de persuasión y esfuerzos diplomáticos, pa-
foro está integrado por dieciséis expertos en ra lograr que los Gobiernos cumplan los
cuestiones étnicas, ocho de los cuales son compromisos que han asumido al asociarse
propuestos por los Pueblos Indígenas. y al ratificar los acuerdos.
La participación en las actividades y Para propender por el cumplimiento de
reuniones del Foro está planeada para que los tratados en general y del Convenio 169
310 Manual para la formación en derechos indígenas
Sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Paí- población, la OIT abre la posibilidad de que
ses Independientes, en particular, la OIT la dependencia estatal encargada de prepa-
cuenta con dos formas de verificación; una rar y enviar las memorias, consulte con las
que depende de las memorias y otra que de- organizaciones indígenas el contenido de
pende de las reclamaciones. dichas memorias; pero es discrecional de
• Verificación a través de las memorias: cada Estado hacerlo o no.
Al ratificar el Convenio, los Estados se com- De todos modos, y aunque no esté con-
prometen a realizar las reformas necesarias sagrada tal facultad en ninguna cláusula,
para su aplicación tanto en el campo legis- nada impide a las organizaciones indígenas
lativo como en el campo de su ejecución que envíen a la Comisión de Expertos las
material. Para garantizar el cumplimiento comunicaciones sobre incumplimiento del
del Convenio y facilitar su verificación por Convenio 169 que encuentren necesarias
parte de la OIT, envían inicialmente (un para la reivindicación de sus derechos. Co-
año después de la ratificación) un informe mo quiera tener visos de seriedad, la queja
detallado, relacionando artículo por artícu- deberá formularse por personas debida-
lo lo que han hecho en cada uno de los dos mente identificadas y señalar en forma ex-
campos2. Este informe es actualizado pe- presa los artículos desatendidos, explicando
riódicamente, cada cinco años, con la adi- los hechos concretos que configuran el in-
ción de lo que se ha hecho en ese lapso, con- cumplimiento y anexando los elementos
servando la OIT la facultad de solicitar in- probatorios que puedan acreditar la veraci-
formes en cualquier momento. dad de las afirmaciones. Desde el punto de
Existen unos órganos permanentes de vista práctico, los datos deben enviarse con
control que se ocupan de estudiar estas me- una antelación suficiente para que la Comi-
morias. Uno de ellos es la Comisión de Ex- sión pueda conocerla antes de dar su con-
pertos, integrada por veinte conocedores de cepto sobre las memorias del Estado en
reconocido prestigio internacional, que cuestión.
examinan cada año todas las memorias re- • Verificación a través de las Reclama-
mitidas al organismo, elaboran un informe ciones: Debido a su estructura tripartita,
sobre el examen hecho y lo envían a la Co- dentro de las deliberaciones de la Conferen-
misión de Aplicación de Convenios y Reco- cia sólo están acreditados para intervenir
mendaciones conformada por representan- los miembros que en cada Estado Parte re-
tes de los Gobiernos, los Trabajadores y los presentan al Gobierno, los Trabajadores y
Empleadores. Esta Comisión estudia la in- los Empleadores. Por este motivo y paradó-
formación recibida, selecciona los casos que jicamente, los indígenas beneficiados con la
merezcan la intervención de la Comisión promulgación del Convenio 169, no están
Tripartita de la Conferencia para instar a los facultados para formular reclamaciones por
Gobiernos a introducir los correctivos ne- incumplimiento del tratado. La única posi-
cesarios, y si es necesario incluyen –como bilidad de desatar un proceso de verifica-
una forma de sanción- la denuncia de esos ción de cumplimiento mediante la reclama-
eventos, dentro del informe que anualmen- ción prevista en el artículo 24 de la Consti-
te presentan a la Conferencia Internacional tución de la OIT, estriba en obtener que
del Trabajo. una asociación sindical o una agremiación
Como un recurso para estimular la coo- de trabajadores que tenga representación
peración armónica de los Gobiernos con en el organismo, haga suyas las reivindica-
los Pueblos Indígenas que hacen parte de su ciones indígenas.
Manual para la formación en derechos indígenas 311
ma interamericano debe ser una instancia actúe como intermediaria buscando una
superior y subsidiaria, respecto de la legis- salida amistosa.
lación de cada país.
También es requisito para la admisibili- La Corte Interamericana de Derechos
dad, que la demanda sea oportuna; que no Humanos
hayan transcurrido más de seis meses desde
el fallo proferido por la jurisdicción estatal, Este órgano ejerce funciones consultivas
si lo hubo o, que exista u plazo razonable haciendo una interpretación, que se consi-
entre la ocurrencia de los hechos y la peti- dera legítima, de las normas de la Conven-
ción. ción. Ejerce funciones jurisdiccionales in-
Finalmente, es preciso que el asunto no terpretando y aplicando dichas normas en
se haya puesto ya en conocimiento de una los casos concretos que son sometidos a su
instancia internacional de similar natura- conocimiento por la Comisión.
leza. Es requisito de procedibilidad, necesario
Después de verificar estos requisitos la para que la Corte pueda entrar a dirimir los
CIDH informa al gobierno respectivo sobre conflictos surgidos por la contravención de
la demanda y le solicita información sobre un derecho protegido, que el Estado contra
el caso, abriéndose una investigación en cu- el que se intenta la acción haya aceptado la
yo transcurso la Comisión cuenta con am- jurisdicción obligatoria de la Corte, acepta-
plias facultades para practicar las pruebas ción que no va implícita en la ratificación
necesarias con el fin de establecer si efecti- de la Convención.
vamente hubo una violación de los dere- Todo lo concerniente al desarrollo del
chos humanos. En el evento de comprobar- juicio en cada una de sus etapas, las faculta-
se que realmente la hubo, la Comisión in- des que tienen las partes y los delegados de
la Comisión, su publicidad y las caracterís-
tenta llegar a una solución amistosa entre el
ticas del fallo, se encuentra regulado en la
gobierno y el peticionario, para que el pri-
Convención Interamericana de Derechos
mero restablezca en lo posible el derecho
Humanos, el Reglamento y los Estatutos de
vulnerado, indemnice los daños causados y
la Corte, documentos que pueden consul-
realice las acciones tendientes a garantizar
tarse y descargarse en el sitio que tiene la
que no se repetirá la violación de las nor-
OEA en la red.
mas. La Comisión elabora un informe con
En cumplimiento de sus funciones juris-
las recomendaciones pertinentes y lo envía
diccionales, la Corte ha conocido casos pre-
al Estado con carácter confidencial; éste de-
sentados por Pueblos Indígenas que denun-
be responder en un término dado, señalan-
cian el incumplimiento de disposiciones re-
do las medidas que ha adoptado para dar lativas a sus derechos, entre ellos los casos
cumplimiento a las recomendaciones. La de Colotenango (Guatemala), María Mejía
Comisión puede, según lo considere perti- (Guatemala) y Awas Tigni (Nicaragua).
nente, enviar un informe final con una eva-
luación del cumplimiento de las recomen- En el ámbito de la legalidad nacional de
daciones y un término adicional para cum- cada país
plirlas en debida forma, vencido el cual
puede publicar dicho informe o remitir el El alcance que los instrumentos jurídi-
caso a la Corte, opción de la que también cos internacionales tienen en el ámbito na-
dispone si, al probarse la violación del dere- cional de cada Estado, está determinado
cho, las partes no aceptan que la Comisión por lo que al respecto señalen la Constitu-
Manual para la formación en derechos indígenas 313
ción o las leyes de cada uno. Para los Pue- plenamente dichas materias o lo hace de
blos Indígenas, los individuos que los com- manera ambigua.
ponen, sus representantes y organizaciones, • En la constitución de la República Fe-
resulta de gran importancia desde el punto derativa del Brasil (1988): Establece la Car-
de vista práctico, conocer los alcances lega- ta Fundamental brasileña que en la adop-
les que dentro de cada Estado tienen los ción de los tratados internacionales inter-
tratados internacionales, cómo se integran vienen dos ramas del poder público. Es el
estos a la legislación interna, qué jerarquía Presidente quien por mandato expreso del
tienen en ella y cómo puede demandarse su artículo 84 de la Constitución tiene la facul-
reconocimiento en los casos concretos en tad de celebrar los tratados o acuerdos con
que sean vulnerados los derechos que esos otros Estados u organismos internaciona-
tratados reconocen a los Pueblos Indígenas. les. Sin embargo, de acuerdo con el artículo
Las Cartas Políticas o Constituciones 49, la conclusión de estos actos requiere la
son los documentos madre de cada Estado, aprobación del Congreso Nacional cuando
son la base y el punto de partida de la orga- de sus estipulaciones se derive un compro-
nización jurídica y política que ha querido miso estatal que sea gravoso para el patri-
asumir una nación que es reconocida como monio de la nación.
soberana por la comunidad internacional. En la sección correspondiente al proceso
En ella están contenidos los principios filo- legislativo, la Constitución de Brasil no es-
sóficos que orientan la actividad del Estado, tablece, al ocuparse de las leyes, un procedi-
los derechos fundamentales que el Estado miento diferente o especial para las que tie-
reconoce a todos los individuos y los meca- nen como objeto la aprobación de los trata-
nismos que pueden usarse para proteger de dos y es que, estrictamente hablando, la
manera efectiva esos derechos, los órganos
Constitución Federal no establece que la
más importantes que ejercen el poder y las
aprobación parlamentaria deba darse me-
funciones que desarrollan, y los procedi-
diante ley. En la práctica la aprobación la
mientos que se siguen para elegir a los fun-
realiza el Congreso Nacional mediante De-
cionarios que integran esos órganos y las
cretos Legislativos que no incorporan nece-
medidas para controlar su actuación, entre
sariamente el texto del convenio o tratado.
otros asuntos.
La carta magna de Brasil no considera
El hecho de que la Constitución sea la
base del ordenamiento jurídico, tiene como un mecanismo constitucional de control
efecto que todas las disposiciones legales previo al texto de los tratados o acuerdos
del Estado deben respetar sus preceptos, y internacionales signados por el Presidente
que los principios y derechos consagrados de la República y aprobados por el Congre-
en la Constitución no pueden ser descono- so Nacional. Ni existe en dicho Estado una
cidos dentro de las actuaciones judiciales o Corte Constitucional que tenga por objeto
administrativas. En esta medida, la Consti- la salvaguarda de su estatuto fundamental;
tución es una herramienta de protección esta competencia la atribuye el artículo 102
para los individuos. Al menos esto puede al Tribunal Supremo Federal, el que, como
afirmarse en los casos de Bolivia, Brasil, Co- tribunal de instancia, decide en forma defi-
lombia, Ecuador, Guyana Francesa, Perú y nitiva cuando ante él se interpone un re-
Venezuela, donde existen textos constitu- curso extraordinario en contra de una sen-
cionales precisos que pueden aplicarse al te- tencia que en única o última instancia, ha
ma internacional; no así en Guyana y Suri- declarado la inconstitucionalidad de un
nam, donde la Carta Política omite regular tratado.
314 Manual para la formación en derechos indígenas
tes a la persona humana, que no estén in- derechos y garantías fundamentales inclui-
cluidos en la Constitución y los convenios. dos en estas normas no son los únicos inhe-
7 Hay además en estos artículos una dispo- rentes al ser humano.
sición de hermenéutica jurídica, según la El artículo 171, que enuncia las atribu-
cual los derechos y deberes consagrados en ciones y deberes del Presidente, señala en el
la Constitución deben interpretarse de con- numeral 1 su deber de cumplir y hacer
formidad con los tratados internacionales cumplir la Constitución, los tratados inter-
sobre derechos humanos ratificados por nacionales, las leyes y demás normas del or-
Colombia. denamiento jurídico. En el numeral 12 esta-
También se observa el tratamiento espe- blece su prerrogativa como director de la
cial que se da a las leyes referentes a la apro- política exterior, para celebrar y ratificar
bación de tratados sobre derechos huma- tratados, con el visto bueno del Congreso
nos, cuando se dice en el artículo 154, que en los caso que exige la misma Carta.
el Congreso debe dar prioridad al trámite Entre los seis eventos en que debe me-
de esos proyectos. diar la aprobación parlamentaria, están in-
No procede el referendo respecto de le- cluidos los tratados que se refieran a los de-
yes aprobatorias de tratados internaciona- rechos y deberes fundamentales de las per-
les, dice el inciso tercero del artículo 170; y sonas y a los derechos colectivos. 9 El con-
cuando se trata del manejo de relaciones trol de la constitucionalidad de estos trata-
internacionales económicas, mercantiles, o dos es un control previo que hace el Tribu-
de integración latinoamericana, la Consti- nal Constitucional, antes de que el Congre-
tución otorga al Gobierno facultades espe- so se pronuncie sobre el proyecto de ley que
ciales para dar aplicación provisional a los decide la aprobación del tratado. 10
tratados o crear organismos supranaciona- También está consagrada la excepción
les a través de estos. de inaplicabilidad que cualquier juez o tri-
• En la Constitución Política de la Repú- bunal puede declarar cuando quiera que
blica del Ecuador (1998): El Estado ecuato- encuentre un precepto jurídico que contra-
riano establece expresamente la jerarquía diga las normas contenidas en la constitu-
de los tratados y convenios internacionales ción o en los tratados y convenios interna-
en el artículo 163 de su Constitución, según cionales. Esta inaplicabilidad la puede deci-
el cual, y sin que importe la materia regula- dir oficiosamente o a petición de parte sin
da en ellos, una vez promulgados en el Re- que quede por ello inhibido para fallar so-
gistro Oficial, estos instrumentos harán bre el asunto controvertido. Su efecto está
parte del ordenamiento jurídico y sus nor- limitado al caso concreto, pero debe enviar
mas prevalecerán sobre las leyes y otras copia de la actuación al Tribunal Constitu-
normas de menor jerarquía. cional para que este se pronuncie de modo
Esta disposición es acorde con la filoso- general y con carácter obligatorio sobre la
fía que orienta todo el texto. En el Título III inaplicabilidad del precepto.
que regula los Derechos, Garantías y Debe- • En la Constitución de la República
res8, equipara la Constitución con los trata- Cooperativa de Guyana (1980): No se en-
dos y convenios internacionales que consa- cuentra regulado el tema de los tratados o
gran los derechos humanos, y ordena su convenios internacionales; la Carta Magna
aplicación inmediata a todo juez, tribunal o no los menciona en ninguna parte, ni para
autoridad de la República. Dice también, señalar cuál de los órganos estatales tiene a
como la Constitución colombiana, que los su cargo la conclusión, aprobación o ratifi-
316 Manual para la formación en derechos indígenas
europeo en América del Sur. Su singular si- drán, desde el momento de su publicación,
tuación jurídica, económica y cultural, una autoridad superior a las leyes, a reserva,
plantea un problema político de complejos para cada acuerdo o tratado, de su aplica-
matices, que excede la órbita de la Constitu- ción por la otra parte.
ción Francesa y está sin embargo muy rela- Esa superioridad jerárquica de los trata-
cionado con ella. dos internacionales pareciera sobreponerse
Al verificar en primer término el alcan- también a las normas constitucionales,
ce que los instrumentos jurídicos interna- pues según el texto del artículo 54 de la
cionales tienen en el ámbito interno de Gu- misma Carta, si el Consejo Constitucional
yana Francesa de acuerdo con su Constitu- declara que un compromiso internacional
ción, se encuentra el artículo 5° de la mis- contiene una cláusula contraria a la Consti-
ma, que establece que el Presidente de la tución, la autorización para ratificar o
República es el garante del cumplimiento aprobar el referido compromiso interna-
de la Constitución y de los Tratados. Luego cional sólo podrá otorgarse previa revisión
se observa que la regulación concerniente a de la Constitución. En estos eventos el Con-
los tratados y los acuerdos Internacionales, sejo actuará a petición del Presidente de la
se halla en el Título VI, en el que se estable- República, el Primer Ministro, el Presidente
ce que es el Presidente de la República la au- de cualquiera de las dos Asambleas o, de se-
toridad encargada de la negociación y la ra- senta diputados o senadores. Este control
tificación de los tratados, y quien deberá ser de constitucionalidad ejercido por el Con-
notificado sobre la evolución de las nego- sejo Constitucional (que tiene entre otras
ciaciones o acuerdos internacionales no su- funciones la de velar por la integridad de la
jetos a ratificación. También se ordena en el Carta Magna, la legitimidad del régimen
mismo acápite que los tratados de paz, los presidencial y la instrumentalización del re-
tratados de comercio, los relativos a la orga- feréndum), es una facultad rogada pues, se-
nización internacional, los que impliquen gún el citado artículo 54, el Consejo debe
obligaciones financieras a cargo de la na- actuar a petición de ciertos funcionarios y
ción, los que modifiquen disposiciones en no por su propia iniciativa, lo cual quiere
materia legislativa, que se refieran al estado decir que no opera de manera automática y
civil de las personas o que entrañen cesión, por tanto no controla la exequibilidad de
canje o accesión territorial, no podrán ser todos los tratados, sino solamente la de
aprobados o ratificados sino en virtud de aquellos cuya compatibilidad con el texto
una ley, y no surtirán ningún efecto sino constitucional ha sido puesta en duda por
después de dicha aprobación o ratificación. los funcionarios que tienen facultad para
De manera específica se refiere la Cons- pedir la intervención del Consejo Constitu-
titución Francesa a los Acuerdos Asociati- cional.
vos y a los Tratados que constituyen la Queda entonces, para investigar más
Unión Europea y la Comunidad Europea, profundamente si en el caso de la Guayana
en los Títulos XIV y XV de la Carta. Tanto Francesa los tratados internacionales son
estos tratados como los ya mencionados y jerárquicamente hablando, superiores a la
los que se ocupan de otras materias, tienen Constitución. Esto pareciera quedar sugeri-
en Francia y por ende en la denominada do, como se anotó, por el hecho de que en
Guyana Francesa, un estatus privilegiado vez de ordenar la reserva de las cláusulas
sobre las demás leyes, al tenor del artículo opuestas a la Carta Magna, el Consejo
55 que señala que los tratados o acuerdos Constitucional lo que hace cuando encuen-
debidamente ratificados o aprobados ten- tra que algunas disposiciones del acuerdo a
318 Manual para la formación en derechos indígenas
firmar son incompatibles con la Constitu- pueblo francés es uno solo. Asimismo ma-
ción, es declarar la necesidad de revisar la nifiestan, cada uno de los franceses tiene
Constitución antes de aprobar y ratificar derecho a ser tratado en términos de igual-
dicho tratado. Se plantea entonces la duda dad frente al resto de sus compatriotas y se
de lo que ocurriría en el caso de que los vulneraría este principio si se concediera
funcionarios autorizados no solicitaran la derechos exclusivos sobre parte del territo-
revisión de un tratado y este se aprobara y rio a un grupo de ellos. Consideran posible
ratificara pese a que algunas de sus cláusu- que de aceptarse el articulado del proyecto
las contravinieran la Carta Fundamental. tal como está, cualquier otra comunidad no
¿Sería vinculante el tratado, pese a ser in- autóctona en el sentido en que lo son las co-
constitucional?, ¿Cabría a algún ciudadano munidades indígenas, podría posterior-
o grupo poblacional alegar la excepción de mente usar la Declaración para alegar su
inaplicabilidad del tratado por ser contra- derecho a erigirse contra el Estado francés,
rio a la Constitución, o alegar dicha excep- como un pueblo con pretensiones territo-
ción en contra de la Constitución y ampa- riales.
rado en el tratado?, ¿Qué tipo de reforma Desde el preámbulo, la Constitución
constitucional habría de emprender Fran- francesa invita a los territorios de ultramar
cia para adoptar el Convenio 169 de la OIT? que voluntariamente quieran adherirse, a
Todos estos interrogantes cobran en la participar de unas instituciones jurídicas
actualidad una gran vigencia debido a las basadas en el ideal común de libertad,
polémicas controversias surgidas entre igualdad y fraternidad, concebidas con el
Francia y la comunidad internacional a raíz fin de buscar la evolución democrática de
del Proyecto de Declaración Universal de los dichos territorios. No se impone ya la ocu-
Derechos Humanos de los Pueblos Indíge- pación de hecho que caracterizaba al colo-
nas, al que antes se hizo referencia, y que se- nialismo sino una integración voluntaria
gún el propósito del Grupo de Trabajo Per- con un pequeño margen de autonomía y
manente nombrado para el efecto en el seno una plena dependencia económica del Esta-
de la ONU, debió dejar de ser proyecto para
do francés, en un territorio ocupado en
ser promulgado como declaración antes de
proporciones significativas por creoles,
terminar el año 2004 y con él el Decenio In-
franceses metropolitanos, chinos, libaneses,
ternacional de los Pueblos Indígenas del
brasileños, haitianos, Surinamses, cimarro-
Mundo (1994 – 2004). En efecto, la Delega-
nes e indígenas; sujetos todos a la Constitu-
da Permanente de Francia ante la ONU, el
ción y el marco jurídico francés.
Ministro de Asuntos Exteriores y el mismo
Contra la negativa de la nación europea,
Presidente Francés, han manifestado en di-
versas ocasiones su desacuerdo con parte paradigma de la defensa de los derechos
primordial del articulado del proyecto que humanos, se han alzado muchas voces en la
se refiere a los pueblos indígenas, a quienes comunidad internacional instando a Fran-
reconoce el derecho colectivo de autodeter- cia a modificar sus leyes para dar paso a la
minarse y tener acceso a las tierras que tra- Declaración.
dicionalmente han ocupado y de las que de- • En la Constitución Política del Perú
rivan su sustento material y espiritual. (1993): En la República del Perú, está cons-
Los representantes de Francia afirman titucionalmente definida la participación
que es incompatible con su orden constitu- del Presidente y del Congreso en la celebra-
cional reconocer la existencia de otros pue- ción, aprobación y denuncia de los tratados
blos dentro de su territorio, puesto que el de derecho internacional.
Manual para la formación en derechos indígenas 319
norma desconocida, que ni siquiera apare- suscribieron los gobernantes ingleses y ho-
ce publicada en los medios de divulgación landeses con los antepasados de los grupos
oficiales. En este sentido, el artículo 107 es- étnicos actuales, o en el más reciente Acuer-
tablece que la ley se ocupará de reglamentar do de Paz de Lelydorp que formalizó el fin
la publicación de los tratados y de las deci- de la guerra civil, en 1992.
siones de los organismos internacionales. • En la Constitución de la República Bo-
La Constitución Política de Surinam no livariana de Venezuela (1999): La Carta
contiene disposiciones que de, manera es- fundamental venezolana determina que los
pecífica, establezcan mecanismos para ase- derechos humanos se protegerán de acuer-
gurar el cumplimiento de los acuerdos o los do con la Constitución, los tratados sobre
tratados internacionales, y tampoco esta- derechos humanos ratificados por el Estado
blece una jerarquía aplicable a las disposi- y las leyes que los desarrollen14. En su artí-
ciones del orden legal internacional, el que culo 22 afirma que la enunciación de los
sin embargo se compromete a acatar y pro- derechos humanos en la constitución no es
mover en el artículo 7°. Sin embargo, el ar- exhaustiva ni excluyente, y en el 23 estable-
tículo 106 señala que las regulaciones lega- ce que las normas sobre derechos humanos
les obligatorias no se aplicarán cuando lle- comprendidas en tratados, pactos y con-
guen a ser incompatibles con las disposicio- venciones ratificados por Venezuela, tienen
nes directamente aplicables a alguien, en los jerarquía constitucional y se imponen en el
convenios internacionales que hayan sido orden interno, aun por encima de la Cons-
acogidos antes o después de la promulga- titución y las leyes nacionales si traen unas
ción de dichas regulaciones. Esto quiere de- prerrogativas más favorables que aquellas, y
cir que el reconocimiento de las prerrogati- su aplicación debe ser inmediata. En el mis-
vas comprendidas en los convenios, acuer- mo capítulo sobre los deberes, derechos hu-
dos, pactos o tratados suscritos por la Re- manos y garantías, la Constitución formula
pública de Surinam, y aprobados tácita o expresamente el derecho de las personas a
expresamente por la Asamblea Nacional, acogerse a los organismos internacionales
puede demandarse ante cualquier corte o para buscar el amparo de sus derechos hu-
tribunal de dicho Estado, cuando alguna manos y garantiza que el Estado tomará las
norma legal, anterior o posterior esté des- medidas necesarias para cumplir con las re-
conociendo dicho acuerdo. comendaciones de estos órganos, todo de
Este recurso del artículo 106 de la Carta conformidad con las normas vigentes sobre
resulta especialmente valioso en este país, la materia.
donde no existe una Corte Constitucional Por lo que respecta a la celebración de
que haga una interpretación vinculante de los tratados, atribuye esa facultad al Presi-
los textos constitucionales y que se ocupe a dente15, quien salvo algunos casos16 requie-
través de otros mecanismos, de salvaguar- re de la aprobación de la Asamblea Nacio-
dar la integridad del texto fundamental. nal17 para ratificarlos. El control de consti-
Además, en el caso específico de los Pueblos tucionalidad lo realiza, según el artículo
Indígenas y Cimarrones de Surinam, viene 336 numeral 5, la Sala Constitucional del
a ser prácticamente el único medio para ob- Tribunal Supremo de Justicia, el que verifi-
tener por la vía judicial un reconocimiento ca la conformidad del tratado con la Cons-
de sus derechos, puesto que estos única- titución, antes de que sea ratificado, fun-
mente han sido reconocidos en los tratados, ción que realiza a solicitud del Presidente o
bien sea en los que a través de la historia de la Asamblea Nacional.
Manual para la formación en derechos indígenas 321
- Los acuerdos de paz firmados entre Estados y Pueblos Indígenas, en los casos
de Colombia y el movimiento Quintín Lame en 1991, Guatemala y URNG en
1995 o México y el Ejército Zapatista de Liberación Nacional (EZLN) en 1996,
son vinculantes y producen efectos jurídicos, ¿Qué clase de instrumentos ju-
rídicos son?
- ¿Existe algún Estado que haya acogido la posibilidad brindada por la OIT de
elaborar conjuntamente con los Pueblos Indígenas las memorias de cumpli-
miento del Convenio 169?
- ¿Alguna vez una asociación sindical o de trabajadores ha presentado como
suyas ante la OIT, las reivindicaciones de los Pueblos Indígenas?
- ¿Por qué razón algunos países prohíben en la Constitución la derogación de
las leyes aprobatorias de tratados internacionales a través del referendo?
- ¿Qué se puede hacer cuando un acto de la administración pública contradi-
ce el contenido de un tratado internacional aprobado por el Estado?
- ¿A qué se refieren las Constituciones Políticas cuando dicen que los derechos
humanos consagrados en ellas no son los únicos?
- ¿Si un Estado dice en su Constitución Política que adopta una declaración,
quiere decir que el cumplimiento de su contenido deja de ser voluntario y se
vuelve vinculante para ese Estado?
322 Manual para la formación en derechos indígenas
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Proyecto de la Declaración Americana de los Dere-
chos de los Pueblos Indígenas
Lecturas recomendadas
Objetivo
Estos instrumentos, que actualmente, mundo, puesto que constituye una autori-
pueden considerarse de escaso valor, tuvie- dad superior para los Estados miembros,
ron una considerable significación en una que le han delegado parte de su soberanía.
época en la que todavía existían naciones A diferencia de la ONU, que no puede ha-
sometidas por el régimen colonial y el tér- cer más que esperar la acogida voluntaria
mino indígena era usado para referirse a to- que los Estados organizados den a sus dis-
das las personas nativas de las colonias, mu- posiciones, la UE dispone del poder para
chas de las cuales eran reclutadas forzosa- imponer las medidas que se adoptan demo-
mente como mano de obra para las planta- cráticamente.
ciones. Estos convenios de la OIT sobre tra- Está integrado este organismo por el Par-
bajadores rurales e indígenas son, además, lamento Europeo, elegido directamente por
los antecedentes de herramientas tan valio- 374 millones de ciudadanos europeos; el
sas como los Convenios 107 y 169 que, al te- Consejo de la Unión Europea que al ser
nor de diferentes concepciones etnológicas, constituido por Ministros de cada uno de los
desarrollaron todo un acervo de garantías y Estados vela por los intereses que estos re-
derechos para los Pueblos Indígenas. presentan y es el órgano con mayor poder
decisorio; y la Comisión Europea cuyo fin
Organización de los Estados Americanos primordial es representar a toda la Unión,
celebrar negociaciones y tratados, proponer
Tanto como los dos organismos interes- proyectos de ley que son decididos por el
tatales señalados, el papel desempeñado Parlamento y el Consejo, y actuar en general
por la OEA en el camino de las reivindica-
como una instancia ejecutiva de la Unión.
ciones étnicas, ha sido fundamental para
Junto a estos tres órganos funcionan el Tri-
muchos Pueblos Indígenas del continente.
bunal de Justicia y el Tribunal de Cuentas,
La organización concentra ahora las ex-
encargados respectivamente de asuntos judi-
pectativas generadas por el Proyecto de la
ciales y de policía, y del control monetario y
Declaración de los Derechos de los Pueblos
financiero. Y hay, asimismo, un Banco Cen-
Indígenas, instrumento cuyo contenido se
cita y valora aun sin haber sido adoptado tral y un Banco de Inversiones, un Comité de
formalmente ya que su articulado se en- las Regiones y un Defensor del Pueblo.
cuentra todavía en discusión. A partir de la pasada década de los no-
Por la repercusión que han tenido sus venta, se comenzó a sentir la preocupación
pronunciamientos, la OEA representa para por las culturas indígenas dentro de la EU.
el movimiento indígena una esperanza De manera formal se expresó este interés en
cierta de hallar eco a sus reclamaciones, a la Resolución A3-0059 de 1994 del Parla-
través de la Comisión y la Corte Interame- mento Europeo, mediante la cual este órga-
ricanas de Derechos Humanos. La estructu- no solicita a la Comisión y al Consejo de la
ra de estas instancias de intervención y la Unión que adopten medidas concretas para
forma en que adelantan sus procedimientos la realización de proyectos de desarrollo
deberían ser conocidas por todo el que as- que involucren y tengan en cuenta los dere-
pire a lograr un fallo que reconozca sus de- chos de los indígenas; exhorta a los Estados
rechos o los de su comunidad. miembros de la UE a que ratifiquen el Con-
venio 169, y expresa de modo general el
Unión Europea (UE) aprecio que la comunidad europea siente
hacia la diversidad cultural que encarnan
La Unión Europea es un organismo in- las comunidades y Pueblos Indígenas del
terestatal de naturaleza excepcional en el mundo.
328 Manual para la formación en derechos indígenas
Fomentar políticas globales, en las que En este sentido, la Resolución del Con-
se comprometa, tanto a los Pueblos Indíge- sejo de la unión Europea, del 30 de noviem-
nas como a los Estados en cuyos territorios bre de 1998, complementaria al “Docu-
se encuentren asentados. A los primeros se mento de Trabajo Sobre el Apoyo a los Pue-
deberá comprometer con la protección am- blos Indígenas en la Cooperación al Desa-
biental de las áreas que constituyen reservas rrollo de la Comunidad y de los Estados
de la biodiversidad, y a los Estados con la Miembros” del mismo año, comprende
adopción de medidas legislativas que forta- asuntos claves como la continua referencia
lezcan la institucionalidad de los Pueblos al Proyecto de Declaración de Naciones
Indígenas. Unidas, su deseo de vincularse con los co-
Establecer en la UE, dentro de la Comi- metidos del Convenio sobre la Diversidad
sión, órganos que faciliten una comunica- Biológica y la Resolución de la ONU sobre
ción constante con los Pueblos Indígenas; el Decenio de los Pueblos Indígenas. Sin
capacitar al personal en cuestiones indíge- embargo, esta Resolución no constituye
nas y, en la misma tónica, insistir en la ne- una verdadera declaración de política indi-
cesidad de la creación del foro permanente genista, carece de poder vinculante para los
para los Pueblos Indígenas, dentro de la Estados miembros, no establece requisitos
ONU. previos que deban cumplir los países desti-
• Determinaciones del Consejo: De con- natarios de programas, favorecidos con de-
formidad con el informe presentado por la sembolsos de dinero ni contempla tampoco
Comisión y motivado por una serie de con- cláusulas de responsabilidad para los Esta-
sideraciones, como la posición estratégica dos. En términos generales puede decirse
de los Pueblos Indígenas que habitan zonas que el documento requiere un mayor desa-
ricas en biodiversidad, la vulnerabilidad de rrollo.
estos grupos al estar comprendidos en sec- • Actividades realizadas en el año 2000:
tores marginados de la población de los Según las fuentes consultadas3 durante ese
países en vía de desarrollo, la necesidad de año, la UE financió cinco proyectos relacio-
aplicar medidas de protección al medio nados con los Pueblos Indígenas: dos para
ambiente en aras de lograr un desarrollo ser realizados por el Consejo Sami de No-
sostenible y, la certeza de que las culturas ruega, uno para capacitar a representantes
indígenas poseen valiosos conocimientos de Pueblos Indígenas de veinte Estados en
sobre el uso nutricional y terapéutico de todos los aspectos de la Commonwealth,
numerosas especies y una demostrada ex- otro destinado a financiar una iniciativa de
periencia en el manejo adecuado de los eco- la Fundación Latinoamericana de Derechos
sistemas, el señalado Consejo reitera la dis- Humanos consistente en crear una red de
posición política de la UE para fomentar comunicación radial entre comunidades
actividades de autodesarrollo en los Pue- indígenas del Amazonas y, otro más, con la
blos Indígenas, sin perder de vista el aporte Fundación Rainforest y la Alianza Interna-
que estos pueblos a su vez, pueden hacer al cional de Tribus y Pueblos Indígenas de los
desarrollo y bienestar de la UE y sus Esta- Bosques Tropicales, para investigar la opi-
dos miembros. Decide asimismo participar nión de los indígenas sobre las actividades
activamente en las iniciativas del Convenio desplegadas por la UE en relación con ellos.
de Diversidad Biológica y destinar líneas Dentro de la ejecución del último pro-
presupuestarias dirigidas al cumplimiento yecto mencionado y con el patrocinio del
de estos objetivos. Gobierno Danés se organizó en Bruselas,
330 Manual para la formación en derechos indígenas
durante el mes de junio del 2002, la Confe- nal, y de manera permanente se ocupe de
rencia Hablando Claro: Opiniones Indíge- hacer recomendaciones sobre la implemen-
nas sobre Desarrollo y la Implementación tación de programas tendientes a mejorar
de la Política de la UE sobre los Pueblos In- sus niveles de vida en todos los campos y
dígenas. erradicar las condiciones de extrema pobre-
za que los agobian.
Comunidad Andina de Naciones (CAN) Para cumplir con el encargo, el Consejo
de Ministros de Relaciones Exteriores me-
La Comunidad Andina de Naciones es diante Decisión 524 de julio del 2002 esta-
una organización subregional integrada blece la Mesa de Trabajo sobre Derechos de
por Ecuador, Bolivia, Colombia, Perú y Ve- los Pueblos Indígenas que estará integrada
nezuela, creada en 1969 mediante la sus- por siete representantes de cada país, tres
cripción del Pacto Andino. Opera a través nombrados por las organizaciones indíge-
del Sistema Andino de Integración (SAI) nas, tres por cada uno de los respectivos go-
un conjunto de órganos (Consejo Presiden- biernos y uno por parte de la Defensoría del
cial Andino, Secretaría General, Tribunal de Pueblo de cada Estado; y siete miembros
Justicia, Consejo de Ministros de Relacio- consultivos, expertos en los asuntos indíge-
nes Exteriores, Consejo Asesor en cuestio- nas, nombrados uno por cada país, además
nes económicas y financieras) encargado de de un representante de la COICA y uno del
cumplir diversas funciones, encaminadas Fondo para el Desarrollo de los Pueblos In-
todas a la consecución de los fines de la dígenas de América Latina y del Caribe. La
CAN, que se centran en el desarrollo inte- Mesa se reunirá de manera ordinaria al me-
grado de la zona mediante el trabajo solida- nos una vez al año y extraordinariamente
rio de sus miembros en los frentes sociales, cada que lo considere necesario.
económicos, culturales y políticos. La primera reunión de la Mesa de Tra-
En relación con los asuntos indígenas, bajo, reunida en Cuzco en mayo del año pa-
este organismo adoptó en el 2001 la Decla- sado, tuvo como temario la participación
ración de Machu Picchu sobre la Democra- de los indígenas en el Plan Integrado de De-
cia, los Derechos de los Pueblos Indígenas y sarrollo Social Andino, los Proyectos de In-
la Lucha contra la Pobreza. En este instru- tegración y Desarrollo Fronterizo y la Es-
mento se ratifica la voluntad de los Estados trategia Regional de Biodiversidad.
asociados de seguir comprometidos en la
defensa de los derechos humanos y en ese Organización Tratado de Cooperación
sentido se refieren a su participación en el Amazónica (OTCA)
Proyecto de Declaración Americana de los
Derechos de los Pueblos Indígenas, así co- En 1978 las Repúblicas de Brasil, Bolivia,
mo a la resolución ya tomada de adoptar Colombia, Ecuador, Guyana, Perú, Surinam
una Declaración Andina de Derechos Hu- y Venezuela suscribieron un pacto interna-
manos en la que se ocuparán de los dere- cional denominado Tratado de Coopera-
chos étnicos. Deciden también, encargar al ción Amazónica, con el fin de desarrollar de
Consejo de Ministros de Relaciones Exte- manera conjunta actividades tendientes a la
riores el establecimiento de una Mesa de protección del medio ambiente y la integra-
Trabajo sobre asuntos indígenas, para que ción económica de la región amazónica de
se constituya en una instancia consultiva cada uno de sus países. La administración
que promueva la participación de los Pue- del Tratado estaría a cargo de una Secreta-
blos Indígenas en la integración subregio- ría Pro-Témpore (SPT) y la sede de las reu-
Manual para la formación en derechos indígenas 331
niones sería rotada cada vez, por orden al- tarse en el futuro. El diagnóstico incluía as-
fabético, entre los países de las Partes Con- pectos físicos de las regiones, condiciones
tratantes, que se encontrarían cada que fue- de vida de las comunidades indígenas, esta-
ra necesario o que una de las partes lo pro- do en que se encontraba cada una respecto
pusiera, con la aceptación de otras cuatro a la legalidad de su ocupación de las tierras,
Partes. factores de diversa índole relacionados con
De acuerdo con el artículo XVI del Tra- esa tenencia y contexto legal del tema terri-
tado que señala la importancia que las Par- torial indígena en cada uno de los países.4
tes Contratantes dan a la conservación de la En 1998, veinte años después de haberse
riqueza etnológica, se creó en 1989 la Co- suscrito el (TCA), los Estados miembros
misión Especial de Asuntos Indígenas de la aprobaron un protocolo mediante el cual
Amazonía, CEAIA, que tenía entre otros fi- crearon la Organización Tratado de Coope-
nes el de fomentar programas de desarrollo ración Amazónica, con sede permanente en
en beneficio de los Pueblos Indígenas del Brasilia, que asumiría las funciones que
Amazonas, asegurando la participación de hasta ese momento había desempeñado la
estos en esos programas. SPT.
La CEAIA se reunió por segunda vez en
Lima, en 1991, con activa participación de Fondo para el Desarrollo de los Pueblos
la COICA. Ese año, la Unión Europea había Indígenas de America Latina y el Caribe
aprobado una línea presupuestaria para
apoyar la gestión sostenible de bosques tro- El Fondo fue creado en la II Cumbre
picales y se decidió solicitar su apoyo técni- Iberoamericana de Jefes de Estado y de Go-
co para adelantar el Programa Regional de bierno, en Madrid, en 1992, como un orga-
Consolidación de Territorios Indígenas. La nismo multilateral de derecho público in-
UE ya tenía un antecedente positivo de apo- ternacional y, como tal, es uno de los Pro-
yo a la región pues había financiado exito- gramas de Cooperación Iberoamericana. El
samente el Programa de Consolidación Convenio que le dio origen ha sido ratifica-
Amazónica, COAMA, así que aceptó la soli- do por 18 Estados de América Latina (Ar-
citud de apoyar al (TCA) a través de su Se- gentina, Belice, Bolivia, Brasil, Chile, Co-
cretaría Pro Témpore, SPT, establecida en lombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Sal-
ese momento en Quito. Se empezó el estu- vador, Guatemala, Honduras, México, Ni-
dio del proyecto y se decidió que se aplica- caragua, Panamá, Paraguay, Perú, Venezue-
ría solamente a tres países de la región ama- la), y 3 países europeos (Bélgica, España y
zónica, Bolivia, Ecuador y Perú. Portugal).
El Programa Regional de Consolidación Como misión propia del Fondo le ha si-
de Territorios Indígenas logró en el curso do señalada la de "Promover el fortaleci-
de dos años y medio (febrero de 1993-agos- miento y desarrollo político, económico,
to de 1995) la titulación de vastos territo- cultural y social de los Pueblos, comunida-
rios amazónicos a las comunidades que los des y organizaciones indígenas de América
habitaban ancestralmente. De modo para- Latina y El Caribe, mediante la gestión y ca-
lelo al trabajo de demarcación y titulación nalización de recursos, la concertación y el
de tierras, se llevó a cabo un diagnóstico so- diálogo político, la asistencia técnica y fi-
bre la situación legal de tierras en los ocho nanciera a programas y proyectos de desa-
países de la cuenca amazónica, que sirviera rrollo, la generación y transferencia de in-
de guía para el trabajo de legalización en ese formación especializada, la asesoría, el se-
proyecto y en otros que pudieran adelan- guimiento y la evaluación de las políticas
332 Manual para la formación en derechos indígenas
públicas en la materia y la participación ac- sus proyectos." De esta manera, una meta
tiva en ámbitos regionales y mundiales de clave del Fondo es ayudar a los pueblos in-
interés para los destinatarios principales de dígenas a formular y asegurar financia-
su quehacer institucional." miento para sus propias propuestas de de-
Para ser miembro del Fondo Indígena se sarrollo6.
requiere la ratificación de su Convenio Según el mismo autor antes citado, "en
Constitutivo, mediante instrumento legal sus años iniciales, del Fondo Indígenas fue
emitido por el poder legislativo del Estado criticado por su lentitud en establecer acti-
Interesado. Se adquiere la calidad de miem- vidades concretas", pero en los últimos
bro una vez depositada la ratificación en la años, "ha sido capaz de organizar y auspi-
Secretaría General de Naciones Unidas. ciar un numero de Instancias Consultivas
Nota distintiva del Fondo, en su forma Nacionales (ICNs) de acuerdo con una par-
de gobierno, es la representatividad parita- te clave de su mandato. Desde el 2000, 16
ria entre Delegados Gubernamentales e In- mecanismos de consultas nacionales han si-
dígenas que son acreditados mediante Can- do establecidos con representantes de orga-
cillería de sus Estados a sus órganos de go- nizaciones de pueblos indígenas y con los
bierno y dirección: la Asamblea General y el representates gubernamentales de los rele-
Consejo Directivo. El máximo órgano de vantes departamentos, así como con obser-
gobierno del Fondo es la Asamblea General, vadores de las agencias donantes. Partici-
que se reúne cada dos años. Participan en pantes gubernamentales en las ICNs son
ella los delegados gubernamentales de los acreditados al Fondo, mientras que los par-
21 países signatarios del Convenio Consti- ticipantes indígenas pueden ser miembros
tutivo y 17 delegados indígenas. Ni Cuba, ni acreditados al Fondo o ser nominados por
los tres países europeos acreditan delegado el movimiento indígenas nacional. El pro-
indígena. El Consejo Directivo, es la máxi- pósito de estos ICNs es reunirse periódica-
ma autoridad entre las Asambleas y es elegi- mente para discutir asuntos de desarrollo y
do por ella. Lo integran 12 miembros: 6 di- ayudar a las organizaciones indígenas a pre-
rectivos indígenas y 6 gubernamentales. A sentar sus propuestas de desarrollo a los go-
su vez, el Consejo Directivo compone un biernos y a los donantes". Añade que "el
Comité Ejecutivo con un Presidente , un Fondo Indígena también respalda un nú-
Primer Vicepresidente indígena y un Se- mero limitado de proyectos de educación y
gundo Vicepresidente gubernamental extra de fortalecimiento institucional."
regional.5 Según la información que proporciona
Un estudio reciente señala que "Cuando el mismo Fondo, éste, "en principio, no fi-
el Fondo fue establecido, los pueblos indí- nancia proyectos presentados por interme-
genas identificaron cuatro temas priorita- diarios como ONG`s o agencias guberna-
rios para sus inversiones y actividades: tie- mentales u otros y sólo financiaría proyec-
rras ancestrales, instituciones indígenas, de- tos presentados por comunidades y organi-
rechos indígenas, y cultura indígenas". Y zaciones indígenas". Sin embargo, explica
añade que "En general, el Fondo apunta a que "su capacidad financiera, en el momen-
promover el etnodesarrollo indígena, defi- to, no permite abrir ventanillas para este ti-
nido como "el desarrollo sostenible a largo po de iniciativas", pero que, "a petición ex-
plazo que es consistente con los valores y presa de las comunidades u organizaciones
prioridades indígenas, y que reconoce los indígenas puede asistir en la búsqueda de
derechos indígenas para ejecutar y detentar recursos de otras fuentes de financiamien-
Manual para la formación en derechos indígenas 333
to." Tal vez por tratarse de un organismo tural estructural de sus necesidades que de-
aún en estado incipiente de crecimiento y be ser cambiada;
consolidación, con pocas fuentes de apoyo A la realidad multifacética de los pue-
financiero para asegurarle una razonable blos indígenas, tanto en áreas rurales como
discrecionalidad en sus operaciones, el urbanas, vinculada a los procesos históricos
Fondo, por disposición de su Convenio de exclusión, marginalización y a la pérdida
Constitutivo, opera exclusivamente a través de los recursos naturales, así como al riesgo
de una sede en La Paz, Bolivia, donde fun- de los desafíos de los procesos nuevos aso-
ciona la Secretaría Técnica y carece de otras ciados a la globalización;
oficinas en los demás países miembros. En A la forma de vida ancestral de los pue-
estos, el Fondo está representado por los blos indígenas, expresada en costumbres,
delegados indígenas y gubernamentales que derecho consuetudinarios e instituciones
actúan como vínculos directos para los re- propias, y que constituye modelos de co-
querimientos institucionales7. munidad y familia que deben ser integrados
El Fondo Indígena carece hasta hoy de al marco legislativo de los Estados donde
unas directrices formales de política opera- estos pueblos están ubicados8.
cional en sus planes de apoyo al desarrollo
de los pueblos indígenas. En su lugar, ha Agencias Internacionales de Crédito y
acogido algunos principios muy generales, Desarrollo
con arreglo a los cuales deberán orientarse
todas sus acciones en el cumplimiento de Son entes con personería jurídica que se
los objetivos determinados en el Convenio desempeñan en el campo internacional y
Constitutivo. En tales principios, se otorga están constituidos por asociados prove-
reconocimiento y respeto: nientes de distintos países. A diferencia de
A la diversidad étnica, a la identidad cul- los organismos interestatales, las agencias
tural y al derecho a la autoidentificación, de crédito y desarrollo, generalmente cons-
como factores determinantes en la autode- tituidas como bancos, son organizaciones
terminación de los pueblos indígenas; financieras que desarrollan actividades de
A las tradiciones de las comunidades ba- tipo económico, operan con criterio mer-
sadas en territorios comunales y formas an- cantil y no representan la voluntad de los
cestrales de relación con la tierra y la natu- Estados. Estas agencias u organismos mul-
raleza, que buscan fomentar las relaciones tilaterales, como también son llamados,
armoniosas y sostenibles; forman parte de la banca internacional,
Al derecho de los pueblos indígenas a realizan contratos con Estados y con entes
disfrutar sin obstáculos o discriminación públicos y privados, adelantan inversiones,
los derechos de la ciudadanía en general, financian proyectos de investigación, acom-
pudiendo cambiar su situación marginal pañan planes de fomento y desarrollo y pa-
histórica y alcanzar un desarrollo equitativo trocinan programas de utilidad social que
y respetuoso con su identidad para los años no representan para ellas una ganancia di-
venideros; recta a corto plazo.
A los derechos humanos, sociales, eco- En este renglón de actividades, y en el
nómicos y culturales de los pueblos indíge- componente social de proyectos de inver-
nas, reconociendo que la situación actual sión acordados con los Estados, las agencias
de estos pueblos es el resultado de una per- de crédito y desarrollo tienen en cuenta una
manencia histórica de discriminación cul- serie de instrucciones previamente elabora-
334 Manual para la formación en derechos indígenas
das por ellas mismas, que obran a modo de nicos que por sus condiciones sociales y
manual interno y reflejan parcialmente la económicas no estén en capacidad de de-
política de la agencia. Estos derroteros se fender sus intereses y señala algunas carac-
denominan directrices, políticas operacio- terísticas que permiten reconocer a los Pue-
nales o manuales de procedimiento, y están blos Indígenas, a los que al parecer prefiere
previstos para diferentes tipos de gestión. no definir de manera rigurosa.
Su cumplimiento tiene carácter obligatorio El objetivo del Banco según la directriz
para los funcionarios del banco y sirve co- es asegurar que todos los pueblos accedan
mo marco legal para los acuerdos que este al proceso de desarrollo sin menoscabo de
hace con los gobiernos. sus derechos humanos, su dignidad o su di-
Muchos de los proyectos financiados versidad cultural. Reconoce el riesgo que
por las agencias de crédito y desarrollo, es- para las comunidades indígenas represen-
tán relacionados con actividades extractivas tan los programas de desarrollo y en conse-
y de explotación de recursos naturales no cuencia plantea la exigencia de consultarlas
renovables, construcción de represas hi- desde el momento en que se diseña el pro-
droeléctricas o estructuras viales, que pro- yecto e involucrarlas en su ejecución y, ade-
vocan grave impacto ambiental y afectan más de eso, en los casos en que el impacto
zonas ocupadas por asentamientos de gru- adverso es inevitable, exige que el Estado
pos étnicos; por esta razón, tanto el Banco prestatario adopte planes de mitigación
Mundial (BM) como el Banco Interameri- adecuados, como requisito para evaluar el
cano de Desarrollo (BID), que son los orga- proyecto.
nismos que más injerencia tienen en esta • Requisitos de los programas de desa-
región del planeta, tienen políticas opera- rrollo: Siempre que la realización de un
cionales que se refieren expresamente a los proyecto afecte a Pueblos Indígenas, debe
Pueblos Indígenas y que vale la pena co-
implementarse un plan de desarrollo que
nocer.
tenga en cuenta los siguientes presupuestos:
- Consulta a los Pueblos Indígenas sobre
Criterios del Banco Mundial
las opciones que prefieren sean desarrolla-
La Directriz Operacional OD 4. 20 con- das;
cerniente a los Pueblos Indígenas9, reem- - Prever posibles efectos dañinos del
plaza a la OMS10-2-34 de 1982 que hasta proyecto y anticipar soluciones o formas de
1991, fecha de adopción de la primera, ve- mitigarlos;
nía rigiendo las actividades del BM relacio- - Asegurarse de que las instituciones que
nadas directa o indirectamente con las manejan los asuntos indígenas en el Estado
agrupaciones étnicas. prestatario son idóneas;
Dice este documento en su introducción - Respetar las formas de organización
que el mismo ofrece una orientación políti- indígena, sus creencias religiosas y el uso
ca tendiente a garantizar que los Pueblos que dan a sus recursos;
Indígenas puedan beneficiarse de los pro- - Apoyar los sistemas de producción in-
yectos patrocinados por el Banco y a evitar dígenas que sean efectivos y buscar la efec-
o mitigar los efectos lesivos que la ejecución tividad de los que no lo son;
de estos proyectos puedan tener para la si- - Evitar que los Pueblos Indígenas de-
tuación de los indígenas. Aclara que la di- pendan excesivamente de quienes adminis-
rectriz se aplica también a los grupos no ét- tran el plan de desarrollo y, con este fin, ca-
Manual para la formación en derechos indígenas 335
pacitarlos desde el principio para que ellos piloto y asegurar su continuación después
mismos sigan siendo los gestores de su de- de que se haya terminado el proyecto en
sarrollo; que interviene el Banco;
- Como la conducción de estos progra- - Y, una estimación de los costos, y los
mas con Pueblos Indígenas suele ser larga, planes de la financiación con la recomenda-
especialmente cuando se trata de comuni- ción de que la totalidad de esta debe ser
dades alejadas y con poca o ninguna expe- asumida preferiblemente por el Banco.
riencia en estos programas, deben hacerse • El procesamiento y documentación
con antelación los arreglos necesarios para del proyecto: La parte final de la directriz
garantizar su seguimiento, y si es necesario, en estudio, se ocupa de aspectos técnicos
realizar un programa piloto; que deben ser tenidos en cuenta por los
- Tener en cuenta que si ya hay en mar- funcionarios del Banco desde el momento
cha un programa de desarrollo con Pueblos del diseño del proyecto, con el fin de asegu-
Indígenas, es mejor colaborar en su finan- rar un pleno control de cada una de las eta-
ciación que reemplazarlo por uno nuevo. pas del programa de desarrollo con los Pue-
• Componentes de los programas de de- blos Indígenas. En la etapa de preparación,
sarrollo: Entre los componentes básicos del se advierte a los responsables que deberán
programa, la directriz operativa OD 4. 20 trabajar con el Estado prestatario para que
señala: se garanticen los procedimientos adminis-
- Un estudio del marco legal existente en trativos o legales (demarcación y titulación)
el Estado prestatario con relación a los necesarios para reconocer a los Pueblos In-
asuntos indígenas y de las habilidades de los dígenas el derecho sobre los territorios que
pueblos para reclamar el reconocimiento puedan verse comprometidos con las medi-
de sus derechos dentro de ese marco legal; das de ejecución del proyecto. En lo concer-
- Bases de datos que incluyan toda la in- niente a la documentación del proyecto, se
formación necesaria para identificar a los señala que el compromiso del Estado, en to-
Pueblos Indígenas, las comunidades com- do lo referente a la implementación del
prometidas y la ubicación, extensión y den- plan de desarrollo de los Pueblos Indígenas,
sidad poblacional de sus asentamientos, así así como los términos en que se llevará a ca-
como sus estructuras organizacionales, sus bo, debe hacer parte del documento del
hábitos de todo tipo, sus sistemas de pro- préstamo.
ducción y de intercambio comercial, así co- Un estudio independiente realizado en
mo la forma de tenencia de la tierra, que ha 1999 estableció que entre 1992 y 1997 la
de ser preferiblemente la de propiedad y li- OD 4. 20 no se aplicaba debidamente den-
bre usufructo sobre los recursos; tro de los programas adelantados por el
- Participación de los Pueblos Indígenas Banco y que sólo en una tercera parte de los
durante todas las etapas del programa, re- proyectos se incluía un componente rela-
presentados por sus organizaciones, sus lí- cionado con los Pueblos Indígenas. Dicta-
deres o las entidades que ellos hayan desig- minó el estudio que la directriz estaba atra-
nado para ese fin; sada en materia de derechos humanos, que
- Capacidad institucional del Estado pa- las recomendaciones relativas a los dere-
ra relacionarse efectivamente con los Pue- chos indígenas a la tierra y a la participa-
blos Indígenas; ción eran bastante pobres, y que se podía
- Mecanismos que permitan adelantar el afirmar que en la mayor parte de los casos
programa por fases, realizar experiencias los pueblos quedaban después de los pro-
336 Manual para la formación en derechos indígenas
yectos peor de lo que estaban antes de que El informe final de la Revisión de la In-
estos se llevaran a cabo. El estudio resaltó dustria Extractiva – RIE - (trabajo realiza-
las excepciones dadas por la participación, do con auspicio del Banco Mundial, bajo la
la implementación y el monitoreo de dos orientación del Dr. Emil Salim, persona
proyectos inclusivos, bastante exitosos: eminente designada por el Presidente del
“Proyecto Forestal Comunitario de Méjico” Banco Mundial en Julio de 2001), después
y “Proyecto de Manejo de Recursos Natura- de hacer un claro señalamiento de los nega-
les de Colombia”. tivos y drásticos efectos que la actividad de
Posteriormente, el Departamento de las industrias extractivas, frecuentemente
Evaluación de Operaciones (DEO) un ór- financiados por la banca internacional, ha
gano semi-independiente del BM, publicó ocasionado entre los pueblos indígenas, y
en abril del 2003 un informe sobre la revi- de puntualizar que tales actividades no de-
sión hecha a la implementación de la Direc- berían autorizarse y apoyarse sino cuando
triz Operativa 4. 20 desde 1992 hasta el estuvieren plena y eficazmente salvaguarda-
2001, con resultados parecidos y con reco- dos los derechos de tales pueblos, observa
mendaciones tendientes a enriquecer el que, habiendo sido repudiado por los indí-
proyecto de Política Operacional 4. 10 que genas el borrador sustentado entonces (Di-
adelanta el Banco para reemplazarla y que, ciembre 2003) por el Banco, era necesario
sin embargo, tampoco es vinculante en su considerar que "Para ser legítima y efectiva,
totalidad pues muchas de sus disposiciones una Política de Salvaguarda deberá ser visto
están comprendidas dentro de la Buena por los presuntos beneficiarios, como un
Práctica, de aplicación opcional, a que se documento que provee medidas de salva-
refiere la segunda parte del texto. guarda adecuadas y deberá ser consistente
La transformación de la DO 4.20 en la con sus derechos internacionalmente ga-
política operativa PO 4.10, iniciada en rantizados". Añadía que, en el momento, tal
1998, ha sido objeto de diversas consultas condición no se cumplía con el borrador de
a nivel mundial y regional con las partes la PO 4.10. Y Recomendaba, en fin, que
interesadas, en especial dos consultas con "Con la participación efectiva de los pue-
las organizaciones indígenas en 1998/99 y blos indígenas, el Grupo Banco Mundial
2001/02. Pese a ello, la versión inicial de la –GBM- debería revisar su Política de Salva-
PO 4.10 no contemplaba recomendacio- guarda (Directiva Operacional 4.20 ahora
nes importantes de los pueblos indígenas en la forma de un borrador de la Política
recogidas en las consultas, como: el reco- Operacional 4.10) y asegurarse que sea con-
nocimiento del derecho a un consenti- sistente con los derechos indígenas bajo de-
miento previo, libre e informado, el segui- recho internacional"11.
miento por esos pueblos de los proyectos En el mes de septiembre de 2003, más de
del Banco, la obligación de mediación en 50 activistas indígenas, presentes en el Con-
caso de controversia y la prohibición del greso Mundial sobre Areas Protegidas, en-
reasentamiento forzoso de las poblaciones viaron una carta al Presidente del Banco
indígenas. Aquella versión de la PO 4.10 Mundial pidiendo que cuando se produjese
llegó a ser ampliamente criticada por con- el próximo borrador de la PO/PB 4.10, el
siderarla una versión menos estricta de la Banco procediere a garantizar una consulta
DO 4.20, y por haber sido elaborada sin pública de buena fe sobre ella, con una cir-
una participación indígena representativa culación previa de la política revisada. Tras
e informada, y sin ninguna consulta públi- la presentación del informe de RIE, en
ca significativa. Diciembre de 2003, y la solicitud de Salim a
Manual para la formación en derechos indígenas 337
la Dirección del Banco para que abriese un están consagradas en el documento Estrate-
nuevo espacio de diálogo a los a los pueblos gias y Procedimientos para Temas Socio-
indígenas, dicha Dirección expresó su dis- culturales en relación con el Medio Am-
posición para realizar el encuentro en el biente (1990). Aunque en términos genera-
curso del año 2004. En Julio 19 de 2004, un les puede afirmarse que las políticas del
alto número de organizaciones indígenas BID, cuya supervisión en lo concerniente a
hicieron llegar a la Dirección del Banco los Pueblos Indígenas está atribuida a la Di-
Mundial una carta, en cuyo texto recuerdan visión de Protección del Medio Ambiente,
al Banco su compromiso de llevar a cabo la son similares a las del BM, existen algunas
mesa redonda o encuentro acordado ante- diferencias entre los documentos que las
riormente para debatir los términos de la desarrollan. Así, el documento del BID no
PO 4.10, reunión que debe ser preparada de habla del procesamiento y la documenta-
común acuerdo, y niegan el carácter de ción del proyecto pero se ocupa con largue-
mesa redonda a la entrevista que, en el mes za del reasentamiento de comunidades in-
de mayo, se habría realizado entre diversos dígenas, un tema que la directriz OD 4. 20
representantes de organizaciones indígenas no analiza.
y abogados del Banco para hablar de diver- Al comenzar a definir las estrategias, la
sas materias de carácter legal. En el mismo guía indica una serie de características que
texto de su carta, las organizaciones expre- permiten reconocer a los Pueblos Indígenas
san que "El borrador de la política opera- y señala unas variantes observadas en rela-
cional sobre pueblos indígenas del BM (en ción con ellos durante los últimos años.
su versión del 17 de mayo de 2004) sigue También dice que otros grupos de pobla-
estando sustancialmente alejada de los ción vulnerables serán objeto de las medi-
derechos de los pueblos indígenas interna- das de protección cuando se vean afectados
cionalmente reconocidos y ha sido reiter- por proyectos de Banco.
adamente rechazada por los pueblos indí- • Pautas de acción para el Banco: En es-
genas por esta razón, así como por las te manual de procedimientos no se habla de
graves deficiencias en la participación indí- un programa de desarrollo que marche de
gena en su actual redacción"12 . manera paralela a la ejecución del proyecto
Al término de la elaboración de este financiado por el Banco, pero se establecen
Manual, no se dispone de informaciones pautas de acción que deben ser respetadas
confiables que permitan señalar si el Banco, por los órganos ejecutores y que pueden
atendiendo sugerencias o demandas de sintetizarse así:
indígenas, habrá realizado enmiendas al - La necesidad de consultar a los Pueblos
borrador del Proyecto que éstos conocieron Indígenas y hacerlos partícipes de los pro-
a mediados del año 2004 o no. Se tiene, sí, yectos que los involucren;
la información, no oficial ni confirmada, de - El reconocimiento de sus derechos hu-
que el texto final de la PO 4.10 será defini- manos, especialmente los atinentes a la pro-
tivamente aprobado, con o sin el aval de los piedad de las tierras que ocupan ancestral-
pueblos indígenas, en el curso del año 2005. mente y a la capacidad de determinar por sí
mismas sus opciones de desarrollo econó-
Criterios del Banco Interamericano de mico, cultural y social;
Desarrollo (BID) - El principio de que el Banco no apoya-
rá proyectos que de manera innecesaria re-
Las directrices del BID para las opera- percutan desfavorablemente sobre los inte-
ciones relacionadas con Pueblos Indígenas reses de los Pueblos Indígenas, salvo que es-
338 Manual para la formación en derechos indígenas
tos, conociéndolos en forma completa, pantes y los mecanismos de consulta con las
acepten su ejecución, y que se garantice por poblaciones indígenas;
los órganos ejecutores del proyecto la apli- - Verificación del apoyo institucional a
cación de medidas tendientes a evitar, miti- los organismos ejecutores;
gar o resarcir a las comunidades el impacto - Y supervisión durante todas las etapas
desfavorable que se les cause; del proyecto financiado por el Banco, de las
- El reconocimiento de que es necesario medidas adoptadas en el plan de imple-
adoptar medidas especiales en los campos mentación.
de legalización de tierras, salud pública y • Reasentamiento de poblaciones indí-
prevención de impacto cultural adverso; genas: La necesidad de intervenir espacios
- El reconocimiento del gran valor del ocupados tradicionalmente por comunida-
patrimonio cultural de los Pueblos Indíge- des indígenas se presenta en ocasiones a
nas y del papel protector que cumplen den- causa de proyectos de gran magnitud, rela-
tro de los frágiles ecosistemas que habitan, cionados con extracción de hidrocarburos,
así como la trascendencia de sus conoci- minería, represas de plantas hidroeléctricas
mientos sobre el aprovechamiento de las es- o apertura de carreteras. Dentro de los
pecies tropicales; principios que orientan las políticas del
- Y el reconocimiento de que muchos de Banco en relación con los Pueblos Indíge-
los Pueblos Indígenas se han visto obliga- nas, está el de evitar en lo posible la prácti-
dos a abandonar sus métodos de explota- ca del reasentamiento, al que sólo debe re-
ción sostenible de los recursos, por políticas currirse de manera excepcional.
de usurpación territorial, persecutorias o Cuando no existan otras alternativas
integracionistas. viables y sea necesario recurrir al reasenta-
• Acciones del Banco: La División de miento, se deberá incrementar de manera
Protección del Medio Ambiente del BID, se considerable y con la asesoría de expertos
responsabiliza de que en todas las operacio- en ciencias sociales, tanto la consulta de las
nes del Banco que afecten directamente a preferencias indígenas en todas las etapas
del proyecto, como el fortalecimiento insti-
grupos étnicos se sigan los siguientes pasos:
tucional. Para anticiparse a las secuelas del
- Inclusión de profesionales idóneos ca-
desarraigo, la directriz se ocupa de la plani-
pacitados en temas socio-culturales;
ficación meticulosa de todos los pasos, en
- Identificación de los grupos tribales o
los que deberá darse participación a las fa-
de otra índole que serán afectados con el milias indígenas que podrán opinar tanto
proyecto; en la escogencia del sitio en que se asentará
- Inclusión de medidas relacionadas el nuevo poblado, como en el diseño y ubi-
con: la legalización de tierras y el reasenta- cación de las viviendas. Se considera que de
miento de colonos no pertenecientes al este modo, permitiendo que la comunidad
grupo indígena, la salubridad preventiva, la se apersone del proyecto y asegurando los
capacitación y apoyo a las actividades pro- servicios básicos, garantizando apoyo a las
ductivas, el fortalecimiento institucional en actividades agrícolas, adecuando sistemas
los casos en que sea necesario, tanto a los de crédito y fortaleciendo las organizacio-
gobiernos como a las organizaciones indí- nes comunitarias, se puede atenuar el im-
genas o las ONGs que las representen; pacto negativo del reasentamiento.
- Definición previa del plan de imple- Con excepción de las disposiciones obli-
mentación en todos sus aspectos, incluidas gatorias de la política de reasentamiento, de
las responsabilidades de todos los partici- 1998, el contenido de las políticas del BID
Manual para la formación en derechos indígenas 339
en materia de derechos de los Pueblos Indí- por el impacto de las denuncias y el debate
genas no han sido bien calificadas. Estas son público que suscitó, en el año 2003, la
las conclusiones de la Unidad de Poblacio- aprobación de apoyo financiero del BID al
nes Indígenas y Desarrollo Comunitario proyecto de explotación de gas de Camisea,
(IND) y del Comité de Impacto Ambiental en el Perú, motivaron a la Unidad de
y Social (CESI), instancias del BID para Pueblos Indígenas en el BID a proponer la
controlar el cumplimiento de su política en realización simultánea de consultas sobre la
este campo. La mayor dificultad para im- definición de un marco estratégico de
plementar dicha política estriba en las di- desarrollo indígena y la adopción de un
vergencias existentes al interior del mismo documento de política del Banco sobre
Banco, entre la visión que tienen los órga- Pueblos Indígenas. A finales de mes de
nos técnicos que son los que desarrollan los noviembre de 2003, el Comité de Políticas
estudios y los órganos directivos que son del BID aprobó la propuesta. La Unidad de
quienes toman finalmente las decisiones y Pueblos Indígenas del BID expresó su com-
que se muestran reacios a asumir directri- promiso a realizar consultas extensas y
ces de carácter vinculante que puedan afec- transparentes, y procedió a la elaboración
tar sus intereses financieros de un borrador de política que recibió la
En parte, sin duda, como consecuencia aprobación de la Junta Directiva del Banco
de los propios reveses que en el pasado en el año 2004. Con el aval de este último
debió confrontar el BID en el desarrollo de organismo, la Unidad de Pueblos Indígenas
diversos proyectos que comprometían a adelantó entre mediados del año 2004 y
pueblos y comunidades indígenas y de la comienzos del 2005, entre pueblos, comu-
experiencia obtenida de tales sucesos que, nidades y organizaciones indígenas ameri-
según lo da a conocer el propio Banco, canas, la labor de consulta de ambos docu-
fueron debidamente analizados y sopesa- mentos, Estrategia y Política Operativa
dos, las directivas de la entidad anunciaron sobre Pueblos Indígenas del BID.
en el mes de mayo del 2003, su propósito de Con el aporte de sugerencias y propues-
proceder a la definición de una estrategia de tas que pudieron acopiarse en la fase de
desarrollo indígena, para cuyo efecto se consulta directa a los indígenas, la Unidad
proponían realizar una amplia consulta de Pueblos Indígenas del Banco ha procedi-
entre los pueblos y comunidades indígenas. do a reajustar los proyectos de estrategia y
A los anuncios del Banco, respondieron de política de pueblos indígenas y, a fin de
diversas organizaciones indígenas expre- "contar con documentos que reflejen las
sando el interés que podría tener esta prioridades de desarrollo con identidad y la
estrategia, pero observando que, como proteccion de los derechos colectivos e
instrumento esencial en la expresión del individuales de los Pueblos Indígenas", ha
compromiso del Banco con las sociedades determinado dar cumplimiento a una
indígenas, resultaba indispensable la segunda fase de acopia informativo, llevan-
revisión a fondo de sus directrices de acción do a cabo entre el 30 de junio hasta el 15 de
aplicadas por el Banco en esta materia, y su agosto del 2005, una consulta electrónica
concreción en un documento de política abierta a organizaciones indígenas, gobier-
del BID para los Pueblos indígenas, que nos, cooperación y sociedad civil en gener-
fuera elaborado con plena participación de al, y cuyos insumos, que se espera fortale-
éstos y que tuviera el carácter de instru- cerán y validarán los contenidos propuestos
mento vinculante. en los documentos, "serán evaluados y dis-
Las demandas indígenas que, todo cutidos por un Comité Asesor conformado
parece indicarlo así, se vieron fortalecidas por representantes indígenas participantes
340 Manual para la formación en derechos indígenas
nientes directa o indirectamente a los Pue- parámetros voluntarios para la buena prác-
blos Indígenas del mundo. Desde 1996, el tica, en relación con los Pueblos indígenas.
BMZ ha desarrollado una política denomi- - Agencia Noruega de Cooperación pa-
nada "Cooperación para el Desarrollo con ra el Desarrollo (NORAD): Ratificó el
Poblaciones Indígenas en América Latina" Convenio 169 de la OIT en 1990, y evaluó
que hace referencia al Convenio 169, al Ca- su política indígena que opera a través del
pítulo 26 del Programa 21 y en general al Programa de Pueblos Indígenas de Norue-
Convenio sobre Diversidad Biológica ga (NPIP), en 1998.
(CDB). Este documento contiene requisitos - Agencia Sueca para el Desarrollo In-
que deben ser cumplidos tanto por los fun- ternacional (ASDI): No tiene definida una
cionarios de las agencias adscritas al BMZ política indígena, pero Suecia se encuentra
como por los Estados donatarios o benefi- en proceso de ratificación del Convenio
ciarios de los programas en los que la agen- 169.
cia figura como donante y contempla tam- - Ministerio de Relaciones Exteriores de
bién mecanismos de responsabilidad. Sin Finlandia: Se encuentra también en el pro-
embargo, un análisis realizado durante el ceso de ratificación del Convenio 169 de la
período 1999 – 2001 concluyó que a pesar OIT.
de la claridad de los términos en que está - Dirección General de la Cooperación
concebida la política y que el BMZ fija de- al Desarrollo (DGCD): Esta agencia bilate-
rroteros y estrategias sectoriales de tipo ral belga hace parte del Fondo Indígena
obligatorio, estos lineamientos no se han desde 1996 y ha manifestado su intención
percibido como vinculantes y en muchos de cooperar con los Pueblos Indígenas del
casos han sido desconocidos. Es por esto, mundo.
que en el año 2004 se comienza con la revi- - Departamento Austríaco de Coopera-
sión del documento rector de política para ción al Desarrollo (DDC): Adelantó entre
la cooperación con poblaciones indígenas y 1993 y 1996 un “Programa Nacional para la
en la actualidad se trabaja una nueva ver- Protección, Conservación y Rehabilitación
sión que orientará los futuros esfuerzos del de las Selvas Tropicales” y mientras tanto
Gobierno Alemán con las poblaciones ori- apoyó el reconocimiento de los derechos de
ginarias. Los proyectos recientes más signi- los Pueblos Indígenas y la demarcación de
ficativos patrocinados por el BMZ en rela- tierras tradicionales; hace parte de la Alian-
ción a estas poblaciones son "Programa Pi- za del Clima y tiene proyectos de coopera-
loto para la Protección de la Selva Brasile- ción en El Salvador, Costa Rica, Guatemala
ña", "Demarcación de la Tierra Indígena en y Nicaragua.
la Amazonía", "Conocimiento Tradicional y - Agencia Suiza para el Desarrollo y la
Diversidad", "Nuevos estándares ambienta- Cooperación (COSUDE): Carece de una
les y sociales en la región amazónica" y en política específicamente indígena y sin em-
su renovada versión "Manejo sostenible de bargo en su documento “La Acción de Sui-
los recursos naturales y apoyo a los pueblos za por los Pueblos Autóctonos”, que ha sido
indígenas" estas dos últimas iniciativas en anexada desde 1999 a su política exterior y
coordinación de InWEnt con la COICA. que tiene carácter vinculante, se refiere a
muchos temas que les atañen como la erra-
Otros donantes internacionales dicación de la pobreza, el desarrollo soste-
nible, el respeto por los derechos humanos
- Agencia Canadiense de Desarrollo In- etc. COSUDE adelanta programas en Méxi-
ternacional (ACDI): Ha establecido unos co, Bolivia, Guatemala y Ecuador.
Manual para la formación en derechos indígenas 343
- Departamento Británico para el Desa- mujeres que puedan verse afectados por la
rrollo Internacional (DFID): El Gobierno ejecución de los proyectos, finalidad que es
Británico ha sido reacio a adoptar una polí- observada en la práctica, tal como puede
tica indígena y más bien se ocupa de pro- verificarse en el caso de la Reserva Natural
blemas generalizados de pobreza y dentro de Tierras Bajas en Bolivia, en el que se ha
de este analiza los grupos marginados o respetado un procedimiento participativo
más desfavorecidos, como objetivos de sus de las comunidades en la administración
programas de ayuda. En ODA, (Adminis- del proyecto que atañe a sus territorios an-
tración para el Desarrollo Exterior), la enti- cestrales.
dad que antes del nacimiento de DFID se
ocupaba de estos asuntos, se creó un docu- Notas
mento con directrices sobre la buena prác- 1 La OIT es un organismo autónomo y sin embar-
tica, para ser usado por funcionarios de la go funciona como órgano especializado de la
agencia y personal encargado de llevar a ca- ONU, a cuyo sistema pertenece.
bo trabajo de campo, llamado “Etnicidad, 2 Diccionario de Derecho Internacional, Editorial
Progreso, Moscú, 1988.
Minorías Étnicas y Pueblos Indígenas”, que
3 La información sobre estos proyectos, así como
ha seguido aplicándose y cuya revisión y ac- la actividad desplegada por la UE en relación con
tualización se encuentra en proyecto con el los Pueblos Indígenas fue obtenida en el sitio
nombre de “Pueblos Indígenas, Pobreza y web de la UE: http/europa. ue/
Medio Ambiente”. También el departamen- 4 Elementos Jurídicos para un Diagnóstico Regio-
nal, Roque Roldán Ortega, en Tierras y Áreas In-
to de asuntos ambientales de DFID está dígenas en la Amazonía, una publicación de
preparando un manual interno instructivo (TCA)
denominado “Conocimiento Indígena y 5 www.fondoindigena.org.
Buena Práctica”. Actualmente la agencia 6 Griffiths Tom:Pueblos indígenas, derechos
humanos y los estándares de las agencias de
británica adelanta proyectos en esta zona
desarrollo– un documento de referencia y una
del continente americano, en Bolivia, Bra- evaluación comparativa –. Forest Peoples
sil, Colombia, Costa Rica y Perú. Programme, Diciembre de 2003.
- Agencia de los Estados Unidos para el 7 Griffiths Tom: op cit.
Desarrollo Internacional (USAID): El or- 8 www.fondoindigena.org.
9 Disponible en la página Web de la OIT
ganismo norteamericano no cuenta con
10 Operational Manual Statement
una política indígena específica ni parece 11 http://www.foei.org/esp/publications/pdfs/
interesado en generarla, sin embargo den- RIE%20extractos%20listo.pdf
tro de la ejecución de diversos programas 12 http://www.forestpeoples.org/Briefings/
de ayuda externa que son orientados por Private%20sector/eir_ips_let_wb_jul04_sp.htm
directrices expresas, se señala el propósito 13 http://www.fondoindigena.org/eventos/inter-
nacionales/consultaBID.htm
claro de USA por respetar el derecho de las 14 http://www.fondoindigena.net/docs/bid/
minorías étnicas, los pueblos indígenas y las Borrador%20estrategia%20BID.pdf
344 Manual para la formación en derechos indígenas
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Convenio sobre la Diversidad Biológica
346 Manual para la formación en derechos indígenas
Lecturas recomendadas
Objetivo
mos tradicionales no inhibe a los indígenas A la tierra y los derechos naturales nece-
para recurrir a los procedimientos legales sarios a la vida y el mejoramiento
corrientes regulados en el sistema jurídico,
ni los priva de los derechos allí consagra- La especial vinculación de los Pueblos
dos. Indígenas con la tierra, que va más allá de la
La Declaración Universal determina7 relación utilitaria con el sustrato que, en
que el derecho a mantener y ejercitar sus mayor o menor medida, les provee de ali-
formas de gobierno y organización social se mento, medicina y materia prima para ela-
deriva del derecho primordial al autogo- borar utensilios, vestidos y vivienda, es re-
bierno y la libre determinación, y hace las conocida como un rasgo étnico distintivo
mismas salvedades que el Convenio. Tam- en los documentos que se ocupan de definir
bién, y de manera similar, son desarrollados a los Pueblos Indígenas. Tal vez el carácter
estos principios en la Declaración Ameri- especial de dicha relación pueda colegirse
cana. del trato respetuoso que dirigen las comu-
nidades indígenas al entorno que habitan,
A definir sus opciones de desarrollo y a ser trato que en ocasiones adquiere un matiz
consultados y participar en asuntos que sagrado.
les interesen o puedan afectarlos Pero sea como fuere, el hecho es que la
posibilidad de existencia de gran parte de
Es tal vez en este derecho en el que de estos pueblos, y no sólo su existencia actual
manera más visible se siente el avance que sino la supervivencia de sus comunidades a
representa el contenido del Convenio 169 mediano y largo plazo, depende de la tierra
con relación a las facultades consagradas en que ocupan. Por esta razón el derecho a ha-
el Convenio 107 de 1957, tildado justamen- cer uso de la tierra y garantizar su ocupa-
te de integracionista por ignorar en su afán ción indefinida, ejerciendo un pleno domi-
protector el hecho de que los Pueblos Indí- nio sobre ella, es una de las demandas reite-
genas y los individuos que los componen, radas de los Pueblos Indígenas en todo el
cuentan con la capacidad suficiente para globo.
definir con sus propios criterios, las políti- El primer módulo de este Manual se
cas y las prioridades de desarrollo que les ocupa extensamente de este derecho y la
convienen. forma como ha sido desarrollado en nueve
El derecho a ser consultados mediante países de América, de modo que en este
mecanismos adecuados y de buena fe, pa- punto se hará apenas mención de los artí-
ra poder expresar una opinión libre e in- culos que consagran de modo general este
formada, está contemplado también en los derecho, en los instrumentos que se han ve-
proyectos de declaración que se vienen es- nido revisando.
tudiando8, y fue visto en forma detallada La Parte II del Convenio 169 regula los
en el punto dedicado a los organismos in- asuntos relacionados con el régimen de tie-
ternacionales que adelantan programas de rras, recursos naturales, reasentamientos,
desarrollo, destinados directamente a los defensa contra intrusiones, modalidades de
Pueblos Indígenas o que son componentes trasmisión del dominio e igualdad de dere-
sociales de tratados de diversa índole cele- chos de los Pueblos Indígenas frente a otros
brados con el Estado en cuyo territorio tie- beneficiarios de los programas nacionales
nen asiento las comunidades de estos pue- de desarrollo agropecuario. El estatuto se
blos. refiere a la relación de los pueblos étnicos
Manual para la formación en derechos indígenas 351
con la tierra y señala que deben respetarse ción que tenga por objeto o consecuencia la
los derechos de las comunidades que sin violación o el menoscabo de cualquiera de
ocupar exclusivamente determinados terri- sus derechos”.
torios, obtienen provecho de ellos, median- La Declaración Americana regula com-
te actividades tradicionales de subsistencia, pletamente el tema de las tierras en el artí-
lo mismo que los derechos de las comuni- culo XVIII, que en sus ocho incisos se ocu-
dades nómadas o agricultoras itinerantes. pan de los temas ya vistos. Vale la pena se-
La Declaración Universal desarrolla es- ñalar que esta declaración se refiere de ma-
tas materias en la Parte VI, entre los artícu- nera expresa a la situación, muy común en
los 25 y 30. En un comienzo especifica que América, de estar la propiedad de la tierra
el derecho de los Pueblos Indígenas a man- en manos de los indígenas y el subsuelo con
tener y fortalecer su relación material y es- todas sus riquezas en manos del Estado. En
piritual con la tierra, no se refiere estricta- este evento, señala que es obligación del Es-
mente al concepto tierra sino que incluye tado evitar que la prospección o explota-
“el medio ambiente total de las tierras, el ai- ción de los recursos causen perjuicio a las
re, las aguas, los mares costeros, los hielos comunidades, de manera tal que la consul-
marinos, la flora y la fauna y los demás re- ta con ellas antes de emprender estos pro-
cursos que tradicionalmente han poseído u yectos se hace obligatoria, tanto como el re-
ocupado o utilizado de otra forma”9. En sus parto equitativo de las utilidades que se de-
artículos 27 y 28 se refiere al derecho a ob- riven de dicha actividad.
tener la restitución de las tierras que les hu-
bieren sido confiscadas, y a no tener que so- A demandar y obtener justicia y satisfac-
portar en sus territorios actividades milita- ción de sus derechos
res ni ubicación de residuos o materiales
peligrosos. El artículo 29 establece el dere- Además de la recomendación general
cho de los Pueblos Indígenas al reconoci- comprendida en sus primeros artículos, el
miento de su propiedad intelectual, que se Convenio 169 establece en el artículo 12
extiende tanto a sus manifestaciones cultu- que los Pueblos Indígenas y sus integrantes
rales y artísticas como al conocimiento que deben tener acceso a la administración de
tengan de las propiedades y aplicación de la justicia frente a la cual podrán adelantar los
flora y la fauna, las semillas y los recursos procedimientos legales necesarios para ob-
genéticos. El artículo 30 consigna su dere- tener el reconocimiento de sus derechos, si
cho a ser consultados y establecer de mane- es el caso, validos de un intérprete que les
ra autónoma las prioridades de su desarro- garantice la comprensión del proceso.
llo en relación con la tierra y la explotación Esta misma garantía está consagrada en
de los recursos hídricos, minerales o de la Declaración Universal10 y en la Declara-
otros tipo. ción Americana11. Ambos proyectos se re-
Por lo que respecta al reasentamiento, la fieren a la obligación, de los órganos estata-
Declaración Universal se ocupa de él en el les encargados de administrar justicia, de
artículo 7, referente a las seguridades a que aplicar o considerar al momento de tomar
tienen derecho los Pueblos Indígenas. En el las decisiones el contenido del derecho con-
numeral c) señala que tienen el derecho in- suetudinario indígena, así como la ya vista
dividual y colectivo a la prevención y repa- de proveer intérpretes si no es posible ade-
ración de “toda forma de traslado de pobla- lantar los procesos en su lengua.
352 Manual para la formación en derechos indígenas
más protagónico de los Pueblos Indígenas Las garantías de los grupos étnicos, en
dentro de las relaciones políticas, económi- este caso, deben reclamarse de conformidad
cas y sociales de los Estados a los que perte- con las directrices operativas que son bas-
necen. tante acuciosas en la defensa de las prerro-
gativas étnicas. Las del Banco Mundial, co-
Con ocasión del apoyo de organismos in- mo se vio, están directamente concebidas y
ternacionales a proyectos de desarrollo en dirigidas hacia los Pueblos Indígenas. Las
los países del Banco Interamericano de Desarrollo
hacen parte de las funciones que corres-
Cuando se habló en el capítulo anterior ponden a la División de Protección al Me-
de la cuestión indígena y los organismos in- dio Ambiente. Tratándose de otros organis-
ternacionales, se hizo una relación detallada mos, será necesario verificar la existencia de
de las obligaciones de estos entes frente a estas orientaciones regladas, pero tanto si
los Pueblos Indígenas que puedan verse di- existen como si no, y aún en el caso de una
recta o indirectamente afectados por su ac- inversión del BM o el BID, está siempre dis-
tuación en un Estado. A estas obligaciones ponible el recurso legal de acudir, bien a la
corresponden unos derechos o facultades legislación interna de cada país, a las nor-
correlativas que bien pueden estar contem- mas del Convenio 169, que en materia de
plados en instrumentos jurídicos de dere- desarrollo establecen la obligatoriedad de la
cho internacional como declaraciones o consulta y la participación a lo largo de to-
tratados, en ordenamientos jurídicos nacio- do el proceso de implementación de planes
nales que han suscrito o adoptado como y programas, o a los demás tratados y decla-
propios estos instrumentos, o dentro de las raciones vistos.
instrucciones o directrices operativas de es-
tos organismos internacionales. Con ocasión de proyectos de extracción o
Cuando se trata de programas de desa- aprovechamiento de recursos naturales en
rrollo o inversión financiados por organiza- territorios indígenas
ciones interestatales o agencias de crédito,
para ser adelantados en países con pobla- Al interior de la mayor parte de los Esta-
ción indígena, las medidas que se toman dos se reconoce que los Pueblos Indígenas
para evitar o amortiguar impactos adversos no deben verse perjudicados con proyectos
a ellos, o para hacerlos partícipes del bene- de extracción o aprovechamiento de recur-
ficio que surja de los programas, tienen el sos naturales, y que, tratándose de activida-
carácter de componente social de los pro- des lucrativas para quienes las emprenden,
gramas. Esto quiere decir que los Pueblos debe haber además un beneficio para las
Indígenas no son los directos receptores de poblaciones afectadas por este tipo de acti-
los programas pero pueden verse afectados vidades. Sin embargo, de la aceptación for-
por su ejecución y la entidad debe velar mal o política al reconocimiento práctico
porque esa afectación sea más positiva que de estos derechos, hay un trecho que no ha
perjudicial, pues de otro modo quedarían sido recorrido aún por la mayoría de los Es-
frente a la opinión mundial como los mo- tados, pues no existe dentro de las legisla-
dernos patrocinadores de una agresión y un ciones una regulación legal de las prerroga-
despojo que otrora fuera infligido a los tivas constitucionales o de las leyes aproba-
Pueblos Indígenas por los imperios y sus torias de los tratados internacionales que
colonias vasallas. consagran estas facultades.
354 Manual para la formación en derechos indígenas
el reconocimiento de las garantías y los de- que los inhabilitan para determinar por sí
rechos de los Pueblos Indígenas, surge en mismos la prioridad de sus necesidades e
consideración a los siguientes asuntos: intereses, ha dado paso a la tesis que afirma
la diferencia cultural que es necesario res-
La tradición, formas de pensamiento, or- petar con criterios solidarios y no con im-
ganización y gobierno de las sociedades posiciones proteccionistas fundadas en su
indígenas supuesta incapacidad.
viven ajenos al Estado e ignorados por este. versidad y la riqueza de la diversidad cultu-
Para defender su existencia, estas comu- ral aportada por los grupos étnicos a estas
nidades tienen que luchar en condiciones regiones, motiva con gran fuerza las políti-
precarias contra el avance de compañías cas indigenistas adoptadas mundial, conti-
multinacionales, colonos particulares, cul- nental o regionalmente por los Estados.
tivadores de estupefacientes, narcotrafican- De modo que los Pueblos Indígenas son
tes y movimientos insurgentes, que buscan acosados por quienes quieren comprome-
apropiarse ilícitamente de los recursos na- ter expresamente su responsabilidad en la
turales y las especies animales o vegetales, o preservación del planeta, pero también por
que invaden sus territorios para actuar im- las grandes transnacionales que se dedican
punemente al margen de la ley, amparados a la producción de nutrientes, fármacos y
en la dificultades que hay para tener acceso cosméticos y están buscado a toda costa pa-
a terrenos tan alejados. tentar la producción y aplicación de recur-
La condición de gran vulnerabilidad de sos biológicos que aún no han sido explota-
estos pueblos, los convierte en objeto de dos industrialmente, y cuyo conocimiento
atención de etnólogos, antropólogos y otros es parte del patrimonio cultural indígena.
humanistas interesados en su superviven-
cia, bien sea por razones altruistas o por el Notas
valor que le conceden al aporte que dichas
culturas, no contaminadas del urbanismo 1 En adelante, el Convenio
global, hacen a la diversidad cultural del 2 En adelante, la Declaración Universal
3 En adelante la Declaración Americana
planeta. 4 Declaración Americana, artículo II numeral 2
5 Artículos 1° numeral 2, 5° numerales a) y b), y
La importancia estratégica de los espacios 8° del Convenio; Artículos II numeral 2), V nu-
que muchas de estas sociedades ocupan y meral 1), VII numerales 1) 2) y 3), VIII nume-
rales 1) 2) 3) y 4), X y XI de la Declaración
han protegido
Americana y; artículos 8, 12, 13 y 14 de la De-
claración Universal.
Esta consideración, como base para re- 6 Artículo 5° numeral b), artículo 8° numerales 1
conocer las garantías especiales que se de- y 2, y artículo 9.
ben a los Pueblos Indígenas, puede hacer 7 Artículos 9, 21, 31, 32, 33 y 34.
parte de un interés general por el medio 8 Artículos 19, 20, 23 y 38 de la Declaración Uni-
ambiente y la conservación de las zonas versal y artículo XXI numeral 1) de la Declara-
ción Americana.
más ricas en biodiversidad del mundo, que 9 Artículo 26
muchas veces coinciden con sitios en que se 10 Artículo 39
encuentran asentadas numerosas comuni- 11 Artículo XVI numeral 3)
dades indígenas, como ocurre por ejemplo 12 Artículos 24 y 25
en la amazonía. Puede también ser parte de 13 Artículo XII, numerales 1), 2), 3) y 4)
14 Artículo IX, numerales 1), 2), 3), 4) y 5)
una estrategia política y comercial que bus-
15 Artículo 32
que atraer la amistad de los Pueblos Indíge- 16 Artículo 35
nas mediante la defensa de sus intereses, pa- 17 Artículo XIV numeral 2)
ra crear canales de comunicación con estos 18 Artículo 30
pueblos, que posteriormente puedan ser 19 Artículo XVIII numeral 5)
usados con finalidades mercantiles. 20 En esta parte de América, el país con mayor ju-
risprudencia sobre asuntos indígenas es Co-
Sea como fuere, es indudable que la rela- lombia, cuyas autoridades judiciales han venti-
ción existente entre las zonas ricas en biodi- lado causas sobre casi todos los derechos indí-
Manual para la formación en derechos indígenas 357
genas; pero también hay jurisprudencia impor- Corte Interamericana de Derechos Humanos
tante en Costa Rica y Venezuela. Los fallos de la son pocos pero de prioritario interés.
identificar los argumentos que han encon- de los Pueblos Indígenas, asociado a los re-
trado y presumiblemente sigan encontrando cursos biológicos y genéticos. Este asunto,
eco, dentro de estas instancias. tan vital como el de la explotación de petró-
De otro lado, es conveniente resaltar leo en zonas de asentamientos étnicos, de-
la importancia de los temas ambientales re- berá estar por mucho tiempo en la agenda
lacionados con la biodiversidad, y la urgen- de las organizaciones indígenas si no se
cia de estar capacitados para asumir el ma- quiere que los intereses económicos de gran
nejo de materias de tanta complejidad como magnitud que hay de por medio arrasen
la de la propiedad intelectual, actualmente con sus derechos y de paso acaben con la
emparentado con el conocimiento ancestral esperanza de vida del planeta.
Ejercicio
Lectura prioritaria
• Agenda 21, capítulo 26, Informe de la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo,
Río de Janeiro, junio de 1992
Manual para la formación en derechos indígenas 359
Lecturas recomendadas
Abuso de autoridad: Mal uso que hace un en el uso de los mismos o resarcirlo por el daño
funcionario público de la autoridad o de las fa- padecido, o cuando estos derechos son amena-
cultades que la ley le atribuye. El abuso de auto- zados de violación para que se tomen las medi-
ridad configura delito en ciertos casos, tales co- das de precaución convenientes. Regularmente
mo dictar resoluciones contrarias a la Constitu- se trata de una acción de trámite sumario y fa-
ción o a las leyes; no ejecutar estas cuando su cilidades para su formulación. En muchos orde-
cumplimiento correspondiere; omitir, rehusar o namientos constitucionales actuales, esta acción
retardar ilegalmente algún acto de su función; puede ser ejercida para defender derechos co-
no prestar el auxilio requerido… (Diccionario lectivos de agrupaciones o comunidades. En al-
de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio). gunas legislaciones, como sucede en Colombia,
Acción legal: Es el poder jurídico que tiene esta acción es llamada Acción de Tutela.
todo sujeto de derecho (toda persona natural o Área protegida: Se entiende por tal un área
jurídica) consistente en la facultad de acudir an- definida geográficamente que haya sido desig-
te los órganos de jurisdicción (órganos del Esta- nada o regulada y administrada a fin de alcan-
do), exponiendo sus pretensiones y formulando zar objetivos específicos de conservación (Con-
la petición que afirma como correspondiente a venio sobre la Diversidad Biológica, artículo
su derecho. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, 2º).
de Manuel Osorio). Autonomía: Potestad de que, dentro del Es-
Acción posesoria: La que se encamina a pro- tado, pueden gozar municipios, provincias, re-
teger la posesión, tanto para obtener la restitu- giones u otras entidades de él para regir intere-
ción de la que se ha perdido, cuanto para evitar ses peculiares de su vida interior, mediante nor-
que sea turbada la que se tiene. (Diccionario de mas y órganos de gobierno propios (Dic.
Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio). Acad.). También se entiende como la condición
Acción reivindicatoria: Aquella que tiene de un pueblo que goza de independencia políti-
por objeto el ejercicio, por el propietario de una ca, o la de un individuo que no depende de na-
cosa, de los derechos dominicales, a efectos de die en algunos aspectos de su vida. En el caso de
obtener su devolución por un tercero que la de- los pueblos y comunidades indígenas de los paí-
tenta. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de ses latinoamericanos, podría decirse que la au-
Manuel Osorio). tonomía de la que se habla se asimila a la prime-
Amparo, recurso de… o acción de…: Ac- ra acepción. Se trata de una autonomía relativa
ción que tiene su ámbito dentro de las normas y que varía de unos a otros países.
del Derecho Político o Constitucional y que va Autoridad tradicional indígena: Las autori-
encaminada a proteger los derechos fundamen- dades tradicionales son los miembros de una
tales de las personas cuando tales derechos han comunidad indígena que ejercen, dentro de la
sido quebrantados, para restablecer al afectado estructura propia de la respectiva cultura, un
362 Manual para la formación en derechos indígenas
poder de organización, gobierno, gestión o con- Estado) las tierras situadas dentro del territorio
trol social (Decreto2164 de 1995 – Legislación nacional que carecen de otro dueño; las minas
Agraria de Colombia). de toda clase sin perjuicio del dominio de los
Barreal: El diccionario de la lengua identifi- particulares sobre la superficie de la tierra; los
ca este término como barrizal (o pantano). La bienes vacantes o mostrencos y los de las perso-
acepción de su uso en el Perú y en la legislación nas que dejan vacante su herencia… los puen-
de este país puede traducirse como humedal, un tes, ferrocarriles… etc. La distinción entre esas
terreno que regular o cíclicamente esta cubierto dos clases de bienes del Estado tiene, además de
de humedad y que puede ser aprovechado en otros, el interés jurídico de que, con respecto a
cultivos ocasionales o en la captura de la fauna la primera, el Estado actúa como persona de de-
de aves u otras especies, que lo habita o fre- recho público, y con respecto a la segunda, co-
cuenta. mo persona de derecho privado. (Diccionario
Bien comunal: Es el que pertenece a una co- de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
munidad o agrupación de vecinos, que puede Bien fiscal: El que corresponde al Estado en
ser usado por todos ellos. Esta calidad la tienen su calidad de titular de un patrimonio. (Diccio-
ordinariamente las tierras de las comunidades nario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
indígenas, pero pueden ser identificados tam- Bien inembargable: Tiene ese carácter el que
bién como bienes comunales los de propiedad no puede ser embargado, como el bien de fami-
de los municipios, como los ejidos en algunos lia, los sueldos y jornales hasta cierto límite, los
países. útiles de trabajo y algunos enseres domésticos.
Bien del dominio privado: Es aquel cuya (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel
propiedad pertenece (o es susceptible de perte- Osorio). Nota: las tierras legalmente reconoci-
necer) a un particular. Los códigos acostumbran das a los indígenas, en la mayoría de los países
determinar que son bienes particulares los que suramericanos, son inembargables. Entre los
no pertenecen al Estado o a las municipalida- países andinos, solamente no lo son en El Perú.
des, especificando así mismo los bienes que Bienes divisibles: Aquellos que no se destru-
pueden ser objeto de apropiación privada. (Dic- yen ni sufren menoscabo por repartirlos entre
cionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Oso- dos o más personas, ya sea en partes iguales o
rio). proporcionales o en absoluto desiguales. Tal es
Bien del dominio público: El destinado al la naturaleza de los frutos de la tierra, de la ma-
uso o servicio público, tal como los caminos, los yor parte de las fincas rústicas etc. (Diccionario
ríos, las playas. También el privativo del Estado de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
y destinado al bien público. Entre ellos se ci- Bienes indivisibles: Puede haber bienes in-
tan… los museos, las minas no concedidas (V. divisibles por su naturaleza o indivisibles por
Bien del Estado). (Diccionario de Ciencias Jurí- disposición legal. Por naturaleza, los que se des-
dicas, de Manuel Osorio). truyen o sufren grave daño al ser repartidos en-
Bien del Estado: El que pertenece a este y tre varias personas. Pertenecen a este grupo los
que puede tener dos modalidades: bien público animales cuando se trata de uno sólo, los obje-
y bien privado. Por regla general se consideran tos o lugares de valor histórico o afectivo. Nota.
bienes públicos del Estado el mar territorial, los Por disposición legal son indivisibles las tierras
mares o grandes lagos interiores, bahías, ense- o territorios de los Pueblos Indígenas en aque-
nadas, puertos, los ríos y sus cauces y las demás llos países donde las normas constitucionales o
aguas que corren por cauces naturales y toda legales lo han determinado así.
otra agua que tenga o adquiera la aptitud de sa- Bienes inmuebles: Los que no pueden ser
tisfacer usos de interés general, (…) los docu- trasladados de un lugar a otro. Los inmuebles
mentos oficiales de los poderes del Estado, y las pueden serlo por naturaleza, o sea aquellas co-
minas y yacimientos arqueológicos y paleonto- sas que se encuentran por sí mismas inmoviliza-
lógicos de interés científico… Se consideran, das, como el suelo y todo lo que está incorpora-
por lo general bienes privados (de propiedad del do a él de manera orgánica como los edificios;
Manual para la formación en derechos indígenas 363
por destino, como los bienes muebles que, man- adoptaron la mayoría de sectores de los pueblos
teniendo su individualidad, se unen por el pro- Shuar y Achuar en El Ecuador, se originaron se-
pietario a un inmueble por naturaleza, con ex- gún lo explican algunos documentos, como una
cepción, para algunas legislaciones, de aquellos iniciativa de los misioneros salesianos cuando
adheridos con miras a la profesión del propieta- iniciaron sus actividades entre estos grupos, co-
rio de una manera temporaria; por accesión, las mo una réplica de las comunas de La Sierra,
cosas muebles que se encuentran realmente in- “con el objeto de facilitar el trabajo comunitario
movilizadas por su adhesión física y perpetua al para la construcción de aulas escolares, capillas
suelo (…). (Diccionario de Ciencias Jurídicas, etc. ”. Añade el documento citado que “Para la
de Manuel Osorio). dirección de estos trabajos y la unificación de
Bienes muebles: aquellos que pueden cam- los Shuar se nombraron síndicos que trabajaban
biar de lugar por sí mismos o movidos por una junto con los sacerdotes”. El otorgamiento de la
fuerza exterior; los derechos, las obligaciones o personería jurídica de estos Centros ha sido ma-
acciones que tiene por objeto bienes muebles; y nejado por el Ministerio de Bienestar Social.
las acciones o cuotas de participación en socie- Aunque llegaron a formularse reparos a la capa-
dades civiles o de comercio. cidad jurídica de estos Centros como sujetos de
Biodiversidad o diversidad biológica: Se en- reforma agraria, a través de ellos se ha realizado
tiende por tal la variabilidad de organismos vi- el reconocimiento de la propiedad territorial a
vos de cualquier fuente, incluidos, entre otras buena parte de las comunidades de los pueblos
cosas, los ecosistemas terrestres y marinos y Shuar y Achuar. Dada la naturaleza jurídica de
otros ecosistemas acuáticos y los complejos eco- los Centros y Asociaciones de Centros, el régi-
lógicos de los que forman parte; comprende la men de administración de las tierras debía for-
diversidad dentro de cada especie, entre las es- zosamente asimilarse, como el caso de la Comu-
pecies de los ecosistemas. (Convenio sobre la na, a las normas de la llamada Comunidad Civil
Diversidad Biológica, artículo 2º). de Bienes del Código Civil.
Biotecnología: Se entiende por tal toda apli- Comuna: Es un sistema de tenencia de tie-
cación tecnológica que utilice sistemas biológi- rra, y de gobierno y administración internos de
cos y organismos vivos o sus derivados para la un amplio sector de comunidades indígenas
creación o modificación de productos o proce- ecuatorianas, que funciona con reconocimiento
sos para usos específicos. (Convenio sobre la legal, sobre la base de la posesión territorial co-
Diversidad Biológica, artículo 2º). munitaria y el mantenimiento de un pequeño
Comuneros: personas que comparten la ti- gobierno relativamente autónomo para la
tularidad de un derecho entre ellas. Entre los orientación de los asociados, según las disposi-
Pueblos Indígenas, generalmente se entiende ciones especiales de las comunas, las que les han
que comuneros son los miembros del grupo que transmitido sus usos y costumbres y las que li-
poseen en común y habitan y trabajan un peda- bremente se den por consenso de los asociados.
zo de tierra. En las llamadas comunidades civi- Aunque la comuna ha sido la forma tradicional
les sometidas al régimen de las normas del dere- de organización y de dominio y administración
cho privado (Código Civil), los comuneros pue- de las tierras de las comunidades indígenas
den pedir la división de la cosa o bien poseído ecuatorianas, desde siglos pasados, sólo en 1937,
en común, cuando lo deseen. En algunos países en virtud de la llamada Ley de Organización del
latinoamericanos, donde las leyes no han pre- Régimen de las Comunas (RO/558 de Agosto 6
visto una figura especial para el ejercicio del do- de 1937) y del Estatuto de las Comunidades
minio y la administración que las comunidades Campesinas (Decreto Supremo 23 de 7 de Di-
indígenas puedan ejercer sobre sus tierras, las ciembre de 1937), se le otorgó una base legal de
comunidades han tenido que optar por esta fi- funcionamiento. Estos ordenamientos han sido
gura del derecho civil, que no les garantiza una varias veces reformados. La última reforma pa-
mínima seguridad de su mantenimiento. rece ser del año 1974 (Decreto Supremo 462 de
Centros y asociaciones de centros: Los lla- mayo 2 de 1974). Según todos estos ordena-
mados Centros, forma de organización que mientos, más que un régimen de comunidad, la
364 Manual para la formación en derechos indígenas
Comuna es un sistema colectivo de tenencia y por más de 12 meses consecutivos, salvo que la
administración de la tierra, no muy diferente al ausencia sea motivada por razones de estudios o
de la Comunidad Civil de Bienes que traen los salud debidamente acreditadas, por traslado al
Códigos Civiles. Aunque hay algunas restriccio- territorio de otra Comunidad Nativa de acuer-
nes, para disponer de la tierra, estas son muy do a los usos y costumbres y por el cumplimien-
frágiles y las comunidades pueden, cumpliendo to del Servicio Militar. La propiedad territorial
ciertos requisitos mínimos, hipotecar y transfe- de las Comunidades Nativas es inalienable, im-
rir las tierras a terceros. prescriptible e inembargable. La parte del terri-
Comunidad campesina: Las Comunidades torio de las Comunidades Nativas que corres-
Campesinas son organizaciones de interés pú- ponda a tierras con aptitud forestal, les será ce-
blico, con existencia legal y personería jurídica, dida en uso…(Artículos 8, 9, 11 y 13 de la Ley
integrados por familias que habitan y controlan de Comunidades Nativas, Decreto Ley 22175
determinados territorios, ligadas por vínculos del 10 de Mayo de 1978, Perú).
ancestrales, sociales, económicos y culturales, Comunidad o parcialidad indígena: Es el
expresados en la propiedad comunal de la tie- grupo o conjunto de familias de ascendencia
rra, el trabajo comunal, la ayuda mutua, el go- amerindia, que tienen conciencia de identidad y
bierno democrático y el desarrollo de activida- comparten valores, rasgos, usos y costumbres de
des multisectoriales, cuyos fines se orientan a la su cultura, así como formas de gobierno, ges-
realización plena de sus miembros y del país. tión, control social o sistemas normativos pro-
Constituyen Anexos de la Comunidad, los asen- pios que la distinguen de otras comunidades,
tamientos humanos permanentes ubicados en tenga o no títulos de propiedad… (Decreto2164
territorio comunal y reconocidos por la Asam- de 1995 – Legislación Agraria de Colombia).
blea General de la Comunidad. Comunidad indígena: Es el conjunto de fa-
Las Comunidades Campesinas en el desa- milias de ascendencia amerindia establecido en
rrollo de su vida institucional se rigen por los un espacio territorial, que comparten senti-
principios siguientes: a) Igualdad de derechos y mientos de identificación, vinculados al pasado
obligaciones de los comuneros; b) Defensa de aborigen de su pueblo indígena y que mantie-
los intereses comunes; c) Participación plena en nen una identidad y valores propios de una cul-
la vida comunal; d) Solidaridad, reciprocidad y tura tradicional, así como formas de tenencia y
ayuda mutua entre todos sus miembros; y, e) La uso comunal de tierras y de una organización
defensa del equilibrio ecológico, la preservación social propia. (Art. 3º. Ley 445 de 13 de Diciem-
y el uso racional de los recursos naturales. (Ar- bre del 2002, sobre el Régimen de propiedad
tículos 2º y 3º de la Ley de Comunidades Cam- Comunal Indígena en Nicaragua).
pesinas, Ley 24656 de 30 de Marzo de 1987, Confiscación: Es la acción de confiscar o
Perú). desposeer a una persona o entidad de sus bie-
Comunidad nativa: Las Comunidades Nati- nes, por cuenta del Estado o autoridad superior.
vas tienen origen en los grupos tribales de la El acto de la confiscación se distingue de la ex-
Selva y Ceja de Selva y están constituidas por propiación, porque en esta última hay previo
conjuntos de familias vinculadas por los si- avalúo o tasación del valor de los bienes y debe
guientes elementos principales: idioma o dialec- darse previa compensación al propietario del
to, caracteres culturales y sociales, tenencia y valor de los mismos. En la historia de los pue-
usufructo común y permanente de un mismo blos y de los países, la confiscación ha sido una
territorio, con asentamiento nucleado o disper- medida de guerra, impuesta por el vencedor al
so. Son miembros de las Comunidades Nativas vencido, por vía de castigo o compensación por
los nacidos en el seno de las mismas y aquellos presuntas defraudaciones o daños. También en
a quienes éstas incorporen siempre que reúnan la historia de los sistemas penales, la confisca-
los requisitos que señale el Estatuto de Comuni- ción se aplicó, y en algunos países aún se aplica,
dades Nativas. Se pierde la condición de comu- como sanción para ciertas conductas delictivas.
nero por residir fuera del territorio comunal Con mucha frecuencia, los actos de confiscación
Manual para la formación en derechos indígenas 365
cumplidos por los Estados comportan motiva- nes sobre materias de interés recíproco, como
ciones o finalidades políticas. Aunque no se los convenios o convenciones postales, moneta-
identifican abierta o públicamente como confis- rias, comerciales. Es, en definitiva, un tratado
catorias, algunas atribuciones que se reservan cuya finalidad no es estrictamente política y que
los Estados sobre los bienes de los particulares requiere menor solemnidad. (Diccionario de
pueden tener este carácter. Así sucede, por ejem- Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
plo, con ciertos regímenes de impuestos desme- Costumbre: normas jurídicas no escritas,
didos que los dueños de ciertos bienes no pue- impuestas por el uso. En los ordenamientos del
den pagar. También ha sucedido con algunas derecho público de los países, la costumbre no
medidas de los gobiernos en relación con las tie- tiene ninguna aceptación como fuente de dere-
rras de los pueblos y comunidades indígenas. cho. En los ordenamientos civiles (Codigo Civil,
Sucedió en Colombia en el pasado, con ordena- Código de Comercio etc.) sólo ocasionalmente
mientos que imponían a los indígenas la pérdi- la costumbre tiene algún papel que cumplir por
da de su derecho a la tierra, si se resistían a las falta de normas específicas aplicables al caso
acciones de parcelación de los resguardos. Y se tratado. En el régimen jurídico que rige en el in-
tiene prevista, en la llamada Acta Amerindia de terior de los pueblos y comunidades indígenas,
Guyana, la facultad confiscatoria del Estado pa- la costumbre, entendida como el conjunto de las
ra revocar o anular los actos de otorgamiento de instituciones que mantienen y que les han veni-
derechos territoriales a las comunidades, cuan- do por tradición, es fuente fundamental de la
do éstas o algunos de sus miembros observan regulación de las relaciones internas de la vida
conductas o emiten opiniones que las autorida- comunitaria y del manejo administrativo del
des puedan calificar como lesivas de los intere- patrimonio de la comunidad. Con la adopción
ses públicos. del Convenio 169 de 1989 de la OIT, y de algu-
Constitución: Es la Ley o conjunto de reglas nas disposiciones constitucionales sobre esta
fundamentales que rigen la organización de un materia en los países, se ha hecho un claro reco-
Estado y que tienen que ser establecidas por la nocimiento de las normas del derecho consue-
nación misma, sea por votación o por aplica- tudinario indígena, como una base legítima pa-
ción, indiscutida y respetada, de la costumbre. ra el manejo de sus asuntos de comunidad.
Dichas leyes o reglas fundamentales tienen por De oficio: En derecho se usa esta expresión
finalidad fijar y limitar las facultades que el pue- para determinar las actuaciones y diligencias,
blo impone a los gobernantes que elige. (Diccio- así como las facultades, que pueden realizar los
nario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio). jueces por su propia iniciativa; es decir sin ins-
Consulta: Es un proceso de información y tancia de parte interesada. (Diccionario de
diálogo entre el Titular del proyecto, la ciudada- Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio). Nota:
nía y el Estado acerca de las actividades mineras Todos aquellos hechos que puedan representar
o energéticas en la localidad, sobre el marco actos dolosos o delictivos, por atentar contra los
normativo que las regula y las medidas de pre- derechos de las personas deben ser investigados
vención y manejo de los posibles impactos so- de oficio por las autoridades competentes, sin
ciales y ambientales del proyecto; asimismo, necesidad de querella de parte. En igual sentido
permite conocer las percepciones e inquietudes los funcionarios de la administración pública
ciudadanas. La consulta se realizará a través de tienen que asumir, de oficio, es decir sin que los
reuniones dirigidas a las personas y organiza- ciudadanos se los pidan, el cumplimiento de
ciones sociales; ello no implica un derecho a ve- aquellas funciones y tareas que las leyes les han
to de los ciudadanos sobre el proyecto. (Resolu- encomendado
ción Ministerial Nº 596-2002-EM/DM, Gobier- Derecho civil: El que regula las relaciones
no del Perú). privadas de los ciudadanos entre sí. (Dic. Enci-
Convención o convenio internacional: clopédico Espasa).
Acuerdo entre dos o más estados para resolver o Derechos fundamentales: En general se re-
regular la ejecución o desarrollo de sus relacio- conocen como derechos fundamentales aque-
366 Manual para la formación en derechos indígenas
llos definidos en los Instrumentos jurídicos in- Derecho supletorio: Se considera como tal
ternacionales (Declaraciones, Convenios y Tra- aquel ordenamiento o conjunto de normas que
tados) y en la mayoría de las constituciones de regulan una materia determinada y que, en au-
los países democráticos del mundo, como atri- sencia de normas especiales aplicables a la solu-
butos y garantías esenciales de la persona para el ción de asuntos normalmente sometidos a otro
mantenimiento de la vida y la dignidad. régimen, se aplican para resolver tales asuntos.
Derechos fundamentales colectivos de los Se estipula, así, en casi todas las legislaciones
pueblos y comunidades indígenas: Se identifi- americanas que, en ausencia de normas del De-
can como tales aquellos atributos reclamados recho Mercantil que permitan resolver un asun-
por los pueblos y comunidades indígenas, como to de esta índole, se aplican como derecho su-
esenciales para asegurar su existencia como so- pletorio las normas del Derecho Civil. En el ám-
ciedades culturalmente diferenciadas, con su bito de la legalidad que rige la vida de los pue-
patrimonio físico y cultural y las posibilidades blos y comunidades indígenas, en algunas legis-
de definir y alcanzar sus propias opciones de laciones de Sudamérica se ha aceptado que, en
mejoramiento y desarrollo y la de sus integran- su vida interna, las comunidades se gobiernen
tes como personas. por sus propios ordenamientos tradicionales o
Derecho internacional privado: El que tiene consuetudinarios. Estos ordenamientos repre-
por objeto establecer la norma aplicable cuando sentan, así, el sistema principal. Sin embargo,
una misma relación jurídica se ha originado o para la atención o solución de aquellos asuntos
desenvuelto bajo distintas soberanías. (V. arts. que no tienen previstas formas de manejo en los
6° a 14; 138, 139, 949, 1180, 1181, 1205 a 1216, ordenamientos tradicionales, es frecuente que
etc. C. Civ. y los tratados de Derecho Internacio- se acuda a resolver el caso con arreglo a las nor-
nal Privado de Montevideo de 1889, 1939 y mas del llamado derecho indigenista (conjunto
1940 celebrado entre varios países americanos). de leyes relativas a indígenas, dictadas por el Es-
Derecho internacional público: El conjunto tado) o con arreglo a otras normas legales na-
de principios que determinan fundamental- cionales, normas que representan en este caso el
mente los derechos y los deberes de los Estados derecho supletorio.
considerados como miembros de la comunidad Derechos humanos (o derechos fundamen-
jurídica de naciones. tales de la persona): Son reivindicaciones de
Derecho objetivo: Conjunto de normas que unos bienes primarios considerados de vital im-
forman el ordenamiento vigente. (Diccionario portancia para todo ser humano, que concretan
de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio) en cada época histórica las demandas de liber-
Derecho privado: El que define y regula los tad y de dignidad. Estas reivindicaciones son di-
derechos civiles de los individuos entre sí. (Dic. rigidas en primera instancia al Estado, y están
Enciclopédico Espasa). legitimadas por un sistema normativo o simple-
Derecho público: El que tiene por objeto re- mente por el reconocimiento de la comunidad
gular el orden general del Estado y sus relacio- internacional (Angelo Papacchin: Filosofía y
nes, ya con los súbditos, ya con los demás Esta- Derechos Humanos, Edit. Facultad de Humani-
dos. (Dic. Enciclopédico Espasa). dades – Universidad del Valle, Cali, octubre de
Derecho real: Derecho susceptible de ser 1995).
opuesto a todos y que permite a una persona Derechos individuales: Conjunto de aque-
ejercer un poder sobre un bien: el derecho de llos de que gozan los individuos como particu-
propiedad, de servidumbre, de usufructo, etc. Se lares y que no pueden ser restringidos por los
opone a “derecho personal”. gobernantes. Como medio de garantizarlos, a
Derecho subjetivo: Conjunto de facultades partir de la Revolución Francesa (Declaración
que corresponden al individuo y que este pue- de los Derechos del Hombre y del Ciudadano
de ejercitar para hacer efectivas las potestades por la Asamblea Nacional de 1789), se consa-
jurídicas que las normas legales le reconocen. gran en las cartas fundamentales de casi todos
(Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel los países occidentales. Son derechos individua-
Osorio) les: el derecho a la vida, a la igualdad ante la ley,
Manual para la formación en derechos indígenas 367
autoridad de un mismo Gobierno”, según Capi- la prosecución del juicio paralizándolo momen-
tant. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Ma- táneamente o extinguiéndolo definitivamente,
nuel Osorio). Nota: La definición del señor Ca- según se trate de excepción dilatoria o perento-
pitant resulta bastante imprecisa; de acuerdo ria. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Ma-
con ella, cualquier grupo en rebeldía podría nuel Osorio)
proclamarse como Estado si presta obediencia a Exención: dispensa total o parcial, otorgada
una misma autoridad. por ley, del cumplimiento de la obligación tri-
Estado de derecho: Aunque hay muchas butaria.
opiniones sobre lo que significa esta expresión, Expropiación: Acción o efecto de expropiar,
hay un cierto acuerdo en el entendimiento de de desposeer de una cosa a su propietario dán-
que “es aquel en que los tres poderes del gobier- dole en cambio una indemnización justa. Se en-
no, interdependientes y coordinados, represen- tiende que la facultad de expropiar está reserva-
tan, conforme a la conocida frase de Lincoln, el da a los organismos estatales, provinciales y mu-
gobierno del pueblo, por el pueblo y para el nicipales, y a condición de que se efectúe por
pueblo. A este respecto dice Sánchez Viamonte: causa de utilidad pública, calificada por ley y
”Los tres poderes o ramas del gobierno – perte- previamente indemnizada. En los casos de ex-
necientes a un tronco común – nacen del pue- propiación, se exige: a) declaración de utilidad
blo en forma más o menos directa. Los tres ac- pública de la obra, b) declaración de que su eje-
túan, pues, en su nombre, bajo el imperio de las cución exige indispensablemente el todo o par-
normas constitucionales. El gobierno es la cola- te del inmueble que se pretende expropiar, c)
boración y concurrencia de los tres, identifica- justiprecio de lo que se haya de enajenar o ceder
dos a través de la norma jurídica, que funda- y d)pago del precio que representa la indemni-
menta y caracteriza al Estado de Derecho”. (Dic- zación. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de
cionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Manuel Osorio).
Osorio). Forma legal: La impuesta por un precepto
Estatuto: Establecimiento, regla con fuerza legislativo para ciertos actos jurídicos. Se opone
de ley para el gobierno de un cuerpo// Por ex- a la forma libre. Puede hablarse también de for-
tensión, cualquier ordenamiento eficaz para malidad legal o formalidad jurídica. Un ejemplo
obligar: contrato disposición testamentaria etc. de ello son los contratos que se celebran para la
// Con sentido más jurídico, “régimen de dere- enajenación o venta de bienes inmuebles, los
cho al cual están sometidas las personas o las que, regularmente debe realizarse mediante es-
cosas en relación con la nacionalidad o el terri- crituras públicas y ante notario autorizado.
torio(Dic. Academia). En los derechos civil y co- Frutos, y frutos naturales: El producto o re-
mercial, se llama Estatutos las normas regla- sultado de los bienes o cosas. Pueden ser natu-
mentarias que rigen la formación, el funciona- rales, civiles o industriales, y resultar sea del tra-
miento y la disolución de las asociaciones y so- bajo material o inmaterial, o del uso o privación
ciedades. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de del uso de una cosa. Los frutos naturales son los
Manuel Osorio) productos espontáneos de la naturaleza; los in-
Estelionato: Delito que comete quien con- dustriales, el resultado del trabajo del hombre, y
trata de mala fe sobre cosas ajenas, como si fue- los civiles los que integran la renta producida
ran propias, o sobre cosas gravadas como si se por la cosa (Diccionario de Ciencias Jurídicas,
encontraran libres. Representa una modalidad de Manuel Osorio). A propósito de los llamados
de la estafa. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, frutos naturales, se observa que la mayoría de
de Manuel Osorio). las legislaciones civiles de los países suramerica-
Excepción: En sentido amplio equivale a la nos (contenida en los Códigos Civiles), atribuye
oposición del demandado frente a la demanda. a los propietarios de los bienes de la naturaleza
Es la contrapartida de la acción. En sentido res- la propiedad de los frutos naturales de esta. La
tringido constituye la oposición que, sin negar revisión de esta materia resulta de particular in-
el fundamento de la demanda, trata de impedir terés para los pueblos indígenas en relación con
Manual para la formación en derechos indígenas 369
ni culpa ni negligencia, cuando conforme a la es el resultado del examen que de ella hacen los
ley se tiene que responder por los daños causa- juristas o expertos en derechos.
dos por otras personas tenidas a su cargo o bajo Jerarquía normativa, o jerarquía en las le-
su dependencia, o por el simple hecho de las co- yes: Es el orden que en los Estados se ha señala-
sas de que es propietario o guardador. Así mis- do a las leyes para su aplicación preferencial,
mo, el perjuicio causado por el incumplimiento cuando se presenta el fenómeno de la incompa-
de las obligaciones legales, contractuales o ex- tibilidad o contradicción entre ellas. Cada Esta-
tracontractuales, se resuelve por el resarcimien- do determina este orden jerárquico. Sin embar-
to económico. (Diccionario de Ciencias Jurídi- go, hay algunos principios que parecen tener
cas, de Manuel Osorio). Nota: En lo penal, la co- acogida general, así: sobre todos los ordena-
misión de actos delictivos puede dar lugar a re- mientos prima la aplicación de las normas cons-
sarcimiento de daños a favor del ofendido o de titucionales; entre normas de carácter general y
sus deudos. Igual cosa sucede en el campo labo- normas de carácter especial, prima la aplicación
ral, como resultado del incumplimiento injusti- de la norma especial; entre normas generales, o
ficado de los contratos por parte de patronos y entre normas especiales, de un mismo código u
trabajadores. ordenamiento, prima la norma posterior. En
Inembargable: Lo no susceptible de embar- materia penal, la ley favorable al reo tiene apli-
go, por declaración legal, fundada en el carácter cación preferencial frente a la desfavorable. Se
vital para la subsistencia del deudor y los suyos ha aceptado también, regularmente, que las
o para su continuidad laboral y obtención de normas de los tratados y Convenios, sobre todo
nuevos medios con qué superar su temporal in- si dicen relación con los derechos humanos, tie-
solvencia. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de nen un rango equivalente o sólo inferior al de la
Manuel Osorio). Nota: Entre los bienes declara- Constitución del país.
dos inembargables por las leyes de algunos paí- Jurisdicción: Es la acción de administrar el
ses, se encuentran las tierras de los pueblos y co- derecho, no de establecerlo. Es, pues, la función
munidades indígenas. específica de los jueces. También la extensión o
Interpretación: acción o efecto de interpre- límite del poder de juzgar, ya sea por razón de la
tar, de explicar o de declarar el sentido de una materia, ya sea por razón del territorio, si se tie-
cosa, principalmente el de los textos faltos de ne en cuenta que cada tribunal no puede ejercer
claridad. Jurídicamente tiene importancia la in- su función juzgadora sino dentro de un especio
terpretación dada a la Ley por la jurisprudencia determinado y del fuero que le está atribuido.
y por la doctrina, así como la que se hace de los En este último sentido se habla de jurisdicción
actos jurídicos en general y de los contratos y administrativa, civil, comercial, correccional,
testamentos en particular, ya que en ocasiones criminal, laboral etc. (Diccionario de Ciencias
sucede que el sentido literal de los conceptos re- Jurídicas, de Manuel Osorio). Nota: En los nue-
sulta dubitativo o no coincide con la que se pre- vos ordenamientos constitucionales de varios
sume haber sido la verdadera intención de los países latinoamericanos (Colombia, Ecuador,
contratantes o del testador; interpretación in- Perú y Venezuela) se ha dado vida a la llamada
dispensable para hacer que, como es justo, la vo- jurisdicción indígena, llamada así la asignación
luntad de los interesados prevalezca sobre las de funciones de administrar justicia dentro del
palabras. Las leyes de partidas definían la inter- ámbito de sus dominios territoriales a las auto-
pretación como la verdadera, recta y provecho- ridades indígenas de las comunidades. Aunque
sa inteligencia de la ley según la letra y la razón. estas jurisdicciones indígenas debían ser objeto
(Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel de un desarrollo legal, en algunos países todavía
Osorio). Nota: Según quién haga la interpreta- este desarrollo no se ha dado.
ción, esta puede denominarse: auténtica, si se Jurisprudencia: Es la interpretación que de
deriva de lo expuesto por los legisladores al mo- la Ley hacen los tribunales para aplicarla a los
mento de discutirla y darle aprobación; usual, si casos sometidos a su jurisdicción… Está forma-
la hacen los tribunales de justicia; y doctrinal, si da por el conjunto de sentencias dictadas por los
372 Manual para la formación en derechos indígenas
miembros del poder judicial sobre una misma de ese mismo país. // Conjunto de personas de
materia. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de un mismo origen étnico y que generalmente ha-
Manuel Osorio). Nota: En algunos países sólo se blan un mismo idioma y tienen una tradición
considera como jurisprudencia al conjunto de común. (Dic. Enciclopédico Espasa).
las decisiones de los Altos Tribunales de Justicia, Oneroso: Jurídicamente hace referencia
y cuando esta es reiterada sobre un mismo asun- aquellos actos de prestaciones o negociaciones
to, puede constituir doctrina de forzosa adop- recíprocas, o, dicho en otros términos, lo que no
ción para los jueces de inferior categoría. se adquiere a título gratuito. En ese sentido se
Ley agraria: Toda la concerniente al campo, habla de contrato y legado oneroso, cuando la
su explotación, propiedad y régimen de fomen- transmisión de los bienes se ha hecho mediante
to agrícola. Cualquiera que implanta una refor- precio o con alguna carga. Constituye el concep-
ma agraria. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, to opuesto a lucrativo. (Diccionario de Ciencias
de Manuel Osorio). Nota: En casi todos los paí- Jurídicas, de Manuel Osorio).
ses latinoamericanos, a partir del programa lla- Participación: Intervención activa de la ciu-
mado de La Alianza para el Progreso, impulsada dadanía, especialmente de las personas que po-
por la administración del Presidente Kennedy, tencialmente podrían ser impactadas por el de-
se aprobaron durante la década de los años se- sarrollo de un proyecto minero o energético, en
senta diversos ordenamientos de Reforma Agra- los procedimientos de aprobación de estudios
ria y en ellos se aprobaron algunas normas espe- ambientales. (RESOLUCIÓN MINISTERIAL
ciales que hablaban de la legalización de las tie- Nº 596-2002-EM/DM, Gbierno del Perú). Nota:
rras a las comunidades indígenas. Patente: Título, documento o despacho, li-
Ley civil: La que establece los derechos gene- brado por autoridad competente que permite el
rales de que los hombres gozan en sus relaciones desempeño de un empleo, el ejercicio de una
privadas, las obligaciones que les incumben y la profesión o el disfrute de un privilegio. Permiso
trascendencia de los actos y contratos. El Códi- gubernamental para el ejercicio de ciertos co-
go Civil. Aunque prevé sanciones, y resarci- mercios o industrias, mediante el pago de una
mientos económicos desde luego, por la ausen- cuota o derecho para ello señalada. Certificado
cia de penas contra la personas, se contrapone a que protege un invento o alguna otra actividad
la ley penal, y por referirse a la generalidad de u objeto de la industria. (Diccionario de Cien-
los hombres y en relaciones sociales más am- cias Jurídicas, de Manuel Osorio).
plias, se opone a la ley militar y la canónica. Patria potestad: Conjunto de derechos, de-
(Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel beres y obligaciones conferidos por la ley a los
Osorio). padres para que cuiden y gobiernen a sus hijos
Material genético: Se entiende por tal todo desde la concepción hasta la mayoría de edad o
material de origen vegetal, animal, microbiano la emancipación, así como para que adminis-
o de otro tipo que contenga unidades funciona- tren sus bienes en igual período. (Diccionario
les de la herencia. (Convenio sobre la Diversi- de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
dad Biológica, artículo 2º). Patrimonio: etimológicamente hace refe-
Ministerio público: Llamado así mismo mi- rencia al conjunto de bienes que se heredan del
nisterio fiscal, es la institución estatal encarga- padre o de la madre. La academia entiende por
da, por medio de sus funcionarios (fiscales o patrimonio, además de lo que queda dicho, los
personeros etc.) de defender los derechos de la bienes propios adquiridos por cualquier título.
sociedad y del Estado. Es, además, por lo menos En una definición más jurídica, el patrimonio
en algunos países, el órgano de relación entre el representa una universalidad constituida por el
poder Ejecutivo y el Poder Judicial…(…). (Dic- conjunto de derechos y obligaciones que corres-
cionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel ponden a una persona y que pueden ser aprecia-
Osorio). dos en dinero. (Diccionario de Ciencias Jurídi-
Nación: Conjunto de los habitantes de un cas, de Manuel Osorio) Nota: Las asociaciones,
país regido por el mismo gobierno. // Territorio las comunidades y las personas jurídicas en ge-
Manual para la formación en derechos indígenas 373
neral también pueden ser dueñas de patrimo- Personería: Calidad jurídica o atributo inhe-
nio. En el caso de los pueblos y comunidades in- rente a la condición de personero o represen-
dígenas, su patrimonio puede estar constituido tante de alguien. En el derecho procesal se em-
por todos aquellos bienes del dominio comunal, plea en el sentido de personalidad o de capaci-
como sus tierras con todos sus lugares sagrados, dad legal para comparecer en juicio, así como
las casas y edificaciones de uso comunal, los re- también en el de representación legal y suficien-
cursos naturales que les hayan sido reconocidos te para litigar. Trátase, pues, tanto de la aptitud
en propiedad, o el derecho de usufructo de estos para ser sujeto de derecho cuanto para defen-
bienes si sólo éste les ha sido reconocido etc. derse en juicio. La falta de personalidad o perso-
Dentro de cada comunidad, cada familia tiene nería permite a la parte contraria alegar ese de-
también su patrimonio propio representado en fecto por vía de excepción.
los bienes de su exclusivo uso y propiedad. Con Perturbación de la posesión: Privación de
un sentido que trasciende el interés económico, ella o intento de arrebatarle la que corresponde
se puede hablar en el caso de los indígenas, de a un propietario, a un poseedor legítimo o a un
otro tipo de patrimonio: el que representa su simple tenedor de un bien, por alguien que ca-
tradición histórica, el conjunto de sus valores rece de título. Según sea esa perturbación cabe
culturales, conocimientos, formas de trabajo la defensa, o bien para que el poseedor pueda
etc. mantener, aunque amenazada, la posesión, o
Persona de derecho privado: Denominación bien para recuperarla si la hubiere perdido,
que algunos autores reservan a la variedad de siempre y cuando no se hubiere consolidado
personas abstractas que fundan los particulares una situación posesoria de hecho, que suele al-
y en interés individual. Pertenecen a este género canzarse, según cada legislación, después de pa-
las sociedades y asociaciones. (Diccionario de sado cierto tiempo.
Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio)
Petición, derecho de…: Es el derecho reco-
Persona de derecho público: Cualquiera de
nocido constitucionalmente a favor de todos los
las corporaciones que dan estructura a la convi-
habitantes del país para dirigirse a las autorida-
vencia humana, con permanencia, normativi-
des públicas y reclamar u observar ante ellas al-
dad y coacción. Tales son el Estado, la Región, la
guna cosa o, más propiamente, algún derecho
Provincia, el Municipio y las entidades locales
que les interese. Ese derecho de petición que es
menores. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de
Manuel Osorio). Nota: también pueden ser propio de los ciudadanos, suele, sin embargo,
enunciadas como de este género la gran varie- estar prohibido a las fuerzas armadas (porque
dad de institutos y organismos públicos que han entonces la petición podría tener los caracteres
sido creados en los distintos países para el cum- de coacción), así como a la reunión de personas
plimiento de funciones públicas, en especial pa- que, atribuyéndose los derechos del pueblos,
ra la prestación de servicios públicos, muchos pretenda peticionar a su nombre, porque el he-
de los cuales gozan de cierta autonomía admi- cho configuraría el delito de sedición. (Diccio-
nistrativa y manejan su propio presupuesto. nario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
Persona Jurídica: Ser o entidad capaz de de- Poder público: La potestad inherente al Es-
rechos y obligaciones aunque no tiene existen- tado y que lo autoriza para regir, según reglas
cia individual física; como las corporaciones, obligatorias, la convivencia de cuantos viven en
asociaciones, sociedades y fundaciones (Dic. De el territorio sujeto a sus facultades políticas y
la Lengua). administrativas. // Cada uno de los poderes fun-
Persona natural: El hombre o la mujer como damentales del Estado. (Diccionario de Ciencias
sujeto jurídico, con capacidad para ejercer dere- Jurídicas, de Manuel Osorio).
chos y contraer obligaciones. La calificación re- Posesión: Acto de poseer o tener una cosa
calca su condición de ser por naturaleza, para corporal con el ánimo de conservarla para sí o
contraponerla a la persona abstracta o jurídica. para otro. (Dic. Enciclopédico Espasa).
(Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Posesión de buena fe: la que ostenta el que
Osorio). está, por ignorancia o error de hecho, persuadi-
374 Manual para la formación en derechos indígenas
den impugnarse los actos del Poder Ejecutivo en Y en materia de medidas de orden práctico, si se
esa vía especial. (Diccionario de Ciencias Jurídi- exceptúa la definición de algunos espacios terri-
cas, de Manuel Osorio). toriales como áreas de asentamiento exclusivo,
Proceso: En un sentido amplio equivale a poco o casi nada se ha hecho. Sobre muchos de
juicio, causa o pleito. En la definición de algún los territorios tradicionales de estos pueblos, al-
autor, la secuencia, el desenvolvimiento, la suce- gunos ya reconocidos legalmente a su favor, si-
sión de momentos en que se realiza un acto ju- gue cumpliéndose el avance de la colonización,
rídico. En un sentido más restringido, el expe- de la minería, de la explotación maderera o de
diente, autos o legajo en que se registran los ac- las grandes multinacionales del petróleo con li-
tos de un juicio, cualquiera que sea su naturale- cencias de los mismos gobiernos.
za. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Ma- Ratificación de tratados: Los convenios in-
nuel Osorio). ternacionales suelen tener dos fases aprobato-
Propiedad: Derecho o facultad de disponer rias, la inicial, en que las partes concuerdan en
de una cosa, sin intervención de otras personas, un texto, y la que les da autoridad de ley en ca-
y de reclamar la devolución de ella si está en po- da país. Esto último configura la ratificación,
der de otro. (Dic. Enciclopédico Espasa). Nota: que suele corresponder al parlamento, donde
Esta definición se refiere fundamentalmente a la no lo usurpa o substituye el Poder Ejecutivo.
propiedad privada individual. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel
Derecho de gozar y disponer de una cosa sin Osorio).
más limitaciones que las establecidas en las leyes Recurso administrativo: Denomínase así ca-
(Código Civil Español). da uno de los que los particulares pueden inter-
Pueblo indígena: Es la colectividad humana poner contra las resoluciones administrativas y
que mantiene una continuidad histórica con las ante los propios organismos de la administra-
sociedades anteriores a la Colonia cuyas condi- ción pública. En términos generales, puede de-
ciones sociales, culturales y económicas les dis- cirse que esos recurso son el de reposición o re-
tingue de otros sectores de la sociedad nacional consideración, que se interpone ante la autori-
y que están regidos total o parcialmente por sus dad u organismo que haya dictado la resolución
propias costumbres y tradiciones. (Art. 3º. Ley impugnada, y el de apelación, que se interpone
445 de 13 de Diciembre del 2002, sobre el Régi- ante el superior, dentro siempre de la vía admi-
men de propiedad Comunal Indígena en Nica- nistrativa (o gubernativa) y hasta agotarla. Una
ragua). vez terminada ésta, la impugnación se ha de ha-
Pueblos indígenas en aislamiento volunta- cer ante la autoridad judicial, generalmente por
rio: Con esta expresión se ha identificado en los el trámite contencioso administrativo. (Diccio-
últimos años, especialmente en el Derecho In- nario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
ternacional y en algunas legislaciones, como la Recurso legal: Se llama así a todo medio que
del Perú, a las varias sociedades o agrupaciones conceden las leyes de procedimiento a las perso-
indígenas que mantienen apenas esporádicos, o nas para impugnar o contradecir las decisiones
muy fugaces, contactos con otros sectores de la que hayan sido proferidas por las autoridades
sociedad nacional en la jurisdicción nacional judiciales o administrativas, a fin de subsanar
donde habitan. Diversos esfuerzos de reflexión y los errores de fondo o los vicios de forma en los
de adopción de medidas legales y administrati- que se hubiese incurrido. Esta clase de recursos
vas se han realizado en algunos países, para pro- se otorgan a las personas que, dentro de un jui-
curar algún nivel de seguridad y tranquilidad cio, se sienten lesionadas por una decisión de
para estas agrupaciones. Algunas organizaciones autoridad. En un sentido más amplio, podría
indígenas, como la Aidesep del Perú, han mos- decirse que es todo medio o procedimiento del
trado especial preocupación en la demanda de que, con arreglo a las leyes, podría hacer uso la
atención a estas poblaciones. Sólo algunos muy persona natural o jurídica que se sintiese afecta-
tímidos ordenamientos se han aprobado en los da por una decisión de la autoridad o de un par-
países que cuentan con estos núcleos indígenas. ticular.
376 Manual para la formación en derechos indígenas
Recursos biológicos: Se entiende por tales minio de los bienes inmuebles. Constituye un
los recursos genéticos, los organismos o partes elemento importante en la contratación sobre
de ellos, las poblaciones o cualquier otro tipo de este tipo de bienes, como garantía para las par-
componente biótico de los ecosistemas de valor tes contratantes, no sólo en lo que se refiere al
o utilidad real o potencial para la humanidad. bien en sí mismo, sino también en lo relativo a
(Convenio sobre la Diversidad Biológica, artícu- las circunstancias del propietario (inhibiciones,
lo 2º). embargos, promesas de venta etc.). También se
Recursos genéticos: Se entiende por tal el inscriben en el Registro, los derechos reales que
material genético de valor real o potencial. pueden recaer sobre los inmuebles.
(Convenio sobre la Diversidad Biológica, artícu- Reglamento: Toda instrucción escrita desti-
lo 2º). nada a regir una institución o a organizar un
Recursos naturales no renovables: El con- servicio o actividad. La disposición metódica y
cepto ha ocupado la atención de muchos exper- de cierta amplitud que, sobre una materia, y a
tos y por mucho tiempo y los resultados no falta de ley (v.) o para completarla, dicta un po-
arrojan una sola definición. Un elemento útil der administrativo. Según la autoridad que lo
para la identificación de los bienes que son ca- promulga, se está ante norma con autoridad de
talogados como RNNR es el de su desintegra- decreto, ordenanza, orden, bando etc. (Diccio-
ción con el uso y aprovechamiento y la imposi- nario de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
bilidad de reproducirlos, de renovarlos como su Reivindicación: Recuperación de lo propio
nombre lo indica. Esto entendido y sin intentar tras despojo ajeno o indebida posesión (ver ac-
su definición, cabría incluir en la denomina- ción reivindicatoria). (Diccionario de Ciencias
ción: todos los minerales que se encuentran en Jurídicas, de Manuel Osorio).
el suelo y en el subsuelo y materiales fósiles co- Reivindicar: Con derecho o sin él, reclamar
mo el carbón y el petróleo que tienen aprove- judicialmente el dominio de algo. (Diccionario
chamiento especial como combustibles. de Ciencias Jurídicas, de Manuel Osorio).
Recursos naturales renovables: Es deber del Resguardo indígena: Institución de la legis-
Estado y la sociedad preservar, conservar, res- lación colombiana, a través de la cual se hace a
taurar y promover el aprovechamiento de los los indígenas del país el reconocimiento del do-
recursos naturales renovables, entendidos para minio de las tierras que han poseído tradicio-
los fines de esta Ley, como recursos bióticos, flora y nalmente. Es una figura de carácter especial.
fauna, y los abióticos como el agua, aire y suelo Como forma de propiedad otorga a los indíge-
con una dinámica propia que les permite renovar- nas el pleno dominio de la tierra, en forma co-
se en el tiempo. (Art. 32, Ley 1333 de 23 de Mar- lectiva y a perpetuidad, con las características de
zo de 1992, Ley de Medio Ambiente de Bolivia). inembargable, inalienable e imprescriptible.
Reforma agraria: El concepto se refiere a Como régimen de vida de un pueblo o comuni-
una modificación de la distribución y de la ex- dad indígena, representa una forma de organi-
plotación de la tierra, a fin tanto de impedir la zación del grupo con un amplio grado de auto-
subsistencia de predios improductivos, como de nomía para el manejo de sus asuntos internos,
favorecer a las clases rurales desposeídas, limi- con poder para administrar el espacio físico,
tando la propiedad excesiva de los terratenien- ejercer derechos y contraer obligaciones frente a
tes. (…). (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de personas no indígenas, regular la conducta de
Manuel Osorio). los asociados, definir alternativas de desarrollo
Regalía: Esta palabra tiene muy diversos sig- propias y mantener sus propias formas de justi-
nificados. Uno de los más frecuentes hace refe- cia y administración, con arreglo a sus ordena-
rencia a la cantidad que se paga en virtud del mientos consuetudinarios.
uso o goce de patentes, marcas, derechos de au- Reunión participativa: Aquélla que es con-
tor, procedimientos o derechos de exploración o vocada por la autoridad o el Titular del proyec-
explotación de recursos naturales. to, y que se realizará utilizando alguna metodo-
Registro de propiedad: Institución destina- logía preestablecida para dar a conocer infor-
da a inscribir la titularidad y condiciones de do- mación y recoger opiniones de manera sistemá-
Manual para la formación en derechos indígenas 377
tica. (Resolución Ministerial Nº 596-2002- premos, en tierras de la región de las Tierras Ba-
EM/DM, Gbierno del Perú). jas, o selváticas, del país. La validez de estas de-
Separación de los poderes: Véase Principio terminaciones ha sido cuestionada y, en algunos
de Separación de los Poderes. casos como en el de Bolivia, sometida a revisión
Servidumbre: Derecho en predio ajeno que y convalidación a través de leyes posteriores.
limita el dominio en éste y que está constituido Territorios indígenas: Son las áreas poseídas
a favor de las necesidades de otra finca pertene- en forma regular y permanente por un pueblo o
ciente a distinto propietario o de quien no es una comunidad, parcialidad o grupo indígena,
dueño de la gravada. (Dic. Acad.) // Carga esta- con sentido de pertenencia patrimonial, históri-
blecida sobre un inmueble, para uso y utilidad ca y cultural. El concepto comprenden también
de otro inmueble perteneciente a un propietario aquellas tierras que, aunque no se encuentren
distinto. (Capitant). El inmueble que sufre el poseídas en esa forma, constituyen el ámbito
gravamen se llama predio sirviente, y el inmue- tradicional de sus actividades sociales, econó-
ble favorecido con la servidumbre, se llama pre- micas y culturales.
dio dominante. Tierras baldías o fiscales: La expresión de
Servidumbre forzosa o legal: La que es posi- tierras baldías ha sido frecuente en la mayoría
ble imponer contra la misma voluntad del due- de las legislaciones latinoamericanas, para hacer
ño del predio sirviente, porque la ley así lo au- referencia a todas aquellos espacios físicos del
toriza, como las servidumbres de tránsito, me- territorio nacional sobre los cuales nadie podía
dianería, desagüe etc. Esta servidumbre equiva- presentar títulos escritos que acreditaran su do-
le a la servidumbre legal. Es la opuesta a la ser- minio. En otros términos, se hacía referencia a
vidumbre voluntaria o convencional, que se es- todas aquellas áreas sobre las cuales no se podía
tablece por un acuerdo entre los dueños de los acreditar que, en algún momento, hubieran sa-
predios dominante y sirviente. lido del dominio eminente del Estado. A estas
Servidumbre natural: Es la que se origina en mismas tierras, en la mayoría de los países, se les
la situación natural de las tierras, como la que se ha dado también la designación de tierras fisca-
da entre dos predios con relación a las aguas que les, y, normalmente, han sido bienes de libre dis-
pasan por el declive de uno a otro. posición para el Estado que las ha aplicado a
Territorio (según el derecho internacional): muy diversos fines: a ser adjudicadas a colonos
Superficie terrestre en la que ejerce soberanía o que en ellas se establezcan, a ser rematadas en
jurisdicción un Estado, provincia o municipio. pública subasta para proveer de recursos al fis-
(Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel co, al pago de servicios hechos al Estado, a ser
Osorio). utilizadas para el aprovechamiento de sus recur-
Territorios étnicos: En algunos países, cuan- sos naturales de toda índole, a establecer reser-
do aún los Estados no disponían de un procedi- vas de servicio público etc. Buena parte de estas
miento administrativo especial para cumplir el tierras han constituido el habitat o espacio tra-
reconocimiento del dominio de las tierras tradi- dicional de vida de numerosos Pueblos Indíge-
cionales a los indígenas (especialmente cuando nas. Sin embargo, sólo en las últimas décadas, se
se acogía la decisión de reconocer una extensión ha admitido por los estados la obligación del re-
considerable), se acogió la idea de hacerles un conocimiento de los derechos que sobre ellas
reconocimiento de este dominio a través de una han tenido sus ancestrales poseedores. Aún no
decisión del Gobierno Nacional, otorgándole a han sido revisados estos conceptos de tierras
los espacios reconocidos el nombre de Territo- baldías o fiscales, pero se impone cada vez más
rios Étnicos. Así ocurrió, por ejemplo, en El la necesidad de hacerlo frente a una realidad que
Ecuador cuando el Estado reconoció en Abril de los mismos Estados ya han empezado a enten-
1990, algo más de seiscientas mil hectáreas al der y a aceptar.
Pueblo Huaorani. Y ocurrió en Bolivia, con el Tierras comunitarias de origen: Las Tierras
reconocimiento, entre 1990 y 1992, de un nú- Comunitarias de Origen son los espacios geo-
mero significativo de los llamados Territorios gráficos que constituyen el hábitat de los pue-
étnicos o multiétnicos, a través de Decretos Su- blos y comunidades indígenas y originarias, a
378 Manual para la formación en derechos indígenas
los cuales han tenido tradicionalmente acceso y sa. Constituye, pues, el elemento material de la
donde mantienen y desarrollan sus propias for- transmisión, por lo cual, antes de la tradición, el
mas de Organización económica, social y cultu- que ha de recibir la cosa no adquiere ningún de-
ral, de modo que aseguran su sobrevivencia y recho real sobre ella. (…) (Diccionario de Cien-
desarrollo. Son inalienables, indivisibles, irre- cias Jurídicas, de Manuel Osorio).
versibles, colectivas, compuestas por comunida- Transacción: Acto jurídico bilateral por el
des o mancomunidades, inembargables e im- cual las partes, haciéndose concesiones recípro-
prescriptibles. (Artículo 41, numeral 5º. Ley de cas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
Reforma Agraria, No. 1715 del 18 de Octubre de Es, pues, una de las formas de extinción de las
1996, Bolivia). obligaciones. Las cláusulas de una transacción
Tierras o propiedades comunarias: Las Pro- son indivisibles. Las transacciones hechas en el
piedades Comunarias son aquellas tituladas co- caso de los litigios no son válidas sino presen-
lectivamente a comunidades campesinas y ex tándolas al juez de la causa, firmadas por los in-
haciendas y constituyen la fuente de subsisten-
teresados, y deberán ajustarse a las normas esta-
cia de sus propietarios. Son inalienables, indivi-
blecidas por la ley procesal. El juez se limitará a
sibles, irreversibles, colectivas, inembargables e
examinar si concurren los requisitos para su va-
imprescriptibles. (Artículo 41, numeral 6º. Ley
lidez, y la homologará en caso afirmativo o re-
de Reforma Agraria, No. 1715 del 18 de Octubre
de 1996, Bolivia). chazará en caso negativo, supuesto en el cual
Tierras indígenas o de indígenas: Con la ex- continuará el juicio. Las normas establecidas
presión, se hace alusión a aquellas superficies para la ejecución de sentencias son aplicables a
geográficas que tradicionalmente han ocupado la de las transacciones judicialmente homologa-
y poseído, u ocupan y poseen, los indígenas, co- das. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Ma-
mo pueblos o comunidades y con sentido de nuel Osorio).
pertenencia patrimonial. Tratado general: El suscrito por dos o más
Titular: Quien goza legítimamente de un Estados, a fin de establecer de mutuo acuerdo
derecho declarado o reconocido a su favor. El las normas que han de regir aspectos funda-
que figura como dueño o principal en una cosa mentales de sus relaciones, con complejidad de
o caso. Aquel que ejerce un cargo por derecho materias políticas, económicas y generales. Los
propio o nombramiento definitivo, a diferencia tratados de paz, en especial, pertenecen a esta
de substitutos, reemplazantes o interinos. (Dic. clase. (Diccionario de Ciencias Jurídicas, de Ma-
De Derecho Usual). nuel Osorio).
Titular del proyecto: Personas naturales y/o Tratado internacional: Según Bidart Cam-
jurídicas, nacionales o extranjeras que preten- pos, el término tratado tiene un sentido amplio,
dan realizar un proyecto minero o energético comprensivo de todo acuerdo entre sujetos o
que requiera la evaluación del Ministerio de personas internacionales; es decir entre miem-
Energía y Minas. (Resolución Ministerial No. bros o partes de la comunidad internacional; y
596-2002-EM/DM, Gobierno del Perú). un sentido más estrecho y formalista, reservado
Título: Origen o fundamento jurídico de un
para los acuerdos internacionales celebrados de
derecho u obligación y su demostración autén-
conformidad con el procedimiento especial que
tica. Se dice por lo común del documento en el
cada Estado arbitra en su ordenamiento inter-
que consta el derecho a una hacienda o predio.
no. Los tratados internacionales revisten múlti-
Demostración auténtica del derecho con que se
posee una hacienda u otros bienes. (…). (Dic- ples formas, aparte de los propiamente tales, y
cionario de Ciencias Jurídicas, de Manuel son los denominados convenios, convenciones,
Osorio). acuerdos, actas, protocolos, actos y protocolos
Tradición: Según la academia, y en lenguaje adicionales, notas reversales, pactos, concorda-
forense, entrega; representa el acto mediante el tos, modus vivendi, declaraciones, según enu-
cual una persona pone en poder de otra una co- meración del citado autor.
Manual para la formación en derechos indígenas 379
Biodiversidad y propiedad de conocimientos tra- ONU: Folleto No. 10 de la Serie sobre Pueblos
dicionales Indígenas: Los Indígenas y el Medio Am-
biente. (Carpeta 1, Biod. y Prop. Con.
Aguilar, Grethel: Acceso a Recursos Genéticos y Trad.).
Protección del Conocimiento Tradicio- Organizaciones Indígenas: Manifiesto de las Or-
nal en Territorios Indígenas. (Carpeta 1, ganizaciones Indígenas Participantes en
Biod. Prop. Conoc. Trad.). el 4º. Taller Regional de la Comunidad
Comunidad Andina: Declaración del Cusco so- Andina de Naciones (CAN), sobre Acce-
bre Acceso a Recursos Genéticos, Cono- so a Recursos Genéticos, Conocimientos
cimiento Tradicional y Derechos de Pro- Tradicionales y Distribución de Benefi-
piedad Intelectual de los Países Megadi- cios, Junio 19 del 2001. (http: //comuni-
versos Afines. Cuzco, Perú, XI-29 de dadandina. org/desarrollo/t4_manifies-
2002. (Carpeta 1, Biod. Prop. Conoc. to. htm) (Carpeta 1, Biod. Y Prop. Con.
Trad.). (http: //www. comunidadandina. Trad.).
org/documentos/dec_int/cusco29-11- IREMADES y HURACÁN: Biodiversidad, Pro-
02. htm). piedad Intelectual y Derechos Indígenas.
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versidad, Fundación GAIA/ GRAIN, pore, Publicación No. 40, Lima, Perú,
Septiembre del 2001. (Carpeta 1, Biod. y 1996.
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(http: //www. latinamericapress. org/Ar- moria del Primer Seminario Internacio-
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(Carpeta 1, Biod. y Prop. Conocim. Enero de 1999. Managua, Nicaragua,
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pológica al Tema de la Bioprospección y Declaraciones y propuestas indígenas
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Indígenas. En: Biodiversidad, Propiedad COICA: Los pueblos indígenas de la cuenca
Intelectual y Derechos Indígenas. Me- amazónica construyen su futuro (Decla-
moria del Primer Seminario Internacio- raciones de Sebastiao Manchineri, Presi-
nal, realizado en Siuna del 20 al 24 de dente de la Coica, sobre sus ideas y pro-
Enero de 1999. Managua, Nicaragua, puestas con motivo de su nombramien-
1999. to en el cargo) (www. saltnet. net/coica)
Guynes, Eduardo: Una extraña Pareja: Los Am- (Carpeta 1, Pensamiento indígena).
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Facultativo del PIDCP y adhesión simul- titucional del momento, convenios in-
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rrollo de la Amazonía; Ley de Evaluación Legislación Indígena).
de Impacto Ambiental por Obras y Acti- Estado Peruano: Ley de Comunidades Campe-
vidades; Ley de Inversión Privada en las sinas; Ley de Comunidades Nativas; Ley
Tierras del Territorio Nacional y de las de Pueblos Indígenas en Aislamiento Vo-
Comunidades Campesinas y Nativas; luntario; Ley de Titulación a Comunida-
Ley de Organización y Funciones de Pe- des Campesinas de la Costa; Ley para la
rupetro; Ley del Canon, Minería y Co- Educación Bilingüe Intercultural; Ley
munidades; Ley del Sistema de Evalua- que declara de Necesidad Nacional el
ción de Impacto Ambiental Ley Forestal; Deslinde y Titulación del Territorio de
Ley General de Minería; Ley Orgánica de las Comunidades Campesinas; Ley que
Municipalidades; Ley Orgánica que nor- Establece el Régimen de Protección de
ma las Actividades de Hidrocarburos en los Conocimientos Colectivos de los
el Territorio Nacional; Ley de Reversión Pueblos Indígenas vinculados a los Re-
al Estado de los Predios Rústicos Adjudi- cursos Biológicos Ley que Modifica la
cados a Título Gratuito; Ley Marco para Ley de Deslinde y Titulación del Territo-
el Desarrollo Económico del Sector Ru- rio de las Comunidades Campesinas; Ley
ral; Ley de Promoción del Desarrollo de Desarrollo y Fortalecimiento de las
Económico y Productivo; Ley que Modi- Organizaciones Agrarias; Ley de Protec-
fica los artículos 8, 10 y 11 de la Ley Fo- ción al Acceso a la Diversidad Biológica
restal y de Fauna Silvestre; Ley para la Peruana y los Conocimientos Colectivos
Promoción en la Inversión de la Explota- de los Pueblos Indígenas; Ley que crea la
ción de Recursos y Reservas Marginales Comisión Revisora de la Legislación so-
de Hidrocarburos a nivel Nacional; Ley bre Comunidades Campesinas y Comu-
Marco del Sistema Nacional de Gestión nidades Nativas; Ley que Modifica el ar-
Ambiental; Ley de Regalía Minera; Ley tículo 8º. de la Ley 28150 que crea la Co-
que Aprueba el Código Procesal Consti- misión Revisora de la Legislación sobre
tucional; Resolución Legislativa que Comunidades Campesinas y Comunida-
aprueba la Adhesión del Perú al Protoco- des Nativas (Carpeta 2, Perú, Legislación
lo de 1992 que Enmienda el Convenio Indígena).
Internacional sobre Responsabilidad Ci- Congreso Peruano: Proyecto de Ley de Jurisdic-
vil Nacida de Daños Debidos a Contami- ción Especial Indígena en el Perú, No.
nación por Hidrocarburos, 1969; Ley 587 de Septiembre 12 del 2000 (A); Pro-
que aprueba el Tratado Colombo-Perua- yecto de Ley de Jurisdicción Especial In-
no de Mayo de 1934. (Carpeta 2, Perú, dígena en el Perú, No. 939 del 30 de No-
Leyes Nacionales de Interés). viembre del 2000 (B) (Carpeta 2, Perú,
Congreso Peruano: Proyecto de Ley de Aguas Legislación Indígena)
(Carpeta 2, Perú, Leyes Nacionales de In-
terés). Normas reglamentarias sobre indígenas
rrollo Comunal; Reglamento del Institu- ganismo del Sector de Agricultura; Reso-
to Nacional de Desarrollo de las Comu- lución que Aprueba Directiva sobre la
nidades Campesinas; Reglamento del Tí- Protección de los Pueblos Indígenas; Re-
tulo 8º. De la Ley de Comunidades Cam- solución que aprueba el Convenio 169
pesinas; Reglamento de la Comisión de de la OIT, sobre Pueblos Indígenas; Re-
Asuntos Indígenas; Reglamento de la Ley solución que crea Comisión para trans-
de Comunidades Campesinas; Regla- ferir la SETAI a la Presidencia del Conse-
mento de la Ley de Comunidades Nati- jo de Ministros; Resolución que crea Re-
vas. (Carpeta 2, Perú, Reglamentos Nor- serva de Tierras para Indígenas No Con-
mas Indígenas). tactados o en Aislamiento Voluntario;
Resolución sobre Inscripción de Comu-
Normas reglamentarias sobre leyes nacionales nidades Nativas; (Carpeta 2, Perú, Otras
Normas sobre Indígenas)
Estado Peruano: Reglamento para la Conserva-
ción de la Flora y la Fauna Silvestres; Re- Reconocimiento de derechos territoriales indí-
glamento Forestal; Reglamento Ambien- genas
tal para Actividades de Exploración Mi-
nera; Reglamento de la Ley de Áreas Na- Beteta Menacho, Christiam: Pueblos Indígenas
turales Protegidas; Reglamento de la Ley de la Selva Peruana: el Desafío aún no
26505 sobre Inversión: Privada; Decreto Resuelto de Tierras Territorios. En Reco-
que Conforma el Sistema Nacional de nocimiento y Demarcación de Territo-
Áreas Protegidas; (Carpeta 2, Perú, Re- rios Indígenas en la Amazonía. GAIA. -
glamentos Leyes Nacionales). CEREC, Editores, Bogotá, Febrero de
Estado Peruano: Proyecto de Reglamento de la 1993. (Texto impreso, aporte del consul-
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Reglamentos Leyes Nacionales) Recursos naturales no renovables y pueblos indí-
genas
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Estado Peruano: Decreto que crea Comisión de munidades Nativas Asháninkas se opo-
Estudio de las Comunidades Nativas; nen al Inicio de Actividades de la Empre-
Decreto que crea Comisión de Pueblos sa
Andinos y Amazónicos; Decreto que ELF en sus Territorios, 31 de Abril de 1998.
crea Comisión para la Solución de los (www. condesan. org. infoandi/fo-
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Educación Bilingüe; Decreto que Crea Beteta Menacho, Christiam y Rummenhöeller,
Mesa de Diálogo sobre Indígenas; Decre- Kaus: Pueblos Indígenas, Medio Am-
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luntario; Decreto que Transfiere Funcio- ción de Hidrocarburos y los Pueblos In-
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Penas Crueles, Inhumanos o Degradan- Convenio Sobre Diversidad Biológica, de 5 de
tes. Adoptada y abierta a la firma, ratifi- Junio de 1992. (www. unhchr. ch). (Car-
cación y adhesión por la Asamblea Ge- peta 3, Convenios y Tratados ONU).
neral en su resolución 39/46, de 10 de di- Convención sobre la imprescriptibilidad de los
ciembre de 1984. Entrada en vigor: 26 de crímenes de guerra y de los crímenes de
junio de 1987, de conformidad con el ar- lesa humanidad. Adoptada y abierta a la
tículo 27. firma, ratificación y adhesión por la
Convención Internacional sobre la Represión y Asamblea General en su resolución 2391
el Castigo del Crimen de Apartheid, (XXIII), de 26 de noviembre de 1968.
adoptada y abierta a la firma y ratifica- Entrada en vigor: 11 de noviembre de
ción por la Asamblea General en su reso- 1970, de conformidad con el artículo
lución 3068 (XXVIII), de 30 de noviem- VIII. (www. unhchr. ch). (Carpeta 3,
bre de 1973. Entrada en vigor: 18 de ju- Convenios y Tratados ONU).
lio de 1976, de conformidad con el artí- Convención sobre los Derechos del Niño. Adop-
culo XV. (www. unhchr. ch). (Carpeta 3, tada y abierta a la firma y ratificación
Convenios y Tratados ONU). por la Asamblea General en su resolu-
Convención para la Prevención y la Sanción del ción 44/25, de 20 de noviembre de 1989.
Delito de Genocidio, adoptada y abierta Entrada en vigor: 2 de septiembre de
a la firma y ratificación, o adhesión, por 1990, de conformidad con el artículo 49.
la Asamblea General en su resolución (www. unhchr. ch). (Carpeta 3, Conve-
260 A (III), de 9 de diciembre de 1948. nios y Tratados ONU).
Entrada en vigor: 12 de enero de 1951, Convención sobre la eliminación de todas las
de conformidad con el artículo XIII. formas de discriminación contra la mu-
(www. unhchr. ch). (Carpeta 3, Conve- jer. Adoptada y abierta a la firma y ratifi-
nios y Tratados ONU). cación, o adhesión, por la Asamblea Ge-
Convención sobre la Esclavitud, firmada en Gi- neral en su resolución 34/180, de 18 de
nebra el 25 de septiembre de 1926. En- diciembre de 1979. Entrada en vigor: 3
trada en vigor: 9 de marzo de 1927, de de septiembre de 1981, de conformidad
conformidad con el artículo 12. (www. con el artículo 27. (www. unhchr. ch).
unhchr. ch). (Carpeta 3, Convenios y (Carpeta 3, Convenios y Tratados ONU).
Tratados ONU). Convención Internacional sobre la Eliminación
Convenio 107, relativo a la protección e integra- de todas las Formas de Discriminación
ción de las poblaciones indígenas y de Racial. Adoptada y abierta a la firma y
otras poblaciones tribuales y semitribua- ratificación por la Asamblea General en
les en los países independientes. Adop- su resolución 2106 A (XX), de 21 de di-
ción: VI-26 de 1957. Lugar- ciembre de 1965. Entrada en vigor: 4 de
: Ginebra. Sesion de la Conferencia: 40. enero de 1969, de conformidad con el ar-
Entrada en vigor: VI-6 de1959. (Este tículo 19. (www. unhchr. ch). (Carpeta 3,
Convenio ha sido revisado en 1989 por el Convenios y Tratados ONU).
Convenio núm. 169.) (Carpeta 3, Conve- Convención sobre el Estatuto de los Refugiados.
nios y Tratados ONU). Adoptada el 28 de julio de 1951 por la
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Forest Peoples Programme y el FERN: Los De- ción sobre Derechos de los: Pueblos In-
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Manual para la formación en derechos indígenas 419
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rios). genascolombia. org). Carpeta 3, Política
Unión Europea: Descripción de Algunas Activi- y Lineam. Org. Cred. BID).
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les: Política Propuesta por el Banco
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neam. Org. Cred. , BM). org. hn/estocolmo/org_inter/or-
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Participantes externos sobre Documento ca y Linem. Org. Crédit. , BID).
Preliminar de Política sobre Pueblos In- Organizaciones y Líderes Indígenas del Mundo:
dígenas (Doc. Preliminar OP/BD 4. 10). Carta al Banco Mundial, sobre el Tema
(Carpeta 3, Polit y Lineam. Org. Cred. ,
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tica Indígena (sf). (Carpeta 3, Política y
Banco Mundial: US$ Para Indígenas de Colom-
bia, Ecuador, Bolivia y Perú anuncia el Linmntos. Orgnsmos Crédito, BM).
Director del Banco Mundial, Diciembre (http: //www. memoria. com. mx-
6 del 2002. (www. indigenascolombia. /161/Carta. htm).
org). Carpeta 3, Política y Lineam. Org.
Cred. , BM). Páginas Web
Banco Interamericano de Desarrollo: Estrate-
gias y Procedimientos para Temas Socio- Páginas de amplia cobertura
culturales en Relación con el Medio Am-
biente, Comité de Medio Ambiente, http: //alertanet. org/
Washington D. C. , Junio de 1990. (www. Página que presenta amplia información sobre
iadb. org/). (Carpeta 3, Política y Linea- asuntos sociales y de derechos de las co-
mientos Organizaciones de Crédito, munidades indígenas del Continente. En
BID). ella es posible encontrar la mayoría de
Banco Interamericano de Desarrollo: Participa- los proyectos de ley que, en materia de
ción Ciudadana en las Actividades del indígenas, se debaten actualmente en los
BID, documento para discusión, Octu-
parlamentos de los países latinoameri-
bre 27 del 2000. (www. iadb. org/). (Car-
canos.
peta 3, Política y Lineamientos de Orga-
http: //abyayala. nativeweb. org/
nizaciones de Crédito).
Página que presenta amplia información, en in-
Banco Interamericano de Desarrollo: Plan de
Acción para Combatir la Exclusión So- glés y español sobre los pueblos indíge-
cial por Motivos Étnicos y Raciales. De- nas americanos.
partamento de Desarrollo Sostenible, Ju- http: //abyayala. nativeweb. org/ecuador/ama-
nio 2002 a Diciembre 2003. (www. iadb. zon/oil/
Manual para la formación en derechos indígenas 423
En esta página de Abya Yala, se encuentra am- Acuerdo Marco de cooperación Río +
plia información sobre los problemas 10.
ocasionados por la explotación petrolera http: //www. comunica. gov. bo/
en la amazonía ecuatoriana. Página del Gobierno Boliviano que presenta
http: //www. amazonalliance. org/espanol/up- una relación de los ordenamientos lega-
date/ les actualmente vigentes en el país. Algu-
Esta página de la Alianza Amazónica, presenta nas de estas leyes solo aparecen en su
regularmente boletines con información enunciado. Otras pueden obtenerse allí
actualizada de los sucesos más relevantes en su texto completo.
de las actividades de los pueblos indíge- http: //comunidad. derecho. org/pantin/legis.
nas latinoamericanos. html
http: //www. amnistiainternacional. org/actua/ Página de un Servicio Jurídico del país, en la
Página de Amnistía Internacional, con abun- cual se consiguen todas las leyes impor-
dante información sobre la situación de tantes de Venezuela.
derechos humanos de los pueblos indí- http: //www. conam. gob. pe/
genas en diversos países americanos. Página que ofrece la legislación ambiental del
www. applicom. com Perú de los últimos años, y una amplia
diversidad de documentos sobre esta
Pagina de la CONFENAE, Confederación de
materia.
Nacionalidades Indígenas de la Amazo-
http: //www. congreso. gob. pe/
nía Ecuatoriana.
Página del Congreso Peruano, en la que pueden
http: //www. biodiversidadla. org/prensa3/pren-
conseguirse las leyes nacionales aproba-
sa460. htm
das por este Órgano Legislativo
Página de Prensa AMD press. Internet, en la
http: //www. corteidh. or. cr/inicio. html
cual es posible conseguir, en su parte de
Página de la Corte Interamericana de D. Huma-
documentos, abundante información nos, en la cual es posible examinar las
sobre asuntos relativos a los derechos in- decisiones de este tribunal relacionadas
dígenas en relación con el desarrollo, la con pueblos indígenas Americanos.
biodiversidad, el dominio sobre los co- http: //www. cpsu. org. uk/projects/indigenous-
nocimientos tradicionales etc /guyana_p2. htm
http: //calpi. nativeweb. org/leyinternacional. Página de la Commonwealth Policy Studies
htm Unit – cpsu, que contiene importantes
Página de … en la que es posible conseguir, ade- documentos, todos relacionados con los
más de abundante información sobre la derechos de los pueblos indígenas del
situación de los indígenas de Nicaragua, Caribe, presentados en diversos eventos
el texto de importantes instrumentos ju- de estudio.
rídicos internacionales, como los proyec- www. cwis. org
tos de declaración de las Naciones Uni- Página del Centro para el estudio de los indíge-
das y de la OEA. nas del mundo. Presenta diversos estu-
http: //www. cedib. org/ dios sobre temas variados, relacionados
Esta página corresponde a un centro de docu- con los indígenas.
mentación que presenta abundante in- http: //www-derecho. unex. es/biblioteca/suda-
formación sobre Bolivia en general y re- merica. htm
lacionada con indígenas. Corresponde al Centro llamado “Recursos Jurí-
http: //www. coica. org/interna. asp?s=3 dicos – Latinoamérica” y tiene informa-
Esta página de COICA presenta varios docu-
ción legal de varios países latinoamerica-
mentos de interés: la declaración de Jo-
nos (Argentina, Bolivia, Brasil, Colom-
hanesburgo, el plan de acción de COICA
bia, Costa Rica, Cuba, Chile, Ecuador,
2002 – 2005, el Convenio 169, un artícu-
Honduras, México, Panamá, Paraguay,
lo sobre el ALCA y los pueblos indígenas,
Perú, Puerto Rico, República Dominica-
424 Manual para la formación en derechos indígenas
http: //www. iwgia. org/index2. phtml?sprog=sp http: //news. bbc. co. uk/hi/spanish/specials/po-
IWGIA es una entidad internacional que apoya r_un_desarrollo_sostenible-
el estudio y la divulgación de la vida y /newsid_2221000/2221968. stm
derechos de los pueblos indígenas. En es- Página de BBC. Mundo Com. con amplia infor-
ta página resulta posible enterarse de las mación sobre temas de medio ambiente,
diversas publicaciones que ha promo- explotación de petróleos etc.
vido. http: //www. oas. org/consejo/sp/CAJP/Indige-
http: //www. latinoamerica-online. info/so- nas%20documentos. htm
c04/indigeni04. html Esta página del Consejo Permanente de la Orga-
Página Italiana de Latinoamérica-online, que nización de Estados Americanos –OEA-
presenta amplia información sobre desa- presenta un gran número de documen-
rrollo de los movimientos indígenas de tos de alto interés en los temas de la De-
América Latina. claración que sobre derechos de los indí-
http: //www. lei. adv. br/ genas prepara el Organismo y en otras
Página que ofrece una amplia gama de ordena- áreas de la cuestión indígena.
mientos legales brasileños sobre dere- http: //www. observatorio. bioetica. org/nota7.
chos y responsabilidades en el manejo htm
del medio ambiente. Página argentina sobre derecho consuetudina-
http: //www. leyesnet. com/Classic/Codigos. asp rio y positivo indígena. Presenta otras in-
Página de Leyesnet. com. una biblioteca jurídica formaciones variadas sobre la temática
en línea y portal especializado para aten- de los derechos indígenas en general.
der las necesidades de estudiantes y pro- http: //www. oitandina. org.pe/activi/ria/dere-
fesionales del derecho. Se puede conse- cho/index. html
guir en ella, en su línea de servicio gra- Página de la OIT de Lima que trae alguna infor-
tuito, buena parte de los textos legales de mación sobre derechos de los pueblos
Colombia. indígenas y sobre mecanismos naciona-
www. leyes. congreso. gob. pe/ les e internacionales de protección de ta-
Página del Congreso Peruano, que tiene un am- les derechos.
plio archivo digital de la legislación pe- http: //www. olade. org. ec/redeap/regulacion-
ruana. borrador. htm
Esta página de OLADE presenta una serie de
http: //hojas. minjus. gob. pe/lpBin21/lpext.
documentos elaborados en desarrollo de
dll?f=templates&fn=main-j. htm&vi-
los diálogos adelantados entre gobier-
d=10. 1048/Esp&2. 0
nos, empresas e indígenas, en el marco
En esta página del Ministerio de Justicia del Go-
del Programa Energía, Ambiente y Po-
bierno peruano, es posible conseguir el
blación (EAP). Tales documentos tienen
texto de todos los ordenamientos legales que ver con las elaciones con los pueblos
de este país. indígenas, participación pública y con-
http: //www. mem. gob. pe/wmem/legisla/ sulta, caracterización de los pueblos in-
Página del Ministerio de Minas y Energía del dígenas, empresas petroleras y gasíferas y
Perú, en la que es posible conseguir la le- Gobiernos, prevención y solución de
gislación relacionada con el sector y mu- conflictos, y glosario de términos de uso
chos ordenamientos sobre el Medio Am- frecuente en el llamado diálogo tripar-
biente. tito.
http: //www. menergia. gov. ec/documentos/ http: //www. onu. org/temas/indigenas/
Página del Gobierno ecuatoriano donde es po- En esta página de la ONU pueden conseguirse
sible conseguir textos legales (Leyes, De- importantes documentos de informa-
cretos, resoluciones etc.) relacionados ción sobre los derechos de los Pueblos
con los temas de medio ambiente e hi- Indígenas, producidos por la Organiza-
drocarburos. ción.
426 Manual para la formación en derechos indígenas
http: //www. onu. org/temas/derlnt. htm/ Página que presenta un inventario de ensayos y
Esta página ofrece amplia información sobre el artículos varios que informan sobre la
contenido y significado de los instru- historia y la realidad actual de los pue-
mentos internacionales, lo mismo que el blos indígenas de Guyana.
texto de los más importantes de estos http: //www. spda. org. pe/cuerpo. htm
instrumentos. Página de la Sociedad Peruana de Derecho Am-
http: //www. prodiversitas. bioetica. org/norma- biental, en la cual se puede encontrar
tiva. htm amplia información sobre los parques
Página con información amplia de normas in- naturales y demás áreas protegidas del
ternacionales sobre indígenas, medio país.
ambiente y otras materias, y ordena- http: //www. supernet. com. bo/links/#up
mientos importantes de cada uno de los Página del Gobierno Boliviano. Presenta infor-
países americanos. mación diversa. En su sección de leyes se
www. redes-comunitarias. apc. org encuentran, entre otras, los textos de la
Página de la Red de Comunicación electrónica Constitución Nacional, Ley de Hidrocar-
para los indígenas de la Amazonía Ecua- buros, Ley de Defensoría del Pueblo, Ley
toriana. de Medio Ambiente, Ley Forestal etc.
http: //www. redindigena. net/ www. survival-international. org
Esta página presenta amplia información sobre Página de Survival International, donde es posi-
organizaciones indígenas de los países ble conseguir amplia información sobre
del Continente, especialmente de Méxi- indígenas de todos los países.
co. Es posible también encontrar en ella, http: //www. tribunalconstitucional. gov. bo/in-
la mayoría de los instrumentos jurídicos dex. php
internacionales que sustentan los dere- Página del Tribunal Constitucional de Bolivia.
chos especiales de los pueblos indígenas. Presenta Información sobre fallos que
http: //www. respondanet. com/spanish/admin- definen controversias en materia consti-
_financiera/auditoria/smithp1/ tucional.
Página del Proyecto Anticorrupción en las Amé- www. unhchr. ch
ricas, financiado por la Agencia Interna- Página del Alto Comisionado de las Naciones
cional de Desarrollo de los EE. UU. – Unidas para los Derechos Humanos, en
USAID -, en la cual es posible conseguir la que se encuentra el texto completo de
el texto de las Constituciones Políticas de todos los tratados y declaraciones rela-
cionados con los derechos de los pueblos
la mayoría de las naciones latinoameri-
indígenas
canas y diversos ordenamientos sobre
http: //www. wrm. org. uy/inicio. html
materias de carácter económico…
Página del Movimiento de Bosques Tropicales,
http: //www. rimisp. cl/boletines/bol22/
en la cual se encuentra amplia informa-
Página de Fidamércia que incorpora un buen
ción sobre los conflictos que enfrentan
número de estudios sobre la situación de
los pueblos indígenas de Sudamérica por
tierras, manejo de recursos y organiza-
la explotación minera y maderera en sus
ción de los pueblos indígenas de Améri-
territorios.
ca Latina.
http: //www. sdnp. org. gy/apa/
Páginas de documentos especiales
Sitio de la Amerindian Peoples Association de
Guyana en el que ofrece un buen núme-
http: //www. alertanet. org/dc-willem-dhypi.
ro de documentos de interés en la defini-
htm
ción y estudio de los derechos de los Importante documento que da cuenta de la si-
pueblos indígenas de dicho país. tuación de los indígenas latinoamerica-
http: //www. sdnp. org. gy/ggmc/mineral. html nos en materia de derechos humanos. Su
Manual para la formación en derechos indígenas 427
autor es el señor Willem Assies, del Cole- Presenta un informe de interés sobre Goberna-
gio de Michoacán, Centro de Estudios bilidad global y pueblos indígenas, pre-
Rurales, Zamora, Mich. , México parado para el proceso Río + 5.
http: //www. amazonwatch. org/megaprojects- http: //www. fao. org/Regional/LAmerica/orga-
/bolivia_audit_0211_esp. pdf nos/coflac/2002/pdf/situacion02. pdf
Página correspondiente a un informe de audito- Referencia del Informe anual del 2002. de la
ria sobre actividades petroleras en tierras FAO sobre la Situación Forestal en la Re-
indígenas de Bolivia y de Brasil. gión de América Latina y el Caribe.
http: //ase. ouvaton. org/guyaneprescriptions- http: //www. fao. org/Regional/LAmerica/prio-
transit. htm r/recnat/pdf/sfor15. pdf
Referencia del texto legal francés: ARRETE N° Referencia del Informe anual del 2000 de la Fao
1231/SG du 08 juin 2004, fixant les pres- sobre la Situación Forestal en la Región
criptions transitoires relatives à l’utilisa- de América Latina y el Caribe.
tion du mercure pour l’exploitation au- www. fondoindigena. org/docs/51%20proyec-
rifère en Guyane. to%20%informe%de%20Desarrollo.
http: //www. bibvirt. futuro. usp. br/textos/hu- doc
manas/educacao/tematica/cap2. html Corresponde a un documento sobre la situación
Referencia del artículo de Joao Pacheco de Oli- de indígenas latinoamericanos produci-
veira: Muita Terra para Pouco Indio? do por el Fondo Indígena.
Uma Introdução (Crítica) ao Indigenis- http: //forests. org/archive/samerica/guyneupd.
mo e à Atualização do Preconceito. htm
http: //www. boliviamining.gov. bo/espa%F1o- Página de Forest Peoples Programme donde
l/eC%F3digo%20Miner%EDaespa. htm puede encontrarse, en Guyana News de
Código Minero de Bolivia. abril de 1998, un informe con las de-
(http: //www. ces. fe. uc. pt/emancipa/re- mandas de las comunidades indígenas
search/pt/ft/iniciativas. html) de Guyana, representadas por APA, pi-
Referencia del artículo de Lino João de Oliveira diendo cambios del Estado en la política
NevesOlhos Mágicos do Sul (do Sul): lu- de tierras y en otras materias.
tas contra-hegemônicas dos povos indí- http: //forestpeoples. gn. apc. org/Briefings/Pri-
genas no Brasil vate%20sector/unhchc_fo-
http: //www. cdi. gob. mx/conadepi/iii/cletus/ restry_dec01_sp. htm
Página donde se encuentra un importante tra- Esta página presenta un artículo de Marcus Col-
bajo sobre el Derecho Constitucional In- chester sobre la Industria Maderera, los
dígena en América Latina, escrito por el Pueblos Indígenas y los Derechos Huma-
doctor Cletus Gregor Barié. nos. Este documento fue preparado para
http: //www. dialoguebetweennations. com/db- un taller sobre “Pueblos indígenas, re-
network/spanish/declaracion. pdf cursos naturales, sector privado, energía
Página que trae la llamada Declaración de Ota- y compañías mineras y derechos huma-
wa, de la cumbre de indígena america- nos”, organizado por la Subcomisión pa-
nos, en dicha ciudad, el 3 de Marzo del ra la Promoción y Protección de los De-
2001. rechos Humanos, en colaboración con
http: //www. cholonautas. edu. pe/pdf/pueinda- UNCTAD, OIT y OMS: Palais des Na-
ma. pdf tions, Ginebra, 5 al 7 de diciembre del
Página donde se puede conseguir el estudio de 2001.
la OIT Pueblos Indígenas de la Amazo- http: //globalcult. org.ve/Pablo%20D%E1va-
nía Peruana y Desarrollo sostenible. los%20. pdf
http: //www. ecouncil. ac. cr/rio/focus/report/s- Esta página tiene un interesante artículo de Pa-
panish/wcip. htm blo Davalos sobre el Movimiento Indíge-
na Ecuatoriano.
428 Manual para la formación en derechos indígenas
las comunidades de origen, áreas prote- tiene el título de Socavando los Bosques
gidas y áreas petroleras. y que muestra los problemas ocasiona-
http: //www. onu. org/temas/indigenas/1. pdf dos por la explotación minera en los
Folleto de la N. U. sobre los pueblos indígenas bosques de varios países suramericanos
(No. 1). (especialmente Guyana, Guayana france-
http: //www. onu. org/temas/indigenas/2. pdf sa y Surinam).
Folleto de las N. U. sobre los pueblos indígenas http: //www. rimisp. org/boletines/bol40/
y los derechos humanos (No. 2). Referencia del boletín intercambios No. 40, de
http: //www. onu. org/temas/indigenas/3. pdf FIDAMERICA, en el cual es posible ac-
Folleto de las N. U. sobre los órganos de aten- ceder, entre otros, a los siguientes docu-
ción a los derechos humanos de los indí- mentos: Informe del año 2002 sobre
genas, basados en la Carta de la ONU Pueblos Indígenas, de Rodolfo Staveha-
(No. 3) gen; Los conflictos étnicos y sus repercu-
http: //www. onu. org/temas/indigenas/4. pdf siones en la sociedad internacional
Folleto sobre los órganos previstos en los Trata- (1991). , del mismo autor; La tierra para
dos para la defensa de los derechos hu- los pueblos indígenas en el Ecuador
manos de los indígenas (No. 4). (2004), de Luis Macas, líder histórico del
http: //www. onu. org/temas/indigenas/5. pdf
movimiento indígena ecuatoriano; y La
Folleto con algunas reflexiones sobre el proyec-
visión de COICA sobre ÁreasProtegidas
to de Declaración de la ONU sobre dere-
(2003), trabajo elaborado por la Coordi-
chos de los Pueblos Indígenas. (No. 5).
nadora de Organizaciones Indígenas de
http: //www. onu. org/temas/indigenas/6. pdf
la Cuenca Amazónica (COICA).
Foro Permanente de las N. U. sobre Pueblos In-
http: //www. socwatch. org. uy/es/informeIm-
dígenas (No. 6).
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del 2002.
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La OMPI y los Pueblos Indígenas (No. 12).
/planet. htm
http: //www. petroecuador. com. ec/proteccion-
Esta Página presenta un artículo interesante de
/revista3/consulta%20inconsulta. pdf
Marcus Colchester sobre Parques Natu-
Referencia de un artículo de algún interés, de
rales e Indígenas. Hace énfasis en el dere-
Pablo Ortiz P. , sobre consulta.
cho ancestral de los indígenas sobre la
http: //www. portaltercera. com. ar/sections. tierra.
php?op=viewarticle&artid=73 http: //www. worldbank. org/html/fpd/es-
En la página web de Forest Peoples Programme map/pdfs/223-02. pdf
y otras entidades, esta referencia corres- Estudio Comparativo sobre la distribución de la
ponde a un trabajo de investigación que Renta Petrolera en Bolivia.
Manual para la formación en derechos indígenas 431