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Etimología[editar]
El Código de Hammurabi, creado en el año 1785 a. C. por el rey homónimo de Babilonia, es uno de
los conjuntos de leyes más antiguos que se han encontrado. En él aparece la ley del Talión, que
estableció la regla de la proporcionalidad como criterio de justicia. Se encuentra en el Museo del
Louvre, París.
La palabra derecho deriva de la voz latina directum, que significa «lo que está conforme a
la regla, a la ley, a la norma», o como expresa Villoro Toranzo, «lo que no se desvía ni a
un lado ni otro».13
La expresión aparece, según Pérez Luño, en la Edad Media para definir al derecho con
connotaciones morales o religiosas, el derecho «conforme a la recta razón». Esto es así si
tenemos en cuenta frases como non omne quod licet honestum est (no todo lo que es lícito
es honesto), en palabras del jurista romano Paulo, que demuestra el distanciamiento del
derecho respecto a la moral.
Esta palabra surge por la influencia estoico-cristiana tras la época del secularizado
derecho de la época romana, y es el germen y raíz gramatical de la palabra «derecho» en
los sistemas actuales: diritto, en italiano; direito, en portugués; dreptu, en rumano; droit, en
francés; a su vez, right, en inglés; recht en alemán y en neerlandés, donde han conservado
su significación primigenia de «recto» o «rectitud».
La separación posterior del binomio ius - directum no pretende estimar que la
palabra ius se halle exenta de connotaciones religiosas: téngase en cuenta que en la
época romana temprana, según Pérez Luño, los aplicadores del derecho fueron,
prácticamente de forma exclusiva, los pontífices.
Aunque la definición del término «ius» y su origen aún no estén claros, estudios actuales
de Giambattista Vico relacionan muy inteligentemente y casi sin lugar a dudas la
procedencia de este término de «Iupiter» (Júpiter), principal dios del panteón romano,
representativo de las ideas de poder y justicia.14
La facultad que tiene un sujeto para ejecutar un acto con determinada conducta o
abstenerse de ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber.
La facultad, la potestad o autorización que conforme a la norma jurídica tiene un sujeto
frente a otro u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia actividad o determinar la
de aquellos.
Es una concesión de autoridad otorgada por una norma jurídica una persona o grupo
en virtud de la cual queda legitimada para desplegar una determinada conducta sobre
una o más personas o cosas.15
El derecho subjetivo se clasifica en:
Mosaico de Justiniano I, célebre por ordenar la compilación del Corpus iuris civilis, la más importante
recopilación de derecho romano de la historia.
La producción del derecho tal como lo conocemos hoy es básicamente estatal y tiene su
origen en la institucionalización del Estado moderno, a partir de la Edad Moderna, siendo
su ejemplo clásico la hegemonía del Estado español tras la unificación de Castilla y
Aragón con los reyes católicos.17 Aunque el derecho como norma de conducta coactiva
surge ya desde las primeras civilizaciones con una organización política, como las
ubicadas en Mesopotamia, Fenicia, Palestina, Egipto y Grecia18 fundamentalmente como
un derecho consuetudinario, es decir, basado en la costumbre, sin lugar a dudas que
los romanos fueron la primera y mayor civilización en dedicar sus mayores esfuerzos a
condicionar la generalidad de sus conductas, incluso las más cotidianas, al imperio del
derecho, como sus relaciones de familia, el matrimonio, la adopción, la emancipación y la
patria potestad; o las normas patrimoniales del derecho civil, como los contratosy los
derechos reales, donde los romanos aún no han encontrado otra civilización que los
alcance en profusión y creación jurídica,19 ni siquiera el derecho francés, que junto
al derecho canónico y a la pandectística alemana del siglo XIX, son los siguientes mayores
contribuyentes en dicha rama jurídica. Ya a partir de la Edad Moderna y bajo la fuerte
influencia de los clásicos del humanismo como Nicolás Maquiavelo, Thomas
Hobbes y John Locke, el derecho comienza a moldearse como un instrumento y elemento
del Estado, adquiriendo la fisonomía positivista que tiene en la actualidad en la mayor
parte de los Estados no descendientes del archipiélago británico,
como Latinoamérica y Europa continental (derecho continental).
Normatividad[editar]
Se traduce en que el derecho se encuentra inmerso dentro de la realidad social, en el
marco cultural20. El derecho pertenece a la familia de las normas y está constituido por
normas, más específicamente dentro de las reglas obligatorias de conducta.21
Bilateralidad[editar]
El derecho es bilateral porque requiere de interactividad de dos o más personas. Uno de
los rasgos distintivos de las normas jurídicas frente a las normas morales es
la bilateralidad. En efecto, la bilateralidad del derecho se hace evidente no solo por su
necesidad primordial de interrelacionar, cuando menos, dos personas, sino también en
la heteronomía, condición de la voluntad que se rige por imperativos que están fuera de
ella misma, pues, una es la fuente de la norma jurídica y la otra la persona sujeta a su
cumplimiento. En la coercibilidad, igualmente resalta la misma dicotomía: quien dispone de
la fuerza y quien es compelido por ella.22
Giorgio Del Vecchio enuncia:
Se puede decir que este concepto de la bilateralidad es el elemento fundamental del edificio
jurídico.23
Coercibilidad[editar]
La coercibilidad es la exigencia de amparar el derecho en la fuerza para obtener la
ejecución de la conducta prescrita, constituyendo la característica propia del derecho. Se
destaca así claramente la coercibilidad de las normas jurídicas frente a la incoercibilidad
de las de trato social.25
Pretensión de inviolabilidad[editar]
Ya que la norma es susceptible de ser violada constantemente, el derecho requiere
indefectiblemente revestirse de inviolabilidad, incluso frente al Estado, a través de
una sanción. He ahí por qué resiste, con exigencia incondicionada, la intromisión del
mandato arbitrario en las relaciones sociales.26
Sistema[editar]
El derecho es un sistema de normas, ya que ellas no están inconexas, caprichosamente
yuxtapuestas de manera arbitraria o caótica. Antes bien, las normas jurídicas vigentes en
un Estado se hallan orgánicamente correlacionadas, guardando entre sí niveles de rango y
prelación: unas son superiores, otras inferiores, y todas conforman una estructura
armónica, gradual y unitaria que evoca la imagen de una obra arquitectónica, con atinada
distribución de masas. Al conjunto de normas positivas de un país, coordinadas y
distribuidas jerárquicamente, se denomina «ordenamiento jurídico».
El ordenamiento jurídico se encuentra organizado sistemáticamente por niveles de rango y
prelación —antelación o preferencia con que algo debe ser atendido respecto de otra cosa
con la cual se compara— unas superiores otras inferiores y todas conforman una
estructura armónica.27
El sistema del derecho fue representado, en la tradición jurídica europeia, desde Hans
Kelsen, en la forma de una pirámide de normas.
Pero hay concepciones más actuales, donde la función de hierarquia no es abandonada,
pero esté en el centro de una concepción semiótico-textual, por círculos concéntricos,
desde el centro hasta la periferia del sistema.28
Justicia[editar]
Es inherente a toda norma jurídica una proyección hacia la efectividad de la justicia en las
relaciones humanas, como algo esencial y definitorio de ella.29
La expresión «fuentes del derecho» alude a los hechos de donde surge el contenido del
derecho vigente en un espacio y momento determinado. Son los «espacios» a los cuales
se debe acudir para establecer el derecho aplicable a una situación jurídica concreta. Son
el «alma» del derecho, son fundamentos e ideas que ayudan al derecho a realizar su fin.30
La palabra «fuente» deriva del latín fons y en sentido figurado se emplea para significar el
«principio, fundamento u origen de las cosas materiales o intramateriales», o como dice
Villoro Toranzo, «sugiere que hay que investigar los orígenes del derecho».13
En este sentido entendemos por fuente del derecho como todo aquello, objeto, actos o
hechos que producen, crean u originan el surgimiento del derecho, es decir, de las
entrañas o profundidades de la propia sociedad. Ahora bien, las fuentes del derecho se
clasifican por su estudio en:
Los tratados
La costumbre internacional
Los principios generales de derecho
Las opiniones de la doctrina y la jurisprudencia de los tribunales internacionales, como
fuentes auxiliares.
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar «ex aequo et bono» (según lo
bueno y lo equitativo).
El sistema de fuentes aplicable a cada caso varía en función de la materia y el supuesto de
hecho concreto sobre el que aplicar una solución jurídica. Así, en España, el sistema de
fuentes para relaciones jurídicas en materia civil viene recogido en el Código Civil y el
sistema de fuentes para relaciones laborales (que, por ejemplo, incluyen los convenios
colectivos, como fuente de derecho específica de las relaciones laborales) viene recogido
en el Estatuto de los Trabajadores.32
Hermenéutica jurídica[editar]
La hermenéutica jurídica es una disciplina técnica del derecho cuya finalidad es intentar
descifrar el verdadero sentido, alcance y significado detrás de cada expresión jurídica.33 La
expresión «hermenéutica» proviene del verbo griego ἑρμηνευτικός (jermeneueien) que
significa interpretar, esclarecer, traducir. Significa que alguna cosa es vuelta comprensible
o llevada a la comprensión. Se considera que el término deriva del nombre del dios
griego Hermes,34 el mensajero, al que los griegos atribuían el origen del lenguaje y
la escritura y al que consideraban patrono de la comunicación y el entendimiento humano.
Este término originalmente expresaba la comprensión y explicación de una sentencia
oscura y enigmática de los dioses u oráculo, que precisaba una interpretación correcta.
Interpretación jurídica[editar]
Artículo principal: Interpretación jurídica
Concepto[editar]
Interpretar significa «determinar el sentido y alcance de una norma jurídica», fijar con
precisión sus cuatro ámbitos de vigencia. Esta interpretación no se hace en abstracto, sino
en relación con el caso particular y concreto al cual la norma se va a aplicar. Es una
interpretación práctica y no teórica.8
35
Clasificaciones[editar]
Según su fuente formal[editar]
1. Interpretación de la ley.
2. Interpretación de la costumbre jurídica.
3. Interpretación de los tratados internacionales.
4. Interpretación de los actos y contratos.
5. Interpretación de la sentencia judicial.
Según su intérprete[editar]
Concepto[editar]
Consiste en determinar el verdadero sentido y alcance de un precepto
legal.8
Tendencias doctrinarias[editar]
Tendencia subjetivista[editar]
Entiende que el «sentido» de la ley es la voluntad o intención
del legislador.8
Tendencia objetivista[editar]
El «sentido» de la ley sería la finalidad intrínseca o inherente de la ley,
con independencia de la voluntad o intención del legislador. Esta
tendencia es la que predomina en la actualidad.8
Escuelas de interpretación[editar]
Escuela exegética o clásica (Demolombe y Laurent)[editar]
Francois Laurent
Hans Kelsen.
Integración jurídica[editar]
Concepto[editar]
Es el proceso de construcción de una norma jurídica ante la ausencia
de una solución para un caso genérico en un determinado sistema
normativo.43
Clases de lagunas[editar]
Artículo principal: Laguna jurídica
Doctrina romanista.
Los principios generales del derecho serían ciertas máximas o principios de justicia
propios del derecho romano.45
Doctrina iusnaturalista.
Los principios generales del derecho corresponderían a los primeros principios del
derecho natural, son ciertos principios de justicia anteriores y superiores
al ordenamiento jurídico positivo.45
Doctrina iuspositivista.
Mientras no exista una constatación de estos principios en la norma jurídica, dichos
principios no forman parte del ordenamiento jurídico y, por lo tanto, no son
exigibles. De este modo los principios generales del derecho se confundirían con
el derecho positivo.845
Equidad natural[editar]
La aplicación pura del derecho puede llegar a tener una
composición injusta. Por ello los romanos tenían un refrán
que grafica esta idea: summum ius summa iniuria, esto
es, en determinados casos la máxima aplicación del rigor
de la ley acarrea la máxima injusticia. Por ello, es preciso
que exista un correctivo a la generalidad de la ley y este
correctivo es la equidad natural.8
Antinomia jurídica[editar]
Artículo principal: Antinomia
Jerarquía.
La norma superior prima sobre la norma inferior.46
Especialidad.
La norma especial prima sobre la norma general.46
Temporalidad.
La norma anterior prima sobre la norma posterior.46
Disciplinas
jurídicas[editar]
Tradicionalmente, el derecho se ha
dividido en las categorías de derecho
público y de derecho privado. No
obstante, esta clasificación ha ido
quedándose en desuso ante la aparición
de parcelas del ordenamiento jurídico en
las que las diferencias entre lo público y
lo privado no son tan evidentes. Uno de
los exponentes de esta situación es
el derecho laboral, en el que la relación
privada entre trabajador y empleador se
halla fuertemente intervenida por una
normativa pública.
Las ramas jurídicas, entre otras, son las
siguientes:
Derecho administrativo Derecho laboral
o Derecho de contratación pública o Derecho sindical
o Derecho del tránsito o Derecho de seguridad social
o Derecho municipal Derecho migratorio
o Derecho urbanístico Derecho militar
Derecho de la construcción Derecho nobiliario
Derecho ambiental Derecho notarial y registral
Derecho civil Derecho penal
o Derecho de las personas o Derecho penitenciario
o Derecho de familia Derecho político
o Derecho de bienes o Derecho constitucional
Derecho inmobiliario Derecho electoral
Derecho hipotecario Derecho parlamentario
o Derecho de obligaciones Derecho territorial
Derecho de contratos Derecho del mar
Derecho de la Derecho espacial
responsabilidad civil Derecho procesal
o Derecho de sucesiones o Derecho procesal administrativo
Derecho comunitario o de o Derecho procesal constitucional
las Comunidades Europeas o Derecho procesal civil
o Derecho anglosajón (Common o Derecho procesal penal
Law) o Derecho procesal laboral
o Derecho continental (Civil Law) o Derecho probatorio
Derecho de animales Derecho religioso y eclesiástico
Derecho de recursos naturales o Derecho canónico
o Derecho agrario o Derecho islámico (Sharia)
o Derecho de aguas o Derecho judío (Halajá)
o Derecho minero Derecho sanitario
o Derecho pesquero o Derecho alimentario
Derecho deportivo o Derecho farmacéutico
Derecho económico o Derecho médico
o Derecho financiero Derecho turístico
Derecho tributario (fiscal) o Derecho hotelero
Derecho presupuestario Ciencias del derecho
Derecho patrimonial público o Filosofía del derecho
o Derecho mercantil (comercial) Deontología jurídica
Derecho bancario Epistemología jurídica
Derecho bursátil Ética jurídica
Derecho de seguros Lógica jurídica
Derecho de la competencia o Teoría del derecho
Derecho del consumo Axiología jurídica
Derecho concursal Ontología jurídica
Derecho Antropología jurídica
societario (corporativo)
o Psicología jurídica
Derecho de la propiedad
Psicología legal
intelectual
o Historia del derecho
Derecho de
Derecho hindú
autor (copyright)
Derecho persa
Derecho de la propiedad
industrial Derecho griego
Derecho del transporte Derecho romano
Derecho aeronáutico Derecho germánico
Derecho visigodo
Derecho Derecho indiano
marítimo y portuario Derecho azteca
Derecho aduanero y Derecho maya
de comercio exterior Derecho medieval
Derecho educativo Derecho feudal
Derecho foral Derecho soviético
o Derecho civil foral o Sociología del derecho
Derecho informático
Derecho internacional
o Derecho internacional privado
o Derecho internacional público
Derecho
diplomático y consular
Derecho internacional
consuetudinario
Derecho internacional de los
derechos humanos
Derecho internacional
humanitario
Derecho penal internacional