PODER CONSTITUINTE

Constituição do Estado Brasileiro e Estados Membros (26).

1. CONCEITO: é o poder que o povo tem de

organizar/elaborar/construir/formalizar a Constituição do Estado Brasileiro, como
também elaborar as Constituições dos Estados Membros dentro da federação brasileira
(unidades federativas da federação - são 26, de forma federativa, dentro do estado
brasileiro).

OBS.: Formalmente o DF não possui constituição, nem os municípios. Quanto a estes,

são organizados político-administrativamente através de Leis Orgânicas.

 Não existe poder constituinte em âmbito municipal.

 O DF é organizado pela Lei Orgânica do DF (é uma lei estruturante). A lei
orgânica do DF quando atua em âmbito estadual deveria ser comparada a uma
Constituição Estadual (a lei orgânica do DF deveria ser equiparada a uma
constituição estadual, no exercício de poder constituinte). O DF não é dividido
em municípios, mas cumula as competências dos municípios e dos estados
(competências legislativas e administrativas).

OBS.: alguns doutrinadores, ao falar sobre o DF e diante de sua cumulação de

competência, tanto no âmbito estadual como no municipal (político e administrativas),
entendem que a Lei Orgânica do DF, quando regula matéria de competência estadual e
não municipal, ela deve ser equiparada a uma constituição estadual e o feitio da lei
orgânica deveria por analogia ser equiparado ao exercício do poder constituinte (para
uma prova objetiva, esse entendimento não deve ser considerado).
Não se pode falar em poder constituinte no âmbito municipal.

1.1 - TITULARIDADE DO EXERCÍCIO DO PODER CONSTITUINTE

 O poder constituinte é um poder de titularidade do povo.

2. MODALIDADES DO PODER CONSTITUINTE

a) ORIGINÁRIO: poder que o povo exerce de criar o seu estado de direito

(sobre o prisma jurídico). O povo brasileiro ao exercer o ato de feitio da
constituição de modo jurídico (1988). É o poder de criar a lei maior do país.
É o poder de fazer a constituição da República Federativa do Brasil (1988).
A lei mais importante. O conjunto de normas. Lei suprema é a norma
jurídica suprema. Lei norteadora de normas jurídicas postas.

- Depois de organizado o Estado.

b) DERIVADO: esse poder não cria Constituições!!! Consiste em duas

vertentes:

 PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR: o poder que o

povo possui de promover reformas na Constituição do Estado
 Maior/Constituição do país, a Constituição Federal (a constituição de 1988).
Ora através de inclusão ou supressão de um texto. APROVANDO PEC E
TRANSFORMANDO EM EMENDAS CONSTITUCIONAIS.

 PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE: o poder que o

povo tem de organizar ou reformar nos Estados Membros da federação, as
Constituições Estaduais.

Significa dizer, que após a criação do Poder Constituinte Originário, nela se

autorizou que num momento futuro, gerações vindouras pudessem mudar aquele
produto que se estava constituindo (só é possível porque a própria constituição
autoriza).

3. CARACTERÍSTICAS E CLASSIFICAÇÕES:

a) PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO

- CARACTERÍSTICAS:
 PODER INICIAL (INICIALIDADE)¹
 ILIMITADO (ILIMITAÇÃO)²
 INCONDICIONADO (INCONDICIONAMENTO)³
 POLÍTICO4
 SOBERANO5
 PERMANENTE6

1- É O PODER DE FAZER UMA CONSTITUIÇÃO COMEÇANDO DO “ZERO” A ORDEM JURÍDICA. REVOGA A

LEI ANTERIOR, REVOGA A ORDEM JURÍDICA ANTERIOR, REVOGANDO TODO SISTEMA LEGISLATIVO
ANTERIOR. SENDO ASSIM CONSIDERADA A PRIMEIRA FONTE QUE SE PASSA A INSTITUIR. SENDO
CHAMADA ESSA REVOGAÇÃO DE AB-ROGAÇÃO (REVOGAÇÃO TOTAL), QUE PROPORCIONA O
FENÔMENO DE QUE AS NORMAS AS FONTES INFRA-CONSTITUCIONAIS ESCRITO QUE ESTAVAM
VIGENDO NA ORDEM JURÍDICA ANTERIOR, FEITAS NA ORDEM JURÍDICA ANTERIOR QUANDO SÃO
COMPATÍVEIS COM O TEXTO E NORMAS DA NOVA CONSTITUIÇÃO, ELAS SÃO REAPROVEITADAS,
CONSIDERANDO COMO O FENÔMENO JURÍDICO DA RECEPÇÃO CONSTITUCIONAL. ANTES DA CF/88
EXISTIAM CP, CLT, ETC; O QUE ERA COMPATÍVEL COM O TEXTO FOI REAPROVEITADO,
REINTREGRAÇÃO DAS LEIS ANTERIORES QUE FORAM APROVEITADAS. MANTÉM A MESMA
NUMERAÇÃO E DIZ QUE ELAS FORAM REVOGADAS.

2- DEMONSTRA QUE O POVO NÃO SE SUBMETE A LIMITES JURÍDICOS CONTROLADORES. OU SEJA, SE

ESTÁ REVOGANDO A CONSTITUIÇÃO ANTERIOR PARA FAZER A NOVA, AO FAZER A NOVA, NÃO TEM
CONSTITUIÇÃO MAIS VIGENDO. POR ISSO QUE SE FALA QUE É UM PODER POLÍTICO, CONSAGRADO
PELA ESCOLA JUS-POSITIVISTA (ELE SE SUBMETE A UM PODER MATERIAL, ESCRITO, CONSAGRADO
NA LEI - CONTEÚDO QUE VAI SER VEICULADO). O SISTEMA JURÍDICO NÃO EXISTE NO MOMENTO.

3- NÃO EXISTE PROCEDIMENTO PRÉ-IMPOSTO, PRÉ-FORMULADO A SER SEGUIDO (PROCEDIMENTO

PARA ABORDAR CONTEÚDO).

4- É POLÍTICO, POIS O POVO TEM DECISÃO LIVRE E VÁLIDA PARA COLOCAR O QUE QUISER NA
CONSTITUIÇÃO. NÃO SE SUBMETE A QUALQUER CONTROLE JURÍDICO. NO ENTENDIMENTO DO
PROFESSOR E DE ALGUMAS MINORIAS, O PODER CONSTITUINTE, ELE SEGUE UMA CONCEPÇÃO QUE
 EXISTEM SIM, LIMITES AO ELABORAR UMA NOVA CONSTITUIÇÃO, POIS A CONSTITUINTE DEVE
RESPEITAR O PRINCÍPIO DA VEDAÇÃO DO RETROCESSO, PARA PROTEGER A DIGNIDADE DOS
DIREITOS HUMANOS NÃO CABENDO AO CONSTITUINTE RASGAR O QUE A HUMANIDADE
CONQUISTOU (PENA DE TORTURA, ESCRAVIDÃO), DESCONSIDERAR OS ACORDOS CONQUISTADOS
PELO BRASIL.

5- ELA É A FONTE QUE DEVE SER OBEDECIDA A QUEM VIER (ELE É UM PODER HIERARQUIZADOR). O
PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO ELE É UM PODER NÃO HIERARQUIZADO E SIM HIERARQUIZADOR,
SOBERANO.

6- O PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO ESTÁ EM PERMANENTE ESTADO DE EXISTÊNCIA (NÃO SE

EXTINGUE NUNCA).

 O Poder Constituinte Originário ainda se subdivide em:

1º GRAU (FUNDACIONAL): É QUANDO O POVO PELA 1ª VEZ FAZ SUA 1ª CONSTITUIÇÃO, EM 1824
(CONSTITUIÇÃO IMPERIAL). O PODER SÓ SE EXERCE UMA ÚNICA VEZ.

2º GRAU (PÓS-FUNDACIONAL): TODA VEZ QUE REVOGA UMA CONSTITUIÇÃO JÁ EXISTENTE PARA
FAZER UMA NOVA.

b) PODER CONSTITUINTE DERIVADO

CARACTERÍTICAS:

- São características diametralmente contrárias ao poder originário, é um poder

que será exercido após a ordem jurídica, que se façam emendas a elas. Exceto:
permanente.

 PODER DE EXERCÍCIO SUPERVENIENTE¹

 LIMITADO²
 CONDICIONADO³
 JURÍDICO (é submetido a um controle jurídico de validade)4
 HIERARQUIZADO/NÃO SOBERANO/NÃO SUPREMO5
 PERMANENTE6
1. CONSTRUÍDA A ORDEM JURÍDICA SE LEGITIMA NO ATO DE CONSTRUÇÃO A SER EXERCIDO. PODERÁ
SER EXERCIDO APÓS O INÍCIO DA ORDEM JURÍDICA. E SÓ PODE SER EXERCIDO, PORQUE NA CRIAÇÃO
DA ORDEM JURÍDICA SE LEGITIMOU O EXERCÍCIO SUPERVENIENTE. EXERCE QUANDO A ORDEM JÁ
ESTÁ INSTITUÍDA, SEJA PARA QUE SE FAÇAM EMENDAS À CONSTITUIÇÃO, SEJA PARA QUE SE FAÇAM
CONSTITUIÇÕES ESTADUAIS OU PARA QUE APÓS ELAS FEITAS, SEJAM FEITAS EMENDAS A ELA.

2. SUBMETEM-SE A LIMITAÇÕES E A REGRAS QUE CONDICIONAM O MODO DE SE EXERCER O SEU

PROCEDIMENTO.

3. EXISTEM REGRAS PROCEDIMENTAIS PRÉ-IMPOSTAS E QUE PRECISA SER OBSERVADA PARA SE TER
VALIDADE.

4. REGRAS DE DIREITO QUE DIZ COMO ELE PODE SE EXERCER.

 5. SUBMETIDO ÀS REGRAS DE VALIDADE IMPOSTAS NA CF.

6. O POVO NÃO PERDE O PODER AO PASSAR DO TEMPO (IGUAL AO ORIGINÁRIO). É UM PODER

PERMANENTE, IMPRESCRITÍVEL E INCADUCÁVEL.

 PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR

 Para que se possam ter reformas na CF, acontece através de uma atividade
legislativa.
 As reformas dependem de um instrumento que habilita o feitio dessas reformas.
Esse instrumento é a EMENDA CONSTITUCIONAL (através da aprovação de
Emendas Constitucionais e são aprovadas através de um exercício de uma
atividade legislativa que transforma PEC em Emendas Constitucionais).
 As reformas feitas na Constituição são feitas por meio de Emendas
Constitucionais que são aprovadas através de um exercício de uma atividade
legislativa.
 É dentro da tramitação de um processo legislativo que se transforma Propostas
De Emendas Constitucionais (PEC) em Emendas Constitucionais. E é através de
aprovações de Emendas Constitucionais que se reforma a Constituição, fazendo-
se então a consagração do exercício do Poder Constituinte Derivado
Reformador.
 O Poder Constituinte Derivado Reformador se associa a Emendas
Constitucionais que se associa ao Poder Legislativo.
 Para que se exerça o poder constituinte derivado reformador, esse poder se
exerce através do Congresso Nacional, através do órgão que exerce o poder
legislativo da União, através da aprovação das Emendas Constitucionais que são
fontes que derivam do processo legislativo.
 A CF no art. 59 inaugura a sessão do processo legislativo, no Título IV – DA
ORGANIZAÇÃO DOS PODERES (CAPÍTULO I – Art. 44 ao 75- PODER
LEGISLATIVO; ART. 59, §1º C/C ART. 60).
 As Emendas Constitucionais irá promover uma mudança formal na constituição
(o texto será mudado):

-EMENDAS INCLUSIVAS: incluir dispositivo novo;

-EMENDAS SUPRESSIVAS: revogar parte do dispositivo constitucional;
-EMENDAS HÍBRIDAS: tanto inclui, quanto suprime.

MUTAÇÃO CONSTITUCIONAL: fenômeno que brota da evolução dos costumes da

sociedade que faz com que a constituição mude de sentido. Não se altera o texto.
Ainda que “sui generis”, anômala é uma forma de poder constituinte derivado.
Considerado/chamado de Poder Constituinte Difuso. -> É aquele que o povo tem de
impor uma nova compreensão do conteúdo, sem alterar seu texto (releia com um sentido
diferente).

ALTERAÇÕES CONSTITUCIONAIS

REFORMAS CONSTITUCIONAIS MUTAÇÕES CONSTITUCIONAIS

(ESPÉCIES) (ESPÉCIES)
FAZ-SE ATRAVÉS DE EMENDAS ALTERA CONTEÚDO, SEM ALTERAR A FORMA
 EMENDAS DE REFORMA: AS TRADICIONAIS.

 EMENDAS DE REVISÃO: foram emendas que se fizeram a um só tempo, um só

jato para promover o fenômeno da revisão constitucional no seu todo, em que no ano de
1994, 6 emendas foram aprovadas (1ª: 01/03/94; E AS OUTRAS EM 06/07/94). Foram
promovidas mudanças formais na constitucional.
- Foi um fenômeno que ficou programado quando se tomou a decisão de encerrar a
constituinte e promulgar em outubro de 1988. Quando promulgada, foi feito um acordo
de que se faria revisão da própria constituição em seu todo. Após 5 anos de sua
promulgação (Art. 3º DO ADCT).
- Essa revisão foi com o intuito de avaliar se existia alguma falha.
- É um fenômeno que só acontece uma vez e já foi exaurido.
- As emendas de revisão foram aprovadas por quórum de maioria absoluta, numa sessão
única de votação conjunta de todo o congresso nacional.

EMENDAS TRADICIONAIS – EMENDAS DE REFORMA EM SENTIDO

ESTRITO – REGRAS DO ART. 60, CF.

Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta:

LIMITAÇÕES DE INICIATIVA (LEGITIMIDADE PARA PROPOR
PEC):
I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados
ou do Senado Federal;
II - do Presidente da República;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da
Federação, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de
seus membros.
§ 1º A Constituição não poderá ser emendada na vigência de
intervenção federal, de estado de defesa ou de estado de sítio.
§ 2º A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em
ambos, três quintos dos votos dos respectivos membros.
§ 3º A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da
Câmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo número
de ordem.

§ 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a

abolir: LIMITAÇÕES MATERIAIS (Cláusulas Pétreas).
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e periódico;
III - a separação dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

§ 5º A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida

por prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma
sessão legislativa.

O Art. 60 estatui um conjunto de normas que vão regular como se podem fazer as
emendas tradicionais, traz umas limitações de caráter procedimental e de caráter
material.
Limitações formais: há limitações de iniciativa. Somente os poderes políticos é quem
pode apresentar PEC (poder Executivo ou Legislativo).

PODER EXECUTIVO: se vier assinada com uma proposta feita pelo Presidente da
República (apenas).
PODER LEGISLATIVO/FEDERAL: legislativo nacional (União): ora proposta por
Deputados, ora por Senadores. Assinada por pelo menos 1/3 do DF (171) ou pelo menos
1/3 ou mais dos Senadores Federais (27), não tem que ter a assinatura de todos os
deputados ou senadores.

Legislativo estadual: quando a maioria absoluta das assembleias legislativas aderindo a

PEC, pode propor PEC de origem estadual (26 assembleias legislativas + câmara
legislativa distrital). Das 26 assembleias legislativas => 14 PRECISAM ASSINAR.
OBS.: para que cada assembleia decida sobre a iniciativa da PEC, é necessário que seja
aprovado pela maioria dos presentes (maioria relativa).

LIMITAÇÕES CIRCUNSTANCIAIS: existem casos em que não se admitem a

propositura de PEC (é vedado emendar constituição, e não de se propor uma PEC => só
corta a fase deliberativa):

É VEDADO EMENDAR A CONSTITUIÇÃO:

-VIGÊNCIA DE INTERVÊNÇÃO FEDERAL
-VIGÊNCIA DE ESTADO DE DEFESA ART. 60, §1º, CF
-VIGÊNCIA DE ESTADO DE SÍTIO (CUIDADO!!!)

OAB!!! Quando o presidente quer declarar Intervenção Federal ou Estado de Defesa,

ele simplesmente declara. Ele primeiro ouve o conselho da república e o conselho
nacional ao qual os darão um parecer que não o vincula, e ele de peito decreta. Caberá o
congresso nacional aprovar ou não.
Diferente no estado de sítio, o presidente não pode decretar o estado de sítio e colocá-lo
em vigência, sem antes pedir permissão ao congresso nacional, que tem que autorizar
previamente.

QUÓRUM DE VOTAÇÃO E APROVAÇÃO DA PEC: a CF estabelece que a PEC

deve ser votada separadamente em 2 turnos de votação em cada casa; e para ser
aprovada ela tem que ser aprovada em cada votação com um quórum de no mínimo 3/5
(49 dos 81 senadores e 308 de 513 deputados federais).
Aprovada a PEC, na mesa diretora do senado e da câmara dos deputados é quem
promulgam (poder legislativo) a emenda constitucional aprovada.

OAB!!! Caso a PEC seja rejeitada, considerada prejudicada, ela pode ser reeditada,
proposta novamente, desde que na sessão legislativa anual subsequente.

LIMITAÇÕES MATERIAIS: é vedado que se possa deliberar sobre uma PEC que
tenha tendência de abolir esses valores:

CLÁUSULAS PÉTREAS:
 A FORMA FEDERATIVA DE ESTADO;
 O VOTO DIRETO, SECRETO, PERIÓDICO E UNIVERSAL;
 A SEPARAÇÃO DOS PODERES;
 OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS.
OBS.: não é vedado propor, mas sim, deliberar em plenário. Cabendo ser encaminhado
ao CCJC (COMISSÃO DE CONSTITUIÇÃO DE JUSTIÇA E CIDADANIA).

PEGADINHA: PEC com tendência de abolir (abolicionista de cláusula pétrea), e não

de reduzir. Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: a
forma federativa de estado; o voto direto, secreto, universal e periódico; a separação dos
poderes; os direitos e garantias individuais.

PEGADINHA: O Art. 60, §4º da CF não fala de direitos e garantias lato sensu. fala de
direitos e garantias fundamentais. Além de direitos e garantias individuais, temos as
fundamentais; mas não é dita expressamente.

 PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE

É o poder que o povo tem de criar/gerar (instituidor) ou reformar/modificar (reforma) a

constituição estadual, jamais podem violar as regras instituídas de modo atentatório nas
normas da constituição.
São as normas que se submetem a um controle de validade, de que para que ele seja
válido, ele tem que respeitar as normas que estão na constituição da república (criadas
pelo poder constituinte originário ou pelas emendas constitucionais – poder constituinte
derivado reformador).
Quando se cria constituições estaduais (exerce um controle de validade), elas por seu
turno impõem limites para a legislação estadual e municipal.

OBS.: NUNCA CAIU!!!

Um PODER CONSTITUINTE TRANSNACIONAL OU SUPRANACIONAL é
uma tendência se no momento próximo se aplicar seria a ideia de uma Constituição
Mundial, vários povos juntos escrevendo uma grande constituição, que vinculasse todos
os estados e povos submetidos a esse estado. Seria uma globalização da sociedade, dos
costumes. Ficaria acima das constituições de cada país, teria um novo controle de
validade, teria uma constituição local para com a constituição transterritorial,
transnacional, supranacional, transestatal. Seria um poder pertencente a toda
humanidade de organizar constituições que valeriam pra mais de um Estado/País e
vinculariam todos esses países e esses povos a essa constituição mundial.