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Elementos materiales
Forman cuatro categorías: el material, las mercancías, el utillaje y los inmuebles. Desde el punto
de vista jurídico la contraposición importante es entre cosas muebles y cosas inmuebles, por su
distinto tratamiento jurídico. Pero desde el punto de vista del tráfico, se distingue entre el material
del negocio (cosas muebles por naturaleza que no son mercancías y no están destinadas a la venta,
sino que se utilizan por el comerciante de un modo accesorio en la explotación-material de oficinas,
elementos de transporte, etc.) las mercaderías están el dinero, el utillaje, y los inmuebles cuyo valor
depende de la explotación de la empresa.
De todas estas cosas corporales, aptas para una dominación jurídica en todos sus aspectos, hemos
de destacar por su importancia específica en derecho mercantil las mercaderías y el dinero.
Dentro de las cosas que se incluyen entre los elementos materiales de la empresa están toda aquella
que son perceptibles por medio de los sentidos: el establecimiento, el local, el mobiliario, la
maquinaria, las mercaderías, las materias primas, el dinero, etc. Jurídicamente se trata de bienes
muebles o inmuebles según sea el caso. También se dice que la hacienda es el conjunto de
elementos patrimoniales que pertenecen a la empresa, esto es el conjunto de bienes materiales e
inmateriales organizados. La hacienda es el patrimonio de la empresa.
La mercadería: Es toda cosa corporal, mueble, susceptible de tráfico que constituye un objeto
actual de la actividad mercantil y que tiene un valor ínsito en la cosa misma. Todas las mercaderías
son cosas mercantiles, pero no todas las cosas mercantiles son mercaderías. La diferencia entre
cosa y mercadería sirve sólo para poner de manifiesto un especial destino de la cosa al comercio,
el valor en cambio de la cosa, en contraposición al valor en uso11. Conforme a este criterio, las
cosas toman el carácter de mercancías en un determinado momento de la trayectoria que siguen en
su función de satisfacer las necesidades humanas. Así una cosa que se encuentra todavía en manos
del productor es un producto o simple cosa en sentido general; se convierte en mercancía sólo
cuando viene a ser objeto de su comercio y deja de ser tal cuando sale del comercio y entra a
formar parte del patrimonio del consumidor. Como mercancía puede ser concebida toda cosa que
pueda comprarse y venderse.
El dinero: Es parte de las cosas mercantiles pues el objeto de la prestación en varios negocios
contractuales y es objeto de derechos reales de carácter mercantil. Dinero son
Las cosas que el tráfico considera como medida general del valor y que llevan también ese valor
en sí mismos; si consiste en ser una especie de los medios de pago: el medio carta de pago. El
establecimiento: Es normal que la empresa tenga un punto fijo, centro de operaciones y sede de los
elementos corporales que exteriorizan la organización económica. La empresa comercial se llama
también “establecimiento”.
Elementos o valores incorpóreos
Entre los elementos inmateriales se cuentan los derechos de crédito, el nombre comercial y los
demás signos distintivos de la empresa (expresiones o señales de propaganda, las marcas, las
patentes de invención), los
Contratos de arrendamiento, los secretos de fabricación y del negocio, las exclusivas y las
concesiones y en general los derechos que representen un valor para el negocio.
El nombre comercial: El nombre comercial designa a la empresa o al establecimientos más bien
que al empresario y constituye uno de los elemento de la empresa mercantil.
Las expresiones o señales de propaganda: Es toda leyenda, anuncio, lema frase, combinación e
palabras, diseño, grabado o cualquier otro medio similar, siempre que se original y característico
que se emplee con el fin de atraer la atención de los consumidores.
Las marcas: Marca es todo signo, palabra o combinación de palabras, o cualquier otro medio
gráfico o material, que por sus caracteres especiales es susceptible de distinguir claramente los
productos, mercancías o servicios de una persona natural o jurídica.
Patentes de invención: La disciplina jurídica relacionada con los inventos adquisiciones y se
vincula jurídicamente en el desarrollo de la técnica y a una concepción del mundo que espera la
contraposición entre un mundo natural concebido como perfecto y sus deformaciones artificiales.
“El derecho de invención, también llamado derecho de inventor o derecho de exclusiva, puede
definirse como “el poder exclusivo de poner en práctica una
invención (nuevos productos de aplicación industrial o científica y dibujos industriales) a efecto de
explotarla y obtener de ella un provecho económico”.
Formas de transmitir la empresa mercantil
La ley regula la transmisibilidad de la empresa como un solo objeto al diferenciar la transmisión
de sus elementos inmuebles, que debe ser conforme al derecho común, de la del resto de ellos que,
formando una unidad, requiere de las formalidades establecidas para la fusión de sociedades, si el
empresario es una sociedad, y con publicidad similar, si se trata de empresario individual, del
último balance y del sistema establecido para la extinción del pasivo (… La transmisión de una
empresa se hará de acuerdo con las formalidades establecidas para la fusión de sociedades si el
enajenante es una sociedad. Si es comerciante individual, deberá publicarse en el diario oficial y
en otro de los de mayor circulación en el país) al establecer la subrogación en los contratos de la
empresa y la cesión de créditos con efectos frente a terceros desde la inscripción en el Registro
Mercantil; y al atribuirle a la transmisión de la empresa la de las deudas contraídas por su anterior
titular.
Es muy importante que analicemos dentro de nuestro ordenamiento jurídico el contrato de
arrendamiento en las modalidades de contrato de arrendamiento de la empresa mercantil como
conjunto de elementos llamado también de industria o negocio, como la existencia de un contrato
de arrendamiento de un local comercial.
El contrato de arrendamiento se define en el Código Civil Decreto Ley 106 en el Artículo 1880 el
cual establece: “El arrendamiento es el contrato por el cual una de las partes se obliga a dar el uso
o goce de una cosa por cierto tiempo, a otro que se obliga a pagar por ese uso o goce un precio
determinado”.
Por lo anterior bajo la cobertura del contrato de arrendamiento puede existir la modalidad de
arrendar una empresa mercantil de modo que el objeto del contrato sea no solamente los bienes que
en el mismo se enumere, sino una unidad patrimonial con vida propia y susceptible de ser
inmediatamente explotada o pendiente de serlo de meras formalidades administrativas. Sin
embargo puede surgir el arrendamiento únicamente del local comercial, siendo los valores
incorpóreos coordinados, para ofrecer al público propiedad del arrendatario. “Constituyendo la
empresa un bien productivo, se puede transmitir el uso y el disfrute del mismo, conservando el
comerciante la nuda propiedad del bien. El adquirente en este caso, tanto como usufructuario o
como arrendatario, tiene la obligación de conservar la organización empresarial con el fin de
garantizar los resultados de la gestión económica. Cuando la relación jurídica termina, se hace una
comparación entre los valores recibidos al inicio y los que se devuelven, y la diferencia e
compensará en dinero, lo cual obliga a recibir y entregar la empresa por medio de un inventario.
En cuando al arrendamiento o usufructo de una empresa, es necesario decir que tiene
particularidades que no se dan en el campo civil. Por ejemplo, el titular de un arrendamiento o
usufructo de una empresa, ejercerá su derecho conforme las siguientes bases:
No puede modificar el nombre comercial.
Les es prohibido variar la actividad comercial.
Debe conservar su eficiencia.
Es obligatorio el ejercicio del derecho de usufructo o arrendamiento para que la empresa no se
extinga”
NATURALEZA JURIDICA Teoría Atomista: según esta teoría, la empresa es una yuxtaposición
de ingredientes particulares carentes de unidad jurídica, los que mantienen su individualidad.
Teoría unitaria: la empresa es una entidad que solo es dable estudiarla como totalidad que sustituye
a los elementos particulares que contribuyen a formarla. Teoría intermedia: La empresa es en
principio, una unidad; pero también puede ser considerada en sus elementos. En el art. 662,
encontramos que se reconoce la unidad de la empresa, pero si esta deja de funcionar
injustificadamente, sus elementos dejan de estar ligados a una unidad.
Sociedad Colectiva
En las sociedades colectivas es aquella en la cual los socios responden de manera subsidiaria,
ilimitada y solidariamente de las obligaciones de la sociedad. Como se explicó , esto quiere decir
que si la sociedad no puede pagar la obligación, todos los socios son responsables de cumplir con
la obligación de la sociedad con todo su patrimonio. En cuanto al nombre de la sociedad, este debe
de ser integrado por el nombre y apellido de uno de los accionistas o dos o más apellidos de los
accionistas, seguidas por las palabras y Compañía Sociedad Colectiva o Cía. S.C. Como nota
importante en este tipo de sociedades, si no se nombra a uno o varios administradores para la
sociedad (tienen que ser accionistas), entonces, lo serán todos.
Sociedades de Capital
Las sociedades de capital tienen como elemento esencial que la obligación de los accionistas es
limita a su aportación, es decir, que el patrimonio de la sociedad es aquel que responde en caso de
una obligación adquirida por la sociedad y, si en dado caso esto no fuera suficiente, el patrimonio
de los accionistas está a salvo. Esta tipo de sociedades son más seguras, ya que, crean una persona
jurídica distinta a los accionistas. Es por esto que una de estas sociedades, la sociedad anónima, es
la más utilizada en Guatemala.
Sociedad Anónima
La Sociedad Anónima está dividida por acciones, las cuales tiene que ser emitidas a nombre del
accionista. Este tipo de sociedad se divida en capital autorizado, lo que quiere decir la cantidad
máxima que puede emitir la sociedad en acciones, el capital suscrito que es el capital que se pagará
por parte de los accionistas y el capital pagado que es el que efectivamente se pagó e ingresó a la
sociedad. El capital puede pagarse por medio de aportación en dinero o no dineraria tales como
bienes inmuebles. La sociedad es administrada por uno solo administrador denominado
administrador único o varios de ellos en Consejo de Administración. El nombre de la sociedad es
electo por los accionistas a su total libertad y debe de ir seguido de las palabras Sociedad Anónima
o S.A.
El Código de Comercio de Guatemala reconoce como auxiliares del comerciante, a los siguientes:
1. Los Factores.
2. Los Dependientes.
3. Los Dependientes viajeros.
4. Los Agentes de Comercio.
5. Los Corredores.
6. Los Comisionistas.
Factor:
El código de Comercio de Guatemala regula al auxiliar llamado “factor” en los artículos 263 y 273,
inclusive. El factor es en otras palabras, el gerente, pero de hecho, casi no se usa ese término lo
más usual es designar al que dirige una empresa o un establecimiento con el nombre de gerente.
El factor es el sujeto, en calidad de auxiliar, dirige una empresa o un establecimiento mercantil,
ello quiere decir que un comerciante puede auxiliarse de varios factores. Si además de la sede
central de la empresa, tiene otros establecimientos para el funcionamiento de sucursales, puede
tener un factor en cada uno de ellos el factor, en esencia, representa al comerciante propietario de
la empresa o establecimientos, por lo mismo para serlo debe tener la capacidad necesaria para poder
representar a otro conforme al Código Civil, o sea que, en el caso del fallido o del condenado por
cualquier delito, por no poder ejercer mandato, no podría ser factor.
El factor puede constituirse por mandato con representación, por nombramiento o por contrato de
trabajo en los tres casos, el documento que acredite esa relación debe inscribirse en el Registro
Mercantil, como requisito u obligación de publicidad a que está sujeto esta auxiliar, a consecuencia
de ello es que, la terminación de la relación también debe operarse en el registro para surta efectos
frente a terceros y ante el mismo auxiliar.
La facultad del factor suelen asignarse en el mandato nombramiento o contrato de trabajo, si por
omisión del documento constitutivo no fueren precisadas, se entiende que está investido de todas
aquellas que tenga relación con negocios de la empresa del comerciante principal; o sea que es una
representación general circunscrita al giro comercial de la empresa.
Una empresa puede estar dirigida por uno o más factores que pueden actuar separadamente, a
menos que el documento constitutivo se presuma o se deduzca que debe actuar de consuno. La
actuación del factor será siempre a favor del comerciante, de manera
Que no puede dedicarse a los mismos negocios por sí mismos, a menos que tenga autorización
expresa del comerciante al que representa.
2. Los Dependientes
El Dependiente es un empleado subalterno del principal con quien le liga, generalmente, un
contrato de trabajo verbal o escrito. En un almacén por ejemplo, los dependientes son los que
atienden al público de forma directa. Regularmente son quienes celebran las compra-ventas de
mercancías o concluyen otras relaciones jurídicas relacionadas con el giro del comerciante. Las
facultades del dependiente devienen del funcionamiento normal de la empresa de manera que
cualquier limitación de las mismas deben hacerse saber al público para surjan efectos. Por ejemplo
una rebaja de precios o cambio de condiciones en un contrato, solo puede autorizarla, un
dependiente si está expresamente facultado para ello.
Son aquellos auxiliares del comercio que desempeñan constantemente alguna o algunas gestiones
propias del tráfico de la empresa por cuenta y nombre del propietario.
El mandato del dependiente de comercio es un contrato con representación, por lo cual un
comerciante encarga a una persona (dependiente), la realización a cambio de una remuneración de
acto de venta, de asiento en la contabilidad y de recepción de mercaderías por cuenta y en su
nombre. Artículos del 273 al 274 Cc.
AGENTE DE COMERCIO
Un agente de comercio es aquel que actúa de modo permanente, vinculado a uno o más principales,
promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por cuenta de estos. El agente de
comercio puede actuar como parte del personal de la empresa del principal, vinculado por una
relación laboral. En este caso se le conoce como agente dependiente. Si el agente actúa con su
empresa y se liga al principal por el llamado contrato de agencia, entonces estamos ante el agente
independiente. En esta segundo caso estimamos que resultaría contradictorio calificar al agente
como un auxiliar del comerciante de modo absoluto, pues se podría dar el caso de que actuara en
otros negocios sin representar a un principal, sucediendo así que el agente estaría fungiendo como
comerciante y no como auxiliar del comercio. Según se celebre negocios encomendados por el
principal o negocios propios. Ésta última posibilidad esta deficientemente regulada por la reforma
al código de comercio, pues en el segundo párrafo del artículo 280 Cc. “Se establece que los agentes
independientes puede dedicarse a negocios distintos a los previstos en los contratos de agencia”, si
así se convino con el principal; pero sucede que articulo 281, modificado, se dice que, salvo en
pacto en contrario, el agente puede dedicarse a negocios distintos, incluso servir a varios principales
cuyos productos o servicios no compitan entra e sí.
El agente actúa de acuerdo a las instrucciones que le da el principal; sobre todo, celebra contratos
en ese sentido; el principal deviene obligado por el agente según las instrucciones que a este se le
han dado. La ley establece que el agente debe de proporcionar al principal toda la información que
sea necesaria para la celebración de los contratos promovidos y no está obligado a concertarlos si
decide que no le conviene una negociación. Ahora, cuando la gente puede celebrar contratos,
realizado el negocio, obliga al principal.
La ley regula, y es común en el tráfico comercial, la existencia del agente exclusivo. Esta modalidad
se cuando el comerciante instituye un agente que, con exclusividades, lo va a representar en una
zona o región determinada. Laexclusividad protege la labor de la gente, en el sentido de que las
negociaciones de la zona o región se le van a reportar beneficios cuando no se hayan celebrado con
él, y, en cuanto al principal asegura la atención que la gente le dé a su actividad comercial. El
agente, como contrapartida de su función, tiene a una comisión sobre los precios de los negocios
promovidos o celebrados, sobre todo si trata de agentes independientes. En el contrato de agencia
debe establecerse el porcentaje; y en caso de omisión o que le contrato sea verbal, se estaría a lo
que se acostumbra usos y prácticas del lugar. El porcentaje se considera devengado y el principal
debe pagarlo si por causas ajenas su función el contrato o negocio deja de celebrarse.
Distribuidor o Representante
El código de Comercio de Guatemala, en el artículo 280, párrafo tercero, trata del distribuidor o
representante como una misma figura auxiliar, no obstante la idea que se maneja al considerar que
son conceptos diferentes. Se hace procedente explicar en un mismo tema al distribuidor o
representante, no sólo para seguir el dictado de la ley, sino porque en la práctica podrían ser muy
tenues las diferencias. Además, al recurrir a la doctrina existente sobre los auxiliares de comercio,
no existe exposición sobre la representación mercantil como auxiliatura del comercio o como
contrato. Caso contrario con la distribución, que en su manifestación contractual, sí ha sido
desarrollada. Dependiente o independiente, el distribuidor o representante siempre actúan por
cuenta propia y su función es negociar bienes o servicios que produce un principal, a quien lo liga
un contrato de distribución o representación.
De acuerdo con lo que informa la doctrina, el distribuidor es quien: “adquiere el producto para
proceder a su colocación masiva por medio de su propia organización en una zona determinada”.
Calificar el negocio en masa como propio de la actuación del distribuidor, es un elemento
importante porque ayuda a diferenciarlo de la agencia.
Los Corredores
El auxiliar del comerciante llamado “Corredor” se encuentra regulado del artículo 292 al 301 del
Código deComercio de Guatemala. Este es un auxiliar que se caracteriza por los siguientes
elementos: actúa de forma independiente, tiene su propia empresa, funciona habitualmente, por
impulso propio y previa autorización e inscripción en el Registro Mercantil; y sus servicios
devienen de un contrato entre corredor y particular, conocido como “Contrato de Corretaje”.
Por la forma en que está redactada el régimen jurídico del corredor. Es siempre un auxiliar del
comerciante? La Ley no dice que las partes contactadas deban ser comerciantes, ni que los negocios
a celebrar deban ser mercantiles. Pero, del contexto general de la ley se deduce que su actuación
está dentro de la actividad comercial. Sin embargo, en la práctica se dan los llamados corredores
de bienes raíces que ponen contacto a contratantes de bienes inmuebles, los que su forma de traficar
ya son del dominio del comercio. Por ello, el corredor vendría a ser más propiamente, un auxiliar
del comercio, y ocasionalmente del comerciante.
En síntesis, los corredores son:
“Auxiliares de comercio que en forma independiente y habitual, se dedican a poner en contacto a
los interesados en la conclusión de un negocio, sin estar ligados a ninguna de las partes por
relaciones de colaboración, dependencia o representación”.
El contrato de corretaje es aquel en virtud del cual una persona (corredor) se obliga a cambio de
una remuneración a promover o facilitar la celebración de un contrato entre un comerciante y una
tercera persona.
6. Comisionista
Conforme a los artículos 303 al 331 del Código de comercio, podemos decir que el comisionista,
“Es un auxiliar cuya función, ocasional o habitual, consiste en realizar actividades mercantiles por
cuenta ajena”. La comisión puede provenir de un mandato otorgado en escritura pública o de un
acto verbal o escrito; pero en este último caso, el comitente debe ratificar la comisión antes de que
se realice negocio dentro de esa función. Si el comisionista actúa habitualmente, debe obtener
autorización conforme el reglamento respectivo y luego inscribirse en el Registro Mercantil.
EL AGENTE DE COMERCIO
Son agentes de comercio, aquellas personas que actúan de modo permanente, en relación con uno
o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por cuenta
de aquellos.
Los agentes comerciales pueden ser:
1. Dependientes (actúan por orden y cuenta del principal, forman parte de su empresa y están
ligados a aquél por una relación de carácter laboral).
2. Independientes (actúan por medio de su propia empresa y están ligados con el principal,
por un contrato mercantil o contrato de agencia).
El contrato de agencia celebrado con un agente independiente por plazo indefinido, puede terminar
sin responsabilidad, por cualquiera de las partes, dando aviso a la otra por escrito.
CORREDORES
Es corredor el que en forma independiente y habitual se dedica a poner en contacto a los interesados
en la conclusión de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relaciones de
colaboración, dependencia o representación.
Para poder ejercer como corredor, es indispensable tener autorización legal, la que el interesado
deberá obtener de acuerdo con los requisitos que establezca el reglamento respectivo
EL COMISIONISTA
Comisionista es quien por cuenta ajena realiza actividades mercantiles.
La comisión termina por muerte o inhabilitación del comisionista. La muerte o inhabilitación del
comitente no termina la comisión, salvo revocación de sus representantes.
Leer del artículo 303 al 331 del Código de Comercio.