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Sección Primera - De las Obligaciones
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
dad, al señalar que las partes “consienten nes, como aquellas destinadas a extinguir
(se refiere a una obligación) en darla por las obligaciones que los unen.
nula”.216 En la resciliación no hay nulidad
7. Requisitos de la resciliación:
porque la obligación no adolece de ningún
a) Los necesarios para la validez y eficacia
vicio o defecto de invalidación. Además, la
del acto jurídico que se deja sin efecto.
declaración de nulidad no se produce por
b) Capacidad para disponer del crédi-
el acuerdo de voluntades de las partes, sino
to, ya que el objeto de la resciliación es,
mediante sentencia judicial.
justamente, ponerle término.
Por último, tanto el acto, la obligación
c) A pesar que la ley no lo señala expre-
y todos los efectos que produjo hasta el
samente, para que proceda la resciliación las
momento de la resciliación se consideran
obligaciones no deben estar íntegramente
válidos, porque la resciliación produce efec-
cumplidas. Conforme al artículo 1567 del
tos para el futuro. La nulidad, en cambio,
C.C., las obligaciones pueden extinguirse
produce efectos retroactivos.
por una convención de las partes y sólo
La resciliación consiste, entonces, en
puede extinguirse aquello que aún existe,
un acuerdo en que las partes, acreedor y
pero no lo que ha dejado de producir sus
deudor, teniendo la libre disposición de
efectos. De este modo, si ha operado un
sus bienes, dejan sin efecto un contrato por
modo de extinguir las obligaciones, no
una convención, es decir, acuerdan en dar
tendrá lugar la resciliación. Por ello, si las
por extinguidas las obligaciones que los
partes han cumplido íntegramente con las
ligan.
obligaciones del contrato, éstas pueden
6. Fundamento de la resciliación. La de común acuerdo disolverlo, pero no se
resciliación es expresión del principio de configura una resciliación del mismo.217
la autonomía privada. Claramente, además, si no se han ejecu-
La resciliación o mutuo consentimiento tado las obligaciones contractuales, como
es una aplicación del principio de que “las si en una compraventa el vendedor no ha
cosas se deshacen del mismo modo en que se ha- entregado la cosa al comprador, y éste no
cen”. Este modo de extinguir es una de las ha pagado su precio, habrá resciliación si
manifestaciones del principio de la autonomía ambos acuerdan no cumplir sus obligacio-
privada, ya que si las partes respetan la ley, nes. Pero, agrega ABELIUK, si el vendedor
las buenas costumbres y el orden público entregó la cosa y el comprador pagó el
pueden celebrar toda clase de convencio- precio, ya no se extingue dicho contra-
to sino que se crea uno nuevo, porque al
216
En realidad no se puede ser muy exigente
217
con la redacción que dio BELLO a esta norma y a En este sentido, CLARO S. sostiene que “si
otras tantas, como los artículos 1545, 1567.1º, 1490 el contrato ha tenido un principio de ejecución,
y 1401 del C.C., ya que la teoría de las ineficacias no pueden las partes dejar sin efecto el contrato,
y la nulidad no tiene sus orígenes en el Derecho borrar los efectos que ha producido, ni afectar, por
romano, sino que se empezaría a elaborar a partir lo mismo, los derechos de terceros que pudieran
de la codificación del Derecho civil. Así se explica haberse constituido en el tiempo intermedio entre
que CLARO S. señale a este respecto que “darla por la formación del contrato y el mutuo consentimiento
nula, es tenerla como inexistente; negarle sus efec- que lo disuelve. Así, por ejemplo, en el contrato
tos: la obligación no adolece de vicio alguno que de compraventa de un inmueble, si el vendedor ha
la anule, ni está sujeta a un evento que la resuelve; entregado el inmueble al comprador, inscribiéndose
es una obligación perfectamente válida y que las la escritura pública de compraventa en el Registro
partes interesadas extinguen liberando al deudor Conservatorio, la adquisición del dominio del in-
de la prestación y privando al acreedor del derecho mueble por éste no podría desaparecer por el mutuo
correlativo que ya no podrá exigir en la prestación consentimiento del comprador y el vendedor de
misma, ni en la forma de una indemnización de dejar sin efecto el contrato de compraventa que ya
daños y perjuicios”. CLARO S., L., Explicaciones de había producido este efecto; y por consiguiente, será
Derecho Civil chileno y comparado, volumen VI: De las necesario que el comprador transfiera al vendedor el
obligaciones, tomo duodécimo, De las obligaciones: III, dominio del inmueble por una nueva compraventa
Editorial Jurídica de Chile, 1988, p. 40. y la competente inscripción”.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
§ 3. La solución o pago efectivo como Por otra parte, tratándose de las obligacio-
modo de extinguir las obligaciones nes de dar, esto es aquellas por las cuales se
transfiere el derecho de dominio o se consti-
11. Concepto de solución o pago efec- tuye otro derecho real sobre la cosa, el pago
tivo. El pago es, sin lugar a dudas, el modo se confunde con la tradición. Se efectúa el
de extinguir las obligaciones de mayor im- pago realizando la correspondiente tradición
portancia, siendo el primero que regula el y ésta extingue la obligación de dar que se
Título XIV del Libro IV del C.C. generó en el título traslaticio de dominio.
El artículo 1568 del C.C. define el pago 12. Reglas que regulan el pago. El Códi-
efectivo como “la prestación de lo que se debe”. go Civil, en los artículos 1572 y siguientes,
En su acepción jurídica, el pago efectivo es establece una serie de reglas que regulan el
el cumplimiento de la prestación convenida, pago. Dichas reglas son las siguientes:
en la forma en que ella fue estipulada por las
partes, y como la prestación puede consistir 13. Reglas que determinan quién puede
en un dar, hacer o no hacer, se deberá dar hacer el pago. Conforme al artículo 1572
la cosa debida, ejecutar el hecho prometido del C.C., son varias las personas que pueden
o abstenerse del hecho prohibido.219 Por pagar por el deudor:
ejemplo, en un contrato de compraventa a) El deudor, que será la situación más
pagará el vendedor cuando entregue la cosa usual.
vendida y lo hará el comprador cuando entere b) Las personas que, sin ser directamente
el precio a su contraparte. En el arrenda- deudoras, tienen interés en la extinción de
miento paga el arrendador al proporcionar la obligación.
el goce pacífico de la cosa arrendada, y el c) Un tercero totalmente extraño a la
arrendatario, al completar la renta. obligación.222
El pago es, más que un modo de ex- La regla con relación a esta materia es
tinguir una obligación, la forma natural la siguiente:
de cumplirla y supone la satisfacción de i) Regla general en torno a por quién
lo debido. Por ello, si las partes acuerdan puede hacerse el pago.
cumplir una obligación con una cosa distinta Al acreedor le interesa recibir el pago,
a la convenida, dicho acuerdo será válido por lo que le resulta indiferente quién lo
y estaremos en presencia de una dación efectúa.
en pago.220 Por ello, el artículo 1572.2º del C.C. esta-
El pago supone necesariamente la existen- blece que “puede pagar por el deudor cualquiera
cia de una obligación, civil o natural, destinada persona a nombre del deudor”, y no le será per-
a extinguirse. Si no existe dicha obligación, mitido al acreedor rehusar el pago hecho
el pago carece de causa, habría pago de lo por una persona distinta del deudor.
no debido y se podrá pedir repetición de ii) Excepción a la regla general en torno
lo dado o pagado.221 a por quién puede hacerse el pago.
El pago es también una convención, esto Respecto de las obligaciones de hacer, se
es, un acto jurídico bilateral que extingue permite al acreedor rehusar el pago efec-
obligaciones. En este sentido, el pago es tuado por un tercero en los términos del
consecuencia de un acuerdo de voluntades artículo 1572.2º del C.C., “pero si la obligación
entre el deudor que paga y el acreedor que es de hacer y si para la obra de que se trata se
recibe el pago. ha tomado en consideración la aptitud o talento
del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra
persona contra la voluntad del acreedor”.
219
En el lenguaje corriente, no obstante, se en-
tiende por pago el cumplimiento de una obligación
222
de dinero. El hecho que puedan efectuar el pago personas
220
RAMOS PAZOS, René, De las obligaciones, Lexis- distintas al deudor, se debe a que lo que interesa al
Nexis, Santiago de Chile, 2004, p. 339. acreedor es que se le pague, siéndole, normalmente,
221
Vid. artículos 2295 y siguientes. indiferente quién lo haga.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
tículos 2429.2º y 1610.1º, Nº 2 del C.C.). guiendo una obligación ajena, porque si
El tercero poseedor es un deudor propter cree que es propia se producirá un pago
rem, en razón de poseer una cosa afecta a de lo no debido.226
un gravamen real. 3º. Formas en que el tercero extraño
2º. Efectos del pago hecho por un ter- puede efectuar el pago de la obligación.
cero interesado. A los supuestos a que puede dar lugar
Los efectos del pago efectuado por un el pago efectuado por un tercero extra-
tercero interesado pueden resumirse de la ño se refiere el artículo 1572.1º del C.C.,
siguiente forma: señalando que “puede pagar por el deudor
a) El pago extingue la obligación y cualquiera persona a nombre del deudor, aun
todo vínculo jurídico entre el acreedor y sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun
el deudor. a pesar del acreedor”.
b) El pago efectuado por un tercero Esta disposición ha dado lugar a fuertes
interesado, sin embargo, crea otras rela- discusiones en la doctrina chilena, por lo que
ciones jurídicas. En virtud del pago con serán tratadas en detalle a continuación.
subrogación, la obligación subsiste entre Las formas en que puede actuar el ter-
el deudor principal y el fiador que paga al cero extraño respecto de una obligación
acreedor. Al fiador que paga debe reembol- ajena son las siguientes:
sársele lo pagado (artículo 2370 del C.C.) a) Pago hecho por un tercero con el consen-
y se subroga en los derechos del acreedor timiento del deudor.
a quien pagó (1610.1º, Nº 3 del C.C.). Lo En caso que el tercero pague con el con-
mismo sucede respecto del pago producido sentimiento expreso o tácito del deudor, actúa
por el codeudor solidario (artículos 1522 y en calidad de mandatario de éste, es decir,
1610.1º, Nº 3 del C.C.) y del tercero poseedor opera como un diputado para el pago. Para
de la finca hipotecada (artículos 1610.1º, obtener el reembolso de lo pagado, el tercero
Nº 2 y 2429 del C.C.). puede ejercitar las acciones del mandato a
las que se refiere el artículo 2158 del C.C.,
C. Pago hecho por un tercero totalmente ex- que regula las obligaciones del mandante. El
traño a la obligación. mandante tiene la obligación de reembolsar
1º. Regla general en torno al pago he- al mandatario los gastos causados en la eje-
cho por un tercero totalmente extraño a cución del mandato y los anticipos de dinero
la obligación. que haya hecho, con intereses corrientes.
El pago puede efectuarlo un tercero extraño El tercero también dispondrá de la acción
porque ello no ocasiona ningún perjuicio al subrogatoria que el artículo 1610.1º, Nº 5
acreedor, ya que éste ve satisfecho su crédito, del C.C. otorga “al que paga una deuda ajena
ni tampoco al deudor, ya que deberá cumplir consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor”.
su obligación. Por ello se acepta que pague Pero para que opere esta subrogación legal
un tercero extraño aun contra la voluntad es necesario que el tercero haya pagado
del deudor, del acreedor o de ambos. con bienes propios, pues si ellos fueran
2º. Excepción a la regla general. del deudor se producirá una delegación
La regla anterior tiene su excepción en para el pago.
el artículo 1572.2º del C.C., que regula las b) Pago hecho por un tercero sin conocimiento
obligaciones de hacer en que la aptitud del deudor.
o talento del deudor es imprescindible y El tercero, en este caso, actúa como agente
determinante en el resultado del cumpli- oficioso. La obligación se extingue respec-
miento. En los demás casos, el acreedor to del acreedor. Pero la situación de este
debe aceptar el pago hecho por un extraño, tercero es diferente de la del que paga con
y si se niega a ello, éste puede pagar por el consentimiento del deudor, pues a favor
consignación.
Sin embargo, es fundamental que el ter-
cero extraño que paga sepa que está extin- 226
Vid. Nº 15, § 3, capítulo VI, tomo II.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
A. El que paga debe tener capacidad para artículo 1575.1º del C.C. señala que “el pago
enajenar, ya que el pago implica una transfe- en que se debe transferir la propiedad no es vá-
rencia de dominio y la realización de un acto lido sino en cuanto el que paga es dueño de la
de disposición. De este modo lo dispone el cosa pagada, o la paga con el consentimiento
artículo 1575.2º del C.C. del dueño”.
Sin perjuicio de ello, el pago realizado En una obligación de dar, el deudor
por un incapaz de enajenar puede ser válido se obliga a transferir el dominio, por lo
en los siguientes casos: cual debe ser dueño de la cosa para poder
1º. De sanearse la nulidad. transferirlo. Ello es una consecuencia que
2º. El artículo 1575.3º del C.C. valida el nadie puede transferir más derechos que
pago de una cosa fungible (consumible) los que tiene.230
que es consumida de buena fe por el acree- D. Efectos del pago ajeno. Cabe recordar
dor, que no tiene la facultad de enajenar. que en nuestro sistema jurídico la ena-
Así, conforme al artículo 1575 del C.C., se jenación de cosa ajena es válida. De esta
reconoce la validez y la eficacia del pago manera, al acto de enajenación de una
hecho por quien no era dueño o no tenía cosa ajena no le falta ningún requisito de
facultad para enajenar, cuando concurren validez, por lo cual, conforme a la mayoría
los siguientes requisitos: de la doctrina, el artículo 1575 del C.C.
a) Debe tratarse de cosas consumi- se equivoca al señalar que tal pago no es
bles. válido, ya que la sanción a la infracción del
b) El acreedor las haya consumido de artículo 1575.1º del C.C. no es la nulidad.
buena fe.228 La buena fe, en este caso, es la Pero el pago (tradición), efectuado por
ignorancia del acreedor de que quien pagó quien no es dueño no es suficiente para
no era el verdadero dueño o que carecía transferir el dominio. Ello se debe a que no
de capacidad para enajenar. se pueden transferir más derechos que los
B. El pago debe efectuarse con las solemnidades que se tienen, pero de adquirir el accipiens
legales. Tales formalidades son las exigidas la posesión de la cosa podrá adquirir por
para la tradición. De esta forma acontece- prescripción adquisitiva, de concurrir los
rá si el pago se ejecuta en cumplimiento demás requisitos para ello. Además, si la
de una obligación de dar sobre un bien tradición fuera nula, lo sería absolutamen-
inmueble que emane, por ejemplo, de un te y no podría procederse a su posterior
contrato de donación irrevocable. El pago validación, que es lo que expresamente
deberá hacerse mediante escritura pública, permite el artículo 682 del C.C. Entonces,
la que deberá inscribirse en el Registro de el pago efectuado mediante una cosa ajena
Propiedad del Conservador de Bienes Raíces es válido, pero inoponible al verdadero
(artículo 1400 del C.C.).229 dueño mientras su derecho no se extinga
C. El accipiens debe ser el dueño de la cosa por prescripción adquisitiva.
con que se paga, su representante o sucesor o En consecuencia, la tradición de una
pagar con el consentimiento del dueño. Así, el cosa ajena es válida, como se desprende
de las siguientes disposiciones:
228
a) El pago puede hacerse con el con-
La ley se refiere a cosas fungibles, pero del
contexto del artículo 1575 del C.C. se desprende
sentimiento del verdadero dueño, el que
que se refiere más bien a las cosas consumibles. Vid. puede darse antes (autorizándolo) o des-
infra Nº 18, § 2, capítulo I, tomo IV. pués (ratificándolo). De este modo, con-
229
No es del caso analizar si la inscripción com- forme al artículo 672.2º, “una tradición que
petente respecto de la escritura pública del contrato al principio fue inválida por haberse hecho sin
de donación irrevocable cumple una función de
solemnidad, como sostiene nuestra jurisprudencia,
voluntad del tradente o de su representante, se
o de tradición, como señalan SOMARRIVA y MEZA valida retroactivamente por la ratificación del que
BARROS. LECAROS S., J. M., Libertad y donaciones irre-
vocables, Sociedad Editora Metropolitana, Santiago
230
de Chile, 1997, p. 19. Vid. infra Nº 25, § 4, capítulo IV, tomo IV.
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tiene facultad de enajenar la cosa como dueño o dor será lo usual y producirá la extinción
como representante del dueño”. de la obligación.
b) En caso que el tercero adquiera pos- Al igual que en el caso del deudor, el
teriormente el dominio de la cosa pagada concepto “acreedor” comprende a los here-
se produce la validación retroactiva del deros, el legatario del crédito y el cesionario
pago. del mismo.
Así lo señala el artículo 682.2º del C.C., al 2º. Excepciones a la regla general pre-
disponer que “...si el tradente adquiere después cedente.
el dominio, se entenderá haberse éste transferido El pago efectuado al acreedor es nulo
desde el momento de la tradición”. y no extingue la obligación, conforme al
c) El deudor, para liberarse de su obli- artículo 1578 del C.C., en los siguientes
gación, puede ofrecer el pago de otra cosa supuestos:
que sea realmente suya, y de esa forma ex- a) Pago al acreedor que no tiene la admi-
tinguir en forma definitiva la obligación. nistración de sus bienes o que no administra
Pero para que ello sea posible el acreedor libremente sus bienes.
debe aceptar el cambio de objeto. El pago hecho al acreedor incapaz es
Todas estas situaciones no serían factibles nulo, conforme al artículo 1578.1º, Nº 1 del
si se entiende que la tradición es nula de C.C. Esto no es otra cosa que una aplica-
nulidad absoluta. ción de los principios generales en materia
En resumen, en los casos de efectuarse de incapacidad. El objetivo de la norma
la tradición sobre una cosa ajena, el verda- es proteger los intereses del incapaz. En
dero dueño conservará su dominio y podrá consideración al fundamento de esta ex-
reivindicarla contra el acreedor que posee cepción, se establece una contraexcepción
la cosa y contra el deudor para la restitu- a ella en el mismo artículo, en virtud del
ción de lo que hubiera recibido por ella, cual “en cuanto se probare que la cosa pagada
más la correspondiente indemnización de se ha empleado en provecho del acreedor” (se
los perjuicios por el daño causado. refiere al incapaz) el pago será válido. En
16. Reglas que determinan a quién debe dicho supuesto la persona incapaz se ha
hacerse el pago. Determinar la persona a hecho más rica, y el pago es válido.
quien debe hacerse el pago es una cuestión El artículo 1688.2º del C.C., al que se
de especial importancia, porque si el deudor remite el artículo 1578 del C.C., señala que
paga a quien no corresponde, a quien no es “se entenderá haberse hecho ésta más rica, en
el acreedor, no se extinguirá su obligación. cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
Esta regla se consagra a través del aforismo medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en
que señala el que paga mal paga dos veces. Por cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
ello, en este supuesto el error que el deudor medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
comete en el pago lo mantiene obligado al subsistan y se quisiere retenerlas”.231
pago y solamente tendrá acción para repetir b) Pago efectuado al acreedor en caso
lo pagado indebidamente a quien no era de embargo o retención judicial.
su acreedor. Será nulo el pago hecho al acreedor
El artículo 1576 del C.C. señala a quién cuando el juez ha ordenado embargar la
debe hacerse el pago para que éste produzca deuda o mandado retener su pago. Dicho
el efecto de extinguir la obligación. embargo o retención del crédito debe ser
A continuación se analizarán las personas notificado al deudor y desde ese momento
a quienes debe hacerse el pago: éste no puede pagar al acreedor ni el acree-
A. Pago hecho al acreedor. dor exigirle el pago.232 El crédito, como
1º. Regla general en torno al pago efec-
tuado al acreedor. 231
Vid. Nº 46, § 2, capítulo IV, tomo I.
El pago hecho al acreedor es válido y 232
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las obliga-
extingue la obligación. El pago hecho al acree- ciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, p. 330.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
consecuencia de estas medidas, deja de ser detalle después de terminar de analizar las
exigible, ya que en virtud de ellas se retira el reglas que regulan a quién debe hacerse el
bien embargado del comercio jurídico. Por pago.
ello, el artículo 1464.1º, Nº 3 del C.C. señala C. Pago hecho al poseedor del crédito. El pago
que hay objeto ilícito en la enajenación de hecho de buena fe al poseedor del crédito
las cosas embargadas por decreto judicial, es válido, aunque después aparezca que no
lo que debe concordarse con lo señalado le pertenecía. Así lo dispone expresamente
en el artículo 681 del C.C. el artículo 1576.2º del C.C. al señalar que
c) El pago hecho al acreedor declarado “el pago hecho de buena fe a la persona que es-
en quiebra y realizado en fraude de acree- taba entonces en posesión del crédito, es válido,
dores. aunque después aparezca que el crédito no le
Este pago es nulo porque declarada la pertenecía”.
quiebra los pagos deben ser efectuados al 1º. Requisitos de validez del pago hecho
síndico de quiebras, quien es el encargado de al poseedor del crédito:
cobrar los créditos para hacerlos ingresar a a) El pago sea hecho al poseedor del
la masa (artículo 1578.1º, Nº 3 del C.C.). crédito.
B. Pago hecho al representante del acreedor. El que se presenta como acreedor debe
El pago efectuado al representante del estar en posesión jurídica del crédito, no
acreedor produce los mismos efectos que siendo suficiente la tenencia material del
si se hubiera hecho a éste. título en que éste consta. En otras palabras,
Así, la representación puede ser de las debe tratarse de quien aparenta ser su dueño
siguientes clases: (“acreedor putativo”), como el falso here-
a) Representación legal es la que tiene su dero o legatario, cesionario del crédito que
origen en la ley. Al respecto, el artículo 1579 después deja de serlo, etc. Algunos autores
del C.C. señala que “reciben legítimamente son de la idea que la posesión del crédito
los tutores y curadores por sus respectivos repre- puede estar dada por un error de Derecho;
sentados; los albaceas que tuvieren este encargo en este sentido, bastaría que el deudor “crea
especial o la tenencia de los bienes del difunto; que al que paga está en la posesión de un
los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la crédito”, aunque en realidad no se esté ante
administración de los bienes de éstas; los padres una posesión propiamente tal.233
b) El pago haya sido hecho de buena
o madres que ejerzan la patria potestad por sus
fe.
hijos; los recaudadores fiscales o de comunidades
o establecimientos públicos, por el Fisco o las 233
De esta opinión es CORRAL, quien señala que si
respectivas comunidades o establecimientos; y una persona deja como heredero universal a un amigo
las demás personas que por ley especial o decreto a través de un simple papel firmado, en la creencia
judicial estén autorizadas para ello”. que esa es la forma legal de suceder en forma testada,
b) La representación judicial se origina y dicho amigo hace valer este documento frente a un
en una resolución judicial, y se refieren a deudor, una vez fallecido el causante, entonces frente
al deudor el amigo del causante está en posesión del
ella los artículos 1576 y 1579 del C.C. Las crédito, ya que se trataría de un “asignatario putativo
personas nombradas por el juez para reci- o aparente”. Ello se debería a que, en esta materia,
bir el pago pueden ser un secuestre o un para el referido autor se admitiría el error de Derecho.
depositario judicial. CORRAL TALCIANI, Hernán, De la ignorancia de la ley,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, 1987,
c) La representación convencional se pp. 182 y 183. El ejemplo planteado por CORRAL es
origina en el mandato conferido por el especialmente esclarecedor porque en realidad el
acreedor para recibir el pago. Este man- documento que hace valer el amigo en el ejemplo
dato recibe el nombre de diputación para no puede ser considerado como una forma de pose-
recibir el pago, y dicha figura está regulada sión del crédito, a menos que se entienda, como lo
hace CORRAL, que en el artículo 1576.2º del C.C. se
en los artículos 1580 a 1586 del C.C. La acepta el error de Derecho. Ello es evidente, ya que
diputación para el pago por su aplicación no puede considerarse la tenencia de esta informal
práctica es importante y se analizará en última voluntad como posesión.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
datario. Así lo dispone el artículo 2163.1º, por las causales que establece el artículo 1586
Nº 5 del C.C. y se repite en el artículo 1583 del C.C., que señala que “la persona diputada
del C.C. para la diputación para recibir el para recibir se hace inhábil por la demencia o
pago. Esta norma señala que “la facultad la interdicción, por haber hecho cesión de bienes
de recibir por el acreedor no se transmite a los o haberse trabado ejecución en todos ellos; y en
herederos o representantes de la persona diputa- general por todas las causas que hacen expirar
da por él para este efecto, a menos que lo haya un mandato”.
expresado así el acreedor”.
18. Reglas que determinan el lugar y opor-
2º. Revocación del mandato. tunidad en que debe hacerse el pago.
A. Regla general. Los contratos pueden A. Lugar en que debe hacerse el pago. Los
ser dejados sin efecto por el mutuo acuerdo artículos 1587 a 1589 del C.C. contienen
de las partes, pero el mandato, como es un las reglas relativas al lugar en que debe
contrato de confianza, puede quedar sin efectuarse el pago. Dichas disposiciones
efecto por la revocación unilateral del man- se refieren a las obligaciones contractuales
dante. Dicha regla también es aplicable a y específicamente a las de dar. Sin embargo,
la diputación para recibir el pago. no existe impedimento para aplicar dichas
B. Excepción. Por excepción no puede reglas a las obligaciones de hacer y no hacer,
revocarse la diputación para recibir el pago desde que el pago es uno de los medios de
en los siguientes casos: extinguir cualquier obligación. También se
a) Cuando se ha designado al diputado ha estimado que estas reglas son aplicables
de común acuerdo por las partes. Si la di- a las obligaciones extracontractuales con
putación se produce por una convención las limitaciones propias de éstas.
entre acreedor y deudor, no le es lícito al Las reglas en torno al lugar en que debe
acreedor terminar unilateralmente con la hacerse el pago son las siguientes:
diputación. Pero como tal pacto interesa 1º. En primer lugar, y según lo dispuesto
sobre todo al mismo acreedor, se le autoriza en el artículo 1587 del C.C., “el pago debe
para solicitar a la justicia revocar el manda- hacerse en el lugar designado por la conven-
to solamente si con ello no se lesionan los ción”, esto es, en el lugar que las partes de
intereses del deudor. En estos términos, el común acuerdo han fijado en el contrato.
artículo 1584 del C.C. señala que “la persona Ello conforme al principio de la autonomía
designada por ambos contratantes para recibir, privada.
no pierde esta facultad por la sola voluntad del 2º. Si no hay estipulación de las partes a
acreedor; el cual, sin embargo, podrá ser auto- este respecto, se aplica el artículo 1588 del
rizado por el juez para revocar este encargo, en C.C., que distingue entre las obligaciones
todos los casos en que el deudor no tenga interés de especie o cuerpo cierto y de género en
en oponerse a ello”. los siguientes términos:
b) Cuando se ha convenido que el pago a) Si lo debido es una especie o cuerpo
pueda hacerse indistintamente al acreedor cierto, el pago debe efectuarse en el lugar en
o a un tercero. Al igual que el caso anterior, que dicho cuerpo cierto existía al tiempo de
el acreedor no puede revocar el mandato constituirse la obligación (artículo 1588.1º
si se celebró con acuerdo del deudor. Pero del C.C.).
el acreedor puede oponerse al pago del b) Si se trata de otra cosa, es decir, de
tercero en los siguientes dos casos, previstos una cosa genérica, el pago debe hacerse en
en el artículo 1585 del C.C.: el domicilio del deudor (artículo 1588.2º
i) Cuando antes de la prohibición haya del C.C.). La doctrina discute lo que se en-
demandado en juicio al deudor. tiende por domicilio del deudor. Así, para
ii) Cuando prueba justo motivo para algunos dicho domicilio es el que tenía el
ello. deudor al momento de celebrarse la con-
3º. Inhabilidad del mandatario. Finalmente, vención. En cambio, para otros es el que
termina la diputación para recibir el pago tiene el deudor al momento del pago. La
157
Sección Primera - De las Obligaciones
doctrina se inclina en general por el primer obligación; sin perjuicio de lo que en casos espe-
criterio, porque el artículo 1589 del C.C. se ciales dispongan las leyes”.
pone precisamente en el caso de cambio de La doctrina sostiene que la forma de
domicilio, señalando que si el acreedor o hacer el pago se rige por los siguientes tres
el deudor hubieren mudado de domicilio principios:
entre la celebración del contrato y el pago, a) La identidad del pago, esto es, que
se hará siempre éste en el lugar en que sin debe pagarse lo establecido y no otra
dicha mudanza correspondería, salvo que cosa.
las partes dispongan de común acuerdo b) La integridad del pago, esto es, debe
otra cosa.235 cumplirse íntegramente la obligación.
El lugar donde debe hacerse el pago c) La indivisibilidad del pago, esto es,
tiene la siguiente importancia: que éste debe hacerse de una sola vez.
i) Dichas reglas determinan el tribu- Estos principios son de vital importancia
nal competente para demandar el pago en torno al pago y se analizarán a conti-
(artículos 135 y 138 del C.O.T.).236 nuación.
ii) El pago en un lugar distinto del que
20. Reglas que determinan la identidad
corresponde no extingue la obligación y,
del pago. El pago debe hacerse de acuerdo
dependiendo del caso, podría dar lugar a
con el tenor de la obligación, y ello porque todo
todos los efectos del incumplimiento de
contrato legalmente celebrado es una ley para
las obligaciones237 o a una indemnización
los contratantes. El acreedor no puede ser
de perjuicio por cumplimiento parcial.
obligado a recibir en pago una cosa distinta
B. Oportunidad para efectuar el pago. El de la que se le debe “ni aun a pretexto de ser de
pago debe hacerse cuando la obligación igual o mayor valor la ofrecida” (artículo 1569
se haga exigible, es decir, en los siguientes del C.C.), y ciertamente, el deudor tampoco
casos: puede ser obligado a entregar algo distinto
a) Si la obligación es pura y simple se de lo que debe. Sin embargo, si el acreedor
deberá pagar inmediatamente. acepta voluntariamente que se le entregue
b) Si la obligación es a plazo o condi- en pago una cosa diferente de la que se le
cional se deberá pagar una vez vencido el debe, estrictamente no se producirá un
plazo o cumplida la condición. pago, sino una dación en pago.
19. Reglas que determinan la forma en A. Casos en que el acreedor recibe algo distinto
que debe hacerse el pago. El artículo 1569.1º de lo debido.
del C.C. establece que “el pago se hará bajo a) En las obligaciones modales, que pueden
todos respectos en conformidad al tenor de la cumplirse por equivalencia.
b) En las obligaciones con cláusula facultativa,
en las que el deudor tiene derecho a pagar
235
La regla analizada tiene importancia, por con algo distinto de lo debido. Esta es, sin
cuanto para parte de la doctrina y la jurisprudencia embargo, una excepción aparente, puesto
el artículo 1588.2º del C.C. al referirse a “otra cosa”
no sólo se aplicaría a las obligaciones de dar sobre
que la obligación nació con dicha posibilidad,
cosa genérica, sino a cualquier otra obligación. En por lo que el acreedor estaba de antemano
este sentido, la regla general para los casos en que obligado a aceptar esta forma de pago.
las partes no hubieren convenido una regla para al c) La dación en pago. Este modo de
pago de la deuda es la del artículo 1588.2º del C.C. extinguir las obligaciones no es en realidad
FUEYO LANERI, F., Cumplimiento e incumplimiento de
las obligaciones, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
una excepción a la regla anterior, puesto
Chile, 1992, p. 157. que el acreedor es quien, por convención
236
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las con el deudor, recibe en pago algo distinto
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, de lo que se le debe.
p. 336.
237
FUEYO LANERI, F., Cumplimiento e incumplimiento B. Alcance de lo que comprende el pago.
de las obligaciones, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, La identidad del pago determina lo que
Chile, 1992, p. 157. comprende el pago y ella depende de la
158
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
159
Sección Primera - De las Obligaciones
“los gastos en que se incurra para los efectos del parte que falte, la que se deberá pagar en
pago serán de cuenta del deudor, sin perjuicio de forma íntegra.238
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca B. Excepciones a la regla precedente: admisión
de las costas judiciales”. del pago por parcialidades. En algunos casos
Esto es así porque si fuesen de cargo la ley obliga al acreedor a recibir un pago
del acreedor, éste no recibiría ya el pago parcial:
en forma íntegra. a) Por el fallecimiento del deudor. Si el
B. Excepciones a la regla precedente: Como deudor fallece, la obligación se divide trans-
lo señala la propia disposición citada, la formándose en simplemente conjunta, y
regla general indicada tiene las siguientes cada heredero responde solamente de su
excepciones: cuota y el acreedor está obligado a recibir
a) Las partes, de acuerdo al principio de cada heredero su parte en el crédito.
de la autonomía privada, pueden alterar b) Por el beneficio de excusión el fiador
las reglas del artículo 1571 del C.C., que puede pedir al acreedor que antes de accio-
por lo demás son supletorias. nar en su contra se dirija contra el deudor
b) En ciertos supuestos la propia ley principal solicitando el cumplimiento de
establece otra forma de distribuir los gastos la obligación. Una vez requerido el deudor
del pago, como en el caso del pago por principal, de no alcanzar sus bienes a cubrir
consignación (artículo 1604 del C.C.), que la totalidad de la obligación, el acreedor
carga los gastos de la oferta y consignación está obligado a recibir el pago parcial y no
válidas al acreedor. puede reconvenir al fiador, sino por la parte
insoluta, según lo prescribe el artículo 2364
c) En caso que el juez ordene otra
del C.C.
cosa, como puede hacerlo respecto de las
c) Por el beneficio de división, cuando exis-
costas judiciales, como lo señala el mismo
ten varios deudores subsidiarios, el fiador
artículo 1571 del C.C.
puede exigir al acreedor que cobre a cada
23. Reglas que determinan indivisibili- uno de ellos su cuota en la deuda.
dad del pago. d) Por orden del tribunal en caso que la
A. Regla general en torno a la extensión del deuda no sea líquida. De este modo, si hay
pago. Este principio es una consecuencia del controversia sobre el monto de la deuda o sobre
principio anterior, ya que si el acreedor fuera sus accesorios, de acuerdo al artículo 1592
obligado a recibir el pago en forma fraccio- del C.C. el juez puede ordenar, mientras se
nada no obtendría el íntegro cumplimiento de decide la cuestión, el pago de la cantidad
la prestación que se le debe. A su vez, si entre el no disputada.
mismo acreedor y el mismo deudor existen e) Por la compensación legal. La com-
deudas diferentes, cada una de ellas deberá pensación extingue las deudas recíprocas
entre acreedor y deudor hasta el monto de
ser satisfecha separadamente, pero todas
la de menor valor, por lo cual el acreedor
ellas de forma íntegra. Así lo establece por
de la obligación mayor solamente recibirá
lo demás el artículo 1594 del C.C., dando
el saldo hasta enterar su crédito.
incluso un claro ejemplo de ello: “cuando f) Por insolvencia del deudor. En los
concurran entre unos mismos acreedor y deudor casos de insolvencia del deudor, el acreedor
diferentes deudas, cada una de ellas podrá ser puede verse obligado a recibir pagos par-
satisfecha separadamente; y, por consiguiente, el ciales, y aun a no poder cobrar el saldo.
deudor de muchos años de una pensión, renta En realidad este es un supuesto fáctico de
o canon podrá obligar al acreedor a recibir el no poca influencia por cuanto, como en
pago de un año, aunque no le pague al mismo Chile no existe la prisión por deudas, en
tiempo los otros”. El acreedor no puede ser
obligado a recibir un pago parcial, aunque 238
ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
puede aceptar uno en forma voluntaria, tomo II, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile,
caso en el cual subsistirá la deuda por la 1993, Nº 620.III, p. 314.
160
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
161
Sección Primera - De las Obligaciones
encuentren vencidas (artículo 1596 del parcial, produciéndose los efectos propios
C.C.). de éste.
c) También si hay pluralidad de deu- b) Cuando se presentan algunas de las
das, el deudor debe imputar el pago a modalidades del pago como el pago por
aquellas que queden canceladas en su subrogación, en el cual la deuda subsiste
totalidad y no podrá preferir aquellas que con distinto acreedor.
solucionen la deuda en parte, porque el
acreedor no puede ser forzado a recibir
pagos parciales. § 4. Las modalidades del pago
2º. Imputación hecha por el acreedor.
Si el deudor no efectúa la imputación En las modalidades del pago se alteran al-
en el momento del pago, puede hacerla el gunas de las reglas propias de éste, y son tales
acreedor en la carta de pago, y si el deudor la principalmente el pago por consignación y
acepta sin reclamar, no le será lícito hacerlo con subrogación. También se comprenden
después (artículo 1596 del C.C.). dentro de ellas el pago por cesión de bie-
3º. Imputación hecha por la ley. nes, por acción ejecutiva y con beneficio
En caso que ni el deudor ni el acree- de competencia. Se discute si tiene dicha
dor hagan la imputación, la ley, en el ar- calidad la dación en pago.
tículo 1597 del C.C., dispone las siguientes A continuación sólo se analizará el pago
reglas para la imputación del pago: por consignación y con subrogación como
a) Se preferirá la deuda que al tiempo modalidades del pago.
del pago estaba devengada sobre la que no 27. El pago por consignación.
lo estaba.
A. Concepto de pago por consignación. Lo
b) Si todas las deudas son exigibles,
normal es que el acreedor esté llano a recibir
la imputación la hará el deudor. En este
el pago, pero puede darse el caso que se
caso la imputación la hace la ley, pero si
resista a ello. Pues bien, al deudor puede
todas las deudas están en iguales condi-
interesarle insistir en el pago por muchas
ciones, vuelve a entregarse esta facultad
razones, como impedir la resolución del
al deudor, quien puede elegir cualquiera
contrato, liberar bienes constituidos en pren-
de ellas.
da o hipoteca, evitar que se haga efectiva
c) La imputación deberá efectuarse en
una cláusula penal, liberarse del pago de
los términos del artículo 1595 del C.C., que
intereses, etc. Por ello, los artículos 1572
señala que “si se deben capital e intereses, el
y 1598 del C.C. permiten expresamente el
pago se imputará primeramente a los intereses,
pago efectuado contra la voluntad o sin la
salvo que el acreedor consienta expresamente que
concurrencia del acreedor.
se impute al capital.
El artículo 1598 establece que “para que
Si el acreedor otorga carta de pago del capital
el pago sea válido, no es menester que se haga con
sin mencionar los intereses, se presumen éstos
el consentimiento del acreedor; el pago es válido
pagados”.
aun contra la voluntad del acreedor, mediante
26. Efectos del pago. El pago extingue la la consignación”.
obligación y todos sus accesorios, como prendas, El pago por consignación será la única
fianzas, hipotecas, etc. forma en que el deudor podrá liberarse de
Excepciones a la regla precedente: su obligación cuando el acreedor no acep-
Sin embargo, el pago puede producir te el pago, y producirá los mismos efectos
efectos posteriores en los siguientes su- extintivos que el pago aceptado.
puestos: Ello se debe a que la negativa del acree-
a) Cuando es parcial y el acreedor lo ha dor a recibir el pago no justifica el incum-
aceptado o se ha visto obligado a aceptar, plimiento del deudor, ni purga la mora en
ya que en tal situación hay incumplimiento que pueda incurrir. La mora del acreedor
162
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Sección Primera - De las Obligaciones
164
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
1º. Si lo debido es una suma de di- oferta dentro del cual deba hacerse la con-
nero. signación; luego, el momento de efectuarla
La consignación se efectúa depositando queda entregado a la voluntad del deudor.
la suma correspondiente: La razón de esto se encuentra en que si el
a) En la cuenta corriente del tribunal deudor recurrió al procedimiento del pago
competente. por consignación es porque su deseo es
b) En la tesorería comunal (provincial) pagar lo más pronto posible la obligación
correspondiente. y porque la extinción de la obligación, que
c) En un banco. es lo que el deudor pretende, se producirá
2º. Si la cosa debida es algo distinto del sólo con la consignación.
dinero se hará la consignación depositán- Una vez efectuada la consignación, el
dola: deudor deberá comunicársela al acreedor
a) En una feria, si se trata de animales. (artículo 1603 del C.C.). Así, siendo el pago
b) En un martillo, o sea, en una casa de una convención es necesario contar con la
remates. voluntad del acreedor, por ello es necesario
c) En un almacén general de depósito. oírlo; de ahí que deba notificarse el depósito
d) En poder de un depositario nombrado al acreedor, con intimación de recibir la cosa
por el juez competente. consignada (artículo 1601.1º del C.C.). Estos
35. Juez competente. La consignación es procedimientos especiales de comunicación
un acto jurídico unilateral y extrajudicial del al acreedor son los siguientes:
deudor que no requiere de previo decreto a) Notificación al acreedor: efectuada la
judicial, ni tampoco audiencia, traslado o consignación el deudor debe pedir al juez
conocimiento del acreedor, según lo dis- de Letras del lugar donde deba efectuarse
puesto en el artículo 1601.3º del C.C.240 el pago, que ordene poner la consignación
Sin embargo, el inciso final del ar- en conocimiento del acreedor, con intima-
tículo 1601 del C.C., que regula precisa- ción de recibir la cosa consignada.
mente la consignación, señala que es juez b) Notificado el acreedor de la consig-
competente para los efectos de dicho ar- nación, éste puede hacer lo siguiente:
tículo el de Letras del lugar en que debe i) Aceptar el pago. En dicho caso termina
efectuarse el pago; no obstante, como se ha el procedimiento del pago por consigna-
dicho, que el juez intervenga en los trámites ción.
posteriores a la consignación. ii) Aceptar la consignación como pago
parcial y demandar el resto, conforme a los
36. Intervención del acreedor. El acree- artículos 1591 y 1592 del C.C.
dor solo podrá intervenir una vez hecha iii) Negarse a recibir lo consignado o no
la oferta y la consignación. Así, conforme decir nada. Frente a cualquiera de estos
al artículo 1601.4º del C.C., “en el pago por supuestos, el deudor deberá solicitar que
consignación no se admitirá gestión ni recurso se declare por el juez la suficiencia del pago
judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar
y que se ordene alzar las cauciones.
la oferta, o la consignación. Por consiguiente,
no se dará curso a ninguna oposición o solicitud 38. Juicio para calificar la suficiencia
del acreedor”. del pago. Al respecto, el artículo 1603.2º
En resumen, el acreedor fuera de esos del C.C. dispone que “la suficiencia del pago
casos no puede intervenir. por consignación será calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el
37. Plazo para hacer la consignación.
acreedor ante el tribunal competente según las
La ley no señala un plazo posterior a la
reglas generales”. En definitiva, efectuada la
intimación judicial al acreedor, si éste se
240
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las niega a recibir la cosa ofrecida o nada dice,
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, el deudor deberá entablar un juicio para
p. 350. que se declare la suficiencia del pago, juicio
165
Sección Primera - De las Obligaciones
que también puede ser deducido por el Esto se justifica porque el acreedor es
acreedor, solicitando en este caso la decla- el causante de los gastos que genera su ne-
ración de insuficiencia del pago. gativa a recibir el pago.
Lo normal será que el acreedor sea quien
entable esta acción. Ello, en virtud de lo 41. Efectos del pago por consignación. Su
dispuesto en el artículo 1603.3º del C.C., efecto lógico es que extingue la obligación
según el cual si el acreedor no prueba, desde el día de la consignación. En esto no
dentro del plazo de treinta días hábiles, presenta grandes diferencias con respecto
contados desde la notificación de la con- al pago normal. Así se desprende de lo que
signación, el hecho de existir juicio en señala el artículo 1605.1º del C.C., cuando
el que deba calificarse la suficiencia del preceptúa que “el efecto de la consignación
pago, el juez que ordenó la notificación suficiente es extinguir la obligación, hacer cesar,
podrá, a petición del deudor, declarar la en consecuencia, los intereses y eximir del peligro
suficiencia de éste. Por ello, lo normal de la cosa al deudor, todo ello desde el día de la
será que el deudor no inicie un juicio de consignación”.
calificación del pago, sino espere el trans- 42. Excepción a los efectos del pago por
curso de este término y si el acreedor lo consignación: En el caso de las obligaciones
demanda, opondrá la excepción de pago
a plazo o bajo condición, se considera que
y en dicha litis se calificará la suficiencia
la obligación ha sido cumplida en tiempo
del pago.241
oportuno, cuando la oferta se efectúa a
39. Excepciones a la declaración de su- más tardar al día siguiente hábil al venci-
ficiencia del pago por consignación: miento. En otras palabras, los efectos de la
a) La declaración de suficiencia del consignación se retrotraen a la fecha de la
pago que hace el juez cuando el deudor, oferta para considerar cumplida la obliga-
ante la demanda judicial del acreedor, con- ción en tiempo oportuno, no obstante lo
signa el capital, los intereses y costas a la cual, el deudor queda obligado en todo
orden del tribunal que está conociendo caso al pago de los intereses que se deban y
del litigio. al cuidado de la cosa hasta la consignación
b) La declaración de suficiencia del (artículo 1605.2º del C.C.).
pago por consignación que hace el juez, a La norma anterior se establece porque,
petición del deudor, cuando han transcu- de no ser así, el acreedor podría argumen-
rrido treinta días desde la notificación de
tar que el pago no es oportuno, pues la
la consignación al acreedor, y éste no ha
consignación, que es la que extingue la
iniciado juicio reclamando la insuficiencia
del pago. Este plazo de treinta días puede obligación, se efectuó después del venci-
prorrogarse por treinta días más, si por miento del plazo.
causa ajena al deudor no ha sido posible 43. Retiro de la consignación. El deudor
notificar al acreedor. Se entiende que hay puede retirar la consignación, situación
juicio desde el momento en que se ha no- reglamentada en los artículos 1606 y 1607
tificado la demanda. del C.C. El retiro de la consignación puede
40. Gastos del pago por consignación. dar lugar a las siguientes situaciones:
Los cargos del pago por consignación son a) Si el acreedor no ha aceptado la
del acreedor, según el artículo 1604 del consignación y tampoco ha sido dictada
C.C., que dispone que “las expensas de toda la sentencia que declara suficiente el pago,
oferta y consignación válidas serán a cargo del el deudor puede retirar la consignación.
acreedor”. Se ha resuelto que en esta situación sólo
existía un principio de pago por consig-
241
ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
nación que no extingue la obligación. En
tomo II, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, resumen, retirada la consignación se mira
1993, Nº 645, pp. 535 a 537. como de ningún valor y efecto respecto del
166
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
consignante y de sus codeudores y fiadores del subrogante, con todos sus accesorios,
(artículo 1606 del C.C.). privilegios y gravámenes. Así, la subrogación
b) Si la obligación se ha extinguido, bien implica la sustitución de un acreedor por
sea porque el acreedor la ha aceptado o otro a consecuencia del pago, subsistiendo
porque se ha declarado suficiente el pago la obligación, cambiando únicamente la
por sentencia ejecutoriada, el deudor no persona del acreedor, pero sin que opere
puede retirar la consignación sin el con- novación.
sentimiento del acreedor. Si ello sucede,
45. Requisitos del pago con subroga-
la obligación se mira como enteramente
ción:
nueva, lo cual es lógico porque la anterior
a) Se debe pagar una deuda ajena. En
se extinguió por el pago, y por consiguiente
este sentido si se cumple una obligación
quedan liberados de ella los codeudores y
que en parte es propia y en el resto ajena,
fiadores y se extinguirán los privilegios e
el pago extingue la deuda en la porción
hipotecas del crédito primitivo. Sin embar- que ella correspondía al que soluciona, es
go, las partes pueden renovar las hipotecas decir, en la parte propia, y se subroga en
inscribiéndolas de nuevo “y su fecha será la el saldo, es decir, en la deuda ajena.242
de la nueva inscripción” (artículo 1607 del b) El pago debe ser voluntario, porque
C.C.). si se ha pagado por error se estaría ante el
44. El pago con subrogación. pago de lo no debido.
A. Introducción. La subrogación es un c) El que paga debe hacerlo con fondos
concepto general del Derecho Civil que que no sean del deudor, porque si son de
tiene aplicación en múltiples materias. Y éste se produce la extinción definitiva de
puede ser de dos clases, personal o real. la obligación. Por esto el mandatario no
La subrogación es personal o real según si se subroga en los derechos del acreedor, a
una persona o cosa pasa a ocupar idéntica menos que haya pagado con recursos pro-
situación jurídica que una persona o cosa pios.
diferentes. d) El que paga debe quedar en la misma
La subrogación en el pago es personal situación jurídica del acreedor; si ello no
y se puede definir como la sustitución de sucede no hay subrogación.
una persona por otra que pasa a ocupar 46. Clases de subrogación. Según su
jurídicamente su lugar. fuente la subrogación puede ser legal o
El artículo 1608 del C.C. da un concepto convencional. Esta clasificación se desprende
de pago con subrogación, diciendo que es del artículo 1609 del C.C., en virtud del cual
“la transmisión de los derechos del acreedor a un “se subroga un tercero en los derechos del acreedor,
tercero que le paga”. o en virtud de la ley, o en virtud de una conven-
Se critica esta definición porque emplea ción del acreedor”. Así, la subrogación puede
la expresión “transmisión” que es propia de ser legal o convencional. La subrogación es
la sucesión por causa de muerte y no de legal si opera por el solo ministerio de la ley
los actos entre vivos y, además, porque no y en los casos que la propia ley indica. En
da una idea clara de la subrogación. Pero cambio, la subrogación es convencional si
también se le critica el que dé la equivoca- opera en virtud de una convención entre
da impresión que el pago debe realizarlo el acreedor y el tercero que paga.
siempre un tercero.
47. Subrogación legal.
B. Concepto de pago por subrogación. La
subrogación es una ficción jurídica en virtud 48. Concepto de subrogación legal. La
de la cual un tercero, denominado subro- subrogación legal se produce por el solo
gante, paga voluntariamente con dineros
propios una obligación ajena, extinguiéndola 242
ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
entre acreedor, denominado subrogado, y tomo I, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile,
deudor, pero dejándola subsistente a favor 1993, p. 542.
167
Sección Primera - De las Obligaciones
ministerio de la ley, y aun contra la voluntad 2º. Del que habiendo comprado un inmueble,
del acreedor, porque no se requiere la volun- es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
tad de éste o del deudor (artículo 1610.1º inmueble está hipotecado;
del C.C.). Esta subrogación opera de pleno 3º. Del que paga una deuda a que se halla
derecho cada vez que el pago se hace de obligado solidaria o subsidiariamente;
la forma prescrita por la ley. Su finalidad 4º. Del heredero beneficiario que paga con su
es proteger los intereses del tercero que propio dinero las deudas de la herencia;
realiza el pago. 5º. Del que paga una deuda ajena, consin-
Sin embargo, la subrogación a la que tiéndolo expresa o tácitamente el deudor;
se refiere el Nº 6 del artículo 1610.1º es 6º. Del que ha prestado dinero al deudor
solemne, ya que requiere el cumplimiento para el pago; constando así en escritura pública
de formalidades especiales, y por ende, no del préstamo, y constando además en escritura
opera de pleno derecho. El artículo 1610.1º pública del pago haberse satisfecho la deuda con
Nº 6 establece un caso de subrogación en el mismo dinero”.
virtud del cual el que ha prestado dinero A continuación se analizarán cada uno
al deudor para el pago se subroga en los de estos casos:
derechos del acreedor en la medida que A. El acreedor que paga a un acreedor de
conste en escritura pública el préstamo, y mejor derecho.
que el pago ha satisfecho la deuda con el 1º. Regulación de este pago con subro-
mismo dinero. gación.
La subrogación legal requiere de un texto Conforme al Nº 1 del artículo 1610.1º
expreso que la autorice, no cabe aplicarla del C.C., la subrogación legal se produce
a otros casos no establecidos en la ley. Así, “en favor del acreedor que paga a otro acreedor
sus normas son de excepción, debiendo de mejor derecho en razón de un privilegio o
aplicarse restrictivamente.243 hipoteca”.
Los casos principales de subrogación legal En este caso quien paga no es un tercero
están contemplados en el artículo 1610 del totalmente extraño, sino que también es
C.C. Dicha norma no es taxativa, lo cual se acreedor del mismo deudor, y con su pago
desprende de su propio texto que señala quedará como titular de dos créditos: su
que “se efectúa la subrogación por el ministerio crédito originario y el del acreedor a quien
de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, pagó y en el cual se subroga.
en todos los casos señalados por las leyes, y espe- 2º. Requisitos para que opere esta clase
cialmente a beneficio...”. de subrogación:
A continuación se analizarán las clases a) El que efectuó el pago no sea un ter-
de subrogación establecidas en nuestro cero totalmente extraño, sino otro acreedor
Derecho. del mismo deudor; si ello no sucede así, no
se producirá esta clase de subrogación.
49. Casos de subrogación legal. Los
b) El pago debe hacerse a un acreedor
casos de subrogación legal que contem-
de mejor derecho.
pla el artículo 1610 del C.C., son los si-
La ley señala que el acreedor cumple
guientes:
con esta característica si su crédito goza de
“Artículo 1610. Se efectúa la subrogación por
privilegio o hipoteca superior a la del acree-
el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
dor que efectúa el pago. No es cualquier
del acreedor, en todos los casos señalados por las
preferencia por tanto la que exige la ley;
leyes, y especialmente a beneficio,
esta subrogación sólo se da cuando el mejor
1º Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor
derecho se funda en un privilegio o hipoteca
derecho en razón de un privilegio o hipoteca;
y no en cualquier otra ventaja.244
243 244
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, tomo I, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile,
p. 361. 1993, p. 549.
168
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
169
Sección Primera - De las Obligaciones
divide entre ellos por partes iguales y se en virtud de la subrogación, con los bienes
aplica el artículo 2378 del C.C., que dis- hereditarios y realizarlos en la forma más
pone que “el fiador que paga más de lo que conveniente a sus intereses.
proporcionalmente le corresponde, es subrogado E. El que paga con el consentimiento del
por el exceso en los derechos del acreedor contra deudor.
los cofiadores”. 1º. Regulación de este pago con subro-
El fiador que paga la obligación que afian- gación.
za dispone, además de la acción subrogatoria En conformidad al Nº 5º del artícu-
que le otorga el artículo 1610.1º, Nº 3º del lo 1610.1º del C.C., la subrogación legal
C.C., de la acción personal derivada de la se produce en favor del que “paga una deuda
fianza (artículo 2370 del C.C.). ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el
D. El heredero beneficiario. deudor”.
1º. Regulación de este pago con subro- El pago debe hacerlo un tercero extraño
gación. a la obligación, pero con el consentimiento
En conformidad al Nº 4º del artícu- del deudor. El que paga es en realidad un
lo 1610.1º del C.C., la subrogación legal mandatario del deudor.
se produce en favor “del heredero beneficiario 2º. Requisitos para que proceda este caso
que paga con su propio dinero las deudas de la de subrogación:
herencia”. a) El pago debe efectuarse por un ter-
2º. Requisitos para que opere este caso cero extraño a la obligación.
de subrogación legal: b) El deudor debe consentir expresa o
a) El que paga debe ser un heredero tácitamente en dicho pago (artículo 2123
que goza de beneficio de inventario. del C.C.).
b) El pago debe hacerlo con bienes pro- c) El tercero debe pagar con dineros
pios. propios, ya que si lo hace con bienes del
El beneficio de inventario consiste en deudor, es éste quien cancela produciéndose
no hacer a los herederos que aceptan res- la extinción definitiva de la obligación, no
ponsables de las obligaciones hereditarias siendo procedente la subrogación.
y testamentarias, sino hasta concurrencia F. El que presta dinero al deudor para el
del valor total de los bienes que han here- pago.
dado (artículo 1247 del C.C.). Los here- 1º. Regulación de este pago con subro-
deros, como continuadores de la persona gación.
del difunto, son obligados al pago de las Se produce la subrogación legal, con-
deudas hereditarias y testamentarias sin forme al artículo 1610.1º, Nº 6º del C.C.,
limitación alguna, salvo que hagan uso del en favor “del que ha prestado dinero al deudor
beneficio de inventario. En dicho caso, los para el pago; constando así en escritura pública
herederos responden hasta concurrencia del préstamo, y constando además en escritura
del valor recibido. pública del pago haberse satisfecho la deuda con
Este supuesto de subrogación legal per- el mismo dinero”.
mite conjugar los intereses de los acreedores Este es un caso muy particular de subro-
del causante y de los herederos beneficia- gación, porque el pago no lo hace un tercero
rios, ya que a los primeros les interesa que sino el mismo deudor con fondos que se
el pago se haga lo más pronto posible. En le han dado en préstamo. Además, es un
cambio, a los segundos les interesa que la caso de subrogación solemne.
realización de los bienes hereditarios se 2º. Requisitos para que se produzca esta
haga en las mejores condiciones posibles. subrogación:
Pues bien, el pago hecho por el heredero a) El tercero preste dinero al deudor
de las deudas hereditarias con bienes pro- para el pago, es decir, debe tratarse de un
pios extingue la obligación respecto de los mutuo de dinero suscrito para pagar la
acreedores y el que pagó puede quedarse, deuda.
170
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
171
Sección Primera - De las Obligaciones
251 252
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 363. p. 369.
172
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
Se entiende que el acreedor admite que éste se le debe dejar lo indispensable para
se deduzca de su crédito lo necesario para una modesta subsistencia, según su clase
la subsistencia de sus ascendientes y des- y circunstancia, y con el resto, el deudor
cendientes necesitados. pagará las deudas hasta lo que alcance.
b) El cónyuge, que no esté separado ju- Este es un pago parcial que extingue la
dicialmente por su culpa (artículo 1626.1º, obligación en la parte efectivamente solu-
Nº 2 del C.C.). Esta es una sanción que se cionada, pero que la deja subsistente en
aplica al cónyuge culpable de la separación el resto, para pagarlo cuando mejore su
judicial. De este modo constituye una grave fortuna.253
ofensa al otro cónyuge y una violación de
los deberes del matrimonio.
c) Los hermanos, con tal que no se hayan § 5. La dación en pago como modo
hecho culpables para con el acreedor de de extinguir las obligaciones
una ofensa igualmente grave que las seña-
ladas como causales de desheredamiento 55. La dación en pago.
respecto de ascendientes y descendientes 56. Concepto y regulación de la dación
(artículo 1626.1º, Nº 3 del C.C.). en pago. La dación en pago es un modo
d) Los consocios que no sean autores de extinguir las obligaciones en que, por
de una ofensa de la gravedad anterior, pero acuerdo de las partes, el deudor cumple
sólo en las acciones recíprocas que nazcan con una prestación diferente a la debida.
del contrato de sociedad (artículo 1626.1º, La dación en pago es uno de los llamados
Nº 4 del C.C.). modos equivalentes al pago. Además, no se
La sociedad colectiva es un contrato intuito puede dejar de lado que aunque tradicio-
personae, que supone confianza mutua entre nalmente este modo de extinguir se aplica
los socios. Es esto lo que justifica que, en respecto de la “entrega de una cosa”, la
las obligaciones derivadas del contrato de dación en pago procede respecto de cual-
sociedad, los socios se deban el beneficio quier prestación.
de competencia entre ellos. Las obligaciones deben cumplirse en la
e) El donante, pero solamente en cuanto forma convenida, por lo que el acreedor
al cumplimiento de la donación prometida no está obligado a recibir una prestación
(artículo 1626, Nº 5 del C.C.). distinta de la que se le debe, ni aun a pre-
f) El deudor de buena fe que hizo cesión texto de ser de igual o mayor valor que
de bienes y es perseguido en lo que adquiere la ofrecida (artículo 1569 del C.C.). Sin
después para el pago completo de las deu- embargo y por aplicación del principio de
das anteriores a la cesión, pero solamente la autonomía privada, el acreedor puede
le deben este beneficio los acreedores en renunciar a este derecho y aceptar que se
cuyo favor se hizo la cesión (artículo 1626, le pague con una prestación distinta de la
Nº 6 del C.C.). convenida.
g) El fallido. El Código Civil no reglamenta la dación
El artículo 208 de la L. de Q. agrega un en pago en forma sistemática, sólo existen
caso, indicando que “el fallido rehabilitado algunas disposiciones que hacen referencia a
en las condiciones del artículo anterior, goza- ella, como los artículos 2382, 1773, 1913.2º,
rá del beneficio de competencia que acuerda al 2397 y 2424 del C.C. Sin perjuicio de ello,
deudor insolvente el Nº 6 del artículo 1626 del no cabe duda que las partes pueden con-
Código Civil, mientras no se haya sobreseído venir en la dación en pago, en virtud del
definitivamente en el caso del artículo 134 de principio de la autonomía privada.
la presente ley”.
C. Efectos del beneficio de competencia. 253
ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
El beneficio de competencia debe decla- tomo I, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile,
rarse a instancias del deudor, y en virtud de 1993, p. 805.
173
Sección Primera - De las Obligaciones
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Sección Primera - De las Obligaciones
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
b) Debe nacer una obligación válida primitiva falta uno de los presupuestos de
que reemplace a la anterior. la novación.
c) Entre la obligación extinguida y la Si la condición falla o si antes de su
nueva existan diferencias sustanciales. cumplimiento se extingue la obligación
d) Las partes sean capaces de novar. primitiva, no habrá novación porque no
e) Exista la intención de novar o animus existirá ninguna obligación que sustituir
novandi. (artículo 1633.1º del C.C.).
A continuación se analizarán cada uno Pero las partes pueden convenir que
de estos requisitos: la primera obligación condicional quede
A. Debe existir una obligación válida desti- abolida y sea reemplazada por una nueva
nada a extinguirse. Para que haya novación obligación, todo según lo dispone el ar-
tienen que existir dos obligaciones: una que tículo 1633.2º del C.C., que establece que
se extingue y una nueva que la reemplaza. No “con todo, si las partes, al celebrar el segundo
hay duda de que entre estas dos obligaciones contrato, convienen en que el primero quede desde
tiene que existir una relación de causalidad luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de
la condición pendiente, se estará a la voluntad
indiscutible.
de las partes”.
Esta obligación destinada a extinguirse
Claro que este convenio no implica una
tiene que ser válida. El artículo 1630 del C.C.
novación, ya que, aunque crea una obli-
dispone que “para que sea válida la novación
gación, no extingue una anterior que no
es necesario que tanto la obligación primitiva
llegó a formarse.
como el contrato de novación sean válidos a lo 2º. Obligación primitiva nula.
menos naturalmente”. En la medida que la obligación primi-
La razón por la cual ambas obligaciones tiva sea nula, aun si se declara la nulidad
deben ser válidas a lo menos naturalmente, con posterioridad a la novación, anulará la
se debe a que si la primitiva obligación convención novatoria,267 salvo que se tra-
fuese nula, la nueva obligación carecería te de una obligación natural. Pero excep-
de causa, y además, ésta adolecería de cionalmente la novación en el caso que la
nulidad como consecuencia del efecto obligación primitiva sea nula relativamente
retroactivo de la nulidad de la obligación puede subsistir. Si la obligación primitiva
primitiva. es nula relativamente, la novación puede
Las obligaciones que provienen de actos importar una ratificación tácita que purga
a que faltan las solemnidades prescritas en dicha ineficacia siempre que concurran los
la ley (nulas absolutamente) y las contraídas requisitos que la ley exige para la eficacia de
por incapaces, dotados de suficiente juicio la ratificación (artículo 1695 del C.C.).
y discernimiento (nulas relativamente), son
B. Debe nacer una obligación válida que
obligaciones naturales en los términos de los reemplace a la anterior. El nacimiento de una
artículos 1470.4º, Nos 1 y 3 del C.C. y pueden nueva obligación también es un elemento
ser novadas (artículo 1630 del C.C.). de la esencia de la novación y requiere que
Las obligaciones naturales legitiman el la nueva obligación sea válida al menos na-
pago y la novación como el pago son modos
de extinguir las obligaciones.
267
No opera entonces la novación en los Para ALBALADEJO puede haber novación aun
si la obligación primitiva es nula en la medida que las
siguientes casos: partes hayan evaluado tal posibilidad para determinar
1º. Obligación primitiva condicional. las prestaciones de la segunda obligación. ALBALADEJO
Si la obligación primitiva está sujeta a con- GARCÍA, M., Derecho Civil, tomo II: Derecho de obliga-
dición suspensiva, mientras esté pendiente la ciones, volumen primero: La obligación y el contrato en
condición no hay novación (artículo 1633.1º general, novena edición, Bosch Editor S. A., Barcelona,
1994, p. 307. En igual sentido se puede consultar
del C.C.). Ello acontece porque mientras a LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos de Derecho Civil,
está pendiente la condición la obligación tomo II: Derecho de las obligaciones, segunda edición,
no ha nacido y como no existe la obligación Dykinson, Madrid, España, 2000, p. 318.
177
Sección Primera - De las Obligaciones
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
éste, pues ellos se han comprometido en tración a que se refiere el artículo 2133
determinadas condiciones. del C.C.268
Por su parte, el artículo 1650 del C.C. E. Debe concurrir la intención de novar.
se refiere a la reducción del plazo, estable- Para que haya novación es indispensa-
ciendo que ella no constituye novación, ble que exista en las partes la intención de
pero que no podrá accionarse contra los novar, esto es, animus novandi. Ello porque
codeudores solidarios o subsidiarios, sino es posible que entre las mismas partes de
una vez que ha expirado el plazo primiti- una nueva obligación se contraigan nuevas
vo, ya que este es el que ellos tuvieron en obligaciones sin que exista la intención de
cuenta al obligarse. extinguir la primitiva obligación, con lo que
4º. Tampoco hay novación en los casos existirían dos o más obligaciones paralelas.
de sentencia judicial, transacción o reco- Así se desprende del artículo 1634 del C.C.,
nocimiento de deuda, ya que en ellos no que señala textualmente lo siguiente:
nace una nueva obligación sino que sólo “Artículo 1634. Para que haya novación,
hay una alteración de la existente o su con- es necesario que lo declaren las partes, o que
firmación. aparezca indudablemente, que su intención ha
D. Las partes sean capaces de novar. El sido novar, porque la nueva obligación envuelve
acreedor debe ser capaz de disponer de los la extinción de la antigua.
derechos que tenía en virtud de la primitiva Si no aparece la intención de novar, se mi-
obligación, porque la novación importa rarán las dos obligaciones como coexistentes, y
para él una renuncia de tales derechos. valdrá la obligación primitiva en todo aquello
Como la novación crea una obligación en que la posterior no se opusiere a ella, subsis-
nueva, es un contrato, y el deudor debe, tiendo en esa parte los privilegios y cauciones
por tanto, ser capaz de celebrarlo y de con- de la primera”.
traer la obligación que de él emana. Sin La intención de novar no se presume
embargo, como solamente se exige que el sino que debe manifestarse de manera clara
contrato de novación sea válido a lo menos y precisa, lo que puede hacerse en forma
naturalmente, los relativamente incapaces expresa o tácita. De este modo no es nece-
que tienen suficiente juicio y discernimiento sario que la voluntad de novar sea expresa,
también pueden novar, por lo que bastará pudiendo deducirse del contrato, pero es
preciso que no haya duda respecto de ella.
que el deudor sea capaz de contraer una
En este sentido la voluntad de novar puede
obligación natural.
manifestarse de las siguientes formas:
La novación puede efectuarse por me-
a) Expresa cuando las partes lo mani-
dio de mandatario, como lo permite el ar-
fiestan formalmente.
tículo 1629 del C.C., que prescribe que “el
b) Tácita cuando es imposible que am-
procurador o mandatario no puede novar si no bas obligaciones coexistan, por lo cual la
tiene especial facultad para ello, o no tiene la nueva obligación envuelve la extinción de
libre administración de los negocios del comitente la anterior.
o del negocio a que pertenece la deuda”. Sin embargo, de acuerdo a los artícu-
La cláusula de libre administración no los 1629 y 1635 del C.C., la voluntad de
confiere al mandatario la facultad de ejecutar novar debe ser necesariamente expresa en
los actos que necesitan un poder especial, los siguientes supuestos:
sino que para realizar los actos de admi- a) Para pactar la novación por medio
nistración y los que “las leyes designan como de mandatario.
autorizados por dicha cláusula” (artículos 2132 b) En el caso de la novación por cambio
y 2133 del C.C.). de deudor.
En consecuencia, sólo puede novar el
mandatario general o especial expresamente 268
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las
facultado para ello y el mandatario, general obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
o especial, con cláusula de libre adminis- p. 392.
179
Sección Primera - De las Obligaciones
62. Clases de novación. La novación 1º. No hay novación por el cambio del
puede ser objetiva o subjetiva, como se lugar del pago. El artículo 1648 indica que
desprende del artículo 1631 del C.C., que “la simple mutación de lugar para el pago dejará
señala que “la novación puede efectuarse de subsistentes los privilegios, prendas e hipotecas
tres modos: de la obligación, y la responsabilidad de los co-
1º. Substituyéndose una nueva obligación a otra, deudores solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo
sin que intervenga nuevo acreedor o deudor; gravamen”.
2º. Contrayendo el deudor una nueva obli- 2º. No hay novación por la ampliación
gación respecto de un tercero, y declarándole en o reducción del plazo de una obligación.
consecuencia libre de la obligación primitiva el Así lo dispone el artículo 1649 del C.C. al
primer acreedor; señalar que “la mera ampliación del plazo de
3º. Substituyéndose un nuevo deudor al an- una deuda no constituye novación; pero pone
tiguo, que en consecuencia queda libre. fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue
Esta tercera especie de novación puede efectuarse las prendas e hipotecas constituidas sobre otros
sin el consentimiento del primer deudor. Cuan- bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o
do se efectúa con su consentimiento, el segundo los dueños de las cosas empeñadas o hipotecadas
deudor se llama delegado del primero”. accedan expresamente a la ampliación”.
A pesar que el artículo precedente no 3º. Variación del quantum de la obligación.
señale nada al respecto, la novación tam- No hay novación si aumenta o disminuye la
bién puede ser mixta en la medida que cantidad, el género o las especies debidas.
varíe de sujeto activo o pasivo y de objeto De esta forma, conforme al artículo 1646
o de causa. del C.C., “cuando la segunda obligación con-
siste simplemente en añadir o quitar una especie,
63. Novación objetiva. Se refiere a esta
género o cantidad a la primera, los codeudores
especie de novación el artículo 1631.1º,
subsidiarios y solidarios podrán ser obligados
Nº 1 que dispone que la novación puede
hasta concurrencia de aquello en que ambas
efectuarse sustituyéndose una nueva obli-
obligaciones convienen”.
gación a otra, sin que intervenga nuevo
4º. No hay novación por el hecho de esti-
acreedor o deudor. En la novación objetiva
pularse una cláusula penal que puede exigirse
lo que varía es la prestación. En ningún caso
conjuntamente con la obligación principal.
cambia el acreedor, ni el deudor. En este
Así se desprende del artículo 1647, que dis-
sentido, como tal cambio por lo general se
pone que “si la nueva obligación se limita a
refiere al objeto de la primitiva prestación se
imponer una pena para en caso de no cumplirse
acostumbra denominarla novación objetiva,
la primera, y son exigibles juntamente la primera
pero también puede variar la causa.
obligación y la pena, los privilegios, fianzas, prendas
La novación objetiva puede ser de las
e hipotecas subsistirán hasta concurrencia de la
siguientes clases.
deuda principal sin la pena. Mas si en el caso de
Clases de novación objetiva: infracción es solamente exigible la pena, se enten-
A. Novación por cambio de objeto. Hay no- derá novación desde que el acreedor exige sólo la
vación por cambio de objeto cuando varía pena, y quedarán por el mismo hecho extinguidos
el contenido mismo de la obligación, es los privilegios, prendas e hipotecas de la obligación
decir, cuando varía la prestación, como si primitiva, y exonerados los que solidaria o subsi-
el deudor debe $5.000.000 y acuerda con diariamente accedieron a la obligación primitiva,
su acreedor, con posterioridad, la entrega y no a la estipulación penal”.
de un vehículo. Sin embargo, si puede exigirse la obliga-
El cambio de objeto de la obligación debe ción principal o la pena, existirá novación
ser sustancial, por lo que no habrá nova- desde que el acreedor reclama el pago de
ción si solamente varían las circunstancias ésta. La obligación cambia de objeto, cesa la
secundarias o accesorias de la obligación. responsabilidad de los deudores solidarios
Por ello no se produce una novación en y subsidiarios y se extinguen las cauciones
los siguientes supuestos: y privilegios.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Sección Primera - De las Obligaciones
embargo, no es aplicable a los privilegios, que pactó la novación y la reserva, salvo que
ya que éstos no pueden ser creados me- los codeudores accedan expresamente a
diante la voluntad de las partes, sino por la nueva obligación (artículo 1643.2º del
la ley. Además, los artículos 1640, 1642 y C.C.).
1645 del C.C. permiten expresamente la c) La reserva debe continuar afectando
reserva de las prendas e hipotecas, en tanto al mismo bien gravado con la prenda o la
que el artículo 1641 indica solamente que hipoteca, de ahí que se prohíba lo que se
la novación extingue los privilegios de la llama el “salto de prenda o hipoteca”, es decir,
obligación primitiva, no contemplando la que se pueda hacer una reserva directa-
posibilidad de su reserva. mente sobre otro bien o que se extienda
68. Reserva de prendas e hipotecas. a otro bien no contemplado en la caución
(artículo 1643 del C.C.).
A. Regulación de la reserva de prendas e d) De acuerdo al artículo 1642.3º del
hipotecas. Como se ha anticipado, las partes, C.C., “tampoco vale la reserva en lo que la se-
en virtud del principio de la autonomía pri- gunda obligación tenga de más que la primera”.
vada, pueden, mediante un pacto expreso, De este modo, si la primera obligación no
convenir que los accesorios de la obligación producía intereses y la segunda los produce,
primitiva no se extingan sino que subsistan la hipoteca de la primera no se extiende a
accediendo a la nueva obligación. Por consi- los intereses.
guiente, la reserva de las prendas e hipotecas e) El artículo 1644 del C.C. dispone
no importa la constitución de una nueva que en todos aquellos casos en que no es
caución, y dichas cauciones permanecerán posible efectuar la reserva de prendas e
vigentes desde su fecha de constitución. Así, hipotecas, podrán constituirse nuevas ga-
el legislador no ha exigido para la reserva rantías, cumpliendo con las formalidades
que se practique una nueva inscripción de que se requieren para constituirlas por vez
la hipoteca. Sin perjuicio de lo cual es con- primera y su fecha será la que corresponda
veniente anotar la reserva al margen de la a la renovación.
inscripción hipotecaria primitiva.
B. Limitaciones a la reserva en la novación. 69. La delegación en la novación.
La reserva puede perjudicar a los demás A. Regulación y concepto de delegación. El
acreedores, razón por la cual la ley ha esta- Código Civil reglamenta esta figura junto con
blecido algunas limitaciones al respecto: la novación, en el Título XV del Libro IV,
a) Si la hipoteca o la prenda ha sido porque la delegación puede implicar no-
constituida por terceros ajenos a la deuda, vación y además por una razón histórica,
o el bien empeñado o hipotecado ha sido ya que así lo hace el Código Civil francés.
enajenado por el deudor a otra persona, La novación por cambio de deudor, cuan-
para la validez de la reserva se requiere el do el acreedor consiente en dar por libre al
consentimiento del propietario del bien primitivo deudor, con el consentimiento de
(artículo 1642.2º del C.C.). éste, toma el nombre de “delegación”.
La razón de ello está en que no es posible En general se puede decir que la dele-
que se altere la obligación sin el consenti- gación es una institución jurídica en virtud
miento de aquellos que pueden verse afec- de la cual una persona llamada delegante,
tados por la reserva, y si alguien constituye solicita o ruega a otra denominada delega-
una caución lo hace para garantizar una do que se obligue respecto de una tercera
determinada obligación y no otra diferente, persona, el delegatario.
salvo que consienta en ello. En consideración a lo señalado en el
b) También se produce la extinción de artículo 1631.1º, Nº 3 del C.C. se puede
las prendas e hipotecas constituidas por definir la delegación como la sustitución de
los codeudores solidarios de aquel que ha un deudor a otro, con el consentimiento del
pactado novación con el acreedor. Así, la primer deudor. La delegación, no obstante
reserva sólo tiene lugar respecto del deudor el lugar en que la reglamenta el Código
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
Civil, puede tener lugar aun cuando entre es el nuevo deudor que toma el lugar del
las partes que en ella intervienen no exista antiguo.
una relación jurídica previa. c) El delegatario, que es el acreedor a
El ejemplo clásico de delegación consiste quien se da un nuevo deudor.
en que un individuo que desea hacer una La delegación puede ser perfecta o no-
donación a otro, pero que carece de medios vatoria o imperfecta.
para ello, solicita a una tercera persona que
71. Delegación perfecta o novatoria.
se obligue con aquél.
Esta clase de delegación se produce cuando
Cuando en la delegación existe una re-
el delegatario acepta al delegado y da por
lación jurídica anterior, puede darse que
libre al delegante del cumplimiento de su
esta exista entre delegante y delegatario. Así
obligación.
por ejemplo “A”, delegante, adeuda a “B”,
La delegación perfecta no es otra cosa
delegatario, la suma de $ 100 y solicita a “C”,
que una novación por cambio de deudor;
delegado, que se obligue a pagarle a “B”
por ello requiere el consentimiento del
la suma por él adeudada. Esta delegación
primitivo deudor. Luego, en la delegación
puede o no constituir novación, según si el
se exige un triple consentimiento:
delegatario (“B”) acepta expresamente en
a) El del primitivo deudor, es decir, del
dar por libre al delegante (“A”).
delegante.
El vínculo también puede darse entre el
b) El del acreedor que da por libre al
delegante y delegado, como sería el caso en
deudor original, o sea, del delegatario.
que el delegante “A” es a la vez deudor del
c) El del nuevo deudor que acepta obli-
delegatario “B”, acreedor del delegado “C”.
garse, es decir, del delegado.
Si el delegatario consiente en dar por libre
El artículo 1636 del C.C., en relación con
al delegante se va a producir la extinción
esta materia, dispone que “si el delegado es
de dos obligaciones.
substituido contra su voluntad al delegante, no
B. Elementos de la delegación. La delegación hay novación, sino solamente cesión de acciones
requiere de dos elementos: del delegante a su acreedor, y los efectos de este
a) La intervención de tres personas: el acto se sujetan a las reglas de la cesión de accio-
delegante, el delegado y el delegatario. nes”. El precepto exige que el delegante sea
b) Externalidad de la causa. acreedor del delegado, pues si no lo es, no
La causa en la delegación se encuentra existirían derechos de ninguna clase que
en la relación del delegante con el delegado aquel pudiera ceder al delegatario.
y la novación se produce con relación a un
tercero, el delegatario. 72. La delegación imperfecta. Esta figura
c) En nuestro Derecho la delegación se presenta en el caso en que el delegatario
puede generar una novación por cambio no libere al delegante de su obligación,
de deudor.272 esto es si el acreedor no da por libre al
primitivo deudor del cumplimiento de su
70. Personas que intervienen en la de- obligación.
legación: La delegación imperfecta, de acuerdo
a) El delegante, quien es el primitivo deu- con el artículo 1635 del C.C., no produce
dor que propone al acreedor que acepte novación y el nuevo deudor sólo puede ser
en su lugar a un nuevo deudor. considerado como diputado para el pago, o
b) El delegado, que acepta la orden o como codeudor o fiador según el caso.
insinuación del primer deudor, es decir, Cuando hay delegación imperfecta, el
acreedor dispone de dos acciones para ob-
272
Pero la delegación, en el Derecho compara- tener el cumplimiento de la obligación:
do, también puede ser activa, es decir, generar una a) Una contra el delegante (su deudor)
novación por cambio de acreedor. LACRUZ BERDEJO,
J. L., Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de al que no liberó de su obligación.
las obligaciones, segunda edición, Dykinson, Madrid, b) Otra contra el delegado, que se obligó
España, 2000, p. 326. como nuevo deudor.
185
Sección Primera - De las Obligaciones
73. Insolvencia del delegado. En consi- opera una “expromisión” perfecta que es
deración al artículo 1637 del C.C. “el acreedor una forma de novación.
que ha dado por libre al deudor primitivo, no b) Puede ser que, concurriendo la vo-
tiene después acción contra él, aunque el nuevo luntad del primitivo deudor, el acreedor
deudor caiga en insolvencia”. De este modo, no deja libre al primitivo deudor. En dicho
si la delegación es perfecta recaerá sobre el caso opera una “expromisión” imperfecta o
delegatario la insolvencia del delegado, pues “adpromisión”.
su acción contra el delegante se extinguió Sin embargo, a diferencia del supuesto
junto con la primitiva obligación. anterior, como consecuencia que no se deje
A. Excepciones a la regla general en torno libre al antiguo deudor y que el acreedor
a la insolvencia del delegado. No obstante lo pueda exigir la deuda a cualquiera de los
anterior, la norma señalada establece las deudores, no hay novación. La diferencia
siguientes tres excepciones en las cuales de esta figura con la delegación imperfec-
la insolvencia del delegado no pesa sobre ta consiste en que en aquélla, es decir, en
el delegatario: la “adpromisión”, no concurre la voluntad
a) Cuando el delegatario se reserva ex- del primitivo deudor por lo que no hay
presamente el derecho de entablar la acción delegación.
correspondiente contra el delegante. B. Situaciones que exigen la concurrencia
b) Cuando el delegado era insolvente de la voluntad del primitivo deudor. En caso
al momento de celebrarse el contrato de que opere una delegación para el pago del
novación, ya que se estima que la reserva primitivo deudor al nuevo deudor, puede
se hizo tácitamente. acontecer lo siguiente:
c) Cuando la insolvencia era anterior y a) La delegación sea perfecta, es decir,
pública y conocida del primitivo deudor. el acreedor dé por libre al primitivo deudor,
en cuyo caso habrá novación.
74. Expromisión. La expromisión opera b) La delegación sea imperfecta, es de-
cuando hay novación por cambio de deudor, cir, el acreedor no deje libre al primitivo
y no requiere la concurrencia de la voluntad deudor, pudiendo exigir el cumplimiento a
del primitivo deudor. Además, la expromisión ambos deudores. En este caso, simplemente
puede ser perfecta o imperfecta. habrá una diputación para el pago que no
a) Es perfecta cuando el acreedor con- constituye novación.
siente en dar por libre al primitivo deudor;
en este caso, se produce novación y se llama
“expromisión”. § 7. La remisión como modo
b) Es imperfecta cuando el acreedor de extinguir las obligaciones
no consiente en dar por libre al primitivo
deudor, no se produce novación y se deno- 76. Concepto de remisión. La remisión,
mina “adpromisión”. perdón o condonación es la renuncia gra-
75. Distintas figuras que pueden produ- tuita que hace el acreedor a exigir los derechos
cirse en torno a las voluntades que pueden que tiene en consideración a los efectos de las
concurrir con relación a la novación. En obligaciones.
resumen, en la novación pueden producirse 77. Características de la remisión.
las siguientes situaciones con respecto a las a) Es una convención.
voluntades del acreedor, del primitivo y del La remisión es una convención, ya que
nuevo deudor: para su perfeccionamiento requiere del
A. Situaciones que se pueden producir de no acuerdo de voluntades entre acreedor y
concurrir la voluntad del primitivo deudor: deudor, o sea, de la formación del consen-
a) Puede ser que, concurriendo la vo- timiento. De este modo, no habrá remisión
luntad del nuevo deudor, el acreedor deje si no concurre el deudor. Esto queda en
libre al primitivo deudor. En dicho caso evidencia si se considera que el artículo 1653
186
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
del C.C. asimila la remisión gratuita a la do- (artículo 1653 del C.C.). Cabe señalar que
nación, que por ser un contrato supone la en virtud del artículo 1652 del C.C. se exige
concurrencia del consentimiento, es decir, que el acreedor sea capaz de disponer de
un acuerdo de voluntades.273 la cosa objeto de la remisión para la validez
La remisión se caracteriza porque se de ésta. Además, el propio artículo 1653,
extingue la obligación sin que el acreedor en su parte final, requiere de insinuación
obtenga satisfacción de la prestación que en los mismos casos en que ésta se necesita
se le adeudaba. para la donación entre vivos.
b) Por regla general es un acto jurídico La remisión onerosa es aquella por la
gratuito, pero puede ser onerosa. cual el acreedor consiente en la condona-
ción a cambio de algo.274
78. Clasificación de la remisión.
En general la remisión será gratuita,
A. Remisión testamentaria y convencional. pero ello no es de su esencia, y es posible
La remisión convencional es la que proviene que constituya un acto oneroso pactado
de un acuerdo de voluntades, ella siempre en beneficio del deudor. Ello sucede, por
requiere la voluntad del deudor aceptando ejemplo, cuando el deudor llega a un con-
la extinción de la deuda. En cambio, la re- venio con sus acreedores y éstos le remiten
misión testamentaria es la que proviene de parcialmente sus deudas, lo cual tiene un
un acto testamentario en el cual el testador carácter oneroso porque se pacta en benefi-
declara la voluntad de perdonar la deuda; cio de los acreedores. En este sentido, si se
ello importa un legado (artículos 1128 a acuerda la renuncia del crédito a cambio de
1130 del C.C.). algo se estará en presencia de una dación
B. Remisión gratuita y onerosa. La remi- en pago, y si se efectúa la renuncia y se
sión gratuita es generalmente un acto a libera al deudor a cambio de la obligación
título gratuito que cede exclusivamente que contrae un tercero, se tratará de una
en beneficio del deudor. Ella implica una novación por cambio de deudor.
mera liberalidad del acreedor. En tal caso, En resumen, la remisión a título oneroso
la ley la considera o califica de donación y no es jurídicamente independiente, y será
por ello se le aplican todas las reglas de ésta una dación en pago o una novación.
C. Remisión total y parcial. La remisión
273
La doctrina chilena, siguiendo al Derecho convencional, como la testamentaria, puede
francés y al italiano, niega terminantemente la ca-
lidad de acto jurídico unilateral a la remisión. Esta
ser total o parcial. La remisión es total si el
posición es sostenida desde hace ya bastante tiempo acreedor renuncia a la totalidad de su crédito
por nuestra doctrina. De esta opinión son ALESSAN- y sus accesorios. En cambio, la remisión es
DRI R., ABELIUK M. y RAMOS P., por citar algunos. parcial cuando el acreedor renuncia sólo
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redactado a parte de ella o a uno de sus accesorios,
y puesto al día), Curso de Derecho Civil, tomo III: De
las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
como por ejemplo los intereses.
Chile, 1941, pp. 424 y 425. ABELIUK MANASEVICH, D. Remisión expresa y tácita. La remisión
René, Las obligaciones, tomo II, Editorial Jurídica expresa es aquella que efectúa el acreedor
de Chile, Santiago de Chile, 1993, Nº 963, pp. 968 en términos formales y explícitos.
y 969. Sin embargo, como destaca LACRUZ, parte
de la doctrina española e italiana modernamente
274
consideran a la condonación como un acto jurídico El tratamiento de la remisión en nuestro or-
unilateral. Así, el argumento por el cual se sostiene denamiento jurídico es un acierto. En el Derecho
que la condonación es una convención, que se sus- español y en el italiano se le considera como un
tenta en que nadie puede adquirir derechos contra acto jurídico gratuito y recién en la actualidad se
su voluntad, se cae, si considera que el pago puede está comenzando a discutir la condonación onerosa.
hacerse perfectamente contra la voluntad del deudor. Ella se produce cuando falta el animus donandi y su
Entonces, ¿qué impide que el acreedor condone motivo para perdonar la deuda sea la obtención de
contra la voluntad del deudor? LACRUZ BERDEJO, algún beneficio. LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos
J. L., Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de de Derecho Civil, tomo II: Derecho de las obligaciones,
las obligaciones, segunda edición, Dykinson, Madrid, segunda edición, Dykinson, Madrid, España, 2000,
España, 2000, p. 305. pp. 306 y 307.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
191
Sección Primera - De las Obligaciones
En este sentido cada acreedor debe es- De este modo, no procede la compen-
tar en situación de embargar lo que se le sación en las siguientes situaciones:
debe. Los créditos inembargables no están a) Frente a la demanda de restitución
comprendidos en el derecho de garantía de una cosa de la que su dueño ha sido
general de los acreedores y al acreedor le está despojado injustamente.
prohibido perseguir el pago en tales bienes. Si la cosa de la que su dueño ha sido
Además del embargo el crédito no debe estar despojado injustamente es un cuerpo cierto,
sujeto a ninguna medida precautoria o de no hay compensación porque necesita que
retención, como si se declara una prohibi- la obligación sea genérica.
ción de enajenar o gravar (artículos 1464.1º, b) Contra la demanda de restitución de
Nº 4 del C.C. y 296 del C.P.C.). un depósito o comodato.284
5º. Las obligaciones deben ser pagaderas El depositario y comodatario, a quienes se
en el mismo lugar. demanda la restitución, no pueden excusarse
Según el artículo 1664 del C.C., “cuando oponiendo una compensación por lo que
ambas deudas no son pagaderas en un mismo les deba el depositante o comodante.
lugar, ninguna de las partes puede oponer la La obligación del comodatario es de
compensación, a menos que una y otra deuda especie. Ello es de toda lógica desde que,
sean de dinero, y que el que opone la compensación también en el depósito, se confía una cosa
tome en cuenta los costos de la remesa”. corporal a una persona que debe restituirla
La regla anterior tiene una excepción en especie.
en las obligaciones de dinero pagaderas Si la cosa entregada en comodato o de-
en lugares distintos. Dichas obligaciones se pósito perece, no podrá haber obligación
compensan unas a otras, siempre que quien de restituir, naciendo la obligación de pagar
opone la compensación tome en cuenta los su valor. Según el artículo 1662 del C.C., el
gastos de la remesa. depositario y comodatario no pueden opo-
ner la compensación “aun cuando, perdida
85. Casos en que no procede la compen- la cosa, sólo subsista la obligación de pagarla
sación legal. En principio, todas las obliga- en dinero”.
ciones son compensables, cualquiera sea En el caso del depósito irregular, el de-
su origen. La obligación de restituir una positario se obliga a restituir “otro tanto de
suma de dinero recibida en mutuo puede la misma moneda”.285 Así, el depositario es
compensarse con las rentas de un contrato deudor de una suma de dinero, por lo que
de arrendamiento. podría invocar la compensación, pero el
Sin embargo, excepcionalmente una artículo 1662 se lo impide.
obligación no puede ser compensada no c) Contra una demanda de indemniza-
obstante cumplirse todos los requisitos exi- ción por actos de violencia o fraude.
gidos para que proceda la compensación La ley supone que la obligación de indem-
legal, por establecerlo así la ley. Esta pro- nizar perjuicios ha sido determinada judicial-
hibición legal, en torno a la compensación mente, ya que de lo contrario sería ilíquida e
legal, se rige por el artículo 1662 del C.C., imposible la compensación, según las reglas
que señala expresamente lo siguiente: generales. El demandado de indemnización
“Artículo 1662. No puede oponerse compensa- de perjuicios debe pagar y luego cobrar, en
ción a la demanda de restitución de una cosa de forma separada, lo que el demandante le
que su dueño ha sido injustamente despojado, ni adeude por otros conceptos.
a la demanda de restitución de un depósito, o de d) Frente a una demanda de alimentos
un comodato, aun cuando, perdida la cosa, sólo no embargables.
subsista la obligación de pagarla en dinero.
Tampoco podrá oponerse compensación a la 284
Ver artículos 2182 respecto al comodato y 2234
demanda de indemnización por un acto de vio- en relación al depósito.
lencia o fraude, ni a la demanda de alimentos 285
Ver artículo 2221 respecto al depósito irre-
no embargables”. gular.
192
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
286 287
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 415. p. 416.
193
Sección Primera - De las Obligaciones
194
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
a) La confusión por acto entre vivos. hecho de reunirse en una sola persona las
Lo normal es que la confusión se produzca calidades de deudor y acreedor de una misma
por causa de muerte y no por acto entre obligación. En este sentido, no se requiere
vivos. Para que pueda operar la confusión de una declaración de voluntad de las partes
por causa de muerte es necesario que el o de la intervención judicial. La confusión
heredero acepte pura y simplemente la produce la extinción de la obligación y todos
herencia. De este modo se desprende de sus accesorios. Este efecto es consustancial
lo dispuesto en el artículo 1669 del C.C., a la confusión y se produciría aun a falta de
que señala textualmente que “los créditos y ley, ya que no es posible demandarse a sí
deudas del heredero que aceptó la herencia con mismo. La confusión se produce apenas el
beneficio de inventario no se confunden con las crédito o débito ingresen al patrimonio del
deudas y créditos hereditarios”. En consecuencia, deudor o acreedor, respectivamente.
no se produce respecto de aquel herede- El legislador se refiere a los efectos de
ro que acepta con beneficio de inventario la confusión en la fianza y en la solidaridad
(artículo 1259 del C.C.). (artículos 1666 y 1668 del C.C.). Al respecto,
b) La confusión por causa de muerte la primera de dichas normas señala que “la
o mortis causa puede presentarse en tres confusión que extingue la obligación principal ex-
formas: tingue la fianza; pero la confusión que extingue la
i) El deudor es heredero del acreedor fianza no extingue la obligación principal”.292
o éste le lega el crédito.
ii) El acreedor es heredero del deu- 94. Extinción de la confusión. Como des-
dor. taca ABELIUK, nuestro Derecho no señaló las
iii) Un tercero es a la vez heredero del formas en que cesa la confusión, sin perjuicio
acreedor y del deudor, o sea, ambas cali- de lo cual los efectos de ella dependerán
dades se reúnen en una persona ajena a la de si se extingue de forma retroactiva o no.
obligación. De este modo, si la confusión se extingue
La confusión por acto entre vivos puede por ejemplo porque una de las obligaciones
producirse cuando el deudor adquiere por que se compensa es declarada nula, enton-
cesión el crédito de su acreedor. ces al tener la nulidad efecto retroactivo
dejará sin efectos consecuencialmente a
B. La confusión, según su intensidad, pue- la propia confusión (en el evento que esta
de ser de las siguientes clases: confusión total y haya operado). En cambio, si la forma de
parcial. extinción no tiene efecto retroactivo, como
a) La confusión es total si el deudor ad- la compensación opera de pleno derecho
quiere la calidad de acreedor de la totalidad el crédito no renacerá.293
de él, o si el acreedor asume completamente
la deuda.
b) La confusión es parcial cuando las
§ 10. La imposibilidad sobrevenida
calidades de acreedor y deudor concurren
solamente respecto de una cuota, caso en en la ejecución como modo
el cual la obligación se extingue hasta con- de extinguir las obligaciones
currencia de ésta.
El Código Civil acepta la confusión par- 95. Ámbito de aplicación de la im-
cial en el artículo 1667, que establece que posibilidad sobrevenida en la ejecución.
“si el concurso de las dos calidades se verifica 292
solamente en una parte de la deuda, no hay Este artículo tiene relación con el artículo 2383,
que señala: “Se extingue la fianza por la confusión
lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y
sino en esa parte”. fiador, pero en este segundo caso la obligación del
subfiador subsistirá”.
93. Efectos de la confusión. La confu- 293
ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
sión opera de pleno derecho de acuerdo al tomo II, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile,
artículo 1665 del C.C., es decir, por el solo 1993, Nº 963, pp. 795 a 797.
195
Sección Primera - De las Obligaciones
A este modo de extinguir las obligaciones por este motivo, la ley lo ha reglamentado
el Código Civil lo denomina pérdida de la exclusivamente a propósito de esta clase
cosa debida y se aplica a las obligaciones de obligaciones, con el nombre de pérdida
de dar. Así, el Título XIX del Libro IV se de la cosa debida.
denomina “De la pérdida de la cosa”. Sin La pérdida de la cosa debida es un caso
embargo, este modo de extinguir opera particular de imposibilidad en la ejecución.
respecto de todas las obligaciones. Por ello La pérdida de la especie o cuerpo cierto
es preferible denominarlo como “imposi- debida hace imposible el cumplimiento de
bilidad sobrevenida”294 o “imposibilidad la obligación, que el deudor sólo puede
en la ejecución”.295 satisfacer dando precisamente el objeto
singularizado que debe.
96. Concepto de la imposibilidad so-
brevenida en la ejecución. Si la prestación B. Pérdida de la cosa debida en las obliga-
que constituye el objeto de la obligación ciones de género. La extinción fundada en
se torna física o legalmente imposible, la la imposibilidad de cumplir la prestación
obligación se extingue. prometida no sólo puede producirse en las
Este principio es de carácter general, obligaciones de especie o cuerpo cierto,
aplicable a toda clase de obligaciones, sean ya que excepcionalmente puede operar
de dar, hacer o no hacer. Así, se extingue en las obligaciones de género. El deudor
la obligación del pintor de hacer un cua- de la obligación de género satisface a su
dro, si le sobreviene un accidente que lo acreedor entregando cualquier individuo del
haga perder la vista y la obligación que una género, con tal que sea de calidad mediana y,
persona contrae de no levantar un muro por lo tanto, para que la obligación pueda
en su predio, si éste le es expropiado por tornarse imposible de cumplir es menester
causa de utilidad pública. que perezcan todos los individuos del género.
Sin embargo, lo que se señala respecto Así, el artículo 1510 del C.C. previene que
de este modo de extinguir las obligacio- la pérdida de “algunas cosas del género no
nes no influye para nada en lo que sucede extingue la obligación”.
respecto de la obligación correlativa que Para que opere este modo de extinguir,
opera en virtud de un contrato bilateral. respecto de las obligaciones de género, debe
Dicha situación se soluciona conforme a la tratarse de un género limitado, como, por
teoría de los riesgos ya analizada. ejemplo, de la obligación de entregar un
A continuación me referiré a algunos ejemplar de cierta materia que se dejó de
casos en que no puede operar este modo fabricar. Entonces, el aforismo de que el
de extinguir las obligaciones: género no perece, no es una verdad ab-
A. La imposibilidad de la ejecución sólo opera soluta.
en las obligaciones de dar una especie o cuerpo 97. Requisitos de la imposibilidad so-
cierto. La imposibilidad en la ejecución es brevenida en la ejecución. Las condiciones
un modo de extinción propio de las obliga- para que opere este modo de extinguir de-
ciones de dar una especie o cuerpo cierto y, penden de si se trata de una obligación de
dar por una parte o de hacer y no hacer
294
ALBALADEJO GARCÍA, M., Derecho Civil, tomo II: por la otra.
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligación A. Respecto de las obligaciones de dar. En
y el contrato en general, Bosch Editor S. A., novena
edición, Barcelona, 1994, p. 285. realidad el Título XIX del Libro IV sólo se
295
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redac- refiere al modo de extinguir: “pérdida de
tado y puesto al día), Curso de Derecho Civil, tomo III: la cosa que se debe”.
De las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de Para que opere este modo de extinguir
Chile, 1941, p. 430. En realidad, el término correcto respecto de estas obligaciones es necesario
es imposibilidad sobrevenida en la prestación, ya que
“imposibilidad en la ejecución” es una expresión que concurran los siguientes requisitos:
que alude principalmente a las obligaciones de dar 1º. Debe perecer una especie o cuerpo
y hacer. cierto. Conforme al artículo 1670 del C.C.,
196
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
197
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Sección Primera - De las Obligaciones
extraviada puede aparecer y cesando la im- cierto habría perecido igualmente en poder del
posibilidad derivada de su desaparecimien- acreedor, será también obligado a probarlo”. Dicha
to, es justo que el deudor deba entregarla norma es una reiteración del artículo 1547.3º
para dar cumplimiento a la obligación. A del C.C. y constituye una aplicación de las
esta situación se le denomina “imposibilidad reglas generales de la prueba.
temporal”. En virtud de ella, la obligación se
extingue mientras la cosa permanece perdida
y a condición de que no reaparezca, si el § 11. La prescripción extintiva como
extravío ha sido fortuito. Habida la cosa, el modo de extinguir las obligaciones
deudor debe entregarla al acreedor.
Si el extravío de la cosa se ha debido 101. Concepto de prescripción extintiva.
al hecho o culpa del deudor o ha tenido El legislador reglamenta conjuntamente las
lugar durante su mora, el deudor debe prescripciones adquisitiva y extintiva en el
indemnizar al acreedor. Pero en caso de Título XLII del Libro IV del Código Civil.
reaparecer la cosa, es equitativo que el En el artículo 2492.1º del C.C. se definen
acreedor deba restituir el precio o lo reci- conjuntamente ambas formas de prescrip-
bido por tal concepto (pérdida temporal ción. Conforme a la referida disposición
imputable al deudor), si el acreedor pre- es posible definir la prescripción extintiva
tende que se le entregue la cosa recobrada. como “el modo de extinguir las acciones y de-
Así lo dispone el artículo 1675 del C.C., rechos ajenos por no haberlos ejercido durante
al señalar que “si reaparece la cosa perdida cierto lapso, concurriendo los demás requisitos
cuya existencia se ignoraba, podrá reclamarla legales”.
el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido Cabe destacar que el artículo 2492.1º del
en razón de su precio”. C.C. no se refiere a la prescripción extintiva
100. Reglas de carácter probatorio. El como un modo de extinguir las obligacio-
deudor de un cuerpo cierto tiene la obliga- nes, sino como un modo de extinguir “los
ción de conservar la cosa hasta el momento derechos y las acciones...”. La razón de esto se
de la entrega y de emplear en su conserva- encuentra en el artículo 1470, que señala
ción el cuidado debido. que es obligación natural aquella extinguida
El deudor debe acreditar que ha sido por la prescripción. De este modo, la pres-
diligente, como se desprende de la aplica- cripción no extingue la obligación, sino que
ción de las reglas generales y, a menos de la obligación civil, esto es, la acción para
producirse esta prueba, la pérdida de la exigir el cumplimiento, pero la obligación
cosa debe reputarse imputable al deudor. queda subsistente como natural.
En este sentido, el artículo 1547.3º del C.C. 102. Fundamentos de la prescripción
dice que “la prueba de la diligencia o cuida- extintiva. Los fundamentos de la prescrip-
do incumbe al que ha debido emplearlo”. En ción extintiva son principalmente los si-
el mismo sentido, el artículo 1671 agrega guientes:
que “siempre que la cosa perece en poder del
a) Ella produce la estabilidad en las re-
deudor, se presume que ha sido por hecho o por
laciones jurídicas, ya que si no existiera esta
culpa suya”.
institución las obligaciones se mantendrían
Para eximirse de responsabilidad, el deu-
por tiempo indefinido.
dor pretenderá que la cosa pereció por
b) Es de presumir que transcurrido cierto
caso fortuito y, si éste sobrevino durante su
tiempo prudencial, si el acreedor no exige
estado de mora, aducirá que la cosa hubiera
el pago es porque la deuda ha sido cance-
perecido igualmente en poder del acreedor.
lada o se ha extinguido por alguno de los
Éste debe acreditar ambas circunstancias.
medios que establece la ley.
El artículo 1674 del C.C. establece que “el
deudor es obligado a probar el caso fortuito que 103. Reglas comunes a toda prescrip-
alega. Si estando en mora pretende que el cuerpo ción. Estas reglas están contempladas en
200
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
los artículos 2493 a 2497 del C.C. Dichas el carácter de imprescriptible de la acción
reglas comunes son las siguientes: de partición.
a) La prescripción debe ser alegada. b) La acción de demarcación y cerramiento.
b) Puede renunciarse, pero sólo una La ley no señala expresamente que estas
vez cumplida. acciones sean imprescriptibles, pero es
c) Corre por igual a favor y en contra obvio que ello es así, puesto que siendo
de toda clase de personas.299 manifestaciones del derecho de dominio,
Nadie discute que la prescripción extin- sólo se extinguirán cuando éste lo haga.
tiva puede alegarse como excepción. Como c) La acción de reclamación de estado civil
excepción presenta la particularidad de (artículo 320 del C.C.).
que puede hacerse valer en cualquier es- B. El silencio en la relación jurídica. Para
tado del juicio, antes de la citación para que opere la prescripción extintiva tam-
oír sentencia en primera instancia y de la bién es necesario que durante el plazo de
vista de la causa en segunda (artículo 310 prescripción exista inactividad jurídica en
C.P.C.), es decir, es una excepción mixta o torno a la obligación, esto es, que ninguna
anómala. No obstante, en el juicio ejecutivo de las partes actúe.
debe oponerse en el escrito de excepciones, En realidad, la prescripción extintiva
conjuntamente con las demás que haga descansa sobre dos premisas fundamentales,
valer el ejecutado. que son las siguientes:
Hay quienes discuten si la prescripción a) La inactividad del acreedor.
extintiva puede alegarse como acción, y al- b) La presunción de liberación del deu-
gunos afirman que no tendría objeto aceptar
dor.
que el deudor demande la prescripción,
Esta inactividad de las partes puede
provocando el juicio en circunstancias que
desaparecer porque el acreedor deduce
el acreedor no lo hace. La jurisprudencia
demanda en contra del deudor o porque
es contradictoria en este punto.300
el deudor reconoce su obligación para con
104. Requisitos de la prescripción ex- el acreedor.
tintiva. Los requisitos que deben concurrir La ruptura del silencio, llamada inte-
para que opere la prescripción extintiva o rrupción, puede producirse civil o natural-
liberatoria son los siguientes: mente, según lo prescribe el artículo 2518
A. Acción prescriptible. La regla general del C.C.
es que las acciones sean prescriptibles. Por C. El transcurso del tiempo. El transcurso
lo cual no es necesario que el legislador del tiempo es el elemento característico y
establezca una prescripción específica fundamental de la prescripción extintiva,
para cada acción de forma expresa. Por el y tanto es así que es el único requisito que
contrario, se requiere de una disposición señala el artículo 2514 del C.C. Esta norma
expresa que establezca que una acción es dispone que para que un derecho o acción
imprescriptible. prescriba, es necesario que no se hayan
1º. Los casos de excepción a la prescrip- ejercitado durante cierto lapso.
tibilidad no son frecuentes y, entre ellos, Con relación a este requisito deben ana-
pueden citarse los siguientes: lizarse los siguientes aspectos:
a) La acción de partición. El artículo 1317 1º. Momento en que comienza a correr
del C.C. señala que la partición puede pe- el plazo de prescripción.
dirse siempre, con lo cual está señalando El artículo 2514.2º del C.C. señala que
el momento en que comienza a correr el
299
Estas reglas serán analizadas en detalle a raíz plazo de prescripción “se cuenta desde que la
de la prescripción adquisitiva. Vid. infra Nº 34, § 5, obligación se ha hecho exigible”, y ello puede
capítulo IV, tomo IV.
300
Cuando se hace valer como acción, se ha suceder en los siguientes casos:
resuelto, no tiene aplicación lo dispuesto en el ar- a) En el mismo momento si la obligación
tículo 310 del C.P.C. es pura y simple.
201
Sección Primera - De las Obligaciones
202
Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
203
Sección Primera - De las Obligaciones
en el artículo 806 que ellos se extinguen que proviene del reconocimiento del deudor.
por prescripción. Así se desprende del artículo 2518 del C.C.,
La doctrina estima que respecto del usu- que señala textualmente lo siguiente:
fructo, y también del uso o habitación, pue- “Artículo 2518. La prescripción que extingue
den operar ambas formas de prescripción las acciones ajenas puede interrumpirse, ya na-
en los siguientes términos: tural, ya civilmente.
a) La prescripción adquisitiva por la Se interrumpe naturalmente por el hecho de
cual un tercero adquiere el derecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya
usufructo, con lo cual se extingue la acción tácitamente.
que emana de él. En dicho caso se aplica Se interrumpe civilmente por la demanda
el artículo 2517 del C.C. judicial; salvos los casos enumerados en el ar-
b) La prescripción extintiva que opera tículo 2503”.
por el no ejercicio del derecho de usufructo
durante cinco años, prescripción que se 107. Clases de interrupción de la pres-
funda en el artículo 1515 del C.C. y que se cripción: la interrupción natural y civil de
aplica a la relación jurídica del usufructuario la prescripción extintiva.
con el nudo propietario. 108. Interrupción natural de la pres-
6º. Prescripción del derecho real de cripción.
servidumbre. A. Regulación y concepto de interrupción na-
La servidumbre se extingue por pres- tural de la prescripción. El artículo 2518.2º del
cripción extintiva en la medida que se C.C. dispone, refiriéndose a la prescripción
haya dejado de gozar durante tres años, extintiva, que “se interrumpe naturalmente por
conforme al artículo 885.1º, Nº 5 del C.C. el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya
Con ello queda claro que la servidumbre expresa, ya tácitamente”.
puede terminar por prescripción extintiva. El legislador no reglamenta la forma en
En cambio, la prescripción adquisitiva opera que se produce la interrupción natural de
excepcionalmente respecto de las servidum- la prescripción; luego, ella puede deberse
bres. Así, sólo la servidumbre continua y a cualquier acto del deudor que implique
aparente puede adquirirse por prescripción un reconocimiento, expreso o tácito, de
adquisitiva de cinco años.302 su obligación.
106. Interrupción de la prescripción. El La interrupción natural no puede con-
silencio de la relación jurídica, esto es, la fundirse con la renuncia tácita a la pres-
inactividad del titular puede verse afectada cripción. Ésta se produce una vez cumplido
por la interrupción de la prescripción o el lapso de prescripción, en tanto que la
por la suspensión de la misma. interrupción opera mientras el plazo de
La interrupción de la prescripción pue- prescripción se encuentra en curso.
de producirse porque el acreedor deja su 109. Interrupción civil de la prescripción.
inactividad y demanda el cumplimiento de El artículo 2518.3º del C.C. señala que “se
la obligación al deudor, o porque simple- interrumpe civilmente (la prescripción) por la
mente el deudor reconoce su obligación. demanda judicial; salvos los casos enumerados
En ambos casos se produce la pérdida del
en el artículo 2503”.
lapso de prescripción transcurrido.
La interrupción civil de la prescripción
La interrupción de la prescripción se cla-
se produce, entonces, por demanda judi-
sifica en civil, que es la que se produce por
cial, esto es, el acreedor debe recurrir a
la demanda del acreedor, y natural, que es la
los tribunales accionando contra el deu-
302
dor para obtener el cumplimiento de la
Las discontinuas de toda especie y las continuas obligación.
inaparentes sólo pueden adquirirse por medio de
un título, ni aun el goce inmemorial bastará para Para que la demanda judicial produzca la
constituirlas (artículo 882.2º del C.C.). Vid. infra interrupción de la prescripción es necesario
Nº 29, § 4, capítulo VI, tomo IV. que ella sea notificada y que la notificación
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
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Sección Primera - De las Obligaciones
artículo 2515 del C.C., que fija el tiempo de Para la aplicación de este plazo de pres-
la prescripción extintiva ordinaria. cripción deben concurrir los siguientes re-
Las prescripciones de corto tiempo tienen quisitos:
su fundamento en una presunción de pago, a) Debe tratarse de honorarios.
y son de las siguientes cuatro clases: b) Los honorarios deben haberse causado
A. Prescripciones de tres años. El artícu- en el ejercicio de una profesión liberal.
lo 2521.1º del C.C. dispone que “prescriben A este respecto debe señalarse que los
en tres años las acciones en favor o en contra honorarios deben corresponder a servicios
del Fisco y de las Municipalidades provenientes profesionales prestados accidentalmente y no
de toda clase de impuestos”. mediante una remuneración periódica.
Este plazo se cuenta desde que debía Los tribunales han resuelto que el plazo
hacerse el pago, si la acción se ejercita por comienza a correr desde que termina la
el Fisco o las Municipalidades, o desde el prestación de servicios.
instante en que se efectuó el pago, si la C. Prescripciones de un año. El artículo 2522
acción corresponde a los particulares. del C.C. dispone que prescribe en un año
Cabe señalar que esta norma sólo se aplica la acción de los mercaderes, proveedores y
al Fisco y las Municipalidades y únicamente artesanos por el precio de los artículos que
en las acciones en contra o a favor de ellos despachen al menudeo, como también el
provenientes de impuestos. Cualquier otra de personas por el precio de servicios que
acción del Fisco o las Municipalidades, o se prestan periódica o accidentalmente,
en contra de ellas, que no digan relación como posaderos, acarreadores, mensajeros,
con impuestos, queda sujeta a las reglas bañeros, etc.
generales. La enumeración del artículo mencio-
A su vez, quedan exceptuados de la dis- nado es enunciativa, siendo lo importante
posición citada todos aquellos impuestos a para la aplicación de esta prescripción de
los que leyes especiales han sujeto a plazos corto plazo que se trate de servicios que
diferentes sobre prescripción. Entre éstos los se prestan periódica o accidentalmente y
de mayor importancia son los contenidos en que no sean de los comprendidos en el
el C.T., a cuyas disposiciones quedan sujetas artículo 2521 del C.C.
las acciones que se refieren a impuestos 113. Prescripciones de corto tiempo y
colocados bajo la competencia del SII. A suspensión e interrupción de aquélla. A
este respecto, la regla general es que prescri- este respecto se aplica el artículo 2523.1º
ben en tres años las acciones del Fisco para del C.C., que dispone que “las prescripciones
la revisión y cobro de impuestos contados mencionadas en los dos artículos precedentes
desde la expiración del plazo en que debió corren en contra de toda clase de personas, y no
efectuarse el pago de ellos, término que se admiten suspensión alguna”.
extiende a seis años si se trata de impuestos Como la norma se remite a los dos artícu-
sujetos a declaración del contribuyente, y ésta los precedentes, se aplica a las prescripcio-
no se hubiere presentado o la presentada nes de corto tiempo de tres, dos y un año,
fue maliciosamente falsa (artículos 200.2º a que nos hemos referido, siempre que se
y 5º, 201 y 202.1º del C.T.). encuentren regidas por los artículos 2521
B. Prescripciones de dos años. Quedan su- y 2522 del C.C.
jetos a ella “los honorarios de jueces, abogados, Por otra parte, estas prescripciones de
procuradores; los de médicos y cirujanos; los de corto tiempo se interrumpen en forma es-
directores o profesores de colegios y escuelas; los de pecial.
ingenieros y agrimensores, y en general, de los Conforme al artículo 2523.2º del C.C.
que ejercen cualquiera profesión liberal” (ar- estas prescripciones se interrumpen:
tículo 2521.2º del C.C.). A esta prescripción a) Desde que interviene pagaré u obli-
de dos años quedan sujetos los honorarios gación escrita, o concesión de plazo por el
de los profesionales por sus servicios. acreedor (interrupción natural).
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
b) Desde que interviene requerimiento de largo tiempo, esto es, lo que se denomina
(interrupción civil). “interversión de la prescripción”, establecida
Respecto del requerimiento se discute si en el artículo 2523.3º del C.C.
éste además de judicial puede ser extrajudi- 114. Prescripciones especiales. Conforme
cial. En torno a esta disyuntiva la doctrina al artículo 2524 del C.C., “las prescripciones
está dividida. De este modo, algunos autores de corto tiempo a que están sujetas las acciones
destacan que se aplican criterios distintos, especiales que nacen de ciertos actos o contratos,
según si la interrupción de la prescripción es se mencionan en los títulos respectivos, y corren
de largo o de corto tiempo. Así, en la pres- también contra toda persona; salvo que expre-
cripción de largo tiempo se exige “demanda
samente se establezca otra regla”.
judicial” para que opere la interrupción,
Estas prescripciones especiales se en-
conforme al artículo 2518 del C.C. En cam-
cuentran dispersas en el Código Civil.
bio, en la interrupción de la prescripción de
corto tiempo, conforme al artículo 2523.2º, A las prescripciones especiales no se
Nº 2 del C.C., sólo exige “requerimiento”. Ello les aplican las reglas contenidas en el
ha llevado a algunos autores y sentencias artículo 2523 del C.C. relativas a la inte-
de los tribunales a aceptar la interpelación rrupción de la prescripción. Ello se debe a
extrajudicial como forma de interrupción que dicha norma se refiere expresamente
civil de la prescripción extintiva de corto a las prescripciones mencionadas en los
tiempo.304 artículos precedentes; luego, no incluye las
El efecto de esta interrupción de la pres- prescripciones especiales del artículo 2524
cripción de corto tiempo no es el de toda del C.C.
interrupción, esto es, hacer perder el tiempo Sin perjuicio de lo anterior, a la interrup-
transcurrido, sino que en su virtud la pres- ción de estas prescripciones se le aplican
cripción de corto tiempo se transforma en las reglas generales, es decir, se pierde el
tiempo transcurrido en favor del deudor.
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ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
Estas prescripciones tampoco se sus-
tomo I, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, penden, como lo señala expresamente el
1993, pp. 1029 y 1030. artículo 2524 del C.C.
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