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Derecho Penal II
La parte especial del Derecho Penal
Derecho Penal II
La parte especial del Derecho Penal
3ª Edición (2015)
Juspedia.es 2
6.Antijuridicidad............................................................................................................................................... 45
7.Autoría y participación y formas de ejecución............................................................................................... 45
8.Pena............................................................................................................................................................. 45
9.Condiciones y supuestos de la interrupción voluntaria del embarazo...........................................................46
9.1.Elementos comunes............................................................................................................................. 46
9.2.El supuesto de plazo............................................................................................................................. 46
9.3.Los casos de indicación médica........................................................................................................... 46
3.De las lesiones................................................................................................................................................... 48
1.Introducción.................................................................................................................................................. 48
2.Aspecto objetivo........................................................................................................................................... 48
2.1.Elementos del aspecto objetivo............................................................................................................ 48
A)Concepto............................................................................................................................................ 48
B)Bien jurídico protegido....................................................................................................................... 48
C)Objeto material................................................................................................................................... 48
D)Sujetos............................................................................................................................................... 48
2.2.Tipos delictivos..................................................................................................................................... 49
A)Consideraciones de carácter general.................................................................................................49
B)Análisis de modalidades.................................................................................................................... 49
Tipo base.......................................................................................................................................... 49
Tipo privilegiado o atenuado............................................................................................................. 49
Tipos agravados o cualificados......................................................................................................... 49
Tipos autónomos.............................................................................................................................. 51
3.Aspecto subjetivo.......................................................................................................................................... 52
4.Antijuridicidad............................................................................................................................................... 52
4.1.Especial consideración del consentimiento en las lesiones..................................................................52
4.2.Requisitos del consentimiento.............................................................................................................. 53
4.3.Especial consideración de la esterilización de personas que no pueden prestar consentimiento........53
5.Autoría y participación y formas de ejecución............................................................................................... 53
6.Penas, medidas y concursos........................................................................................................................ 53
4.De las lesiones al feto........................................................................................................................................ 55
1.Introducción.................................................................................................................................................. 55
2.Aspecto objetivo........................................................................................................................................... 55
2.1.Elementos del aspecto objetivo............................................................................................................ 55
A)Concepto y bien jurídico protegido..................................................................................................... 55
B)Sujetos............................................................................................................................................... 55
2.2.Los tipos penales.................................................................................................................................. 55
3.Aspecto subjetivo.......................................................................................................................................... 55
4.Antijuridicidad............................................................................................................................................... 56
5.Pena y concursos......................................................................................................................................... 56
5.Delitos relativos a la manipulación genética...................................................................................................... 57
1.Introducción.................................................................................................................................................. 57
2.Aspecto objetivo........................................................................................................................................... 57
2. Homicidio
2.1. Aspecto objetivo
El homicidio doloso, regulado en el art. 138.1 del CP, constituye el tipo básico de los delitos contra
la vida. La reforma de 2015 ha introducido una serie de tipos agravados en el delito de homicidio por la
que éste se castiga con una pena de prisión de hasta veintidós años y medio cuando concurra alguna de
las circunstancias del art. 140.1 CP, a saber, cuando la víctima sea menor de dieciseis años o especial-
mente vulnerable por razón de su edad, enfermedad o discapacidad; cuando el hecho sea subsiguiente a
un delito contra la libertad sexual que el autor hubiera cometido sobre la víctima, o cuando el delito se
hubiera cometido por quien perteneciere a un grupo u organización criminal; o cuando los hechos sean
además constitutivos de una delito de atentado del art. 550 CP.
El art. 138 del CP regula el homicidio, es decir, la "muerte de un hombre por otro hombre".
La determinación del sujeto activo no presenta problemas en el homicidio: puede ser cualquier per-
sona. Sin embargo, la del sujeto pasivo puede tener decisiva trascendencia en la calificación jurídica del
hecho, dando lugar a figuras diversas del homicidio stricto sensu, aun a pesar de haber desaparecido del
CP los tipos penales especiales de parricidio e infanticidio.
Por lo que se refiere a la conducta, que consiste en matar, es decir, en acabar con la vida humana, el
3. Asesinato
3.1. Aspecto objetivo
El asesinato, regulado en el art. 139.1, consiste también en dar muerte a otra persona pero por deter-
minados medios o formas que lo distinguen del tipo de homicidio. Estos medios o formas son: la alevo-
sía; el precio, recompensa o promesa y el ensañamiento. La reforma de 2015 ha añadido a estas cir-
cunstancias la de "para facilitar la comisión de otro delito o para evitar que se descubra". Además se ha
introducido un tipo de asesinato agravado, que permite imponer la pena de prisión permanente revisa-
ble, cuando concurran las circunstancias del art. 140.1. Por lo demás, el aspecto objetivo del delito de
asesinato coincide con el del homicidio.
A) Alevosía
La circunstancia de alevosía viene definida en el art. 22.1 CP, que establece: hay alevosía cuando el
culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando en la ejecución medios, modos
o formas que tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera
proceder de la defensa por parte del ofendido.
Se trata de una circunstancia de carácter mixto, objetivo-subjetiva.
En la práctica se distingues tres modalidades de alevosía: proditoria, súbita y de prevalimiento. La
primera, singularizada por el acecho o el apostamiento, por la emboscada, trampa o celada, la súbita o
ex improvissu, en la que el agente acomete a la víctima de un modo inesperado, inopinado, repentino y
sorpresivo, hallándose, dicha víctima, totalmente inerme y desprevenida, pues nada le permitía pre-
sagiar o vaticinar el desencadenamiento repentino de un ataque contra su vida o contra su integridad
personal y finalmente la perpetrada con aprovechamiento del especial desvalimiento o desamparo del
ofendido.
Con carácter general, cabe decir que esta circunstancia subsume la de abuso de superioridad y, nor-
malmente, también la de abuso de confianza. Por lo que se refiere a las atenuantes, se mantiene su com-
patibilidad con la eximente completa o incompleta de anomalía o alteración psíquica y trastorno mental
transitorio; con la intoxicación por consumo de bebidas alcohólicas, drogas tóxicas, estupefacientes,
sustancias psicotrópicas u otras que produzcan efectos análogos, y con el arrebato, obcecación u otro
estado pasional.
4. Suicidio
4.1. Consideraciones generales
El suicidio se regula en el CP dentro del Título I "Del homicidio y sus formas". Aun cuando se con-
figura como un delito contra la vida humana habría que considerar que no es lo mismo matar a quien no
quiere morir, que ayudar a morir a quien no quiere seguir viviendo.
El CP tipifica tres conductas diferentes, la cooperación necesaria al suicidio, para la que se establece
4.5. Eutanasia
La vida es para el CP el buen jurídico por excelencia y el de mayor valor.
No está de más señalar que por eutanasia entendemos la ayuda a bien morir, petición que está basada
en el derecho a una vida digna.
Existe cierto consenso doctrinal a la hora de establecer una división en relación con los posibles su-
puestos de eutanasia. Así, cabria referirse a la eutanasia activa, que incluye los actos ejecutivos que su-
ponen un acortamiento de la vida del paciente, y la eutanasia pasiva, entendida como la no adopción de
medidas tendentes a prolongar la vida o la interrupción del tratamiento médico que conduce al resulta-
do de muerte. Dentro de la primera, a su vez, habría que distinguir entre la activa directa, en que la con-
ducta persigue producir directamente la muerte, y la activa indirecta, que supone aceptar que los me-
dios terapéuticos empleado causarían con alta probabilidad, la muerte.
El tipo objetivo del art. 143.4 requiere además "la petición expresa, seria e inequívoca" y que "la
víctima sufriera una enfermedad grave que conduciría necesariamente a su muerte, o que produjera gra-
ves padecimientos permanentes y difíciles de soportar". Los presupuestos legales serían, por tanto, la
enfermedad grave y la petición del enfermo.
Finalmente, hay que referirse a la notable atenuación penológica de los supuestos eutanásicos que
recoge el art. 143.4, al establecer la posibilidad de imponer la pena inferior en uno o dos grados a la se-
ñalada por la ley respecto de los supuestos de cooperación necesaria o de cooperación ejecutiva, que
permiten tanto la sustitución de la pena.
• Que su tutela puede ceder cuando entra en conflicto con otros derechos e intereses de los que es
titular la mujer
• Que la vida en gestación no es en general un bien disponible por la mujer.
5. Modalidades delictivas
5.1. Aborto realizado sin consentimiento de la mujer
El consentimiento opera como criterio a la hora de clasificar los supuestos de aborto punible y su au-
sencia determina, en el art. 144, la modalidad más grave de aborto que puede ser sancionada con penas
de cuatro a ocho años de prisión e inhabilitación especial de tres a diez.
El consentimiento a que se refiere el CP es un elemento típico, caracterizado de forma negativa. Fi-
nalmente, el consentimiento ha de ser emitido libremente y con anterioridad a la intervención.
6. Antijuridicidad
Al margen de los casos en que cabe legalmente la interrupción del embarazo, no se pueden descartar
supuestos de estado de necesidad por conflicto entre la vida o la salud de la mujer embarazada y la del
feto.
8. Pena
Con relación a la pena privativa de libertad que establece el CP para estos delitos, se observa una
gran diferencia según que el aborto se realice sin consentimiento de la mujer, supuesto en que puede
llegar a ocho años y los supuestos de aborto consentido, en los que se reduce a un máximo de tres. Am-
bas modalidades se refieren a la comisión dolosa y las penas son para el tercero. Establece también el
CP la pena de inhabilitación especial en ambos supuestos. A la mujer, tanto en el supuesto de autoabor-
to, como en el de aborto consentido, la reforma de 2010 suprimió la pena de prisión pudiéndose única-
mente imponer una pena de multa de seis a veintricuatro meses.
2. Aspecto objetivo
2.1. Elementos del aspecto objetivo
A) Concepto
La lesión se puede entender como en menoscabo de la integridad corporal o de la salud física o men-
tal causado por cualquier medio o procedimiento.
C) Objeto material
La integridad corporal o salud física o mental de las personas, ha constituido el objeto de protección
tanto para la doctrina como para la jurisprudencia.
D) Sujetos
Sujeto activo sólo puede serlo un tercero, pues la conducta típica siempre va referida a otro. La LO
1/2004, de Violencia de género, introdujo modificaciones en los arts. 148 y 153 por las que el sujeto ac-
tivo sólo puede ser un hombre que, además tenga o haya tenido con la víctima alguna de las relaciones
que se mencionan. Tanto las automutilaciones como la autoinutilizaciones y las autolesiones son atípi-
cas y, en consecuencia, queda impune la conducta de los participes. Sujeto pasivo puede ser cualquier
persona.
B) Análisis de modalidades
Tipo base
Se recoge en el art. 147.1 CP. El contenido de este precepto se considera de carácter residual y de
aplicación subsidiaria cuando no proceda la aplicación de preceptos que contemplen un especial resul-
tado o concretas circunstancia de agravación.
La necesidad de tratamiento médico o quirúrgico que recoge el tipo penal, es característica funda-
mental del mismo. El tipo recoge, asimismo, que la simple vigilancia o seguimiento facultativo del cur-
so de la lesión no se considerará tratamiento médico.
La acción típica se puede llevar a cabo a través de medios indeterminados. "Por cualquier medio o
procedimiento", dice el CP. Tal formulación de carácter amplio, permite incluir el empleo de medios
violentos, pero también de medios materiales o de medios de naturaleza psíquica. Asimismo, puede in-
cluir los supuestos de comisión por omisión, a pesar de la expresión causare, que no ha de interpretarse
en sentido estrictamente naturalístico, sino atendiendo a su significado normativo.
Tipos autónomos
Dentro de este apartado nos vamos a referir al maltrato familiar, a la participación en riña y al tras-
plante de órganos
El delito leve de maltrato familiar. La reforma introducida por la LO 1/2015, ha añadido la lesión
de menor gravedad, para adecuarlo a las previsiones del mencionado precepto.
El primero de los apartados se refiere a que "la ofendida sea o haya sido esposa o mujer que esté o
haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad aun sin convivencia o persona especial-
mente vulnerable que conviva con el autor". El análisis de este apartado sugiere diversas cuestiones que
analizaremos a continuación.
En primer lugar, la expresa referencia a la esposa o pareja, que dará lugar a que el sujeto pasivo sea
en cónyuge, el ex-conyuge, la pareja de hecho, la ex-pareja de hecho con o sin convivencia.
Inicialmente la tipificación de este tipo de conductas, denominadas generalmente por la doctrina
como delito de malos tratos o de violencia doméstica, se vinculaban sobre todo y especialmente con la
protección del ámbito familiar.
En segundo lugar se hace referencia a la persona especialmente vulnerable que conviva con el autor.
El tipo penal incorpora un supuesto de agravación que recoge el tercer párrafo, por el cual la pena se
impone en la mitad superior, cuando el delito se lleve a cabo en presencia de menores, o utilizando ar-
mas o en el domicilio común o de la víctima o quebrantando una pena, una medida cautelar o de seguri-
dad.
Finaliza este precepto con un último párrafo que prevé un tipo atenuado, que permite imponer la
pena inferior en grado "en atención a las circunstancias personales del autor y las concurrentes en la
realización del hecho", cláusula abierta y, por tanto, poco respetuosa con el principio de legalidad pe-
nal.
Por último se establece que el juez condicionará la concesión de tal medida al cumplimiento de las
prohibiciones de acudir a determinados lugares o de aproximarse a la víctima o a sus familiares u otras
personas o de comunicar con ellos y de participar en programas formativos.
La participación en riña. El art. 154 CP se refiere a esta modalidad delictiva. Contempla el tipo pe-
nal el empleo de medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las personas en
situación de riña tumultuaria. Si los partícipes no emplean dichos instrumentos peligrosos en la riña, el
tipo es inaplicable, configurándose como un delito de peligro concreto para la vida o la integridad.
3. Aspecto subjetivo
El CP regula la comisión dolosa de las lesiones, siendo suficiente el dolo eventual. También contem-
pla la comisión por imprudencia grave y menos grave en el art. 152. Este precepto se refiere en concre-
to a los siguientes supuestos: el tipo base de lesiones del art. 147.1 y los tipos agravados por el resulta-
do recogidos en los arts. 149 y 150.
4. Antijuridicidad
4.1. Especial consideración del consentimiento en las lesiones
La vida y la integridad son bienes jurídicos de carácter personal respecto de los cuales el OJ penal
niega relevancia al consentimiento.
El criterio seguido por el CP en su art. 155, permite una notable atenuación en la pena siempre que
medie consentimiento.
El régimen de disponibilidad que establece el CP es el siguiente:
En las lesiones en las que el autor es el propio lesionado, es atípica la participación de terceros por-
que para que fuera típica sería necesario que el hecho del autor fuera, al menos, antijurídico.
Las lesiones causadas por tercero con el consentimiento del lesionado, son típicas, por lo que res-
ponde penalmente tanto quien las causa como quien participa en ellas, aunque su responsabilidad se
2. Aspecto objetivo
2.1. Elementos del aspecto objetivo
A) Concepto y bien jurídico protegido
Este delito protege la integridad física y el estado de salud del feto. El límite mínimo del delito sitúa
en el fin de la fase embrionaria. El bien jurídico que protegen estos tipos penales es, como se ha dicho
la integridad física y el estado de salud del feto, siendo éste el sujeto pasivo del delito y el objeto mate -
rial del mismo.
B) Sujetos
Sujeto activo puede ser cualquiera, incluida la embarazada.
Sujeto pasivo es el feto, entendido como embrión con apariencia humana que se desarrolla desde el
tercer mes del embarazo hasta el nacimiento.
3. Aspecto subjetivo
Las lesiones al feto se pueden cometer de forma dolosa. El texto legal contempla la imprudencia
grave que castiga con pena privativa de libertad o pecuniaria. En los supuestos de imprudencia profe-
sional, si impone la pena de inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión, oficio o cargo. El
dolo requiere el conocimiento de que el medio utilizado es idóneo para el resultado, consumándose el
4. Antijuridicidad
Así como en el delito de aborto, el consentimiento de la mujer sirve como criterio de delimitación y
tipificación delictiva, en los delitos de lesiones al feto regulados en el art. 157 CP no es así, seguramen -
te porque el Legislador no se ha planteado la posibilidad de que la embarazada sea autora o participe en
él. Así parece deducirse de la expresa referencia a la no punibilidad de ésta en el art. 158 CP.
5. Pena y concursos
Con relación a la pena que establece el CP para las lesiones al feto dolosas, se ha puesto de manifies-
to lo paradójico que resulta que se castiguen más gravemente las lesiones al feto que el autoaborto do-
loso.
Las lesiones al feto pueden concurrir con supuestos de aborto y de manipulaciones genéticas. En el
primero de los casos el aborto consumiría las lesiones al feto, mientras que en el segundo daría lugar a
un concurso ideal de delitos.
2. Aspecto objetivo
Este Título V está integrado por tipos delictivos de los que no se pueden deducir un bien jurídico
protegido común y único. En general, se trata de tutelar tanto bienes jurídicos individuales como bienes
jurídicos colectivos entre los que se encuentran loas salud humana y la integridad genética desde el ini-
cio de la concepción o, con mayor amplitud, el natural desarrollo evolutivo de la especie humana o el
futuro del ser humano y la identidad humana.
No se puede decir que estemos ante delitos especiales pues los tipos no exigen explícitamente ningu-
na condición o profesión de los sujetos activos, sin embargo, ante actividades tan específicas, sólo los
profesionales de la investigación genética disponen de los conocimientos necesarios y de las técnicas
adecuadas para poder realizar las actividades castigadas.
El sujeto pasivo es, además del embrión manipulado, la especie humana en su conjunto, salvo en el
art. 161 CP en el que el sujeto pasivo es directamente la mujer inseminada.
3. Conductas delictivas
Los arts. 159 a 161 CP contienen tipos penales independiente cuyo único factor común es la manipu-
lación genética en diferentes campos que no están relacionado entre sí. Las conductas del art. 160 CP se
pueden agruar en dos bloques: la utilización de la ingeniería genética para producir armas biológicas o
exterminadoras de la especie humana y los delitos relativos a la reproducción humana.
Definiciones
Genotipo: "el conjunto de los genes existentes en cada uno de los núclios celulares de los individuos
pertenecientes a una determinada especie".
4. Aspecto subjetivo
Los supuestos contemplados en este Título, salvo el art. 159.2, son tipos dolosos.
El art. 159.2 castiga la alteración del genotipo por imprudencia grave. Hay que entender incluida la
negligencia o impericia profesional, pues este delito parece apuntar a los especialistas en manipulación
genética ya que una persona sin conocimientos y medios específicos difícilmente puede emprender ac-
tividades de manipulación o ingeniería genética.
5. Antijuridicidad y culpabilidad
En ninguno de los tipos estudiados sería posible la aplicación de causas de justificación aunque po-
dría plantearse el error de prohibición. En cuanto a la aplicación del resto de las circunstancias eximen-
tes sólo parece imaginable la enfermedad mental del autor.
6. Autoría y participación
En todos los supuestos son posibles la autoría y la complicidad siguiendo las reglas generales de la
participación.
En todas las figuras estudiadas no se exigen características específicas en los sujetos activos si bien,
por las conductas descritas, generalmente será necesario que posean determinados conocimientos técni-
co profesionales, lo que de hecho restringe el ámbito de los posibles autores aunque nos encontremos
ante un delito configurado como común.
Se puede admitir la autoría en comisión por omisión cuando el sujeto activo cumple las condiciones
del art. 11 CP adquiriendo la posición de garante a través del deber de vigilancia sobre el trabajo de
otros investigadores o profesionales.
7. Formas de ejecución
La consumación se produce cuando se consigue el resultado típico previsto: alteración del genotipo,
fecundación del óvulo, creación de seres humanos clonados o con raza seleccionada, o reproducción
asistida; salvo en el caso de la utilización de la ingeniería genética para la producción de armas biológi-
cas o exterminadores en el que el mero uso de la tecnología adecuada sería suficiente. La tentativa aca-
bada e inacabada es posible en todos los casos si bien será de difícil prueba si no se llega a alterar el ge-
notipo, a utilizar la ingeniería genética adecuada para producir armas biológicas o exterminadoras, a fe-
cundar óvulos humanos, a clonar seres humanos, a seleccionar la raza o a culminar la práctica de la re-
producción asistida. En ninguno de los supuestos de los arts. 159 a 161 CP se castiga la provocación, la
conspiración ni la proposición.
9. Consecuencias accesorias
Como se estaba reclamando para luchar contra la delincuencia organizada, la LO 15/2003 ha redac-
tado un nuevo art. 162 CP: "En los delitos contemplado en este título (V), la autoridad judicial podrá
imponer alguna o algunas de las consecuencias previstas en el art. 129 CP cuando el culpable pertene-
ciere a una sociedad, organización o asociación, incluso de carácter transitorio, que se dedicare a la rea-
lización de tales actividades". Por expresa remisión al art. 129 CP las consecuencias accesorias tendrán
el mismo contenido que los apartados c) a g) del art. 33.7 CP. No se prevé el castigo de entes o grupos
con personalidad jurídica por lo que en caso de intervenir personas jurídicas sólo se les impondrán las
consecuencias accesorias.
B) Aspecto subjetivo
Se requiere dolo, directo o eventual, que supone actuar con conciencia y voluntad de que se priva a
una persona de su libertad de movimientos.
C) Antijuridicidad
El consentimiento del sujeto pasivo, libremente emitido, justifica la detención pero, en realidad, el
consentimiento debe considerarse aquí como una causa de atipicidad ya que se trata de un bien jurídico
disponible.
Especial consideración merecen los casos de internamiento de enfermos mentales que, salvo casos
de urgencia por peligro para el enfermo o terceras personas, requieren la previa autorización judicial.
Por último, hay que hacer referencia a los supuestos en que el propio OJ autoriza la detención.
D) Consumación
Una de las peculiaridades más notables de las detenciones ilegales y secuestros es que se trata de de-
litos de consumación instantánea pero de efectos o carácter permanente donde el estado antijurídico no
cesa hasta que se produce la liberación o la noticia del paradero de la víctima por lo que, además de los
efectos que ello produce en la participación, hasta ese cese del estado antijurídico no comienza la pres -
E) Autoría y participación
Al caracterizarse las detenciones ilegales como un delito de efectos permanentes según acabamos de
ver, ello supone que es posible participar en el hecho delictivo hasta que se produce la puesta en liber-
tad o noticia del paradero del detenido aun cuando el tipo se halle inicialmente consumado pues esta ca-
racterización del delito produce el efecto de una actualización constante del momento consumativo que
implica hallarnos en fase de ejecución.
Ahora bien, en todo caso, la autoría sólo podrá ser realizada por quien ejecute la acción descrita en
el tipo, esto es, por quien o quienes encierren o detengan, pero con respecto a otras conductas sólo cabe
la coautoría, incluso aunque exista acuerdo previo, si se considera que el cooperador necesario es coau-
tor porque realiza una acción que, en un plano valorativo, es equivalente a la de detener o encerrar.
Finalmente, resulta también posible la autoría mediata cuando se utiliza a un tercero como instru-
mento generando o aprovechando la existencia de un error y, en este sentido, la doctrina suele aludir,
habitualmente, a tres supuestos prácticos: la presentación de un falso certificado médico que originó
que el Director de un Centro ordenara el internamiento de un enfermo mental, la denuncia falsa que
provocó una justificada detención por parte de la policía y, por último, el inveraz testimonio o peritaje
otorgado en juicio que dio lugar a una condena de privación de libertad.
F) Culpabilidad
En los supuestos en que el sujeto actúa en la creencia errónea de que su conducta está justificada se
aplicará lo previsto en el art. 14.3º sobre el error de prohibición; no obstante, si el error versa sobre los
presupuestos de hecho de la CJ se tratará de un error de tipo que aun cuando fuera vencible determinará
la impunidad del hecho al no ser posible la incriminación culposa.
2.2. Secuestros
Secuestro suele ser precisamente la expresión que coloquialmente se usa para referirse a aquellos ca-
sos en que se condiciona la puesta en libertad del detenido. El sentido jurídico de la palabra no coincide
exactamente con el significado del Diccionario de la Real Academia de la Lengua que, en un concepto
más amplio, entiende por secuestro la detención para exigir un rescate económico o cualesquiera otros
fines. Con las especialidades que a continuación veremos, cabe, en principio, aplicar el secuestro lo se-
ñalado con anterioridad para el tipo básico de detenciones ilegales.
A) Aspecto objetivo
La estructura típica del secuestro previsto en el art. 164 se configura no como una mera cualificación
del tipo básico de detenciones sino como un delito complejo de detenciones ilegales y amenazas condi-
cionales.
La condición, por su parte, alude tanto al clásico rescate, o condición de carácter económico, como a
cualquiera de otro tipo.
B) Consumación
Si la detención ilegal del art. 163.1 se consuma al producirse la privación de libertad, en es secuestro
es necesario, además, que la condición impuesta para la liberación del detenido llegue a conocimiento
de su destinatario pero el delito se considera consumado aunque antes de cobrar el rescate o cumplirse
la condición la víctima logre evadirse o aun cuando el rescate se pague con posterioridad a la puesta en
libertad del detenido por su captor.
C) Concursos
Si la liberación del detenido se condiciona a la obtención de una conducta sexual será de aplicación
el secuestro, lo que no obsta para que si efectivamente se produce esa conducta quepa asimismo apre-
ciar un concurso con el delito contra la libertad sexual correspondiente. En cuanto a los tipos de apode-
ramiento, la solicitud de una cantidad económica condicionando la libertad, califica el hecho siempre
como secuestro se obtenga o no el beneficio e incluso aunque la conducta consista en obligar a la pro-
pia víctima a trasladarse a su domicilio para entregar el rescate, dando lugar, a un concurso real de deli-
tos, con el de detención y no secuestro, si el encierro se produce con posterioridad al robo. Finalmente,
cuando la detención o el secuestro se realicen por organizaciones o grupos terroristas, o por personas
que, sin pertenecer a los mismos, actúen con la finalidad de subvertir el orden constitucional o de alte-
rar gravemente la paz pública, será de aplicación lo previsto en los arts. 573 y 573 bis.
B) Otras agravaciones
Comunes también a los tipos de detenciones y secuestros son las agravaciones previstas en el art.
165 que hace referencia a la simulación de funciones públicas, que la víctima reúna determinadas ca-
racterísticas como la edad, discapacidad o la cualidad de funcionario público.
3. Amenazas
3.1. Elementos comunes
Los arts. 169 y ss. del CP regulan los delitos de amenazas cuya novedad más significativa ha sido la
previsión especifica de un delito de chantaje. Desde un punto de vista gramatical, amenazar significa
dar a entender a otro con actos o con palabras que se le quiere hacer algún mal y este concepto práctica-
mente coincide con su sentido jurídico-penal que distingue según que el mal con que se amenaza sea o
A) Amenazas condicionales
Lo característico de este tipo delictivo es que la realización del mal constitutivo de delito con que se
amenaza se supedita aquí al cumplimiento de una condición por parte del amenazado.
La condición puede consistir, según el tenor literal del art. 169.1, tanto en exigir una cantidad, es de-
cir una condición de carácter patrimonial o económico, como en cualquier otro requisito, y resulta asi-
mismo indiferente que su cumplimiento implique un comportamiento activo u omisivo.
Tanto en uno como en otro supuesto, la condición impuesta puede ser lícita o ilícita pues lo determi-
nante es la restricción de la libertad que se produce en todo caso.
Finalmente, hay que señalar que el segundo párrafo del art. 169.1 contiene un tipo agravado que or-
dena imponer la pena en su mitad superior cuando la amenaza condicional de un mal constitutivo de
delito se realiza por escrito, teléfono o cualquier medio de comunicación o reproducción o en nombre
de entidades o grupos reales o ficticios. La agravación, que debe aplicarse sobre las penas que resulta-
ran según se haya o no conseguido el cumplimiento de la condición, tiene su fundamento en la mayor
eficacia intimidante de los medios utilizados, pero en el caso de que la amenaza se realice en nombre de
B) Amenazas no condicionales
Previstas en el art. 169.2 constituye el tipo básico de amenazas cuya conducta consiste sencillamente
en exteriorizar el propósito de causar un mal constitutivo de delito. La pena, prisión de seis meses a dos
años, resulta acertadamente inferior a la prevista para las amenazas condicionales cuando no se ha lo-
grado el cumplimiento de la condición corrigiéndose de este modo, la contradicción que existía en la le-
gislación anterior.
3.5. Chantaje
El denominado delito de chantaje constituyó una auténtica novedad del CP de 1995 que, por vez pri-
mera en nuestra legislación, tipificó expresamente, la conducta consistente en exigir una cantidad o re-
compensa bajo la amenaza de revelar un secreto de la vida privada que perjudicaría a la víctima, su-
puesto que con anterioridad, sólo cabía encuadrar como delito de amenaza condicional de un mal no
constitutivo de delito.
Se trata de un tipo agravado que afecta no sólo a la libertad sino también al derecho al honor y a la
intimidad y aunque su estructura es similar al tipo anterior presenta las siguientes peculiaridades:
En primer lugar, el mal con que se amenaza consiste en revelar o difundir hechos relativos a la vida
privada o familiar entre los que, se incluye la denuncia por haber cometido un hecho delictivo; en todo
caso, se trata de un mal no constitutivo del delito de modo que si la revelación de secretos, la conducta
debe incardinarse en el art. 169.1. Se requiere, además, que estos hechos no sean notorios o pública-
mente conocidos y afecten a la fama, crédito o interés del amenazado, esto es, que puedan perjudicarle
en sus relaciones con terceros.
En cuanto a la condición, puede consistir tanto en la entrega de una cantidad de dinero como en re-
compensa concepto este último que, según la mayoría de la doctrina, debe tener un contenido estricta-
mente económico.
Por otra parte, al igual que sucede en el tipo básico, también aquí la pena es distinta según se haya
cumplido o no la condición impuesta pero, además, se equipara la penalidad cuando la entrega es tanto
de todo como de parte de lo exigido lo que, incomprensiblemente, no ocurre en los restantes supuesto
de amenazas condicionales.
Finalmente el art. 171.3, introduce una regla de especialidad procesal cuando el mal con el que se
4. Coacciones
4.1. Tipo básico
A) Aspecto objetivo
El último de los tipos delictivos que el vigente CP recoge bajo la rúbrica de los Delitos contra la li -
bertad, son las coacciones.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, incluso el funcionario público en cuyo caso
debe ser de aplicación la circunstancia agravante prevista en el art. 22.7. En cuanto al sujeto pasivo,
éste ha de tener una voluntad capaz de ser doblegada pero se aplican los arts. 489, 503 y 504 cuando se
trate de personas especialmente protegidas como el Rey, los ministros, etc; el art. 311, en el caso de im-
posición de condiciones ilegales a los trabajadores y el art. 464 si la coacción se dirige a quienes for-
man parte de un proceso.
La conducta consiste en impedir a otro con violencia hacer lo que no está prohibido por la Ley o en
compelerle, también con violencia, a efectuar lo que no quiera sea justo o injusto.
Pero junto a la intimidación, la jurisprudencia ha calificado también como coacciones supuestos de
ejercicio de vis in rebus o fuerza en las cosas, que si bien pueden afectar a derechos y constituir un ilíci-
to en otros sectores del OJ, deben resultar atípicos en el ámbito penal.
Por otra parte, las coacciones se configuran como un tipo de resultado donde la conducta típica se
enuncia de forma alternativa pudiendo consistir bien en impedir actuar o en obligar a hacerlo, señalan-
do la doctrina que, en aquellos casos en que la acción puede ser incardinada en ambos supuestos, debe
realizarse una interpretación favorable al reo teniendo en cuenca que el ámbito del primer supuesto es
más restringido que el segundo pues su única limitación consiste en que la conducta que se impide rea-
lizar no ha de estar prohibida por la Ley.
B) Aspecto subjetivo
Se requiere dolo directo que no sólo debe abarcar la violencia sino que es preciso tener conciencia y
voluntad de que el empleo de ésta se halla encaminado a doblegar la voluntad del sujeto pasivo.
C) Justificación
En cuanto a las causas de justificación, el art. 172 hace mención expresa a que el sujeto activo no ha
de hallarse legítimamente autorizado para realizar la conducta típica.
Ciertamente, es quizás en el delito de coacciones donde cabe registra un mayor número de situacio-
nes justificantes hasta el punto de haberse señalado que en este caso se produce una inversión del prin-
cipio regla-excepción que supone que toda conducta típica es antijurídica si no concurren causas de jus-
tificación. Los supuestos más habituales, en los que normalmente concurre el ejercicio de un derecho,
oficio o cargo o el estado de necesidad, son los siguientes:
a) Empleo de violencia por agentes de la autoridad. En estos casos, existe unanimidad en la
doctrina y jurisprudencia en señalar que los agentes de la autoridad sólo están legitimados para
hacer uso de la violencia cuando se encuentren desempeñando las funciones de su cargo y su
conducta resulte necesaria y proporcionada por lo que toda conducta que exceda de estos límites
podrá ser calificada, al menos, como delito de coacciones.
b) Derecho de corrección. El llamado derecho de corrección de los padres respecto a los hijos
menores y que suele extenderse asimismo a los educadores, debe tener a mi juicio el limite pre-
cisamente del empleo de violencia por lo que, en principio, no cabe alegar que la conducta co-
activa resulta amparada por el ejercicio de este derecho.
c) Tratamiento médico coactivo. En los casos en que el tratamiento médico se realiza sin el con-
sentimiento del paciente se comete, en principio, un delito de coacciones que sólo cabe justifi-
car cuando concurra un estado de necesidad.
d) Impedimento de un suicidio. Por último, la doctrina suele acudir al estado de necesidad para
justificar la conducta de quien impide con violencia que una persona se suicide conducta que,
en principio, integraría perfectamente el tipo de coacciones por cuanto el suicidio no está prohi-
bido por la ley penal.
D) Consumación y autoría
Al tratarse de un delito de resultado es posible la tentativa cuando a pesar de la violencia empleada
E) Penalidad
Finalmente, la pena puede ser de prisión de seis meses a tres años o multa, de doce a veinticuatro
meses, atendiendo a la gravedad de la coacción o de los medios empleados lo que supone que debe te-
nerse en cuenta la entidad de la acción que se quiere impedir u obligar a realizar, así como la intensidad
de la violencia empleada.
B) Acoso inmobiliario
Un supuesto agravado del delito de coacciones que consiste en impedir el legítimo disfrute de la vi-
vienda y cuya tipificación se completa con lo previsto en el art. 173.1, párrafo tercero, donde esta mis-
ma conducta se concibe como un atentado contra la integridad moral.
En cuanto a la conducta, el acoso inmobiliario suele consistir en pequeños y reiterados actos de hos-
tigamiento.
2. Aspecto objetivo
2.1. Elementos del aspecto objetivo
A) Concepto
Maltratar a una persona es tratarla de forma degradante. Torturarle es convertirle en mero objeto, en
simple cosa, la unión del patetismo y la tragedia.
C) Sujetos
El art. 173.1 se refiere a diversas modalidades de delito común. En el primer párrafo regula el trato
degradante. En los párrafos segundo y tercero la realización de actos hostiles o humillantes reiterados,
que no lleguen a constituir trato degradante, como modalidades de los delitos de acoso laboral o inmo-
biliario.
El art. 173.2 CP regula el delito de violencia familiar
La tortura, sin embargo, sólo puede cometerse por la autoridad o funcionario público. Se trata de un
delito especial, que restringe el núcleo de posibles autores.
Por lo que se refiere al delito de trata de seres humanos, ahora tanto el sujeto activo como el pasivo
puede ser cualquier persona español o extranjero, consiguiendo la universalización de la protección pe-
nal, aun cuando esta no es total pues está sujeta a que la conducta se realice en territorio español. El art.
177 bis, recoge una excusa absolutoria para la víctima del delito de trata de seres humanos. Tal excusa
se refiere a la pena que correspondería por las infracciones penales que haya cometido en la situación
de explotación sufrida.
El acoso laboral
El art. 173.1, segundo párrafo, se refiere tanto a las relaciones jurídico privadas como públicas, in-
cluyendo el acoso funcionarial, al que no se refiere el de acoso sexual.
El delito se refiere en exclusiva al acoso laboral vertical a diferencia de lo que sucede con el delito
de acoso sexual.
Cabe cuestionar si el acoso laboral se estructura como un supuesto de atentado contra la integridad
moral de menor entidad al referirse el legislador a quienes realicen contra otro de forma reiterada actos
hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante, supongan grave acoso contra la vícti-
ma.
El acoso inmobiliario
La reforma que introdujo la LO 5/2010, tipificó como un supuesto agravado de coacciones, aquellas
que tengan por objeto impedir el legítimo disfrute de la vivienda.
El tipo base
El art. 174, constituye el tipo base. Así, un elemento material integrado por las propias acciones que
suponen tortura, la cualificación del sujeto que la lleva a cabo como representante del poder del Estado,
y un elemento teleológico dirigido a un determinado fin, que dota de autonomía al precepto penal.
El tipo atenuado
Recoge el art. 175 CP los supuestos de tortura indagatoria y de tortura gratuita. Son aquellos en los
que falta el tercero de los requisitos aludidos anteriormente, es decir, la tortura sin objetivo o con el úni-
co de humillar al sujeto.
3. Aspecto subjetivo
Los tipos penales recogidos en este título son de comisión dolosa, excluyéndose en consecuencia la
comisión imprudente.
4. Antijuridicidad
El art. 177 bis que regula el delito de trata de seres humanos, recoge en su apartado tercero una refe-
rencia al consentimiento de la víctima, que considera irrelevante como no podía ser de otra manera, al
referirlo precisamente a la utilización de los medios típicos de comisión.
5. Formas de ejecución
Por la extraordinaria gravedad del delito de que se trata, el art. 177 bis,8 CP recoge la punibilidad de
los actos preparatorios, es decir la provocación, la conspiración y la proposición para cometer este deli-
to. Se castigan estos actos preparatorios con la pena inferior en uno o dos grados a la del delito corres -
pondiente.
6. Pena y concursos
El atentado genérico que recoge el art. 173.1 CP establece como pena única, prisión de seis meses a
dos años, aunque sean variados los supuestos a los que se refiere: trato degradante en el primer párrafo
y actos hostiles o humillantes reiterados en los dos párrafos siguientes, que regulan el acoso laboral e
inmobiliario.
El delito de violencia doméstica habitual constituye una modalidad de tipo agravado que se castiga
también más gravemente con la pena de prisión de seis meses a tras años. A esta pena privativa de li -
bertad se añaden otras accesorias privativas de derechos. El delito leve se castiga con la pena de locali-
zación permanente de cinco a treinta días o trabajos en beneficio de la comunidad de cinco a treinta
días o multa de uno a cuatro meses.
El art. 177 CP establece una cláusula concursal. Tal previsión viene a abundar en el carácter autóno-
mo del bien jurídico protegido integridad moral, al admitir expresamente el concurso con otros delitos
que pueden afectar a otros bienes jurídicos.
El delito de violencia familiar habitual recoge con la expresión sin perjuicio, una clara alusión al
concurso de delitos, que resulta cuestionable o al menos redundante con relación al contenido del art.
177 antes aludido. Asimismo cabe destacar la gravedad de la pena prevista, que puede llegar a los tres
años de privación de libertad, así como las penas privativas de derechos; privación del derecho a la te-
nencia y porte de armas e inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela,
guarda o acogimiento, que recoger el art. 39 CP. Y la pena accesoria que recoge el art. 57 CP, relativa a
la prohibición de aproximarse a la víctima, o a aquellos de sus familiares u otras personas que determi-
ne el juez o tribunal. Además en los supuestos de penas susceptibles de suspensión, esta quedará condi-
3. Agresiones sexuales
Las agresiones sexuales se hallan previstas en los art. 178 y ss. CP donde se sanciona a quien atenta-
re contra la libertad sexual de una persona utilizando violencia o intimidación. El delito se estructura en
un tipo básico, un tipo cualificado de violación cuando la conducta consista en acceso carnal o intro-
ducción de miembros corporales u objetos y una serie de agravaciones específicas que aumentan la
pena en ambos supuestos.
B) La violencia e intimidación
El elemento común tanto del tipo básico como cualificado que define a las agresiones frente a otras
conductas de contenido sexual es sin duda alguna el empleo de violencia o intimidación.
En cuanto a la violencia, hay que señalar, que esta terminología resulta preferible a la de fuerza utili-
zada por el CP anterior. La violencia supone pues la realización de un acometimiento físico sobre el su-
jeto pasivo cuya entidad ha de ser la necesaria o idónea para lograr doblegar la voluntad según las cir -
cunstancias de cada caso y en relación causal con la finalidad sexual perseguida.
En cuanto a la resistencia de la víctima, no se requiere ni mucho menos que ésta sea heroica señalan-
do la jurisprudencia que basta con que sea seria o razonable, esto es, que exteriorice claramente la opo -
sición a realizar la conducta sexual.
Por otra parte, no existe ningún obstáculo a que la violencia sea ejercida por persona distinta de
quien lleva a cabo la conducta sexual.
Mayores problemas plantea el concepto de intimidación o vis psíquica que consiste en el anuncio de
causar un mal si no se realiza la conducta sexual requerida.
Deben tenerse también en cuenta las circunstancias que concurren en el hecho como la edad o ins-
trucción del sujeto pasivo, el contexto social que le rodea, etc, para ver si el mal adquiere la gravedad
suficiente como para poder asegurar que es la causa de su consentimiento.
D) Autoría y participación
Autor, en sentido estricto sólo puede serlo quien realiza por sí y corporalmente la conducta típica. La
nueva configuración de estos delitos, parece no poner obstáculos a que pueda utilizarse a un tercero
como instrumento obligándoles, con violencia o intimidación, a realizar con otro la conducta sexual del
tipo básico o agravado.
Cabe por lo demás la participación consistente en inducción o complicidad tanto en el tipo básico
como agravado constituyendo la cuestión más polémica la admisión de la participación omisiva cuando
un sujeto observa cómo se realiza una agresión sexual o violación sin participar activamente en la mis-
ma ni impedirla pudiendo hacerlo. En este último caso, la jurisprudencia viene exigiendo que el sujeto
se halle en situación de garante.
E) Concursos
En cuanto al concurso de leyes, los actos de agresión sexual que se dirigen a intentar o consumar el
acceso carnal o la introducción de objetos quedarán normalmente subsumidos en el tipo cualificado ex-
cepto cuando la conducta sexual sea de carácter grave e innecesaria para la realización de la violación
dando lugar entonces a un concurso de delitos. Lo mismo sucede, tanto con respecto al tipo básico
como al agravado, en los casos de agresión con violencia, existiendo únicamente concurso con el delito
de lesiones cuando las producidas excedan del uso necesario para la realización del hecho típico. En
todo caso, el concurso con los delitos de lesiones u homicidio se calificará como real o ideal según que
el hecho se haya producido por una misma o diversa acción delictiva debiendo además tenerse en cuen-
ta en estos casos lo previsto por la circunstancia 5 del art. 180.
C) Vulnerabilidad de la víctima
En tercer lugar, agrava la responsabilidad criminal de los tipos de agresiones y violación que la vícti-
ma sea especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad o situación circunstancias a las que
se añade, la vulnerabilidad por discapacidad.
4. Abusos sexuales
En ellos se contienen aquellos comportamientos que se caracterizan por la realización de conductas
de contenido sexual sin hacer uso de violencia o intimidación. No existen diferencias con las agresiones
en cuanto al bien jurídico protegido, los sujetos activo y pasivo o las conductas sexuales que se corres-
ponden con los tipos básico y cualificado de violación, distinguiéndose entre abusos realizados sin con-
sentimiento y los casos de prevalimiento o engaño donde la prestación del consentimiento se halla vi-
ciada.
A) Privación de sentido
La privación de sentido, alude a supuestos donde en sujeto pasivo se encuentra en una estado de to-
tal o parcial inconsciencia, en definitiva, en una situación donde no puede manifestar libremente su
oposición a la conducta sexual, en estos casos, se establece una presunción sobre la falta de consenti-
miento de la víctima aunque resulta posible probar su existencia.
6. Acoso sexual
Una de las mayores novedades que en su día introdujo el CP de 1995 consistió en haber tipificado
expresamente el acoso sexual.
B) Tipo agravado
La agravación prevista en el art. 187.2.a) procede cuando el sujeto activo actúe prevaliéndose de su
condición de autoridad, agente de ésta o funcionario público conceptos que vienen definidos en el art.
24 del CP, pero no basta con la mera ostentación de la cualidad sino que es necesario que el sujeto se
aproveche de la misma, o que la autoridad o funcionario traicione la confianza depositada por la vícti-
ma en virtud del cargo o la profesión que ejerce. Asimismo, la pena se agrava por la pertenencia del
culpable a una organización o grupo criminal dedicado a tales actividades o por la puesta en peligro, de
forma dolosa o incluso por imprudencia grave, de la vida o la salud de la víctima.
2. Aspecto objetivo
2.1. Elementos del aspecto objetivo
A) Concepto
El concepto de intimidad a la que se refiere el vigente CP tiene como punto de referencia el definido
por nuestra CE. Así, la protección de la privacidad se refiere a aquellos ámbitos de lo más personal, de
lo íntimo, de aquello que no se quiere compartir más que con algunos. El art. 197 CP, protege el domi-
nio de la información sobre hechos o circunstancias de la vida personal.
C) Sujetos
Dentro de los delitos contra la intimidad, el CP recoge algunos tipos que constituyen modalidades de
delito común y otras que son delitos especiales. Aquellos son los que pueden cometerse por cualquier
persona y el CP adopta la formula "el que" para referirse a ellos. Los especiales son aquellos que res -
tringen el núcleo de posibles autores. El CP se refiere también a las personas jurídicas que, en conse -
cuencia, pueden ostentar tal condición.
El delito especial
Contiene este precepto un supuesto de delito especial impropio. Sujeto activo es la autoridad o fun-
cionario público, que actúa como un particular, fuera del ámbito de sus competencias, es decir, de los
casos permitidos por la ley y sin mediar causa legal por delito, prevaliéndose de su cargo. Se trata, ade-
más, de un supuesto agravatorio que permite imponer las penas correspondientes en su mitad superior,
así como la de inhabilitación absoluta.
Condiciones de perseguibilidad
Se regulan en el art. 201 CP. Estos delitos se configuran como procesalmente semipúblicos, es decir,
perseguibles a instancia de parte, con excepción de que el sujeto pasivo sea un menor, un incapaz o una
persona desvalida, supuestos en los que puede denunciar el MF.
B) El allanamiento de morada
El delito común. Tipo base, atenuaciones y agravaciones
El art. 202 CP tipifica el delito de allanamiento de morada. Su primer párrafo se refiere al tipo base y
el segundo contempla la comisión con empleo de violencia o intimidación. En este último supuesto la
pena se agrava, añadiéndose, además la de multa.
El art. 203 CP contempla el allanamiento de domicilio de personas jurídicas y de establecimientos
abiertos al público. En su primer párrafo se recoge el tipo base y en el segundo el atenuado, antes cons-
titutivo de falta y regulado en el derogado art. 635 CP. Su tercer párrafo constituye un tipo agravado, en
razón de la concurrencia de violencia o intimidación.
El allanamiento de morada. El CP protege, a través de la regulación de este delito, la protección de
la intimidad como bien jurídico.
El CP reconoce con ello el derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio que declara nuestra
Carta Magna en su art. 18.2.
Este precepto regula dos modalidades delictivas, pues el allanamiento puede llevarse a cabo, bien
entrando en la morada, bien manteniéndose en ella en contra de la voluntad de su morador. La conducta
se puede ejecutar de cualquier forma, excepto con empleo de violencia o intimidación, ya que este su-
puesto se contempla en el tipo agravado.
El consentimiento excluye la tipicidad de la conducta.
El tipo agravado de allanamiento de morada con violencia o intimidación. Esta modalidad viene
recogida en el art. 202.2 CP. La jurisprudencia del TS ha optado por incluir la violencia que se realiza
sobre las personas y sobre las cosas dentro de los supuestos agravados.
El allanamiento de domicilio de personas jurídicas y de establecimientos abiertos al público.
Este delito se divide en tres apartados, los dos primeros se refieren a la entrada y a la permanencia en
contra de la voluntad de su titular, según se realice con o sin violencia o intimidación, en idéntica es-
tructura típica al allanamiento de morada que regula el artículo anterior.
El primer párrafo contempla el tipo base de violación del domicilio de una persona jurídica, despa-
cho profesional, oficina, establecimiento mercantil o local abierto al público fuera de las horas apertura.
Se refiere a la modalidad de allanamiento activo, es decir, entrar contra la voluntad de su titular. El alla-
namiento pasivo, mantenerse contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de apertura, se recoge
en el segundo párrafo, siendo ahora un delito menos grave.
Se excluye del ámbito de este precepto la entrada dentro de las horas de apertura.
El tipo agravado de allanamiento de domicilio de personas jurídicas y establecimientos abier-
El delito especial
El art. 204 CP regula los supuestos en los que los delitos de allanamiento se cometen por autoridad o
funcionario público. Se trata de un delito especial. La pena se impone en su mitad superior añadiéndose
además la de inhabilitación absoluta.
El allanamiento de morada o de entrada indebida en domicilio que regula este precepto, ha de llevar-
se a acabo fuera de los casos permitidos por la Ley y sin mediar causa legal por delito, a diferencia de
los supuestos recogidos en los arts. 534 y ss., relativos a los delitos cometidos por los funcionarios pú-
blicos contra la inviolabilidad domiciliaria y demás garantías de la intimidad, que contemplan las extra-
limitaciones legales que puedan cometerse durante la investigación siempre que medie causa por delito.
3. Aspecto subjetivo
Todas las modalidades delictivas que se recogen en este Capítulo II del Título X son dolosas, exclu-
yéndose su comisión imprudente por no estar expresamente prevista. Respecto a la concurrencia de ele-
mento subjetivo del injusto, la doctrina se muestra mayoritariamente contraria, considerando bastante el
dolo genérico.
4. Antijuridicidad
En el ámbito de la justificación cabe admitir tanto la legítima defensa como el estado de necesidad y
el ejercicio legítimo de un derecho.
5. Formas de ejecución
En cuanto al delito de acceso ilícito a los sistemas informáticos, de peligro abstracto, no cabe la ten-
tativa como forma imperfecta de ejecución.
En relación al delito de allanamiento de morada el tipo se consuma cuando el sujeto entra o se man-
tiene en ella en contra de la voluntad de su morador. Si esta situación se prolonga en el tiempo dará lu -
gar a una modalidad de delito permanente.
6. Pena y concursos
El delito de acceso ilícito a los sistemas informáticos normalmente concurrirá con el posteriormente
realizado contra la intimidad o patrimonio. Con la lesión de la intimidad habrá de hacerse un concurso
de normas o leyes, que se resolverá conforme a los criterios establecidos en el art. 8 CP y en concreto
en el relativo a la consunción. Por lo que se refiere a la posterior lesión del patrimonio, habrá concurso
de delitos que dependiendo de la hipótesis adoptará la forma de real o ideal.
El delito de allanamiento puede utilizarse como medio necesario para cometer otros delitos, supues-
2. La injuria
2.1. Aspecto objetivo
El art. 208 tipifica, como delito de injuria, un amplio conjunto de comportamientos, cuya caracterís-
tica común esencial es su idoneidad para lesionar la dignidad de otra persona, ya sea, en la perspectiva
objetiva, pública, ya, en la perspectiva subjetiva.
La acción injuriosa es el movimiento corporal que exterioriza un insulto o atribuye a una persona
una falta de dignidad o moralidad concretas. La expresión injuriosa, por su parte, es la manifestación de
estos mismos mensajes a través del lenguaje verbal o escrito, o mediante la utilización de otras formas
gráficas o alegóricas.
El CP-1995 ha reducido el ámbito de tipificación de la injuria a las graves.
El delito de injuria es un delito común, que no requiere ninguna condición especial en los sujetos ac-
tivos, y que tampoco limita de por sí el ámbito de los pasivos.
Además, en el ámbito de protección del delito común de injuria permanece el honor de las personas
jurídicas, y el de los fallecidos, en cuanto la agresión trascienda a sus herederos o sucesores.
2.3. Antijuridicidad
Se articula la legitimación penal de la conducta formalmente injuriosa, en los siguientes casos:
a) Cuando el sujeto activo ejerce la libertad constitucional de expresión, que permite la formula-
ción de pensamientos, ideas, opiniones y juicios de valor sobre cualquier aspecto de la realidad,
con la única excepción de que, para ello, se use el exabrupto gratuito e innecesario, o el epíteto
pura y simplemente injurioso.
b) Y cuando el sujeto activo ejerce la libertad constitucional de información, que legitima la comu-
nicación informativa de hechos, siempre que se trate de difundir información sobre un hecho
noticioso o noticiable, por su interés público, y que la información sobre tales hechos sea veraz.
2.7. Pena
El art. 209 CP establece que las injurias graves se castigan con pena de multa de tres a siete meses; y
que, si en tales injurias graves concurre la publicidad, entonces la sanción es de multa de seis a catorce
meses. Téngase también en cuenta que, si concurre la agravante del precio, recompensa o promesa,
debe imponerse también, por imperativo del art. 213, la pena de inhabilitación especial para empleo o
cargo público, o, para profesión, oficio, industria o comercio, o cualquier otro derecho, por tiempo de
seis meses a dos años.
3. La calumnia
3.1. Aspecto objetivo
El art. 205 CP establece que "es calumnia la imputación de un delito hecho con conocimiento de su
falsedad o temerario desprecio hacia la verdad". Esta formulación configura la calumnia como una fi-
3.3. Antijuridicidad
Aunque la calumnia es también, como la injuria, un delito contra el honor, la eficacia justificante de
las libertades constitucionales analizada al estudiar esta última figura delictiva no puede trasladarse, sin
más precisiones, al ámbito de la calumnia. Y ello, porque en este delito no tiene eficacia alguna la liber-
tad de expresión.
Por otro lado, el consentimiento del ofendido, es también en el delito de calumnia, y del mismo
modo que sucede en la injuria, CJ de plena relevancia.
3.5. Pena
El art. 206 CP establece que la calumnia no propagada con publicidad se castiga con pena de multa
de seis a doce meses, y que, si concurre esa circunstancia, la pena que procede es la de prisión de seis
meses a dos años o la de multa de doce a veinticuatro meses.
Recuérdese que, tal como se vio al analizar el delito de injuria, si concurre la agravante de precio, re-
2. Matrimonios ilegales
Los matrimonios tienen los mismos requisitos y efectos cuando se celebran entre personas del mis-
mo o diferente sexo. Son ilegales los matrimonios que se celebran sin los requisitos legales preestable-
cidos. Son nulos los matrimonios que se celebran con las definiciones recogidas en el art. 73 CC.
Para que el vínculo creado por el matrimonio se disuelva no es suficiente la mera separación de los
cónyuges "se precisa la iniciación y culminación de procedimientos administrativos o judiciales para
ello".
El bien jurídico protegido es el estado civil y las relaciones familiares derivadas del mismo, con sus
derechos y deberes, en tanto que pueden quedar afectadas por la situación matrimonial de los sujetos.
Los delitos de matrimonios ilegales son de consumación instantánea aunque sus efectos perduren
mientras se mantenga el vínculo matrimonial. No siendo delitos permanentes.
2.1. Bigamia
El bien jurídico protegido es la institución del matrimonio monogámico como base del orden jurídi-
co familiar establecido en el CC.
La poligamia atenta contra el orden público y está proscrita en el derecho español con independencia
de la religión que profese el sujeto.
El matrimonio se disuelve legalmente por la muerte o la declaración de fallecimiento de uno de los
cónyuges y por sentencia firme de divorcio o de nulidad. El art. 89 CC establece que "la disolución del
matrimonio por divorcio solo podrá tener lugar por sentencia que así lo declara y producirá efectos a
partir de su firmeza. No perjudicará a terceros de buena fe sino a partir de su inscripción en el RC.
A tenor de lo establecido en el art. 49 CC, los matrimonios celebrados legalmente en el extranjero,
incluidos los religiosos, son reconocidos por la legislación española. No se convalidan los que se reali-
zan según los usos sociales sin reconocimiento oficial.
Para que el matrimonio sea válido no es necesario que esté inscrito en el RC que sirve únicamente
para dar publicidad frente a terceros.
Se prohíbe el matrimonio a "los que estén ligados con vínculo matrimonial".
B) Aspecto subjetivo
El requisito de actuar "a sabiendas" de que subsiste legalmente el matrimonio anterior indica que el
delito sólo puede cometerse con dolo directo quedando excluido el dolo eventual.
La ausencia del elemento subjetivo hace atípica la conducta.
No cumple los requisitos típicos, al quedar excluido el dolo, quien se divorcia legalmente en el ex-
tranjero y lo comunica formalmente a la otra parte.
La comisión imprudente no se castiga.
C) Antijuridicidad
La apreciación del error vencible hace que la conducta no se pueda sancionar pues no hay posibili-
dad de aplicar un inexistente tipo imprudente como modalidad comisiva.
La jurisprudencia ha venido marcando la precisión de que se pruebe la existencia del error y que se
atienda, cuando la existencia de error se alegue, a las circunstancias de cada caso concreto refiriéndose
a las circunstancias culturales y psicológicas concurrentes en quién pretenda haber obrado con error.
D) Autoría y participación
Es autor el que personalmente cumple el requisito de estar legalmente casado en el momento de
contraer posterior matrimonio. El otro contrayente soltero, si conoce esta circunstancia, es cooperador
necesario.
Quien autorice el matrimonio poligámico conociendo el impedimento cometerá el delito del art. 219
CP.
E) Formas de ejecución
El delito de bigamia se consuma desde el momento de la celebración formal del matrimonio prohibi-
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Pena y concursos
Se castiga el delito de bigamia con pena de prisión de 6 meses a 1 año.
Se produce un concurso de leyes con el art. 218 CP si el matrimonio bígamo se celebra para perjudi-
car al otro contrayente. En este supuesto el art. 218 CP es norma preferente frente al art. 217 CP.
Puede entrar en concurso de delitos con la estafa, si uno de los contrayentes actúa de buena fe, y con
la falsedad documental cuando el contrayente bígamo falsifica sus datos en los documentos del expe-
diente matrimonial. Casos que debería resolverse como concurso medial.
Si el contrayente casado cooperara necesariamente en el delito de bigamia del otro contrayente tam-
bién casado se produce un concurso ideal de delitos de bigamia.
B) Aspecto subjetivo
Solo se castiga la conducta dolosa. El dolo debe abarcar el conocimiento de la invalidez del matri-
monio y la voluntad de perjudicar al otro de cualquier manera aunque no se especifique cuál deba ser el
perjuicio causado. No es suficiente el dolo eventual.
La comisión imprudente es atípica.
C) Antijuridicidad
Establece el art. 218.2 CP que "el responsable quedará exento de pena si el matrimonio fuese poste-
riormente convalidado".
Son convalidables, mediante dispensa ulterior y siempre que no se haya instado la nulidad judicial,
los matrimonio contraídos por menores de edad de más de 14 años no emancipados, por personas res-
ponsables de la muerte dolosa del cónyuge anterior y por parientes colaterales en tercer grado. La con-
validación tiene efectos desde la celebración del matrimonio.
D) Autoría y participación
Es autor exclusivamente el que ha planeado el matrimonio inválido para perjudicar al otro. El con-
trayente de buena fe no participa en la conducta típica. Si ambos actuaran para perjudicarse mutuamen-
te sin conocimiento del otro, cada uno será responsable como autor de su conducta delictiva.
Quien autoriza el matrimonio inválido con conocimiento de la causa de invalidez comete un delito
del art. 219 CP.
E) Formas de ejecución
La consumación se produce con la celebración del matrimonio aunque no se llegue a producir el per-
juicio proyectado.
Es posible la comisión en grado de tentativa inacabada.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
A) Conductas delictivas
Es un delito especial propio por lo que el sujeto activo únicamente puede ser la persona capacitada
para autorizar matrimonios civiles o religiosos.
Sujeto pasivo es el contrayente de buena fe y la colectividad.
Supuesto básico
El art. 219.1 CP castiga el que "autorice matrimonio en el que concurra alguna causa de nulidad co-
nocida o denunciada en el expediente".
Se presentan dos alternativas:
a) que la causa de la nulidad sea conocida por quien autoriza el matrimonio;
b) que la causa de nulidad esté denunciada en el expediente de matrimonio.
La existencia de cualquiera de ellas es requisito indispensable para que se cumpla el tipo.
Es indiferente el motivo de la causa de la nulidad siempre que esta sea de las no dispensables.
Supuesto atenuado
El art. 219.2 CP prevé un supuesto atenuado "si la causa de nulidad fuere dispensable".
A tenor de lo establecido en el art. 48 CC son dispensables:
a) el impedimento de muerte dolosa del cónyuge anterior.
b) los impedimentos del grado tercero entre colaterales y de edad a partir de los catorce años.
B) Aspecto subjetivo
Sólo se contempla el tipo doloso. El dolo debe abarcar el conocimiento de la concurrencia clara y
manifiesta de una causa de nulidad que impide legalmente la autorización del matrimonio. El autorizan-
te debe ser plenamente consciente de una circunstancia que conduce a la nulidad pero no "se trata ya de
que el autorizante se asegure de algún modo, desplegando un actividad investigadora, de que el contra-
C) Antijuridicidad
No caben causas de justificación
D) Autoría y participación
Es un delito especial puesto que tácitamente se requiere que el sujeto activo sea competente para au-
torizar un matrimonio.
En casos excepcionales, cuando el contrayente se encuentre en peligro de muerte, el art. 52 CC habi-
lita a otros funcionarios o autoridades para autorizar el matrimonio sin la previa formación de expe-
diente.
Los representantes de confesiones religiosas desde el momento en el que tienen capacidad para auto-
rizar matrimonios con efectos civiles deben ser considerados potenciales sujetos activos del delito.
No cabe la complicidad de terceros.
E) Formas de ejecución
El delito se consuma en el acto de la celebración del matrimonio revestido de los requisitos legales y
de publicidad.
Es posible la tentativa inacabada aunque será difícil de probar.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre se se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Penas y concursos
La autorización del matrimonio con una causa de nulidad no dispensable se castiga con la pena de
prisión de 6 meses a 2 años e inhabilitación especial para empleo o cargo público de 2 a 6 años. En el
supuesto atenuado, cuando la causa de nulidad es dispensable, la pena es de suspensión de empleo o
cargo público de 6 meses a 2 años.
Si quien autoriza el matrimonio civil carece de tal potestad cometerá un delito de usurpación de fun-
ciones.
El art. 219 CP es ley especial para quien autoriza un matrimonio inválido frente a la posible conside-
ración de una participación, a título de cooperador necesario, en la celebración de los mismos. En defi-
nitiva, se ha elevado al grado de autoría, con tipificación autónoma, esta participación dolosa en los de-
litos de los arts. 217 y 218 CP.
La autorización de matrimonio inválidos puede entrar en concurso de leyes con la prevaricación,
B) Aspecto subjetivo
Es un delito doloso no siendo suficiente el dolo eventual. El dolo abarca la voluntad y el consenti -
miento de cambiar ilegalmente la filiación real del menor.
No se contempla la posibilidad de comisión imprudente.
C) Antijuridicidad
La alegación de una situación de estado de necesidad requiere que el mal que se trata de evitar sea
jurídicamente reprobado.
D) Autoría y participación
Se siguen las reglas generales.
Autor es quien se atribuye públicamente la cualidad de padre o madre sin serlo legalmente o la ma-
dre biológica que consiente en la superchería.
Es cooperador necesario quien contribuye a extender la creencia de la falsa maternidad.
E) Formas de ejecución
La consumación se produce con la suposición del parto sin que se exija la inscripción en el RC que
perfeccionaría el delito.
Es un delito de consumación instantánea con efectos permanentes mientras se mantiene la filiación
ficticia.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas.
Puede aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Penas y concursos
El delito se castiga con una pena de prisión de 6 meses a 2 años.
El delito de suposición de parto puede entrar en concurso de delitos con el de ocultar o entregar a
tercero un hijo para alterar su filiación, la detención ilegal y la falsedad documental; se considera docu-
mento oficial el cuestionario destinado a la inscripción en el RC y el certificado del médico o comadro-
na.
B) Aspecto subjetivo
El dolo abarca el conocimiento y la voluntad de alterar o modificar la filiación del hijo además de la
ocultación o entrega a terceros.
No se contempla la posibilidad de comisión imprudente
C) Antijuridicidad
No es posible apreciar causas de justificación.
D) Autoría y participación
Autores son sólo los padres aunque otras personas puedan participar como cooperadores necesarios,
inductores o cómplices.
E) Formas de ejecución
El delito se consuma con la ocultación o entrega a terceros del hijo siempre que concurra la voluntad
de alterar su filiación aunque la alteración efectiva no se produzca. Es suficiente realizar la conducta
con el fin de cambiar el estado civil del hijo aunque sea respecto a uno de los padres.
Es posible cometer el delito en grado de tentativa inacabada.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Penas y concursos
Las penas son las mismas que las previstas para suposición de parto. Hay que tener en cuenta lo es-
tablecido en los arts. 220.4 y 222 CP.
Se produce un concurso de leyes con la entrega de un hijo mediante compensación económica ope-
rando el art. 220.2 CP como ley general. Este delito puede entrar en concurso de delitos con la falsedad
B) Aspecto subjetivo
El art. 220.3 CP contempla un tipo doloso.
La imprudencia grave del art. 220.5 CP implica una imprudencia del profesional obligado a poner un
cuidado máximo en la identificación de los niños.
Es atípica la sustitución por imprudencia grave de un particular y la imprudencia leve en cualquier
caso.
C) Antijuridicidad
No es posible apreciar causas de justificación.
D) Autoría y participación
En el delito doloso se siguen las reglas generales de participación. En el delito imprudente solo pue-
de ser autor el personal encargado de la identificación del niño y no es posible la participación de un
extraño.
E) Formas de ejecución
La consumacion se produce en el momento de la sustitución aunque no llegue a realizarse el cambio
de filiación.
Es posible la tentativa inacabada.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
A) Conductas delictivas
Delinque tanto el que entrega al menor como el que lo recibe y el intermediario en la operación.
El art. 221.1 CP castiga al que, mediando compensación económica, entregue a otra persona un hijo,
descendiente o cualquier menor, aunque no medie relación de filiación o parentesco, eludiendo los pro-
cedimientos legales de la guarda, acogimiento o adopción, con la finalidad de establecer una relación
análoga a la de filiación.
El art. 221.2 CP castiga igualmente a la persona que recibe al menor mediante compensación econó-
mica y al intermediario en la operación, aunque la entrega del menor se haga en el extranjero.
Se trata de un acuerdo para recibir un niño mediante el cobro de una compensación económica. Son
elementos esenciales del tipo:
a) La compensación económica que debe influir en el ánimo de quien entrega al menor.
b) La actividad se realiza con la finalidad de establecer con el niño una relación análoga a la filia-
ción al margen de los procedimientos legales.
c) Los medios empleados están dirigidos a eludir los procedimientos legales de la guarda, acogi-
miento o adopción.
El sujeto activo es el que entrega o recibe el niño y el que intermedia en la operación. Puede ser
cualquiera, sin relación de filiación o parentesco con el menor, pero también están incluidos los padres
y los abuelos, puesto que se hace referencia específica al hijo y a los descendientes. El sujeto pasivo es
siempre un menor, lo que se deduce de la alusión a "cualquier menor" aunque a título de ejemplo se
enumere al "hijo" y al "descendiente".
Supuestos agravados
El art. 221.3 CP contempla un supuesto agravado cuando los hechos se cometan utilizando guarde-
rías, colegios u otros locales o establecimientos donde se recojan niños.
Asimismo es de aplicación el art. 222 CP.
B) Aspecto subjetivo
Solo cabe el dolo directo que debe abarcar el conocimiento de que se va a "establecer una relación
C) Antijuridicidad
No es posible apreciar causas de justificación.
D) Autoría y participación
Son autores directos los que entregan al niño, los que lo reciben y los que intermedian en la opera-
ción. Otras personas puedan participar como cooperadores necesarios, inductores o cómplices.
E) Formas de ejecución
El delito se consuma con la entrega del menor y el cobro de la compensación económica.
Los hechos quedan en grado de tentativa cuando falta la entrega del menor o la del precio.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Perseguibilidad extraterritorial
El último inciso del art. 221.2 CP establece que la persona que reciba al niño y el intermediario serán
castigados aunque la entrega del menor se produzca en el extranjero.
H) Penas y concursos
Los apartados 1 y 2 del art. 221 establecen la pena de prisión de 1 a 5 años y de 4 a 10 años de inha -
bilitación especial para el ejercicio del derecho de la patria potestad, tutela, curatela o guarda. El aparta-
do 3 del mismo artículo prevé además la pena de 2 a 6 años de inhabilitación especial para desarrollar
actividades en guarderías, colegios u otros locales donde se recojan niños cuando estos lugares hayan
sido utilizados para la comisión del delito. En este caso el juez puede acordar la clausura temporal, por
un plazo no superior de 5 años, o definitiva de los establecimientos.
Se produce un concurso de leyes con los arts. 220.2, 231 CP, siendo ley especial el art. 221.1 CP.
Puede darse un concurso ideal de delitos con la suposición de parto o alteración de la paternidad del art.
220 CP y el abandono de menores del art. 229 CP. La falsificación de documentos será delito medial si
es el instrumento elegido para eludir los procedimientos legales de la guarda, acogimiento o adopción.
Supuesto atenuado
El art. 225 CP prevé un supuesto atenuado cuando el responsable del delito "restituya al menor de
edad o a la personas con discapacidad necesitada de especial protección a su domicilio o residencia, o
lo deposite en lugar conocido y seguro, sin haberle hecho objeto de vejaciones, sevicias o acto delictivo
alguno, ni haber puesto en peligro su vida, salud, integridad física o libertad sexual... siempre y cuando
el lugar de estancia del menor de edad o la persona con discapacidad necesitada de especial protección
haya sido comunicado a sus padres, tutores o guardadores, o la ausencia no hubiera sido superior a 24
horas".
B) Aspecto subjetivo
Son delitos dolosos pues la negativa a entregar al menor o persona con discapacidad necesitada de
especial protección debe producirse tras un requerimiento formal de los padres o guardadores. No es
suficiente el dolo eventual. No existirá dolo cuando no exista la voluntad de hurtar la presencia a los
padres sino una imposibilidad de que el menor o persona en situación de discapacidad se presente por
ejemplo cuando estos se niegan a ver a quien los reclama.
La comisión imprudente es atípica.
D) Formas de ejecución
La consumación se produce en el momento de la no presentación cuando concurren los elementos
exigidos por el tipo y no se esgrime una justificación. No cabe tentativa.
Los actos preparatorios son atípicos.
E) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
F) Penas y concursos
El art. 223 CP establece una pena de prisión de 6 meses a 2 años. En el último inciso se prevé la po -
sibilidad de concurso con otros delitos más graves, en concurso ideal o, incluso de leyes, como las de-
tenciones ilegales que podrían consumir el quebrantamiento de custodia.
La pena atenuada prevista en el art. 225 CP es prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 24 meses.
A) Conductas delictivas
El art. 224 CP recoge conductas semejantes que atentan contra la seguridad física y el equilibrio
emocional del menor o la persona con discapacidad necesitada de especial protección.
Supuestos atenuados
Cuando por voluntad del inductor se produzca la restitución del menor o persona con discapacidad
necesitada de especial protección indemne en el plazo de 24 horas o se comunique en el mismo plazo
cuál es el lugar de estancia a los padres, tutores o guardadores, es de aplicación el supuesto atenuado
del art. 225 CP.
B) Aspecto subjetivo
Estos delitos sólo pueden cometerse con dolo directo y eficaz. El inductor ha de ser consciente de
que está haciendo germinar la idea en el inducido del abandono de su domicilio familiar o del incumpli-
miento del régimen de custodia. No es lo mismo inducir que reforzar una determinación preexistente
por lo que no hay inducción si el propio menor o incapaz a decidido por sí mismo el abandono del do-
micilio o el quebrantamiento del régimen de custodia.
No se prevé la conducta imprudente.
D) Autoría y participación
La inducción es una conducta de mera actividad por lo que en principio no es necesario que se cum -
pla un resultado. Hay que demostrar que la inducción ha sido eficaz probando que el inducido ha inicia-
do, la ejecución del abandono de su residencia o la negativa a respetar el régimen de custodia.
En este caso la inducción ha sido elevada a la categoría de autoría por lo que aunque no se consiga el
abandono definitivo la finalidad de la inducción se puede considerar cumplida.
Es inductor en comisión por omisión, por no disuadir de la acción prohibida pudiendo hacerlo, el
guardador de hecho que no impide el abandono del hogar familiar sin el consentimiento de los padres.
Este delito admite todas las formas de participación.
E) Formas de ejecución
La consumación se produce cuando el menor o persona con discapacidad necesitada de especial pro-
tección abandona el domicilio familiar o lugar de residencia aunque no llegue muy lejos o lo haga por
poco tiempo. Basta que lleven a cabo actos relevantes para abandonar el hogar para que se perfeccione
el delito.
En el supuesto del segundo párrafo del art. 224 CP cuando el convenio sobre el régimien de custodia
no tiene establecidas normas estrictas no se podrá aducir su quebrantamiento.
No es posible apreciar la tentativa cuando la inducción no es eficaz.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Penas y concursos
Las conductas tipificadas en el art. 224 CP se castigan con la pena de prisión de 6 meses a 2 años. El
art. 225 CP establece una pena de prisión de 3 meses a 1 año o de multa de 6 a 24 meses.
Puede producirse un concurso con delitos de detención ilegal o contra la libertad sexual.
Se produce un concurso de leyes del art. 224 CP con el art. 223 CP que se resuelve a favor del art.
224 CP; con la desobediencia a la autoridad judicial con aplicación preferente del art. 556 CP.
A) Conductas delictivas
El art. 225 bis.1 CP castiga al progenitor que sin causa justificada para ello sustraiga a su hijo menor.
Supuestos agravados
El apartado 3 del art. 225 bis CP establece dos supuestos agravados:
a) Cuando el menor sea trasladado fuera de España sin el consentimiento del progenitor con el que
conviva habitualmente o de las personas o instituciones a las cuales estuviese confiada su guar-
da o custodia.
b) Cuando se exija alguna condición para la restitución del menor.
Supuestos atenuados
Los plazos se computan desde la fecha en la que se denuncia la sustracción del menor.
El art. 225 bis.4 CP en su segundo párrafo establece un supuesto atenuado cuando la restitución se
hace en el plazo de los 15 días siguientes a la sustracción sin haber comunicado previamente en el pla-
zo de 24 horas el paradero del menor.
Si la devolución se produce en un plazo inferior a las 24 horas la conducta es atípica aunque no se
haya comunicado el lugar de estancia del menor.
En principio cualquiera de los padres puede ser sujeto activo.
B) Aspecto subjetivo
Las conductas únicamente pueden ser cometidas con dolo directo no siendo suficiente el eventual.
No existe dolo cuando es el menor quien acude al lado del progenitor.
C) Antijuridicidad
En el primer párrafo del apartado 4 del art. 225 bis CP se exime de responsabilidad criminal, excusa
absolutoria, al secuestrador en dos casos:
a) Si, dentro de las 24 horas siguientes a la sustracción, se comunica el lugar de estancia del menor
al otro progenitor o al cuidador legal con el compromiso de devolución inmediata que efectiva-
mente lleve a cabo;
b) Si la ausencia del menor no es superior al plazo de 24 horas.
Los plazos se computan desde la fecha de la denuncia de la sustracción.
D) Formas de ejecución
Es un delito de resultado que para su consumación requiere que el progenitor custodio desconozca el
lugar al que se ha llevado o retenido al menor sin que concurra la excusa absolutoria. La consumación
se produce en el momento de la sustracción o retención. Cabe la tentativa.
Los actos preparatorios son atípicos.
E) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
F) Penas y concursos
El art. 225 bis CP en el apartado 1 impone la pena de prisión de 2 a 4 años e inhabilitación especial
para el ejercicio del derecho de patria potestad por tiempo de 4 a 10 años; en el apartado 3 la pena se
impone en su mitad superior; para el supuesto atenuado del apartado 4 se prevé la pena de prisión de 6
meses a 2 años.
La sustracción de menores puede entrar en concurso de leyes con la detención ilegal.
G) Prescripción
El secuestro de menores se tipifica como un delito permanente por lo que el cómputo del plazo de
prescripción no se inicia hasta que no se elimina la situación ilícita o cesa la conducta.
A) Conductas delictivas
El art. 226 CP constituye una norma penal en blanco que hay que completar con las normas previstas
en el CC respecto de las obligaciones entre familiares.
Será un delito la infracción que genere un ataque significativo o grave a causa de un incumplimiento
total y absoluto de forma persistente y duradera, no episódica, cuando el causante tenga la posibilidad
de cumplir los deberes leales exigidos.
En el apartado 1 del art. 226 CP se sancionan dos conductas:
Dejar de cumplir los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guar-
da o acogimiento familiar. La situación generadora de la obligación se produce por el mero vínculo
entre el obligado y el beneficiario.
Entre los deberes legalmente establecidos en las situaciones mencionadas se encuentra la obligación
de procurar alimentación, asistencia sanitaria, salubridad e higiene, educación integral, cuidado y pro-
tección.
El incumplimiento de algunos de los acuerdos del convenio regulador de separación o divorcio no
dan lugar a la infracción del art. 226.1 CP por no formar parte de las obligaciones legales.
Es un delito de mera actividad en el que no se exige el estado de necesidad del que debe recibir la
asistencia.
Es un delito de omisión propia cuyos sujetos activos son las personas que ostentan titularidad de la
patria potestad, tutela, guarda, incluida la guarda de hecho, o acogimiento familiar. Sujetos pasivos pue-
den ser tanto los menores no emancipados como las personas con discapacidad necesitadas de especial
protección.
Dejar de prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de sus descen-
dientes, ascendiente o cónyuge, cuando los beneficiarios de la prestación se encuentren en una si-
B) Aspecto subjetivo
Son conductas dolosas donde el autor debe tener la conciencia de la obligación legal y la voluntad
de incumplirla teniendo la capacidad para poder hacer frente a sus obligaciones.
No es suficiente el dolo eventual.
Quien no tiene la capacidad necesaria por motivos precedentes o sobrevenidos no está obligado al
cumplimiento de los deberes legales de esta clases.
No se prevé la infracción imprudente.
C) Antijuridicidad
La incapacidad absoluta del obligado para cumplir con el deber exigido constituye un elemento ex-
cluyente de la antijuridicidad de la conducta, por un estado de necesidad, o bien de la culpabilidad, por
inexigibilidad de una conducta distinta. Esa incapacidad debería comprender la imposibilidad de recu-
rrir a los servicios sociales y administrativos de apoyo en situaciones carenciales.
El obligado a atender las necesidades de sus parientes puede incurrir en un error sobre la apreciación
de la situación de carencia que sufren.
D) Formas de ejecución
ES un delito permanente de omisión que cesará cuando el incumplimiento del deber u obligación
cese. La infracción se consuma en el momento en el que se produce un incumplimiento de cierta enti-
dad y persistente cuando el sujeto activo tiene el conocimiento de su obligación y la capacidad suficien-
te para atenderla. La tentativa no es posible.
Los actos preparatorios son atípicos.
E) Perseguibilidad y prescripción
Es un delito perseguible a instancia de la persona agraviada, de su representante legal o del MF
cuando aquella sea menor de edad, persona con discapacidad necesitada de especial protección o una
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Pena y concursos
El art. 226.1 CP prevé una pena de prisión de 3 a 6 meses o multa de 6 a 12 meses. Además de forma
discrecional el Juez o Tribunal puede imponer motivadamente la pena de inhabilitación especial para el
ejercicio del derecho de patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar por tiempo de 4 a 10
años.
Se produce un concurso de leyes con el art. 229 CP siendo ley preferente el art. 226.1 CP que, a su
vez es ley general frente al art. 227 CP.
El abandono de familia puede concurrir con delitos de maltrato físico o psicológico, patrimoniales y
con la sustracción de menores.
A) Conductas delictivas
El art. 227 CP sanciona dos conductas cuyo presupuesto es el incumplimiento de cualquier tipo de
prestación económica en favor del cónyuge o de los hijos, establecida en convenio judicialmente apro-
bado o en resolución judicial en los supuestos de separación legal, divorcio, declaración de nulidad del
matrimonio, proceso de filiación, o proceso de alimentos a favor de sus hijos o de cualquier otra presta-
ción económica establecida de forma conjunta o única en los mismos supuestos. No se exige que el be-
neficiario se encuentre en situación de necesidad.
El derecho a la pensión se extingue por el cese de la causa que lo motivo.
Son delitos de omisión pura que requieren como elementos constitutivos:
a) La preexistencia de la resolución judicial firme que establezca la obligación de una prestación
económica a favor de un cónyuge o de los hijos;
B) Aspecto subjetivo
Es un delito de omisión pura que sólo admite el dolo directo que requiere el conocimiento de la obli-
gación de pagar y la voluntad de no cumplir esta obligación con reticencias cuando el deudor tiene la
capacidad objetiva para satisfacer la prestación.
Son atípicas las acciones donde falta el dolo.
El elemento subjetivo puede fijarse mediante un proceso de inducción que no implica presunción.
Se entiende que la persona tiene capacidad de pagar la cantidad impuesta en la resolución judicial
mientras no inste un procedimiento de modificación de medidas o aporte prueba bastante de las cir-
cunstancias que han hecho imposible el pago en el procedimiento penal.
El dolo queda excluido cuando se demuestra que el sujeto quiere cumplir con su obligación pero ca-
rece objetivamente de la capacidad económica para hacerlo total o parcialmente.
No está prevista la comisión imprudente.
C) Antijuridicidad y culpabilidad
Como CJ no se admite la compensación de los créditos pendientes respecto del cónyuge y los hijos
sin un pacto previo.
La jurisprudencia a veces enmarca la falta de capacidad económica del acusado en el estado de nece-
sidad justificante o en la exención de culpabilidad por inexigibilidad de otra conducta.
E) Circunstancias modificativas
Es posible apreciar la reparación del daño como circunstancia atenuante de la responsabilidad penal
cuando se van pagando parte de las pensiones adeudadas antes de la sentencia condenatoria.
F) Perseguibilidad y prescripción
Es un delito semipúblico perseguible a instancia de parte sin que se requiera ningún tipo de reclama-
ción extrajudicial o judicial en sede civil previa. El art. 228 CP establece que los delitos de impago de
prestaciones económicas se perseguirán previa denuncia de la persona agraviada o de su representante
legal. El MF puede asumir la representación de menores de edad, incapaces o personas desvalidas.
La representación de menores o incapaces por uno de sus progenitores no plantea ningún problema
de legitimación activa.
Por ser un delito permanente el cómputo de la prescripción comienza cuando cesa el estado de in-
cumplimiento.
G) Responsabilidad civil
El art. 227.3 CP establece que la reparación del daño comporta siempre el pago de las cuantías adeu-
dadas, que pueden ser incrementadas con el interés legal devengado durante el plazo del impago. Esto
no excluye la posible indemnización por otros daños y perjuicios ocasionados conforme a los arts. 109
y ss. CP.
H) Penas y concursos
El delito de impago de pensiones está castigado en el art. 227 CP con la pena de prisión de 3 meses a
1 año o multa de 6 a 24 meses.
Al ser un delito permanente no es posible apreciar la continuidad delictiva. Todos los incumplimien-
tos enjuiciados en un mismo procedimiento se computan como un único delito.
A) Conductas delictivas
En la modalidad básica se castiga a la persona encargada de la guarda que abandona a un menor de
edad o una persona con discapacidad necesitada de especial protección.
La conducta delictiva consiste en no proporcionar los cuidados necesarios e indispensables al menor
o persona con discapacidad necesitada de especial protección. El abandono puede producirse por ac-
ción u omisión. La dejación de los deberes de protección y asistencia debe ser de tal intensidad que la
víctima quede a merced de sus propia fuerzas en situación de desamparo con peligro potencial o abs-
tracto para su supervivencia en condiciones dignas.
El sujeto activo es la persona que en el momento del abandono ostenta la guarda sin ser padre, tutor
o guardador legal, figuras que se contemplan en el supuesto agravado del apartado 2. Se trata de un
guardador que asume tal función circunstancialmente.
Supuestos agravados
No puede aplicarse la circunstancia de parentesco, para agravar la pena cuando esta circunstancia se
encuentra implícita en los supuestos delincuenciales que específicamente contemplan a los padres
como sujetos activos.
Abandono realizado por padres, tutores o guardadores legales. Por razón de la mayor responsa-
bilidad exigible al guardador incurre en mayor pena quien ostenta la cualidad típica.
Supuestos antenuados
Abandono temporal. Cuando el abandono es temporal, sin intención de que sea definitivo, se aplica
el supuesto atenuado del art. 230 CP en relación con los tres supuestos previstos en el art. 229 CP.
El abandono debe durar un plazo de cierta entidad que permita suponer la puesta en peligro del me-
nor o por persona con discapacidad necesitada de especial protección.
Entrega a un tercero o a un establecimiento público. El art. 231 CP recoge un tipo de abandono
impropio. Castiga al que, teniendo a su cargo la crianza o educación de un menor de edad o de una per-
sona con discapacidad necesitada de especial protección, lo entregue a un tercero o a un establecimien-
to público sin la anuencia de quien se lo hubiere confiado o, en su defecto, de la autoridad.
Para que la entrega del menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección sea de-
lictiva tiene que faltar la autorización del guardador, en sentido amplio, que tiene confiada la crianza o
educación del menor o de la autoridad responsable de decidir a quién o a qué centro asistencial se debe
encomendar esa función cuando los guardadores legales no están capacitados para hacerlo.
La responsabilidad criminal es mayor cuando con esta entrega ilegal se pone en concreto peligro la
vida, salud, integridad física o libertad sexual del menor de edad o de la persona con discapacidad nece-
sitada de especial protección.
Sujeto activo es la persona que tiene a su cargo, por derecho o decisión judicial, la crianza o educa-
ción del menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección y tiene pleno conocimien-
to de que no está autorizado para hacer su entrega a un tercero. Esta persona no tiene que coincidir con
el padre, tutor o guardador que son quienes pueden autorizar o realizar legalmente la entrega.
La consumación se produce en el momento de la entrega aceptada.
Quien recibe al menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección es un coopera-
dor necesario pues sin su participación el delito no se consuma.
B) Aspecto objetivo
Son conductas activas u omisivas dolosas que deben realizarse con la voluntad de abandonar al me-
C) Antijuridicidad y culpabilidad
Es difícil la apreciación de la eximente completa de estado de necesidad justificante, pues hay que
probar que el sujeto no tuvo otra alternativa de acción legítima.
Dificultad similar tiene la apreciación de la eximente por hallarse en estado de intoxicación plena
por el consumo de bebidas alcohólicas, drogas tóxicas, estupefacientes, sustancia psicotrópicas u otra
que produzca efectos análogos.
D) Autoría y participación
Autor puede ser solamente la persona que en el momento del abandono tiene la guarda de derecho o
de hecho.
La condición de guardador puede adquirirse a causa de la posición de garante por un actuar prece-
dente.
Es posible la inducción y la cooperación necesaria.
Pueden aparecer todas las formas de participación sin que se requiera de los partícipes una cualidad
específica.
E) Formas de ejecución
El delito del art. 229 CP se consuma cuando se materializa el abandono con vocación de definitivo
no sólo cuando se deja a la víctima a su suerte sino también cuando hay una falta de atención tan grave
que es semejante a dejarla a su suerte aunque no quede desvinculada de su entorno habitual. Para el
abandono temporal no se establece un plazo legal predeterminado por lo que puede durar horas, días o
meses.
En posible la apreciación de la tentativa acabada en el abandono impropio del art. 231 CP cuando
quien tiene que recepcionar al menor o incapaz se niega a ello.
Los actos preparatorios son atípicos.
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP.
G) Pena y concursos
Según el caso, las penas establecidas para el abandono de menores o personas con discapacidad ne-
A) Conductas delictivas
Sujeto activo es, según el caso, la persona que ostenta la patria potestad, la tutoría o la guarda, o la
persona que recibe y dedica al menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección a la
mendicidad que no tiene por qué coincidir con los anteriores. Sujeto pasivo es el menor o persona con
discapacidad necesitada de especial protección dedicado a la mendicidad en beneficio de los mayores
que se aprovechan con su explotación.
No es necesario que se llegue a conseguir un beneficio económico.
Supuestos básicos
Utilizar a menores de edad o personas con discapacidad necesitadas de especial protección
para la práctica de la mendicidad incluso encubierta. Utilizar se interpreta como instrumentalizar,
Supuesto agravado
En el art. 232.2 CP se prevé un supuesto agravado cuando para la práctica de la mendicidad concurra
alguna de las siguientes circunstancias:
a) Se trafique con los menores o personas con discapacidad necesitadas de especial protección.
"Traficar" significa negociar con dinero, comerciar con la persona como una mercancía. Quien
recibe al menor es un cooperador necesario para que se consume el delito.
b) Se emplee violencia o intimidación.
c) Se les suministre sustancia perjudiciales para la salud.
B) Aspecto subjetivo
El dolo requiere conocer la edad o la incapacidad del sujeto pasivo y tener el propósito de dedicar a
estas personas que carecen de autonomía a la mendicidad.
No está prevista la actividad imprudente.
C) Antijuridicidad
Para que se pueda apreciar el estado de necesidad justificante habrá que acreditar que no se está reci-
biendo ninguna ayuda de particulares o de instituciones públicas o privadas.
Es posible sufrir un error sobre la edad del menor.
D) Autoría y participación
El autor es quien utiliza, presta o trafica a un menor o persona con discapacidad de especial protec-
ción para la práctica de la mendicidad. Es posible la comisión por omisión si el garante de los bienes
jurídicos protegidos no impide la utilización del menor o persona con discapacidad necesitada de espe-
cial protección pudiendo hacerlo.
Se pueden dar todas las formas de participación.
E) Formas de ejecución
El delito se consuma cuando el menor práctica la mendicidad o con la entrega para este fin. Cabe la
F) Circunstancias modificativas
Pueden aplicarse, siempre que se den sus propios requisitos, las circunstancias modificativas de los
arts. 21 y 22 CP:
G) Penas y concursos
El tipo básico se castiga con pena de prisión de 6 meses a 1 año y el agravado con la de prisión de 1
a 4 años. En todos los casos el juez o tribunal, en virtud de lo previsto en el art. 233 CP, podrá imponer
la inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad o de los derechos de guarda, tutela, cura-
tela o acogimiento familiar por tiempo de 4 a 10 años y si el culpable ostenta la condición de funciona-
rio público la inhabilitación especial para empleo o cargo público de 2 a 6 años.
El art. 232.2 CP puede dar lugar al concurso real de delitos con las lesiones o al concurso ideal de
delitos con las amenazas o coacciones.
2. El hurto
2.1. Aspecto objetivo
El delito de hurto es un delito patrimonial de apoderamiento, no violento, cuya estructura es la base
sobre la que están construidos los demás delitos patrimoniales de apoderamiento. El hurto es la figura
básica y residual de esta categoría de infracciones.
El delito de hurto conforma el primero de los capítulos del Título XIII del Libro II del CP, estando
contenida su regulación básica en el art. 234.
Su descripción típica, dispone por ello de un importante cuerpo de doctrina, científica y jurispruden-
cial, de tal manera que en la actualidad puede decirse que están resueltos todos los problemas que esta
figura puede provocar. A la vista de estas construcciones, cabe concluir:
• Que el hurto es un delito de acción, que no puede cometerse a través de comportamientos omisi-
vos. La acción típica, es tomar las cosas muebles ajenas, y este acto de apoderamiento físico
exige siempre un hacer positivo por parte del autor. El momento consumativo del delito de hur-
to es aquél en el que, sustraída efectivamente la cosa, el autor del hecho tiene disponibilidad so -
bre ella. La acción típica de este delito "equivale a su apoderamiento físico con adquisición de
disponibilidad sobre la misma", lo que supone el cumplimiento de las siguientes fases: tocar la
cosa, extraerla del ámbito de control del sujeto pasivo, e incorporarla al ámbito de libre disposi-
ción del autor, pero sin que sea preciso realizar ningún acto concreto de disposición sobre ella.
• Que el hurto es un delito de resultado, para cuya consumación se exige tanto la realización de
los actos materiales precisos para la sustracción o apoderamiento de la cosa ajena, como la con-
currencia en un momento posterior a la realización de aquellos actos de la situación de disponi-
bilidad sobre ella.
• Que es un delito común, que no plantea ninguna restricción típica en el ámbito de sujetos acti-
vos o pasivos del mismo, sin perjuicio de la cláusula de exención de responsabilidad del art. 268
CP.
• Que la sustracción típica del delito de hurto es la que se realiza con intención de trasladar la
cosa de manera irreversible desde el patrimonio del sujeto pasivo al del autor del hecho. Este re-
quisito convierte en atípicos penalmente los meros hurtos de uso, en los que la cosa se toma
para su utilización temporal por el autor del hecho, pero sin intención de apropiación definitiva,
y si, en cambio, con la voluntad de devolución en tiempo hábil para que la cosa siga siento útil a
su propietario.
• Que, en cuanto tipo residual de los delitos de apoderamiento, el delito de hurto requiere que la
sustracción típica se realice sin violencia ni intimidación, y sin fuerza en las cosas. Cuando la
violencia y la intimidación no se dirijan al desapoderamiento patrimonial, venciendo una volun-
tad contraria a la sustracción, deben ser calificadas de forma independiente al hecho del apode-
ramiento, y éste ha de mantenerse como hurto. Si la acción de desapoderamiento no supone la
aplicación de gran fuerza, sino sólo un movimiento rápido y sorpresivo, por el que se consigue
la fácil aprehensión del objeto apetecido, tal mínima aplicación de fuerza no puede calificarse
de violencia.
• Y que la acción típica ha de realizarse "sin la voluntad" del dueño de las cosas sustraídas, ya que
el consentimiento de la víctima se presenta aquí, como causa de atipicidad.
2.4. Antijuridicidad
En el ámbito del delito de hurto, se invoca con mayor asiduidad la situación de "hurto famélico",
como integrante de una eximente de estado de necesidad. Se hace referencia con ello a la existencia de
una situación personal de penuria económica en el autor del hecho que le obliga a delinquir.
◦ Las llaves legítimas perdidas por el propietario u obtenidas por un medio que constituya in-
fracción penal; y
◦ Cualquiera otras que no sean las destinadas por el propietario para abrir la cerradura violen-
tada por el reo.
◦ Con la misma finalidad interpretativa, añade: "A los efectos del presente artículo, se consi-
deran llaves las tarjetas, magnéticas o perforadas, y los mandos o instrumentos de apertura a
distancia y cualquier otro instrumento tecnológico de eficacia similar".
e) Y la previsión de la "inutilización de sistemas específicos de alarma o guarda" reconoce la gra-
vedad añadida del comportamiento del sujeto que, para realizar con más seguridad o tranquili-
dad el apoderamiento de los objetos que persigue, emplea una energía suplementaria en hacer
inefectivos los sistemas técnicos de protección puestos específicamente por el propietario o po-
seedor legítimo de aquellas cosas, para evitar su sustracción o daño.
D) Circunstancias modificativas
Como sucedía en el delito de hurto, la regulación legal del robo con fuerza en las cosas incorpora un
conjunto de conductas que, por el mayor desvalor que comportan, se configuran como subtipos agrava-
dos. En ese caso, el legislador establece a tal fin dos grupos de situaciones, que son las siguientes:
• Por un lado, la concurrencia de "alguna de las circunstancias previstas en el art. 235", que se
trasladan plenamente al ámbito del delito de robo con fuerza en las cosas.
• Y por otro, la comisión del hecho en casa habitada, edificio o local abiertos al público o en cual-
quiera de sus dependencias, o establecimiento abierto al público, o cualquiera de sus dependen-
cias, fuera de las horas de apertura.
E) Pena y concursos
La penalidad de esta infracción arranca con la prevista para el tipo básico en el art. 240.1 CP, que
impone la pena de prisión de uno a tres años. Si concurre alguna de las circunstancias del art. 235, la
sanción se convierte en prisión de dos a cinco años. Esta misma pena se impone en los casos de robo en
casa habitada, edificio o local abiertos al público, o en cualquiera de sus dependencias, fuera de las ho-
ras de apertura. En cualquiera de estos casos, si concurre alguna de las circunstancias de agravación del
art. 241.4, la pena pasa a ser de prisión de dos a seis años.
Respecto de los concursos, se aplican las mismas previsiones legales que han quedado expuestas en
los epígrafes correspondientes de la exposición del delito de hurto, a cuyo contenido me remito ahora.
No obstante, debe añadirse que, por su peculiar estructura típica, el delito de robo con fuerza en las co-
sas absorbe, por lo común, la punición de los actos que, integrados en su ejecución, serían en otro caso
constitutivos de punición autónoma como delitos de daños o de allanamiento de morada. Por ello, en
los supuestos de desistimiento voluntario de la ejecución de este delito, pueden devenir aplicables, si se
hubieran realizado todos sus actos ejecutivos, y como titulo autónomo de punición, los preceptos co-
rrespondientes a estos delitos de daños y allanamiento de morada.
D) Formas de ejecución
El delito de robo con violencia o intimidación se consuma cuando el sujeto activo obtiene la disponi-
bilidad sobre la cosa que su autor ha podido sustraer mediante el ejercicio de esa violencia o intimida-
ción típicas. Son dos, las conductas que deben concurrir, perfectamente realizadas, para que este delito
quede consumado: la que se refiere al apoderamiento y disponibilidad del objeto, y la que versa sobre
el ejercicio instrumental de la violencia o la intimidación. De este modo, una acción dirigida a la sus -
tracción de un bien, en la que se produce, dirigida a ese fin, la lesión efectiva de la vida, la integridad o
la salud, o la seguridad personal, pero en la que el autor huye sin llegar a apoderarse de aquel objeto, es
un delito de robo en grado de tentativa inacabada, porque su autor no ha llegado a acceder a la cosa
protegida. Y constituye tentativa acabada la situación en la que el autor huye con el objeto robado, tras
el ejercicio efectivo de la violencia o la intimidación, y es detenido sin llegar a conseguir la situación de
disponibilidad sobre el mismo.
Por otra parte, el art. 269 CP sanciona expresamente, con la pena inferior en uno o dos grados a la
del delito consumado, la provocación, la conspiración y la proposición al delito de robo con violencia o
intimidación en las personas.
E) Circunstancias modificativas
Las circunstancias específicas tipificadas en el art. 235 CP, que agravan también, el robo con fuerza
en las cosas, no se aplican, sin embargo, al robo con violencia o intimidación en las personas.
Las circunstancias modificativas genéricas se aplican, con muy escasas limitaciones, planteando
problemas tan sólo las agravantes de alevosía, que para un sector doctrinal y jurisprudencial es aplica-
ble a este delito aunque no sea formalmente un "delito contra las personas"; y el abuso de superioridad,
que es incompatible con la existencia típica de la violencia o la intimidación. La circunstancia de paren-
tesco resulta también aplicable al no regir en este delito la cláusula de exención de responsabilidad por
parentesco del art. 268 CP.
F) Pena y concursos
El delito base, del primer apartado del art. 242 CP, tiene así una penalidad dual: cuando el hecho se
ha cometido con intimidación en las personas, se impone tan sólo la pena de prisión de dos a cinco
años; pero, cuando en el hecho ha intervenido la violencia en las personas, a esa misma pena de prisión
de dos a cinco años debe añadirse, en concurso de delitos, la sanción que corresponda por los actos
concretos de violencia física que se hayan realizado a tal fin.
El cuarto apartado del art. 242 posibilita la aplicación de la pena inferior en grado a la prevista en su
apartado primero cuando la violencia o la intimidación ejercidas sean de "menor entidad", y esta dismi-
nución no resulte injustificada por "las restantes circunstancias del hecho". Esta previsión supone la po-
G) Responsabilidad civil
Se aplican las mismas previsiones legales que han quedado expuestas en el epígrafe correspondiente
de la exposición del delito de hurto, a cuyo contenido me remito ahora.
4. La extorsión
4.1. Aspecto objetivo
Concebido como un delito fronterizo entre las coacciones y el robo con violencia o intimidación en
las personas, la extorsión se tipifica, en el art. 243 CP, como un delito de resultado, para cuya consuma-
ción se precisa de la confluencia de dos comportamientos distintos: por un lado, el ejercicio, por parte
del autor del hecho, de actos de compulsión personal sobre la víctima, con los que se persigue obligar a
ésta a "realizar u omitir un acto o negocio jurídico"; y, por otro, la acción u omisión de la víctima, que
constituye la finalidad de aquella actuación del sujeto activo.
5.4. Antijuridicidad
Resultan de aplicación a este delito todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, y además la exen-
ción personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan esta infracción contra cualquiera
de las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
6.3. Antijuridicidad
Resultan de aplicación a este delito todas las eximentes previstas en el art. 20 CP y , en las modali-
dades que no exigen la violencia o la intimidación como medios de comisión del ilícito, también la
exención personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan esta infracción contra cual-
quiera de las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
En todo caso, por el propio contenido de las conductas que se tipifican como usurpación, es muy fre-
cuente la concurrencia de la eximente de cumplimiento de un deber o ejercicio legítimo de un derecho,
oficio o cargo, ya que aquéllas hacen referencia a comportamientos que, en muchas ocasiones, respon-
den a la actuación legítima de funcionarios públicos que desempeñan tareas encomendadas legalmente
a la Administración.
7. Las estafas
7.1. Aspecto objetivo
La estafa es el ejemplo prototípico de los delitos patrimoniales de defraudación. En ellos, se produce
una agresión a un patrimonio ajeno. En la estructura clásica del delito de estafa, lo habitual es que la
propia víctima se desapodere voluntariamente del bien que posee legítimamente, y lo entregue al sujeto
activo del delito, que se limita a recibirlo, sin necesidad de arrebatárselo, ni menos aún de utilizar vio-
lencia o intimidación. Bien es cierto que, para que el hecho suceda de esta forma, el responsable del de-
7.4. Antijuridicidad
Resultan de aplicación a este delito todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, y además, la exen-
ción personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan esta infracción contra cualquiera
de las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
8.5. Antijuridicidad
La eximente de uso más recurrente en el delito de apropiación indebida es la de ejercicio legítimo de
un derecho, prevista en el art. 20.7 CP, y con referencia al derecho de retención
Por lo demás, resultan de aplicación a estos delitos todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, y
además la exención personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan esta infracción
contra cualquiera de las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
9.4. Antijuridicidad
Resultan de aplicación a esta infracción todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, y además la
exención personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan el delito contra cualquiera de
las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
10.4. Antijuridicidad
Se aplican a los delitos de daños, de la misma manera que se viene indicando en los demás delitos
contra el patrimonio, y siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes previstas en el
art. 20 CP, y además la exención personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan el de-
lito contra cualquiera de las personas allí identificadas.
B) Aspecto subjetivo
Todas las modalidades del delito de frustración de la ejecución son dolosas, y algunas contienen ade-
más elementos subjetivos añadidos. Así, las dos conductas establécidad en el art. 257.1 requieren que el
sujeto activo actúe con la finalidad especifica de provocar un perjuicio económico en sus acreedores,
según se desprende de su propia redacción típica.
Y la modalidad delictiva tipificada en el segundo apartado de ese art. 257 requiere también la concu-
rrencia, en el sujeto activo, de un especifico ánimo subjetivo: "la finalidad de eludir el pago de respon-
sabilidades civiles" dimanantes de un delito previamente cometido por él, o del que, por cualquier otro
título, debiera responder.
C) Antijuridicidad
Se aplican a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes previstas en
el art. 20 CP, y además la exención personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan el
delito contra cualquiera de las personas de su entorno familiar allí enumeradas, sin que exista ninguna
singularidad relevante en este aspecto.
Téngase igualmente en cuenta que el art. 257.5 CP dispone que los delitos previstos en él se perse-
guirán incluso si, tras su comisión, se iniciara un procedimiento concursal, que, de ese modo, no desna-
D) Autoría y participación
Al tratarse la frustración de la ejecución de un delito especial, solo puede ser autor del mismo quien
se encuentre obligado al cumplimiento de una determinada responsabilidad económica, derivada de una
relación obligacional concertada con el sujeto pasivo, sea parte ejecutada en un procedimiento adminis-
trativo o judicial, o haya sido designado depositario de bienes embargados. Ello no quiere decir, que
sólo pueda ser autor de estos ilícitos el obligado principal, pues en la relación obligacional asumen tam-
bién la posición de deudores quienes se comprometen al cumplimiento de obligaciones secundarias, y
los avalistas o garantes de cualesquiera de las obligaciones asumidas por todos los demás comprometi-
dos a su cumplimiento; y de la responsabilidad civil dimanante del delito responden todos los partícipes
en el mismo.
Con independencia de ello, estos delitos permiten también la participación de extranei a la relación
obligacional o procesal, que no podrían ser autores de ninguna de sus modalidades, pero que reciben el
reproche penal como inductores, cooperadores necesarios, o cómplices, cuando realizan los comporta-
mientos a que se refieren los arts. 28 y 29 CP.
Finalmente, la LO 5/2010, de 22 de junio, introdujo en estos delitos la responsabilidad penal de las
personas jurídicas.
E) Formas de ejecución
Los delitos de frustración de la ejecución tipificados en el art. 257 están configurados como infrac-
ciones de resultado, y por ello cabe distinguir, diferenciados, una acción típica y un resultado de insol-
vencia. En consecuencia, pueden establecerse, en el análisis de su iter criminis, las siguientes fases pu-
nibles:
1. La tentativa inacabada, que se produce cuando el autor del hecho no puede completar la acción
típica.
2. La tentativa acabada, que ocurre cuando se realizan todos los actos ejecutivos precisos para el
alzamiento de los bienes, la disposición patrimonial, la contracción de obligaciones, o la oculta-
ción de elementos patrimoniales, y pese a ello no llega a producirse la situación de frustración
de la ejecución a que se refiere el tipo.
3. Y la consumación, acaece cuando, tras la ejecución completa de la acción típica, se produce la
situación de frustración de la ejecución prohibida por la norma.
Por su parte, los nuevos delitos que la LO 1/2015 ha incorporado en los arts. 258 y 258 bis CP son
infracciones de mera actividad, que por ello se consuman con la realización de la acción típica, pudien-
do ser sancionados, en forma de tentativa cuando la acción delictiva se interrumpa, contra la voluntad
F) Circunstancias modificativas
En los delitos de frustración de la ejecución se aplican todas las circunstancias atenuantes y agravan-
tes previstas en el CP, con las únicas salvedades de la circunstancia mixta de parentesco, del art. 23, que
alcanza efectos eximentes de responsabilidad, por disposición del art. 268 CP, y respecto de las perso-
nas indicadas en él; y la inaplicabilidad de la alevosía, al configurarse legalmente como una circunstan-
cia agravante en los delitos "contra las personas"
G) Pena y concursos
Las tres modalidades del delito previstas en el art. 258 CP se sancionan con las mismas penas, cu-
mulativas, de prisión de uno a cuatro años, y multa de doce a veinticuatro meses. Pero la pena se agra-
va, conforme a las previsiones del art. 257.3, cuando la deuda u obligación que se trate eludir sea de
Derecho público y la acreedora sea una persona jurídico pública, o se trate de obligaciones pecuniarias
derivadas de la comisión de un delito contra la Hacienda Pública o la Seguridad Social. En estos casos,
la pena es de uno a seis años de prisión y multa de doce a veinticuatro meses. Además, el art. 257.4 es -
tablece que las penas previstas en este artículo se impondrán en su mitad superior en los supuestos de
los números 5 o 6 del art. 250.1 CP.
La figura establecida con el art. 258 se castiga con pena alternativa, de prisión de tres meses a un
año, o multa de seis a dieciocho meses; y la prevista en el art. 258 bis con pena, igualmente alternativa,
de prisión de 3 a 6 meses, o multa de 6 a 24 meses.
Por último, en los casos en que sea una persona jurídica la responsable de estos delitos, se le impon -
drá pena de multa de dos a cinco años si el delito cometido por la persona física tiene previsto una pena
de prisión de más de cinco años; multa de uno a tres años si el delito cometido por la persona física tie -
ne prevista una pena de prisión de más de dos años, pero de menos de cinco; y multa de seis meses a
dos años en el resto de los casos. Además, se prevé expresamente que los Jueces y Tribunales puedan
imponer también las penas recogidas en las letras b) a g) del art. 33.7 CP.
Respecto a los concursos, el delito de frustración de la ejecución es único cuando el deudor comete
los actos de ocultación de bienes, disposición patrimonial o contracción de obligaciones para no res-
ponder de las diversas deudas que pueda tener.
H) Responsabilidad civil
Los delitos de frustración de la ejecución no generan responsabilidad civil, pues no provocan al suje-
to pasivo ningún perjuicio patrimonial.
B) Aspecto subjetivo
El delito tipificado en el art. 259 CP presenta modalidad dolosa e imprudente; siendo sólo dolosas
las figuras previstas en los arts. 260 y 261. Es más, en todas ellas se prevén finalidades específicas de la
acción, que han de quedar también cubiertas por el dolo del autor: los actos prohibidos han de estar des-
tinados a pagar un crédito no exigible o a facilitar al acreedor una garantía a la que no tenía derecho o a
pagar a uno o varios acreedores, privilegiados o no, con posposición del resto; y, la presentación de da-
C) Antijuridicidad
Se aplican a los delitos de insolvencia punible, siempre que se den sus propios requisitos, todas las
eximentes previstas en el art. 20 CP, sin que resulte de aplicación la exigencia personal de pena estable-
cida en el art. 268 para quienes cometan el delito, ya que esta infracción no se dirige contra ninguna de
las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
D) Autoría y participación
Los delitos de insolvencia punible son, delitos especiales, de los que sólo pueden ser autores ejecuti-
vos quienes se encuentren en situación de insolvencia actual o inminente, o hayan planteado un expe-
diente judicial concursal, resultando el supuesto más habitual en esta categoría de delitos, que no sea
una persona jurídica.
Estos delitos admiten también, la participación de extranei que, sin ser autores, realizan actos de co-
operación necesaria o complicidad con el autor ejecutivo, en los términos de los arts. 28 y 29 del mis-
mo texto legal.
Finalmente, la LO 5/2010, de 22 de junio, introdujo en estos delitos la responsabilidad penal de las
personas jurídicas.
E) Formas de ejecución
Estos delitos de insolvencia punible son, infracciones de mera actividad, en las que la realización de
la acción típica integra todo el desvalor del delito, sin precisar de la causación de un resultado, distinto
y posterior, a tal comportamiento. Por ello, en su iter criminis cabe distinguir las siguientes fases puni-
bles:
1. La tentativa inacabada, que se produce cuando el autor del hecho no puede completar la acción
típica.
2. Y la consumación, que se produce con la realización de todos los actos ejecutivos que integran
la acción típica, sin que resulte precisa, en cada uno de esos casos, la consecución de las finali-
dades que se especifican en los arts. 260 o 261 CP.
F) Circunstancias modificativas
En estos delitos se aplican todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en el CP, excep-
to la alevosía, que es propia y exclusiva de los delitos "contra las personas".
G) Pena y concursos
El delito doloso de insolvencia punible del art. 259.1 y 2 CP se sanciona con las penas, cumulativas,
de prisión de uno a cuatro años y multa de ocho a veinticuatro meses, en tanto que su modalidad impru-
dente se castiga con pena, alternativa, de prisión de seis meses a dos años o multa de doce a veinticua-
tro meses. Y las figuras agravadas del art. 259 bis se penan con las penas, de nuevo acumulativas, de
prisión de dos a seis años y multa de ocho a veinticuatro meses.
El delito de realización de actos de disposición patrimonial, o generadores de obligaciones, destina-
H) Responsabilidad civil
Los delitos del art. 260, de realización de actos de disposición patrimonial, o generadores de obliga-
ciones, con la finalidad de favorecer a acreedores determinados, con posposición del resto, no genera
responsabilidad civil, pues no provoca ningún perjuicio patrimonial directo a terceros.
Las otras dos infracciones contenidas en esta regulación son diferentes, porque de ellas sí puede ge-
nerarse daño patrimonial a terceros, ya que provocan efectos evidentes respecto de los acreedores que
ven perjudicados sus respectivos derechos de crédito, en su importe, o en el término de su cobro, o en
ambas circunstancias.
13.4. Antijuridicidad
Se aplican a estos delitos todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, sin ninguna incidencia digna
de mención especial. Al responsable del delito del art. 262 CP le resultaría, además, de aplicación, la
exención personal de pena establecida en el art. 268 para quienes cometan el delito contra cualquiera de
las personas de su entorno familiar allí enumeradas.
En sentido opuesto, el art. 270.4 prevé una figura atenuada, que se aplica en los casos de "distribu-
ción o comercialización ambulante o meramente ocasional", que a su vez puede ser de menor gravedad
"atendidas las características del culpable y la reducida cuantía del beneficio económico obtenido o que
se hubiera podido obtener, siempre que no concurra ninguna de las circunstancias del art. 271"
14.4. Antijuridicidad
En el delito contra la propiedad intelectual pueden concurrir todas las eximentes previstas en el art.
20 CP. Pero debe destacarse que el Legislador ha configurado el consentimiento de la víctima como
causa de atipicidad de la conducta, al exigir en el tipo básico que las acciones constitutivas de la infrac-
ción se realicen "sin la autorización del los titulares de los correspondientes derechos de propiedad inte-
lectual o de sus cesionarios". Por ello, concurriendo tal autorización, no llega a existir el delito. Ade-
más, la Ley 15/2003 despenalizó de forma expresa la importación de los productos de un Estado perte-
neciente a la UE cuando se hubieran adquirido directamente del titular de los derechos en dicho Estado,
o con su consentimiento.
15.4. Antijuridicidad
En los delitos contra la propiedad industrial pueden concurrir todas las eximentes previstas en el art.
20 CP, aunque lo relevante es que el Legislador ha configurado el consentimiento de la víctima, en casi
todas las modalidades de esta infracción, como causa de atipicidad de la conducta. De este modo, con-
curriendo en la acción el consentimiento o autorización del titular de los correspondientes derechos de
propiedad industrial, no llega a existir el delito.
El delito de divulgación intencionada de invenciones objeto de patentes secretas, no contiene ningu-
na previsión semejante, lo que ratifica la falta de coherencia interna de tal figura delictiva con las de-
más infracciones tipificadas en la misma Sección.
C) Aspecto subjetivo
Todos los delitos de descubrimiento y revelación de secretos empresariales son dolosos, y no admi-
ten la incriminación imprudente. La conducta tipificada en el art. 278.1 sólo es punible si el autor actúa
D) Antijuridicidad
En los delitos de descubrimiento y revelación de secretos de empresa pueden concurrir todas las exi-
mentes establecida en el art. 20 CP, si bien, por la naturaleza de la infracción, puede resultar de aplica-
ción más específica la de ejercicio legítimo de un derecho.
E) Autoría y participación
Para la cobertura de todas las posibilidades de realización, se han utilizado tipos comunes y especia -
les. Comunes son los comportamientos tipificados en los arts. 278 y 280, porque, para realizarlos, no es
preciso cumplir ningún requisito personal, ni mantener ninguna relación especial con el objeto del deli-
to; y especiales son los previstos en el art. 279, pues sólo pueden ser autores de tales conductas quienes,
previamente, conocieran legítimamente la información reservada, y tuvieran además obligación de
mantenerla en secreto.
En ninguno de ambos casos existe ningún problema relevante, en ese aspecto, en la regulación de es-
tos delitos, aplicándose las reglas generales de autoría y participación de los arts. 27 y ss. CP.
Y téngase en cuenta que la LO 5/2010 estableció que las personas jurídicas puedan ser penalmente
responsables de los delitos contra la propiedad industrial.
F) Formas de ejecución
Con la misma intención de prever todas las posibilidades de comisión de los delitos de descubri-
miento y revelación de secretos de empresa, el Legislador ha utilizado tipos de mera actividad y tipos
de resultado. Por ello, en estos delitos cabe observar todas las fases posibles del iter criminis, con las si-
guientes precisiones:
• Es posible la tentativa inacabada, que se produce cuando el autor del hecho no puede completar
la acción típica.
• La tentativa acabada es también posible, pero sólo en las modalidades de este delito consistentes
en el apoderamiento de los datos, documentos, soportes o demás objetos que contengan la infor-
mación, y en los supuestos en que, producida la sustracción, el autor de la misma no consiga la
disponibilidad sobre su objeto.
• Y en todos los casos cabe, la consumación, que se produce con la realización de todos los actos
ejecutivos que integran la acción típica, sin que resulte precisa, en ninguno de los delitos de des-
cubrimiento y revelación de secretos, la causación efectiva de ningún daño, o la obtención, por
el autor del hecho, de ningún beneficio especifico.
H) Pena y concursos
Las figuras básicas del delito, se sancionan con la misma pena, cumulativa, de prisión de dos a cua-
tro años y multa de 12 a 24 meses.
El subtipo agravado del art. 278.2 tiene también pena cumulativa, en la que sólo se agrava, la de pri-
sión, ya que la sanción prevista para el mismo en prisión de tres a cinco años y multa de doce a veinti-
cuatro meses.
El subtipo privilegiado del art. 279.2 limita la sanción a la mitad inferior de las penas previstas para
el tipo básico, lo que supone un marco punitivo de prisión de 2 a 3 años, y multa de 12 a 18 meses.
Por su parte, el subtipo, común a todas las figuras de los arts. 278 y 279, establecido en el art. 280
prevé la imposición, al autor de la conducta establecida en el mismo, de las penas de prisión de 1 a 3
años y multa de 12 a 24 meses.
Y, en el caso de que el responsable de cualquiera de tales delitos sea una persona jurídica, el art. 288
le impone pena de multa de dos a cinco años, o del triple al quíntuple del beneficio obtenido o que se
hubiere podido obtener, si la cantidad resultante fuese más elevada, cuando el delito cometido por la
persona física tenga prevista una pena de más de dos años de privación de libertad; y multa de seis me-
ses a dos años, o del tanto al duplo del beneficio obtenido o que se hubiere podido obtener, si la canti-
dad resultante fuese más elevada, en el resto de los casos. Además, de acuerdo con lo establecido en el
art. 66 bis, se prevé que los jueces y tribunales pueden imponer también, en estos casos, las penas esta-
blecida en las letras b) a g) del art. 33.7 CP.
En lo que concierne a los concursos, la previsión expresa contenida en el art. 278.3, respecto a que
"lo dispuesto en el presente artículo se entenderá sin perjuicio de las penas que pudieran corresponder
por el apoderamiento o destrucción de los soportes informáticos", permite la aplicación del correspon-
diente concurso de delitos, en los casos en que la conducta realizada para el descubrimiento del secreto
de empresa sea la del primer inciso del art. 278.1.
I) Responsabilidad civil
Se aplican en estos delitos las previsiones generales de los arts. 109 y siguientes, y específicamente
las referentes a la reparación del daño y la indemnización de los daños y perjuicios, materiales y mora-
les, causados a la víctima. Además, la reparación del daño incluye la publicación de la sentencia conde-
natoria en los periódicos oficiales y, si lo solicitara el perjudicado, el juez o tribunal podrá ordenar su
reproducción total o parcial en cualquier otro medio informativo, a costa del condenado.
C) Aspecto subjetivo
Todos los delitos contra los consumidores son exclusivamente dolosos, y no admiten la sanción de
D) Antijuridicidad
En este delito pueden concurrir todas las eximentes establecidas en el art. 20 CP, sin ninguna singu-
laridad destacable.
E) Autoría y participación
El Legislador ha utilizado, para regular los delitos contra los consumidores, tipos comunes y espe-
ciales. El común es el delito de detracción de productos del mercado, porque, para realizar su conducta
típica, no es preciso cumplir ningún requisito personal, ni mantener ninguna relación especial con el
objeto del delito; y especiales son los de publicidad engañosa; de falsedad de la información económi-
co-financiera; y de facturación fraudulenta.
En ninguno de tales casos existe ningún problema relevante, en este aspecto, en la regulación de es-
tos delitos, aplicándose las reglas generales de autoría y participación de los arts. 27 y ss. CP.
Y téngase en cuenta que la LO 5/2010 estableció que las personas jurídicas pueden ser penalmente
responsables de esos delitos.
F) Formas de ejecución
Todos los delitos contra los consumidores son infracciones de mera actividad, que no precisan para
su consumación, de la existencia de ningún resultado material que sea consecuencia de la realización de
la acción típica. Por ello, en estos delitos cabe observar las siguientes fases del iter criminis:
1. La tentativa inacabada, que se produce cuando el autor del hecho no puede completar la acción
típica.
2. Y la consumación, que se produce con la realización de todos los actos ejecutivos que integran
la acción típica, sin que resulte precisa, en ninguno de los delitos contra los consumidores, la
consecución de las finalidades previstas en los arts. 281 o 282 bis, ni la causación efectiva de
ningún daño, o la obtención, por el autor del hecho, de ningún beneficio específico.
G) Circunstancias modificativas
En estos delitos se aplican todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en el CP, excep-
to las agravantes de alevosía, que es propia y exclusiva de los delitos "contra las personas"; y de abuso
de confianza, que es incompatible con la infracción tipificada en el art. 283 CP.
I) Responsabilidad civil
En los delitos contra los consumidores se aplican las previsiones generales de los arts. 109 y siguien-
tes, y específicamente las referentes a la reparación del daño y la indemnización de los daños y perjui-
cios, materiales y morales, causados a la víctima. Además, la reparación del daño incluye la publicación
de la sentencia condenatoria.
C) Aspecto subjetivo
El delito sólo presenta forma dolosa, no admitiendo la sanción de conductas imprudentes. Además,
para la aplicación de cualquiera de los subtipos agravados del art. 285.2, es preciso que el autor del he-
cho abarque también con su dolo la concurrencia de las circunstancias específicas que justifican tal cua-
lificación.
E) Autoría y participación
Como se ha adelantado, el delito de uso de información privilegiada en los mercados de valores es
una infracción especial propia, de la que sólo pueden ser autores quienes ejerzan actividades profesio-
nales o empresariales que les permitan tener acceso reservado a la información privilegiada. Sin embar-
go, la jurisprudencia admite la participación de extranei, por lo que no existe ningún problema relevan-
te, en ese aspecto, en la regulación de este delito, pues se aplican las reglas generales de autoría y parti-
cipación. En particular, la "persona interpuesta" a que se refiere el tipo respondería del hecho como co-
operador necesario.
Es impune, además, la conducta del tercero al que el autor del hecho suministra la información privi-
legiada, aunque después haga uso de ella; y la del tercero que se beneficia de los efectos del delito sin
haber participado en el mismo.
Y téngase en cuenta que la LO 5/2010 estableció que las personas jurídicas pueden ser penalmente
responsables de estos delitos.
F) Formas de ejecución
Pese a que el tipo está redactado como delito de resultado, la exigencia legal, como condición objeti-
va de punibilidad, de la existencia de un beneficio económico a un perjuicio en cuantía superior a los
600.000€ hace en la práctica inviable la existencia de formas imperfectas de ejecución de este delito.
G) Circunstancias modificativas
En estos delitos se aplican todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en el CP, excep-
to las agravantes de alevosía, que es propia y exclusiva de los delitos "contra las personas"; y de abuso
de superioridad, si ésta deriva del conocimiento reservado de la información privilegiada, y que en tal
caso resulta incompatible, al formar parte de la conducta descrita como delito, y por exigencias del
principio non bis in idem, con la sanción del mismo.
H) Pena y concursos
El tipo básico, del art. 285, tiene prevista la pena, cumulativa, de prisión de uno a cuatro años, multa
del tanto al triple del beneficio obtenido o favorecido e inhabilitación especial para el ejercicio de la
profesión o actividad de dos a cinco años. En el caso de los subtipos agravados, la pena es de prisión de
cuatro a seis años, pero se mantienen las mismas sanciones de multa e inhabilitación.
Y, en el caso de que el responsable de cualquiera de tales delitos sea una persona jurídica, el art. 288
le impone pena de multa del doble al cuádruple del beneficio obtenido o que se hubiere podido obtener,
si el delito cometido por la persona física tiene prevista una pena de más de dos años de privación de li-
bertad; y multa de doble al triple del beneficio obtenido, o que se hubiere podido obtener, en el resto de
los casos. Además, de acuerdo con lo establecido en el art. 66 bis, se prevé que los jueces y tribunales
pueden imponer también, en estos casos, las penas establecidas en las letras b) a g) del art. 33.7 CP.
I) Responsabilidad civil
En este delito de uso de información privilegiada en los mercados de valores se aplican las previsio-
nes generales de los arts. 109 y ss, y específicamente las referentes a la reparación del daño y la indem-
nización de los daños y perjuicios, materiales y morales, causados a los perjudicados. Además, la repa-
ración del daño incluye la publicación de la sentencia condenatoria.
17.4. Antijuridicidad
En este delito pueden concurrir todas las eximentes establecidas en el art. 20 CP, sin ninguna singu-
laridad destacable.
18.4. Antijuridicidad
En estos delitos pueden concurrir todas las eximentes establecidas en el art. 20 CP, sin ninguna cir-
cunstancia especial. Tan sólo debe remarcarse que, dado el casuismo de situaciones que posibilita la
aplicación de la legislación mercantil, el CP ha configurado como causa de atipicidad de la conducta,
en el ámbito del delito tipificado en el art. 293, la existencia de causa legal para negar o impedir a un
socio el ejercicio de los derechos de información, participación en la gestión o control de la actividad
social, o suscripción preferente de acciones.
C) Aspecto subjetivo
Los delitos de receptación son figuras dolosas, que no permiten la incriminación de comportamien-
tos imprudentes, en estricta aplicación de las previsiones del art. 12 CP. Pero, además, son infracciones
en las que el ámbito subjetivo tiene especial trascendencia, porque exigen de forma expresa un conoci-
miento previo, y un ánimo especifico en la actuación. Así, el art. 298.1 precisa que el autor actúe "con
conocimiento de la comisión de un delito contra el patrimonio o el orden socioeconómico", y además
"con ánimo de lucro".
Además, este tipo cualificado precisa la constatación de otra finalidad específica en el autor: la in-
tención de traficar con los objetos del delito, en los términos ya indicados.
E) Autoría y participación
La receptación es un delito común, en el que no se exige ninguna condición especial para ser sujeto
activo del mismo. Se aplican las reglas generales de autoría y participación de los arts. 27 y ss CP.
F) Formas de ejecución
Es un delito de actividad, en el que la realización de la acción típica supone la consumación del deli-
to. Es posible la punición de la tentativa inacabada, porque la ejecución del comportamiento típico no
se concreta en la realización de un solo acto material, y puede interrumpirse, en los términos del art.
16.1 CP, antes de la completa realización de todos los precisos para ello.
En ningún caso existe tipificación de las fases de provocación, conspiración y proposición, que en
consecuencia deben entenderse, como actos preparatorios impunes.
G) Circunstancias modificativas
En estos delitos se aplican todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en el CP, excep-
to la agravante de alevosía, que es propia y exclusiva, de los delitos "contra las personas".
H) Pena y concursos
El tipo básico, tiene prevista pena de prisión de seis meses a dos años; que se incrementa, en su sub-
tipo cualificados, a su mitad superior, esto es, a la pena de quince meses y un día a dos años de prisión.
En este último caso, además, se establece la pena añadida de multa de doce a veinticuatro meses en el
caso de que el tráfico se realizase utilizando un establecimiento o local comercial o industrial. Y este
mismo precepto añade que "en estos casos los jueces o tribunales, atendiendo a la gravedad del hecho y
a las circunstancias personales del delincuente, podrán imponer también a éste la pena de inhabilitación
especial para el ejercicio de su profesión o industria, por tiempo de dos a cinco años, y acordar la medi-
da de clausura temporal o definitiva del establecimiento o local. Si la clausura fuese temporal, su dura-
ción no podrá exceder de cinco años".
Y las figuras agravadas, se sancionan con pena de uno a tres años de prisión, que se eleva, en el caso
del subtipo cualificado del art. 298.2, a su mitad superior, esto es, de dos años y un día a tres años de
prisión. Se aplican también en este caso la pena de multa, y la posibilidad de imposición de la inhabili-
tación.
Téngase en todo caso en cuenta que el art. 298.3 prohíbe que el delito de receptación sea sancionado
con pena privativa de libertad que exceda de la señalada al delito encubierto. Y, además, impone que "si
éste estuviese castigado con pena de otra naturaleza, la pena privativa de libertad será sustituida por la
C) Aspecto subjetivo
Los delitos de blanqueo de los dos primeros apartados del art. 301 CP son dolosos, y exigen además,
en el sujeto activo, una especial situación subjetiva.
El tercer apartado de ese mismo art. 301, posibilita la sanción del delito de blanqueo, si se realizara
mediante "imprudencia grave".
D) Antijuridicidad
En estos delitos pueden concurrir todas las eximentes establecidas en el art. 20 CP, sin ninguna men-
ción especial.
E) Autoría y participación
El blanqueo de capitales es un delito común, en el que no se exige ninguna condición especial para
ser sujeto activo del mismo. No obstante, el art. 303 prevé agravaciones específicas de penas para los
casos en los que el autor de los hechos desempeñe una actividad profesional determinada. Por los de-
más, se aplican las reglas generales de autoría y participación de los arts. 27 y ss CP.
Y téngase en cuenta que la LO 5/2010 estableció que las personas jurídicas pueden ser penalmente
responsables de estos delitos.
F) Formas de ejecución
El blanqueo de capitales es un delito de actividad, en el que la realización de la acción típica supone
la consumación del delito. No obstante, es posible la punición de la tentativa inacabada, porque la eje-
cución del comportamiento típico no se concreta en la realización de un solo acto material, y puede in-
terrumpirse, en los términos del art. 16.1 CP, antes de la completa realización de todos los precisos para
ello.
En este delito existe, además, previsión expresa de la punibilidad de los actos preparatorios. El art.
304 CP establece así que "la provocación, la conspiración y la proposición para cometer los delitos pre-
vistos en los arts. 301 a 303 se castigarán, respectivamente, con la pena inferior en uno a dos grados".
G) Circunstancias modificativas
En este delito pueden aplicarse todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en el CP,
excepto la agravante de alevosía, que es propia y exclusiva, de los delitos "contra las personas".
H) Penas y concursos
El sistema sancionador establecido para el delito de blanqueo de capitales es realmente complejo.
Parte de la pena de prisión de seis meses a seis años y multa del tanto al triplo del valor de los bienes,
2. La defraudación tributaria
2.1. Aspecto objetivo
El primer párrafo del art. 305.1 CP tipifica el delito de defraudación tributaria interna (por contrapo-
sición al ilícito,defraudara la Hacienda de la UE) como una infracción especial y de resultado, caracte-
rizada por una condición objetiva de punibilidad.
El núcleo de la infracción consiste en defraudar a cualquiera de las Haciendas Públicas a través de
cualquiera de las siguientes cuatro fórmulas: la elusión del pago de tributos; la elusión de cantidades re-
tenidas o que se hubieran debido retener, o de ingresos a cuenta; la obtención indebida de devoluciones;
y el disfrute indebido de beneficios fiscales. Cada una de estas conductas típicas puede ser realizada a
través de un comportamiento activo ( declarar menores ingresos de los realmente obtenidos, o declarar
gastos no deducibles como deducibles) o de una omisión (presentar en plazo las declaraciones tributa-
rias, o no ingresar las cantidades retenidas a terceros. La conducta típica y el resultado de la defrauda-
ción tributaria conforman una unidad típica que permite llegar a las siguientes conclusiones en la inter-
pretación de la acción u omisión de este delito:
No pagar el importe correspondiente a un ingreso no es, por sí solo, hecho suficiente para estimar la
concurrencia de un delito, ya que la defraudación es más que un impago. Defraudar es crear una falsa
apariencia de situación tributaria, engañar a la Administración de la existencia y contenido del deber de
2.8. Concursos
El delito de defraudación tributaria consume la sanción de los delitos contable o de falsedad docu-
mental y entra en concurso medial con el delito de alzamiento de bienes que se pudiera cometer para
reforzar la eficacia de la defraudación. La comisión de hechos semejantes por el mismo autor en perio-
dos distintos no se puede considerar delito continuado (art. 305.2), sino que hay que atender a la de-
fraudación de cada impuesto. La STS de 20 de 2007 establece igualmente el concurso real de delitos
para la coincidencia de blanqueo de capitales y delito fiscal.
En cuanto a los delitos de defraudación a la UE, deben resolverse en cada caso, atendiendo al princi-
3.3. Antijuridicidad
Al igual que en la defraudación tributaria, se establece una cláusula penal de exención de responsa-
bilidad penal a quien regularice su situación, reconocimiento y pago total de la deuda, o reintegro de
prestaciones indebidas, antes de la notificación del inicio de actuaciones inspectoras.
4. El fraude de subvenciones
4.1. Aspecto objetivo
Esta infracción tiene como objeto de tutela las subvenciones, desgravaciones o ayudas otorgadas o
reconocidas por las AAPP. La regulación de este delito se establece en los dos primeros apartados del
art. 308 CP, que diferencia entre la obtención fraudulenta de una subvención y el empleo desviado de
los fondos obtenidos por una subvención. En el primer caso se trata de generar un error por el que una
Administración beneficia a una persona física o jurídica, sin merecerlo, con una ayuda por importe su-
perior a los 120.000€. En este caso la conducta delictiva es previa al beneficio económico, se puede ha-
blar de defraudación. La jurisprudencia del TS ha resuelto que el fraude relativo a las prestaciones por
desempleo está previsto en este precepto. La determinación de la cantidad defraudada atenderá a la fi-
4.3. Antijuridicidad
Se pueden aplicar a este delito las eximentes previstas en el art. 20 CP. Lo relevante, al igual que en
las figuras anteriores, es la cláusula de exoneración personal (art. 308.5) para "quien proceda a devolver
las subvenciones o ayudas indebidamente recibidas o aplicadas (...) antes de que se le haya notificado la
iniciación de actuaciones de comprobación o control".
5. El delito contable
5.1. Aspecto objetivo
El sistema de protección penal del sistema tributario se cierra con este delito,tipificado en el art. 310
CP. Las cuatro modalidades de este delito son infracciones especiales, y de mera actividad. En los casos
de llevanza doble o llevanza incorrecta, para que exista el delito es necesario que se persiga fines de-
fraudatorios tributarios. La conducta debería ser impune si la doble contabilidad no llega a utilizarse
con fines fraudulentos, sino que se hace uso de la contabilidad correcta.
2.3. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
3.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a las distintas modalidades de este delito, siempre que se den sus propios requisi-
tos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP.
Y téngase en cuenta que la LO 1/2015 ha incorporado, como segundo párrafo del art. 318 bis.1, la
consideración de que los hechos previstos en este apartado no serán punibles cuando el objetivo perse-
guido por el autor fuere únicamente prestar ayuda humanitaria a la persona de que se trate. Sin que sea
fácil entender la diferencia de perspectiva, esta previsión no alcanza a las conductas tipificadas en el se-
gundo apartado del mismo artículo.
2.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP. No obstante, en el en-
juiciamiento de este tipo de hechos, la alegación de existencia de error, por parte de los autores, en la
calificación del suelo sobre el que se realiza la intervención, o en el hecho de que la obra sea o no auto-
rizable. En ambos casos se trata de errores de tipo que, cuando concurren efectivamente, y como mani-
fiesta la doctrina científica, hacen impune la conducta aunque sea vencible.
3.4. Antijuridicidad
Puede aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP. No obstante, en los supuestos tipificados en los arts. 321 y 323 se puede plantear
la existencia de errores, por parte de los autores, sobre el carácter protegido de los inmuebles o el valor
histórico o análogo de los bienes respectivamente. Se trataría en ambos casos, y de concurrir efectiva-
mente, de errores de tipi, aunque con diversa trascendencia; en el caso del art. 321 convertiría la con-
ducta en impune, aunque el error fuese vencible, y en el caso del art. 323, sería impune la conducta si el
error fuera invencible, pero se castigaría conforme al art. 324, si fuere vencible.
4.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP, sin ninguna nota de especial consideración. No obstante, en los supuestos tipifi-
cados en los arts. 325, 326, 326 bis y 330 se puede plantear la existencia de errores, por parte de los au-
tores, sobre el contenido de la legislación aplicable en la materia, o respecto a la relevancia de un deter-
minado elemento para la calificación de un espacio protegido respectivamente. Se trataría en ambos ca-
sos, de concurrir efectivamente, de errores de tipo, que provocarían la impunidad de la conducta si el
error fuera invencible, y la sanción del hecho, como imprudente, conforme al art. 331, si fuere vencible.
5.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP. En los supuestos tipificados en los arts. 332 a 335 será muy frecuente el plantea-
miento de errores.
Además, la LO 1/2015 ha establecido, en el art. 332.1, una específica causa de exclusión de la anti-
juridicidad material de la conducta en los delitos contra la flora protegida, en el caso de que "la conduc-
ta afecte a una cantidad insignificante de ejemplares y no tenga consecuencias relevantes para el estado
de conservación de la especie".
B) Modalidades delictivas
Liberación de energía nuclear o elementos radiactivos
El art. 341 CP establece como conductas alternativas liberar energía nuclear o elementos radiactivos
y éstas han de poner en peligro la vida o la salud de las persona o sus bienes, lo que supone que esta-
mos ante un delito de peligro concreto.
B) Modalidades delictivas
Riesgo provocado por explosivos y otros agentes y sustancias destructoras de la capa
de ozono, art. 348 CP
Supone una infracción de las normas que regulan la fabricación, manipulación, transporte, tenencia
o comercialización de las sustancias mencionadas en el precepto.
El art. 348.2 regula la facilitación de la pérdida o sustracción de explosivos que puedan causar estra-
gos infringiendo la normativa relativa a esta materia y llevada a cabo por los responsables de su vigi-
lancia, control y utilización.
• Que comporte un peligro para la vida o la integridad supone, en primer lugar, que exista riesgo
de propagación, ya que, de los contrario, no podría concebirse esa situación peligrosa.
• El bien jurídico protegido es "el patrimonio y la puesta en peligro de la vida e integridad física".
El ilícito se configura así como delito común, de mera actividad y de peligro abstracto, o de peligro
hipotético o potencial, a medio camino entre el peligro concreto y el peligro abstracto.
3. Incendios forestales
3.1. Aspecto objetivo
La Sección Segunda del Capítulo II del Título XVII comprende los arts. 352 a 355, y reprocha la
causación de incendios forestales.
3.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
4.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP.
5.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP.
Definiciones
Medicamento de uso humano: "toda sustancia o combinación de sustancias que se presente como
poseedora de propiedades para el tratamiento o prevención de enfermedades en seres humanos o que
pueda usarse en seres humanos o administrarse a seres humanos con el fin de restaurar, corregir o mo-
dificar las funciones fisiológicas ejerciendo una acción farmacológica, inmunológica o metabólica, o de
establecer un diagnóstico médico".
Medicamento de uso veterinario: "toda sustancia o combinación de sustancias que se presente
como poseedora de propiedades curativas o preventivas con respecto a las enfermedades animales o
que pueda administrarse al animal con el fin de restablecer, corregir o modificar sus funciones fisiológi-
cas ejerciendo una acción farmacológica, inmunológica o metabólica, o de establecer un diagnóstico
veterinario. También se consideran medicamentos veterinarios las premezclas para piensos medicamen-
tosos elaboradas para ser incorporadas a un pienso".
Medicamentos en investigación: "forma farmacéutica de un principio activo o placebo, que se in-
vestiga o se utiliza como referencia en un ensayo clínico, incluidos los productos con autorización
cuando se utilicen o combinen de forma diferente a la autorizada, o cuando se utilicen para tratar una
indicación no autorizada, o para obtener más información sobre un uso autorizado".
Producto sanitario: "cualquier instrumento, dispositivo, equipo, programa informático, material u
otro artículo, utilizado solo o en combinación, incluidos los programas informáticos destinados por su
fabricante a finalidades específicas de diagnóstico y/o terapia y que intervengan en su buen funciona-
Las actividades delictivas relacionadas con estos productos, sustancias y accesorios tipificadas en
los arts. 361 a 362 quáter CP.
• su origen;
4. El dopaje en el deporte
El delito de dopaje en el deporte, introducido por LO 7/2006, es un delito que tiene una entidad pro-
pia. Tras la reforma del CP por la LO 1/2015 ha sido reubicado correctamente, a continuación de los
delitos relativos a los medicamentos y productos sanitarios, pues este delito goza de características mix-
tas entre la protección de los consumidores y el uso ilegal de los medicamentos y otras sustancias peli-
grosas.
Aunque en la tipificación penal se alude a la competición sin fraude, por la ubicación sistemática del
delito de dopaje en el deporte, el bien jurídico protegido es la salud publica y no sólo la de los deportis -
tas.
En todos los casos se contempla en el art. 372 CP un subtipo especial impropio, y en el art. 376 CP
un supuesto atenuado.
B) Modalidades típicas
Los delitos de tráfico de drogas y otras sustancias tóxicas tienen las siguientes modalidades:
Tipo básico
El tipo básico se encuentra en el primer párrafo del art. 368 CP que distingue las sustancias o pro-
ductos que causan grave daño a la salud del resto que se supone no causan grave daño a la misma.
Subtipos agravados
Todas las circunstancias objetivas que cualifican los hechos se transmitirán a los partícipes que las
conozcan aun con dolo eventual.
La pena prevista en el art. 368 CP se elevará en un grado cuando concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
a) "El culpable fuere autoridad, funcionario público, facultativo, trabajador social, docente o edu-
cador y obrase en el ejercicio de su cargo, profesión u oficio".
b) "El culpable participare en otras actividades organizadas o cuya ejecución se vea facilitada por
la comisión del delito".
c) "Los hechos fueren realizados en establecimientos abiertos al público por los responsables o
empleados de los mismos".
d) "Las sustancias a las que se refiere el artículo anterior se faciliten a menores de dieciocho años,
a disminuidos psíquicos o personas sometidas a tratamiento de deshabituación o rehabilitación".
e) "Fuere de notoria importancia la cantidad de las sustancias".
f) "Las referidas sustancias se adulteren, manipulen o mezclen entre sí o con otras, incrementando
el posible daño a la salud".
g) Las conductas del art. 368 CP "tengan lugar en centros docentes, en centros o establecimientos
Tipos especiales
Los tipos especiales se encuentran en los arts. 369 bis y 372 CP:
• Cuando el culpable pertenezca a una organización delictiva.
El art. 372 CP, de aplicación a todos los supuestos de los arts. 359 a 378 CP, establece: "si los hechos
previstos en este capítulo fueran realizados por empresario, intermediario en el sector financiero, facul-
tativo, funcionario público, trabajador social, docente o educador, en el ejercicio de su cargo, profesión
u oficio, se le impondrá, además de la pena correspondiente, la de inhabilitación especial para empleo o
cargo público, profesión u oficio, industria o comercio, de tres a diez años. Se impondrá la pena de
inhabilitación absoluta de 10 a 20 años cuando los referidos hechos fueren realizados por autoridad o
agente de la misma, en el ejercicio de su cargo".
Supuestos atenuados
El segundo párrafo del art. 368 CP permite que los tribunales puedan imponer la pena inferior en
grado respecto de la prevista en su primer párrafo "en atención a la escasa entidad del hecho y a las cir -
cunstancias personales del culpable".
El art. 376 CP establece que, en los casos previstos en los arts. 368 a 372 CP, los Jueces o Tribuna-
les, razonándolo en la sentencia, tienen la potestad de imponer una pena muy atenuada cuando se pro-
duzca el abandono de la actividad delictiva con colaboración activa importante con las autoridades y
sus agentes o el reo acredite la finalización con éxito de un programa de deshabituación.
C) Aspecto subjetivo
El dolo debe alcanzar el conocimiento de la peligrosidad del producto o sustancia para la salud, sin
D) Antijuridicidad y culpabilidad
La circulación o entrega vigilada de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas así
como de otras sustancias prohibidas, admitida por el art. 263 bis 1 LECrim, opera como CJ por obrar en
cumplimiento de un deber o en el ejercicio legítimo de un oficio o cargo. No se admiten otras causas de
justificación por ser el bien jurídico protegido un bien colectivo superior a cualquier bien individual.
E) Autoría y participación
La redacción del art. 368 CP es tan amplia que cualquier contribución causal a los fines de cultivo,
elaboración, tráfico o la promoción, favorecimiento o tenencia para estos fines se puede calificar de au-
toría, que se puede producir en todas sus formas incluida la coautoría y la autoría mediata.
La posesión implica la disponibilidad efectiva.
El art. 369 bis CP contiene una previsión específica de responsabilidad directa y autónoma de las
personas jurídicas autoras de los delitos contemplados en el art. 368 CP.
Dada la extensión de la autoría queda poco margen para apreciar la complicidad, que en los delitos
que nos ocupan constituyen actividades de favorecimiento o facilitación propias del autor.
Es posible la comisión por omisión cuando una persona tiene la obligación legal o contractual de
evitar que otra realice alguna de las actividades constitutivas del delito de tráfico ilegal de drogas.
F) Formas de ejecución
Al ser un delito de peligro y de consumación anticipada, esta se produce siempre que exista un pacto
o convenio entre los implicados para llevar a efecto la operación y la droga quede sujeta a la voluntad
de los poseedores. La consumación se sitúa en cualquiera de las acciones típicas descritas en el art. 368
CP. No existe tentativa.
En consonancia con lo previsto en los arts. 17 y 18 CP, el art. 373 CP castiga la provocación, la
conspiración y la proposición para cometer los delitos previstos en los arts. 368 a 372 CP con la pena
inferior en uno o dos grados a la que corresponde, a los hechos previstos en los preceptos anteriores.
G) Circunstancias modificativas
Se pueden aplicar todas las circunstancias atenuantes.
Es incompatible la aplicación cumulativa de la atenuante 4 en relación con la 7.
Se puede aplicar las agravantes del art. 22 CP, salvo la alevosía. Las circunstancias que constituyan
H) Penas y medidas
En los delitos de tráfico ilegal de drogas el CP actual ha conservado el sistema de multa proporcio-
nal que se utilizaba en el anterior. El art. 377 CP establece que para determinar la cuantía de las multas
previstas en los arts. 368 a 372 CP, "el valor de la droga objeto del delito o de los géneros o efectos in -
tervenidos será el precio final del productos o, en su caso, la recompensa o ganancia obtenida por el
reo, o que hubiera podido obtener".
Se arbitra un sistema alternativo para la determinación de la cuantía de las multas que se impongan.
Los Jueces o Tribunales habrán de considerar el valor del precio final de la droga objeto del delito o de
los géneros o efectos intervenidos o, alternativamente, la recompensa o ganancia obtenida por el reo, o
que hubiera podido obtener.
Según los supuestos se prevén las siguientes penas:
a) Supuestos básicos del art. 368 CP, prisión de tres a seis años y multa del tanto al triplo del valor
de la droga objeto del delito si se tratare de sustancias que causan grave daño a la salud; prisión
de uno a tres años y multa del tanto al duplo en los demás casos.
b) Subtipos agravados del art. 369 CP, las penas superiores en grado a las señaladas en el art. 368
CP.
c) Responsabilidad de las personas pertenecientes a una organización delictiva dedicada a los fines
del tráfico ilegal de drogas del art. 369 bis CP, la pena prevista es la de prisión de nueve a doce
años y multa del tanto al cuádruplo del valor de la droga si se tratara de sustancias y productos
que causen grave daño a la salud y de prisión de cuatro años y seis meses a diez años y la mis-
ma multa que en el caso anterior. A los jefes, encargados o administradores de la organización
se les impondrán las penas superiores en grado a las anteriores.
d) Responsabilidad de las personas jurídicas respecto de los delitos de los arts. 368 y 369 CP, se
impondrá, además de las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del art. 33 CP, la
pena de multa de dos a cinco años, o del triple al quíntuple del valor de la droga cuando la canti-
dad resultante fuese más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una
pena de prisión de más de cinco años; o bien multa de uno a tres años, o del doble al cuádruple
del valor de la droga cuando la cantidad resultante fuese más elevada, si el delito cometido por
la persona física tiene prevista una pena de prisión de más de dos años no incluida en el anterior
inciso. Y esto con independencia de la responsabilidad de los administradores y representantes
de hecho de de derecho en los términos previstos en el art. 31 CP.
e) Subtipos de especial agravación del art. 370 CP, se impondrán en todos los casos las penas su-
periores en uno o dos grados a las señaladas en el art. 368, y en los supuestos del art. 370.2º y 3º
CP se impondrá además una multa del tanto al triplo del valor de la droga objeto del delito, por
I) Concursos
Se produce un concurso de delitos cuando a causa del consumo efectivo de las drogas se ocasionan
concretas lesiones o muerte. El concurso será entre el supuesto agravado del art. 369.8ª CP y las lesio-
nes o muerte por la utilización de la violencia o las armas. El delito de blanqueo de capitales entrará en
concurso real de delitos con el delito antecedente.
No se puede apreciar la continuidad delictiva, en cualquier caso habría que apreciar la reiteración.
Se produce un concurso de leyes entre los arts. 369.1 y 372 CP que se resuelve a favor del art. 372
CP.
6.3. Decomiso
Con la figura del decomiso, se trata de luchar no sólo contra el tráfico de drogas sino también contra
el blanqueo de capitales provenientes del mismo, incluso del ámbito internacional. La Ley 23/2014 de
reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la UE, establece las pautas que debe seguir la autori-
dad judicial española para transmitir la orden de embargo de bienes, datos o documentos que se en -
cuentren en países de la Unión o reconocer y cumplir tales resoluciones cuando procedan de una autori-
dad judicial de un Estado miembro.
Al decomiso, como consecuencia accesoria de la pena, en los delitos de blanqueo de capitales que
tengan su origen en algún delito relacionado con los arts. 368 a 372 CP y de tráfico ilegal de drogas se
aplican las normas generales de los arts. 127 y 128 CP y lo especialmente previsto en el art. 374 CP. El
resultado es que en el tráfico ilegal de drogas se acumulan la pena de multa y el decomiso.
Serán objeto de decomiso las drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas; los equipos,
materiales y sustancias a que se refiere el art. 371; los efectos que provengan del delito, así como los
bienes, medios, instrumentos con que se haya preparado o ejecutado y las ganancias provenientes del
delito, cualesquiera que sean las transformaciones que hayan podido experimentar.
Son efectos del delito, además de las drogas, las armas o el dinero u otros objetos procedentes de la
6.5. Contrabando
El contrabando de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas, sustancias catalogadas
como precursores o de cualquiera otros bienes cuya tenencia constituya delito está castigado en el art.
2.3 LORC modificada por LO 6/2011. Son delito de contrabando las conductas tipificadas en el art. 2
con independencia del valor de los bienes, mercancías, géneros o efectos.
El juez o tribunal acordará la intervención de los bienes, efectos o instrumentos a resultas de lo que
se decida en la resolución que ponga término al proceso.
La autoridad judicial podrá ordenar la enajenación anticipada de los bienes, efectos e instrumentos
intervenidos sin esperar al pronunciamiento o firmeza del fallo cuando su conservación pueda resultar
peligrosa para la salud o la seguridad pública.
La pena prevista para el contrabando de drogas tóxica, estupefacientes, sustancias psicotrópicas y
sus precursores es la de prisión de uno a cinco años y multa del tanto al séxtulo del valor de los bienes,
mercancías, géneros o efectos en su mitad superior. Se impondrá la pena superior en un grado cuando el
delito se cometa por medio o en beneficio de personas, entidades u organizaciones de cuya naturaleza o
actividad pudiera derivarse una facilidad especial para la comisión del mismo. Se prevé la responsabili-
dad de las personas jurídicas en los mismos términos que el CP con aplicación de las penas establecidas
en el art. 3.3 LORC. Igualmente se contempla la posibilidad de comisión del delito en el seno, en cola-
boración, a través o por medio de empresas, organizaciones, grupos, entidades o agrupaciones carentes
de personalidad jurídica, caso al que le será de aplicación lo previsto en el art. 129 LOCP.
Toda pena llevará consigo el decomiso de los bienes, efectos o instrumentos en la forma que deter-
mina el art. 5 LORC. Los que queden definitivamente decomisados por sentencia se adjudicarán al Es-
tado y serán destinados al Fondo de bienes decomisados por tráfico ilícito de drogas y otros delitos re-
lacionados. El art. 7 LORC permite la enajenación anticipada de los bienes, efectos e instrumentos in-
tervenidos. El uso de los efectos intervenidos no enajenables quedará adscrito a las fuerzas o servicios
encargados de la persecución del contrabando de acuerdo con la previsión legal específica.
La responsabilidad civil a favor del Estado se extenderá al importe de la deuda aduanera y tributaria
defraudada.
2. Tipos de conducción
2.1. Cuestiones comunes
La conducta básica consiste en conducir y por tal debe entenderse manejar un vehículo a motor des-
plazándolo de un sitio a otro, lo que supone que se requiere una cierta duración temporal de la acción y
recorrer un cierto espacio.
En cuanto al concepto vehículo a motor, viene definido por la legislación administrativa como todo
vehículo destinado al transporte de personas o cosas dotado de propulsión mecánica.
La conducción del vehículo de motor ha de realizarse por una vía pública, entendiendo por tal cual-
quier camino apto para el tránsito de vehículos.
• Tasa de alcohol. En todo caso habrá ilícito penal cuando la tasa de alcohol sea superior:
En cuanto a la afectación por drogas o sustancias psicotrópicas no se establece ninguna tasa, ni exis-
te una referencia tácita a listas cerradas de productos catalogados como drogas tóxicas, estupefacientes
o sustancias psicotrópicas.
En cuanto al aspecto subjetivo del tipo, se requiere dolo; es decir, saber y querer conducir a veloci-
2.4. Conducción temeraria con manifiesto desprecio por la vida de los de-
más
Como es sabido, el tipo de conducción temeraria con consciente desprecio por la vida de los demás
fue introducido en el CP en 1989.
En el aspecto objetivo, ninguna diferencia existe entre el tipo básico de este delito y el de conduc-
ción temeraria previsto en el art. 380.
El elemento que distingue este tipo delictivo de la conducción temeraria es de orden objetivo y se
concreta en que el sujeto debe actuar con manifiesto desprecio por la vida de los demás.
El tipo excluye la posibilidad de que pueda actuarse con dolo directo de causar la muerte; en tal
caso, existe un concurso de leyes y lo que procede aplicar es el tipo de homicidio o asesinato. Existe
dolo eventual cuando el autor actúa con total indiferencia valorativa ante la posible lesión de bienes ju-
rídicos. En cuanto a la pena se establece la de prisión, multa y privación del carnet de conducir con una
4. Tipos de desobediencia
Finalmente, el art. 383 contempla el tipo consistente en la negativa a realizar las pruebas legalmente
establecidas para la comprobación de tas tasas de alcoholemia o la presencia de drogas tóxicas, supri-
miendo la referencia expresa al delito de desobediencia del art. 556 que se sanciona con la pena de pri-
sión de seis meses a un año, y privación del derecho a conducir vehículos a motor y ciclomotor por
tiempo superior a un año y hasta cuatro.
En el aspecto objetivo, se precisa de entrada un requerimiento por agente de la autoridad. En cuanto
a la negativa, puede ser tanto expresa como tácita, pero no cabe presumir su existencia cuando el sujeto
no es capaz de realizarla. En cuanto al tipo subjetivo, se trata también, como en los demás casos, de un
tipo doloso.
2. Falsedades reales
A los meros efectos expositivos, se agrupan en este apartado los delitos de falsedad cuyo objeto está
constituido por un elemento material: la moneda, los efectos timbrados y los documentos, entendidos
conforme a la interpretación auténtica que de este concepto efectúa el art. 26 CP.
A) Aspecto objetivo
La conducta típica de este delito es plural, y recae sobre un doble objeto: la moneda auténtica, cuan-
do se altera, y la moneda falsa.
Téngase en cuenta, que por moneda debe entenderse la metálica y el papel moneda de curso legal y
aquella que previsiblemente será puesta en curso legal.
Como expresión concreta de esta infracción, el art. 386 CP distingue las siguientes conductas típicas:
a) La alteración de la moneda legítima.
b) La fabricación de moneda falsa.
c) La importación y exportación de la moneda falsa o alterada, como actos de ejecución del delito,
elevados, a la categoría de conductas delictivas autónomas.
d) El transporte, la expedición y la distribución de cualesquiera de tales monedas, falsas o altera-
das, con conocimiento de su falsedad y sin necesidad de que tales actuaciones, para ser típicas,
hayan de realizarse en connivencia con el falsificador, alterador, introductor o exportador.
e) La mera tenencia, así como la recepción u obtención de la moneda falsa, pero sólo si se tiene
"para su expedición o distribución o puesta en circulación", que es criterio final que excluye la
responsabilidad en otros supuestos de tenencia.
f) La expedición y distribución de la moneda falsa cuando el que lo hace la recibió de buena fe, y
procede a deshacerse de ella tras constarle su falsedad.
C) Aspecto subjetivo
Los delitos de falsificación de moneda se castigan sólo en su modalidad dolosa, siendo imposible la
punición de la forma imprudente por la inexistencia de un tipo específico que así lo prevea, conforme a
la exigencia del art. 12 CP.
D) Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
E) Autoría y participación
Estos delitos se han configurado como infracciones comunes, que puede cometer cualquier persona.
Se aplican, por tanto, las reglas comunes de autoría y participación.
La LO 1/2015 ha extendido las modalidades de autoría de estos delitos al ámbito de las personas ju-
rídicas.
F) Formas de ejecución
Estas infracciones son, en todas sus modalidades, delitos de mera actividad, que se consuman en el
mismo momento de la realización de la acción típica, por lo que sólo admiten como formas punibles la
tentativa inacabada y la consumación.
Además, en ninguno de estos delitos están tipificadas las fases de provocación, conspiración y pro-
posición, que en consecuencia deben entenderse, como actos preparatorios impunes.
G) Circunstancias modificativas
En los delitos de falsificación de moneda pueden aplicarse escasas circunstancias agravantes, ya que
la alevosía es propia y exclusiva de los delitos "contra las personas", y las que se refieren a los medios
de comisión y al ensañamiento no guardan relación con la acción típica. Tampoco parece que la cir-
cunstancia mixta de parentesco resulte aquí de aplicación. Respecto de las atenuantes, pueden aplicarse
todas las previstas en el CP, siempre que se den sus respectivos presupuestos.
A) Aspecto objetivo
El ámbito de lo prohibido en este ilícito es más limitado que el propio de los delitos de falsificación
de moneda, ya que en este caso sólo se tipifican los siguientes comportamientos, siempre en relación
con los sellos de correos y efectos timbrados:
a) La falsificación, que es la conducta prototípica, y que supone la elaboración ex novo del docu-
mento, confeccionado a imagen y semejanza de los sellos de correos o papel timbrado emitidos
por el Estado, pero por parte de quien no tiene ninguna legitimación para hacerlo.
b) La expendición en connivencia con el falsificador, que es conducta que técnicamente configura
como acto delictivo autónomo un comportamiento que, en la estricta perspectiva de la falsifica-
ción, es un acto de agotamiento del delito.
c) La introducción en España, conociendo su falsedad.
d) La distribución, y el uso, por el adquirente de buena fe, después de conocer su falsedad, distin-
guiéndose, a efectos de pena, que el valor de los sellos o efectos que constituyen el objeto de la
conducta exceda o no de 400 euros.
e) Y la fabricación, recepción, obtención o tenencia de útiles, materiales, instrumentos, sustancias,
datos y programas informáticos, aparatos, elementos de seguridad, u otros medios específica-
mente destinados a la comisión de estos delitos de falsificación de sellos de correos o efectos
timbrados, que el art. 400 tipifica con carácter general y en clarísimo adelantamiento de las ba-
rreras de protección penal a actos preparatorios.
C) Pena
La falsificación de sellos de correos o efectos timbrados, su expendición en connivencia con el falsi-
ficador, y su introducción en España, conociendo su falsedad, se sancionan con la pena de prisión de
seis meses a tres años. La utilización o distribución de sellos de correos o efectos timbrados falsos, por
quien previamente los había recibido de buena fe, se castiga con pena alternativa, de prisión de tres a
seis meses, o multa de seis a veinticuatro meses, si el objeto del delito superase los 400 euros, y con
pena de multa de uno a tres meses, si no excediera de tal cantidad. Y la fabricación, recepción, obten-
ción o tenencia de útiles, materiales, instrumentos, sustancias, datos y programas informáticos, apara-
tos, elementos de seguridad, u otros medios específicamente destinados a la comisión de estos delitos,
se sanciona con la pena señalada en cada caso a los autores.
A) Aspecto objetivo
Una falsedad es una mentira, una alteración de la verdad, pero, a efectos penales, y como elemento
normativo que es, la falsedad documental es una mutación de la verdad que se apoya en su alteración
objetiva, de manera que es falso el documento que exprese un relato o contenga un dato que sea incom-
patible con la verdad de los hechos constatados pero siempre que esta manipulación afecte a alguna de
las funciones del documento: perpetuación, garantía y probatoria. Y ello porque es presupuesto neces-
ario de este tipo de delitos el daño real, o meramente potencial, en la vida jurídica a la que está destina -
do el documento, con cambio cierto de la eficacia que estaba llamado a cumplir en el tráfico jurídico,
porque, junto a la mutatio veritatis objetiva, la conducta típica debe afectar a los bienes o intereses a
cuya protección están destinados los distintos tipos penales, de tal modo, que deberá negarse la existen-
cia del delito de falsedad documental cuando haya constancia de que tales intereses no han sufrido ries-
go, real o potencial, alguno.
B) Modalidades típicas
Atendiendo a la distinta naturaleza del objeto protegido, el CP distingue cuatro grupos de delitos di-
ferentes, cuya configuración y elementos también divergen. Nos encontramos así con las siguientes in-
fracciones:
Falsificación de documentos públicos u oficiales, que es una infracción que pueden cometer las
autoridades y funcionarios públicos, pero también los particulares, con distinto reproche puniti-
vo. Las modalidades de comisión de este delito vienen expresamente establecidas en el art. 390.1 CP, y
son exclusivamente las siguientes:
1. Alterando un documento en alguno de sus elementos o requisitos de carácter esencial. Esta con-
ducta supone la alteración física, química o mecánica de un documento real preexistente, sobre
el que se realiza la actuación manipuladora.
2. Simulando un documento en todo o en parte, de manera que induzca a error sobre su autentici-
dad.
3. Suponiendo en un acto la intervención de personas que no la han tenido, o atribuyendo a las que
han intervenido en él declaraciones o manifestaciones diferentes de las que hubieran hecho.
4. Y faltando a la verdad en la narración de los hechos, modalidad que se denomina falsedad ideo-
lógica. Esta modalidad sólo se aplica a los funcionarios públicos, estando despenalizada para los
particulares.
En este mismo conjunto de figuras delictivas, relativas a la falsificación de documentos públicos,
C) Aspecto subjetivo
Los delitos de falsedad son dolosos, con la única excepción de la previsión del art. 391, que sanciona
expresamente a la autoridad o funcionario público que por imprudencia grave incurriere en alguna de
las falsedades tipificadas en el art. 390, o diere lugar a que otro las cometa.
El dolo falsario es la conciencia y voluntad de trasmutar la realidad, por medio de una acción que dé
apariencia de veracidad a lo que no lo es, atacando la confianza que la sociedad tiene depositada en el
valor de los documentos. No se exige dolo reduplicado ni directo, bastando que los acusados conozcan
la antijuridicidad de su acción, y que tengan voluntad de llevarla a cabo.
Y la punición por imprudencia se limita, en el propio art. 391 CP, a la grave, quedando impune la
leve.
D) Antijuridicidad
En todos estos delitos pueden aplicarse, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP.
E) Autoría y participación
Los delitos previstos en los arts. 392, 393, 395, 396, 399 y 399 bis son infracciones comunes, que
puede cometer cualquier persona. Sin embargo, los tipos establecidos en los arts. 390, 391, 397, y 398
son delitos especiales propios que sólo pueden ser cometidos, a título de autoría ejecutiva, por las auto-
ridades o funcionarios públicos, en los términos expresados en el art. 24 CP.
La jurisprudencia estima que es autor del delito de falsificación tanto quien falsifica materialmente
el documento, como quien aporta elementos necesarios para ello, como quien se aproveche de la ac-
ción, con tal de que tenga dominio funcional sobre la falsificación.
La LO 5/2010 incorporó a esta regulación la responsabilidad penal de la personas jurídicas, pero li-
mitada a los delitos de falsificación de tarjetas de crédito y débito y cheques de viaje.
F) Formas de ejecución
Los delitos de falsificación son infracciones de mera actividad, que se consuman en el mismo mo-
G) Circunstancias modificativas
En los delitos de falsificación de moneda pueden aplicarse escasas circunstancias agravantes, ya que
la alevosía es propia y exclusiva de los delitos "contra las personas", y las que se refieren a los medios
de comisión y al ensañamiento no guardan relación con la acción típica. Tampoco parece que la cir-
cunstancia mixta de parentesco resulte aquí de aplicación. Respecto de las atenuantes, pueden aplicarse
todas las previstas en el CP, siempre que se den sus respectivos presupuestos.
H) Penas
Los delitos de falsedad documental tienen un complejo sistema de penas, justificado en la compleji-
dad de su regulación material. De este modo, ordenadas de mayor a menor gravedad, el sistema sancio-
natorio de estas infracciones es el siguiente:
a) La falsificación de tarjetas de crédito y débito, y de cheques de viajes, se sanciona con la pena
de prisión de cuatro a ocho años. Pera esta pena se impone en su mitad superior cuando los
efectos falsificados afectan a una generalidad de personas y cuando los hechos se cometen en el
marco de una organización criminal dedicada a estas actividades. En el caso de que sea respon-
sable de este delito una persona jurídica, se le impone la pena de multa de dos a cinco años, pu-
diendo además los Jueces y Tribunales aplicarle asimismo las penas recogidas en el art. 33.7, le-
tras b) a g): disolución, suspensión de actividades, clausura de locales y establecimientos, prohi-
bición de realización de actividades, inhabilitación para obtener subvenciones y ayudas públi-
cas, para contratar con el sector público y para gozar de beneficios e incentivos fiscales, e inter-
vención judicial.
b) La falsificación dolosa de documentos públicos u oficiales, por funcionario público o autoridad,
se castiga con pena cumulativa, de prisión de tres a seis años, multa de seis a veinticuatro me-
ses, e inhabilitación especial por tiempo de dos a seis años.
c) El uso de tarjetas de crédito o débito, o de cheques de viaje, falsificados, sin intervenir en la fal-
sificación, en perjuicio de otro y a sabiendas de la falsedad, se sanciona con la pena de prisión
de dos a cinco años.
d) La falsificación dolosa de documentos públicos, oficiales o mercantiles, por particular, se san-
ciona con pena cumulativa, de prisión de seis meses a tres años, y de multa de seis a doce me-
ses.
e) La falsificación de despacho telegráfico se castiga con la pena cumulativa de prisión de tres me-
ses a tres años, y de inhabilitación especial por tiempo de dos a seis años.
f) La falsificación de documentos privados se sanciona con la pena de prisión de seis meses a dos
años.
I) Concursos
Es muy frecuente la punición de las falsedades documentales como delito continuado, en la medida
en que se generan "diferentes documentos falsos con vida propia y autónoma cada uno de ellos en el
tráfico jurídico y, en consecuencia, constituyendo cada uno de ellos una lesión autónoma al bien jurídi-
co protegido". No obstante, es un único delito, por unidad natural de acción, por lo que se rechaza la
continuidad delictiva.
Por otro lado, cuando el documento falso se usa, a sabiendas de su falsedad, para perjudicar econó-
micamente a otro, no es posible diferenciar ese uso del engaño típico de la estafa, porque ambas accio-
nes se superponen. Por ello, el desvalor de este delito absorbe al de la falsedad.
Finalmente, si la falsedad se comete para ocultar la realización de otro delito patrimonial previo, el
concurso es real, pues la falsedad nace después de cometido el delito patrimonial, de forma diferente y
afectando a bienes jurídicos distintos.
J) Responsabilidad civil
Los delitos de falsedad documental no exigen la efectiva causación de un perjuicio económico efec-
tivo, de tal manera que, en principio, no generan responsabilidad civil, al margen de que, si concurren
concursalmente con un delito patrimonial, esta responsabilidad resulte directamente de éste. Sin embar-
go, hay sentencias que condenan a la indemnización de los perjuicios materiales o morales que en oca-
siones resultan de los efectos de la falsedad. Y, en todo caso, debe acordarse la nulidad del document6o
falsificado.
3. Falsedades personales
3.1. Introducción
El CP regula en el Título XVIII las falsedades, dividiéndolas en varios Capítulos que regulan la fal-
sificación de moneda y efectos timbrados, las falsedades documentales, la usurpación del estado civil y
la usurpación de funciones públicas y el intrusismo.
Las falsedades de carácter personal, son aquellas en las que la persona se atribuye actividades o rea-
liza comportamientos que no responden a la realidad. Las falsedades personales comprenden los delitos
de usurpación de estado civil y de funciones públicas y el de intrusismo.
B) Aspecto subjetivo
Se trata de un delito de estructura eminentemente dolosa e intencional. Tal conclusión se deduce del
D) Circunstancias modificativas
Pueden darse todas las circunstancias modificativas que recoge el CP, a excepción de las circunstan-
cia modificativa agravante de alevosía, exclusivamente aplicable a delitos contra la vida e integridad y
del ensañamiento, por la propia naturaleza del delito.
E) Pena y concursos
El CP castiga este delito con la pena de prisión de seis meses a tres años, por lo que todas las penas
que no superen los dos años, podrán ser susceptibles de suspensión conforme al contenido del art. 810
CP, siempre que se cumplan los requisitos del art. 81.
La concurrencia de este delito con otra falsedad, bien sea personal, bien documental, se resolverá
aplicando el concurso de normas. Si concurre con el delito de estafa, el concurso será ideal.
B) Aspecto subjetivo
Siguiendo el mismo criterio que para el delito anterior, el legislador solo tipifica la comisión dolosa
de esta modalidad delictiva.
E) Pena y concursos
El CP castiga con pena de prisión de uno a tres años la conducta que describe el tipo penal. Este de-
lito puede concurrir idealmente con el de estafa o detención ilegal y puede hacer concurso de normas
con el resto de las falsedades.
3.5. Intrusismo
A) Aspecto objetivo
El instrusismo se define como "el ejercicio de actividades profesionales por persona no autorizada
para ello. Puede constituir delito".
El art. 403 regula dos comportamientos: ejercer actos propios de una profesión sin poseer el corres-
pondiente título académico, expedido o reconocido en España y desarrollar una profesión sin el título
oficial que acredite la capacitación necesaria y habilite legalmente para su ejercicio, agravando la pena
el hecho de atribuirse públicamente la cualidad de profesional, es decir la usurpación de títulos que
consiste en ejercer indebidamente una actividad y atribuirse pública y falsamente la condición de profe-
sional que no se posee.
B) Modalidades típicas
Tipo básico
El tipo básico se recoge en el art. 403.1 CP y se refiere al ejercicio de actos propios de un profesión
sin el correspondiente título académico expedido o reconocido en España, de acuerdo con la legislación
vigente. Por tanto para que se realice el tipo se requiere:
1. El ejercicio de actos propios de una profesión, que son aquellos que se atribuyen a tal profesión
y que la diferencian de las demás.
2. Que se necesite título académico expedido o reconocido en España para el ejercicio.
3. Carecer del título correspondiente.
Tipo atenuado
Si la actividad profesional que se desarrolla exige un título oficial que acredite la capacitación y ha-
bilite para su ejercicio y no se cuenta con él, se realiza la conducta que recoge el CP en el art. 403.1, in
fine. Por tanto la diferencia fundamental con el párrafo anterior recae en la naturaleza del título. En este
caso se trata de un título de carácter oficial, pero no académico.
C) Aspecto subjetivo
El legislador sólo tipifica la comisión dolosa del intrusismo.
E) Circunstancias modificativas
Pueden darse todas las circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a excepción de
las agravantes de alevosía por ser genuina de los delitos contra la vida e integridad y el ensañamiento.
F) Pena y concursos
La usurpación profesional recogida en el art. 403.2 CP, es la única conducta que el legislador castiga
con pena de prisión de seis meses a dos años, por lo que en razón a su duración, será susceptible de sus-
pensión conforme al contenido de los arts. 80 y ss.
Las conductas que recogen el nº 1 del mencionado precepto se castigan con pena de multa, que en el
caso del tipo básico es de doce a veinticuatro meses y en el supuesto del tipo atenuado es de seis a doce
meses, siendo aplicable para el cálculo y ejecución de las mismas, las previsiones contenidas en los
arts. 50 y ss. CP.
Si la conducta de intrusismo va acompañada de otra de estafa o de lesiones, habrá concurso de deli-
tos. El mayor número de sentencias condenatorias por este delito tiene que ver con las profesiones de
médico, de odontólogo, de abogado o de agente de la propiedad inmobiliaria.
2.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP, excepto la de ejercicio legítimo de un derecho, 20.7, que presupone precisamen-
te la hipótesis contraria a la que conforma la conducta prohibida por cada uno de los tres artículos ana-
lizados.
3.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP. Plantea especial pro-
blema la eximente de ejercicio legítimo de un derecho, 20.7, ya que el ejercicio del derecho de huelga,
limitado para los funcionarios públicos, legitima la incomparecencia al puesto de trabajo. El delito sólo
debe aplicarse, por ello, a las conductas que suponen el incumplimiento de un deber propio del cargo
del funcionario o autoridad responsable del hecho.
4.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP. Y téngase especialmente en cuenta que el art. 410.2 establece que no incurrirán
en responsabilidad criminal las autoridades o funcionarios por no dar cumplimiento a un mandato que
constituya una infracción manifiesta, clara y terminante de un precepto de Ley o de cualquier otra dis-
posición general.
◦ Y el art. 418 sanciona la conducta del particular que se beneficia del secreto revelado por el
funcionario o autoridad.
5.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP, si bien la circunstancia que más preocupación ha despertado en la doctrina cien-
tífica es la de colisión de deberes, en los casos de concurrencia del delito de revelación de secretos con
la imposición al sujeto de deberes concretos de declaración sobre tales extremos reservados.
6. Cohecho
6.1. Aspecto objetivo
Por su propia naturaleza, el delito de cohecho precisa de dos elementos personales: un funcionario o
autoridad, que solicita o acepta el cohecho; y un particular, que recibe la petición o propone el soborno.
Se suele distinguir entre cohecho activo y pasivo. Como delito de corrupción administrativa que es, el
cohecho precisa que el funcionario o autoridad obren con la finalidad de obtener un beneficio personal,
propio o de tercero.
6.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP. Y téngase en cuenta que respecto del cohecho activo, y para fomentar la persecu-
ción del pasivo, el art. 426 establece una excusa absolutoria, conforme a la que queda exento de pena el
particular que haya accedido ocasionalmente a la solicitud de la dádiva o retribución realizada por la
autoridad o el funcionario público y denuncie el hecho a la autoridad que tenga el deber de proceder a
su averiguación, antes de que se inicie el correspondiente procedimiento, y siempre que no hayan trans-
currido más de dos meses desde la fecha de los hechos.
7. Tráfico de influencias
7.1. Aspecto objetivo
Con la tipificación expresa de un Capítulo dedicado al tráfico de influencias, el Legislador ha queri-
do reprochar la utilización de la Administración pública para la satisfacción de intereses particulares de
los funcionarios o autoridades, y no para el servicio del interés general, lo que supone una grave inver-
sión de los valores y principios que legitiman la actuación administrativa.
A estos efectos, el CP de 1995 considera delictivas las tres siguientes conductas:
1. El tráfico de influencias propio, que consiste en la influencia de un funcionario público o autori-
dad sobre otro funcionario público o autoridad, prevaliéndose aquél del ejercicio de las faculta-
des de su cargo o de cualquier otra situación derivada de su relación personal o jerárquica con
éste o con otro funcionario o autoridad para conseguir un beneficio económico, para sí o para un
tercero, conducta sancionada en el art. 428 CP.
2. El tráfico de influencias impropio, que consiste en la influencia de un particular sobre un fun-
cionario o autoridad, prevaliéndose de cualquier situación derivada de su relación personal con
éste o con otro funcionario o autoridad, y para obtener un beneficio económico para sí o para un
tercero, conducta tipificada en el art. 429 CP.
3. Y el ofrecimiento de influencias, que consiste en la oferta que un funcionario, autoridad o parti-
cular realizan con la finalidad de obtener una contraprestación económica, según se configura
en el art. 430 CP.
7.3. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
8. Malversación
8.1. Aspecto objetivo
El Título VII de la CE subordina toda la riqueza del país al interés general, y vincula el desarrollo de
la actividad publica a la existencia de unos recursos económicos estatales, otorgando trascendencia
constitucional también a sus procedimientos de obtención y gasto. Tras la reforma del CP efectuada por
LO 1/2015, se reprocha la comisión, por las autoridades y funcionarios públicos, de las conductas cons-
titutivas de los delitos comunes de administración desleal y apropiación indebida, pero sobre el patri-
monio público.
8.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
9.3. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
10.3. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas la eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
2. La prevaricación judicial
2.1. Aspecto objetivo
Bajo la denominación de "prevaricación" el CP agrupa, para sancionarlas, tres conductas distintas,
consistentes en otros tantos incumplimientos flagrantes de las obligaciones básicas de la función juris-
diccional: dictar resoluciones injustas, negarse a juzgar, o retardar maliciosamente la administración de
Justicia.
Cada uno de estos comportamientos típicos tiene su propio contenido y requisitos, de conformidad
con el siguiente detalle:
a) La prevaricación estricta, y dolosa, se tipifica en el art. 446 CP, como delito especial propio, y
con una sencilla conducta básica: dictar a sabiendas sentencia o resolución injusta.
b) La denegación de Justicia es otro incumplimiento flagrante de la función jurisdiccional, ya que
el art. 1.7 CC dispone que "los jueces y tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en
todo caso los asuntos de que conozcan, ateniéndose al sistema de fuentes establecido". Así, el
art. 448 convierte en delito la conducta del "juez o magistrado que se negase a juzgar, sin alegar
causa legal o so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la Ley".
c) Y el retardo malicioso en la administración de la Justicia se tipifica en el art. 449 CP, con la úni-
ca referencia interpretativa de que "se entenderá por malicioso el retardo provocado para conse-
guir cualquier finalidad ilegítima".
2.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
3.4. Antijuridicidad
Se pueden aplicar a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
5.4. Antijuridicidad
Son inaplicables a este delito, por constituir su reverso ontológico, las eximentes de legítima defensa
y de ejercicio legítimo de un derecho. Al margen de ello, pueden aplicarse a este delito, siempre que se
den sus propios requisitos, todas las demás eximentes previstas en el art. 20 CP.
6.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, salvo la de ejercicio
legítimo de un derecho, por naturaleza incompatible con las conductas típicas de aquéllos, consistentes
en el ejercicio ilegítimo del derecho a denunciar.
7. El falso testimonio
7.1. Aspecto objetivo
El deber de lealtad hacia la Administración de Justicia se refleja en la obligación de veracidad en las
actuaciones de índole procesal, de la que sólo está exento el acusado, imputado o procesado en un pro-
cedimiento de carácter penal. En el CP de 1995, esta regulación se estructura en torno a las dos siguien-
tes figuras esenciales:
1. El falso testimonio. Estrictamente, es una infracción especial propia, y de mera actividad, que
consiste en faltar a la verdad en su testimonio.
2. La presentación en juicio de testigos falsos, o peritos o intérpretes mendaces. Esta infracción
está tipificada en el art. 461.
7.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, salvo la de ejercicio
legítimo de un derecho, por naturaleza incompatible con las conductas típicas de aquéllos, consistentes
en la infracción dolosa de un deber.
Con independencia de ello, debe destacarse que el art. 462 incorpora una previsión específica de
exoneración de pena para quien, "habiendo prestado un falso testimonio en causa criminal, se retracte
en tiempo y forma, manifestando la verdad para que surta efecto antes de que se dicte sentencia en el
proceso de que se trate". Es una previsión premial del desistimiento activo, que el legislador quiere fo-
mentar especialmente en este tipo de delitos, a los efectos de impedir la producción de errores judicia-
les que pudieran ser irreparables, o de difícil o costosa reparación.
8.4. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP, salvo la de ejercicio
legítimo de un derecho, por naturaleza incompatible con las conductas típicas de aquéllos, consistentes
en la infracción dolosa de un deber.
9. El quebrantamiento de condena
9.1. Aspecto objetivo
El colofón del sistema estatal de administración de Justicia es el cumplimiento de las sentencias y
demás resoluciones judiciales y, especialmente en lo que al ordenamiento penal se refiere, el cumpli-
miento de las penas y medidas impuestas en los procesos de esta naturaleza. Para afianzar este plantea-
miento, el CP establece un Capítulo propio en el que se sancionan hasta tres comportamientos dirigidos
al incumplimiento de esta obligación. Son los siguientes:
a) El art. 468.1 y 2 castiga a quienes "quebrantaren su condena, MS, prisión, medida cautelar, con-
ducción o custodia". El quebrantamiento de condena, en estos términos, es un delito especial
propio y de mera actividad.
b) El art. 468.3 complementa esa tipificación con la sanción de las conductas de inutilización o
perturbación del funcionamiento normal de los dispositivos técnicos que hubieran sido dispues-
tos para controlar el cumplimiento de penas, medidas de seguridad o medidas cautelares, así
como de quienes no los lleven consigo, u omitan las medidas exigibles para mantener su correc-
to estado de funcionamiento.
c) El art. 469 sanciona a "los sentenciados o presos que se fugaren del lugar en que estén reclui-
dos, haciendo uso de violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas o tomando
parte en motín".
Y el art. 470.1 castiga al particular que proporcionare la evasión a un condenado, preso o detenido,
bien del lugar en que esté recluido, bien durante su conducción.
9.3. Antijuridicidad
Puede aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP.
11.3. Antijuridicidad
Pueden aplicarse a estos delitos, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes pre-
vistas en el art. 20 CP; y en el supuesto del abandono de funciones, en especial, la eximente de ejercicio
legítimo de una derecho si concurren los presupuestos legales para que un miembro del tribunal se ex-
cuse para actuar como jurado.
11.7. Pena
El abandono de funciones y el incumplimiento de las obligaciones de prestar juramento o promesa, y
de votar en las deliberaciones del tribunal, se castigan con la pena de multa de tres a diez meses; y el
incumplimiento de la obligación de mantener en secreto sus deliberaciones, se sanciona con pena de
arresto de siete a quince fines de semana y multa de tres a diez meses. Éstas no son las penas que figu -
ran en la disposición adicional segunda de la Ley del Jurado, sino las que corresponden a la transforma-
ción al nuevo régimen de penas, establecidas en el CP vigente, y efectuado conforme a las previsiones
de la Disposición Transitoria 11 de la LO 10/1995, por la que se aprobó el nuevo CP.
2. Rebelión
2.1. Aspecto objetivo
En los arts. 472 y ss. del Capítulo I se encuentran tipificadas las conductas denominadas de "golpe
de Estado", esto es, aquellas en que por cauces violentos, y por tanto ilegales, se persigue el cambio po-
lítico atentando frontal y directamente contra el Estado.
En cuanto a la conducta típica, la rebelión se define, en el art. 472, como un alzamiento público y
violento.
Sobre los sujetos puede tratarse tanto de civiles como militares pero, en todo caso, se trata de un de-
lito de convergencia que requiere una pluralidad de sujetos.
B) Usurpación de atribuciones
Se trata en todos los casos de delitos especiales que sólo pueden ser realizados por la autoridades y
funcionarios públicos que en los mismos se especifican.
El art. 506 contempla un supuesto de usurpación de atribuciones legislativas sancionándose a la au-
4.1. Delitos cometidos con ocasión del ejercicio de los derechos funda-
mentales y libertades públicas garantizados por la Constitución
A) Discriminación
Podemos decir que el derecho a la no discriminación es el primero de los derechos, el art. 14 CE de-
clara que lo españoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razón
de nacimiento, raza, sexo o religión, o cualquier otra condición o circunstancia personal o social.
Los arts. 510 a 513 CP protegen la efectiva vigencia del principio de igualdad a través de la tipifica-
ción de una serie de conductas.
En cuanto a las conducta que resultan punibles, el art. 510.1 sanciona las más graves con una pena
de prisión de 1 a 4 años y multa de 6 a 12 meses, que consisten en fomentar, promover o incitar públi -
camente o en producir, elaborar o incluso poseer con fines de distribución escritos u otro tipo de mate-
riales o en negar, trivializar gravemente o enaltecer los delitos de genocidio, de lesa humanidad, o
contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado o autores, siempre que ello supon-
ga una provocación "a la discriminación , al odio, hostilidad o a la violencia contra un grupo, una parte
del mismo o contra una persona determinada por razón de su pertenencia a aquél, por motivos racistas,
antisemitas u otros referentes a la ideología, religión o creencias, situación familiar, la pertenencia de
sus miembros a una etnia o raza o nación, su sexo, orientación o identidad sexual, por razones de géne-
C) Asociaciones ilícitas
En cuanto a las concreta modalidades de asociaciones ilícitas que siguen vigentes en el art. 515,y
que también han sido en parte afectadas por la reforma de la LO 1/2015, hay que hacer las siguientes
precisiones:
En primer lugar se declaran ilícitas las asociaciones que tengan por objeto cometer algún delito o,
después de constituidas, promuevan su comisión.
En segundo lugar, se tipifican las que, aun teniendo por objeto un fin lícito, empleen medios violen-
tos o de alteración o control de la personalidad para su consecución.
Por último, se encuentran las asociaciones que fomenten o inciten a la discriminación, el odio, la
hostilidad o la violencia contra determinadas personas o grupos por motivos discriminatorios.
La penalidad se encuentra prevista en el art. 517 que distingue entre fundadores, directores y presi-
dentes de las asociaciones ilícitas a los que sanciona con una pena de prisión de 2 a 4 años, multa de 12
C) Profanación y escarnio
El art. 524 sanciona, con la pena de prisión de 6 meses a 1 año o multa de 12 a 24 meses, al que en
templo, lugar destinado al culto o en ceremonia religiosa, ejecutare actos de profanación en ofensa de
los sentimientos religiosos legalmente tutelados.
En cuanto al delito de escarnio, tipificado en el art. 525, se impone una pena notablemente inferior, a
los que, también con ánimo de ofender los sentimientos de los miembros de una confesión religiosa,
hagan públicamente, de palabra o por escrito, escarnio de sus dogmas, creencias, ritos o ceremonias o
vejen, también públicamente, a quienes les profesen o practican.
6. Ultrajes
El último de los capítulos de los Delitos contra la Constitución se titula De los ultrajes a España, y
en su único art. 543 sanciona, con pena de multa de 7 a 12 meses, las ofensas o ultrajes de palabra, por
escrito o de hecho a España, a sus CCAA o a sus símbolos o emblemas, efectuados con publicidad.
2. Sedición
2.1. Aspecto objetivo
Consiste en un levantamiento civil para impedir la aplicación de las leyes o de las resoluciones ad-
ministrativas o judiciales habiendo sido tradicionalmente calificada como una "rebelión en pequeño".
La conducta, consiste en un alzamiento público y tumultuario, es decir, en una sublevación o insu-
rrección manifiesta y patente realizada por una colectividad de personas lo que, lo convierte en un deli-
to plurisubjetivo que requiere la presencia de un número suficiente de personas para lograr los fines
propuestos, número que no debe ser, inferior a treinta.
En cuanto al sujeto pasivo, no es la autoridad, corporación o funcionario público concreto contra el
que se dirige la acción sino el Estado como titular del bien jurídico protegido que no es otro que el nor -
mal funcionamiento de sus instituciones.
3. Atentado
3.1. Tipo básico
Suele considerarse que tanto en los delitos de atentado como de resistencia y desobediencia, el bien
jurídico protegido es la dignidad de la función pública.
En el tipo básico de atentado previsto en el art. 550, sujeto activo puede serlo cualquier persona y en
cuanto al sujeto pasivo aunque el titular del bien jurídico es el propio Estado, la acción debe recaer so-
bre agentes de la autoridad o funcionarios públicos.
Tras la reforma de 2015 el tipo de atentado puede realizarse agrediendo o con intimidación grave o
violencia, oponiendo resistencia grave o acometiendo al sujeto pasivo.
En el aspecto subjetivo, el atentado requiere dolo sin que sea viable su comisión culposa aunque
cabe el dolo eventual.
Las causas de justificación plantean la posibilidad de que quepa actuar en legítima defensa cuando
los actos que está ejecutando el sujeto pasivo sean contrarios a Derecho.
4. Resistencia y desobediencia
La dignidad de la función pública, entendida como el respeto que merecen los poderes legítimos en
el ejercicio de sus funciones, constituye el objeto de protección del delito previsto en el art. 556.
En cuanto a los sujetos, activo puede serlo en principio cualquiera pero hay que tener en cuenta que
si existe una relación jerárquica de subordinación con el pasivo deben apreciarse, como ley especial, los
tipos previstos en los arts. 410 y ss. CP. El sujeto pasivo de la acción, es la autoridad o sus agentes y
ahora además, se extiende al personal de seguridad privada que actúe en cooperación y bajo el mando
de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad.
La conducta típica viene integrada por la resistencia leve o la desobediencia grave.
La desobediencia, supone el incumplimiento de una orden positiva u omisiva. La orden ha de cum-
plir una serie de requisitos y así:
a) Ha de ser dictada por autoridad competente en el ejercicio de sus funciones.
b) Debe tratarse de una orden expresa, clara y terminante.
c) Requiriendo a un sujeto o sujetos de forma personal y directa.
La LO 1/2015 ha incluido la acción consistente en faltar al respeto y consideración debida a la auto-
ridad, un supuesto sancionado con pena de multa de 1 a 3 meses.
5. Desórdenes públicos
Se agrupan una serie de conductas de carácter heterogéneo que afectan al normal desarrollo de la
vida ciudadana y al ejercicio pacífico de los derechos y libertades.
8. Terrorismo
La nueva regulación ya no exige como elemento imprescindible del delito de terrorismo la actuación
desde una estructura organizada y, siguiendo en este punto la normativa europea en la materia, han ex-
perimentado una notable ampliación las finalidades que deben concurrir para calificar un acto como te-
rrorista, mientras que los delitos comunes de homicidio, lesiones, secuestros, etc, se mantienen como la
forma ordinaria de exteriorización de este fenómeno y el tradicional tratamiento agravatorio aparece
una vez más combinado con una estrategia de atenuación para los terroristas arrepentidos y los casos
menos graves; asimismo, continúa la fuerte elevación de las penas que venía produciéndose desde la
promulgación del CP vigente y que ahora prevé incluso la de prisión permanente revisable.
C) El tipo de colaboración
La colaboración constituye uno de los tipos clásicos de terrorismo con el que se pretende sancionar
cualquier género de conductas de favorecimiento.
Se trata, en todo caso, de actos de colaboración material y genéricos. Y, procedente de la reforma por
la LO 2/2015, se admite ahora que la colaboración no sólo constituya un tipo doloso, sino que pueda
producirse por imprudencia grave.
Incorporado por la reforma de la LO 5/2010 sanciona también realizar "cualquier actividad de capta-
ción, adoctrinamiento o adiestramiento" dirigida o que resulte idónea tanto para incorporase a una es-
tructura terrorista como para llevar a cabo cualquier delito de esta índole.
2. Traición
2.1. Aspecto objetivo
A) Elementos del aspecto objetivo
Concepto
El concepto amplio de traición se recoge en las distintas categorías típicas que recoge este delito. En
efecto, el art. 585 CP prevé expresamente la provocación, conspiración y proposición para delinquir a
la que asigna la pena inferior en uno o dos grados a la señalada para el delito correspondiente.
El art. 586 CP recoge un supuesto de atenuación de la pena cuando el sujeto activo es un extranjero
residente en España.
B) Modalidades delictivas
Inducción o concertación a la guerra, art. 581 CP
Es difícil que una declaración de guerra pueda depender de una voluntad individual que ha de dar lu-
gar a una inducción directa y eficaz.
B) Modalidades delictivas
Delitos que comprometen la paz
Dentro de este grupo se incluyen los siguientes tipos penales:
Actos hostiles, art. 590 CP. El art. 590 CP se integra con la realización de actos ilegales. Los actos
de hostilidad han de tener un mínimo de idoneidad a los efectos de causar los resultados que recoge el
tipo penal. El segundo párrafo permite atenuar la pena imponiendo la inferior en grado "si la guerra no
llegara a declararse ni a tener efecto las vejaciones o represalias".
Protección a la neutralidad, art. 591 CP. Se regula en el art. 591 CP y se refiere tanto a la absten-
ción de participar en acciones bélicas como a la imparcialidad del Estado en la guerra llevada a cabo
entre otros Estados.
Violación de tregua o armisticio, art. 593 CP. Recoge el CP este supuesto en el art. 593 con rela-
ción a los supuestos de paz transitoria durante un conflicto bélico.
Recluta ilegal, art. 595 CP. El art. 595 CP se refiere a este supuesto en el que se exige autorización
legalmente concedida. Tal autorización se debe caracterizar tanto en el plano formal como en el mate-
rial.
3.3. Pena
Las posibles particularidades penológicas contenidas en los diversos preceptos penales examinados,
se han ido comentando en el análisis del aspecto objetivo correspondiente.
4.4. Pena
Las referencias a las posibles peculiaridades penológicas, se han ido recogiendo en el análisis del as-
pecto objetivo de cada uno de los preceptos.
B) Sujetos activos
El sujeto activo puede ser cualquiera en el homicidio, las lesiones y otros delitos contra el Jefe de un
Estado extranjero u otra persona internacionalmente protegida por un Tratado así como contra sus resi-
dencias, medios de transporte o locales oficiales, art. 605 CP. En la violación de la inmunidad personal
sólo pueden ser autores del delito quienes están autorizados a perseguir o enjuiciar delitos.
C) Sujetos pasivos
Los sujetos pasivos son, cuando se hallen en España, los jefes de Estado o las personas que cumplan
esas funciones, los jefes de gobierno, los ministros de asuntos exteriores, los representantes, funciona-
rios, personalidades oficiales o representantes de organizaciones intergubernamentales, los representan-
tes y agentes diplomáticos y consulares, así como los familiares que les acompañen o convivan con to-
dos ello.
Los privilegios e inmunidades diplomáticas son concedidos en tanto que estas personas representan
a un Estado y pertenecen a una misión diplomática con unas funciones a desarrollar o tienen un manda-
to de NNUU, por tanto son concedidos en atención a la función y no a la persona. Deben pertenecer a
gobiernos u organizaciones reconocidos por el Estado español. No serán objeto de protección especial
las personas que en el momento de la agresión no ostenten legalmente la función o el cargo.
D) Antijuridicidad
Pueden aplicarse todas las eximentes previstas en el art. 20 CP y darse el error invencible sobre la
condición de persona protegida.
E) Circunstancias modificativas
Es posible apreciar todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en los arts. 21 y 22 CP,
teniendo en cuenta que la alevosía sólo podrá concurrir en los delitos contra las personas.
F) Formas de ejecución
El art. 615 CP castiga, con pena inferior en uno o dos grados, la provocación, la conspiración y la
proposición para la ejecución de estos delitos.
3. Delitos de genocidio
Los delitos de genocidio se encuentran en el Capítulo II del Título XXIV del Libro II del CP.
La Convención para la Prevención y la sanción del delito de genocidio, fue ratificada por España el
13 de septiembre de 1968. El delito de genocidio aparece en nuestro CP en la reforma de 1971 cum-
pliendo con el art. V de la Convención que impone a los Estados Parte la obligación de adoptar las me-
C) Sujeto activo
El sujeto activo del genocidio está previsto en el art. 607 CP como "los que" esto implica que aun-
que sea un individuo quien actúa la violencia necesaria para cometer un genocidio necesita de una co-
lectividad organizada con un comportamiento sistemático dirigido a la eliminación de un grupo.
E) Elemento subjetivo
Es común a todos los actos de genocidio su realización "con propósito de destruir total o parcialmen-
te a un grupo nacional, étnico, racial, religioso o determinado por la discapacidad", intención que debe
concebirse en un momento previo a la actuación genocida. Sólo es posible la comisión dolosa con dolo
directo que debe comprender el propósito "de destruir total o parcialmente" alguno de los grupos men-
cionados. La presencia de un elemento subjetivo del injusto excluye la posibilidad de una comisión im-
prudente.
Para que el delito se perfeccione es suficiente actuar, dentro de un plan general con otros individuos,
con el propósito de destruir total o parcialmente el grupo y de realizar la acción típica aunque el resulta-
do exterminador no se logre.
F) Antijuridicidad
El art. 616 bis CP contempla expresamente la inaplicación de la eximente 7 del art. 20 CP para quie-
nes cumplan mandato de cometer o participar en los hechos incluidos en el Capítulo II del Título XXIV.
El art. 33 Estatuto de Roma CPI establece que las órdenes de cometer genocidio son manifiestamente
ilícitas de aquí que no se pueda invocar la obediencia debida como eximente de la responsabilidad pe-
nal.
Tampoco es de aplicación el estado de necesidad al no tener parangón la desaparición de un grupo
humano frente a posibles lesiones de bienes jurídicos individuales.
La legítima defensa sólo sería aceptable en el caso previsto en el art. 31 Estatuto de Roma CPI cuan-
do el sujeto "actuare razonablemente en defensa propia o de un tercero", esto es que un grupo se defien-
da de la agresión homicida de otro grupo.
H) Supuesto agravado
La conducta se agrava cuando el autor es autoridad o funcionario público, art. 616 CP.
I) Penalidad
Cada partícipe comete un delito de genocidio con uno o varios resultados que darán lugar a la impo-
sición de una pena determinada. Las conductas típicas constitutivas del delito de genocidio se castigan
con penas diferentes proporcionales a la gravedad de la agresión:
• prisión permanente revisable, art. 607.1.1 y 2 CP,
"En todos los casos se impondrá además la pena de inhabilitación especial para profesión u oficio
educativos, en el ámbito docente, deportivo y de tiempo libre, por un tiempo superior de entre tres y
cinco años al de la duración de la pena de privación de libertad impuesta en su caso en la sentencia,
atendiendo proporcionalmente a la gravedad del delito y a las circunstancias que concurran en el delin-
cuente", art. 607.2 CP. Se puede imponer además la pena complementaria de inhabilitación especial
para empleo o cargo público por tiempo de uno a diez años a los particulares, art. 616 CP.
Cuando los hechos sean cometidos por autoridad o funcionario público a las penas previstas se aña-
dirá la de inhabilitación absoluta por tiempo de diez a veinte años, art. 616 CP.
J) Concursos
En los casos en que las acciones sean semejantes y los grupos afectados coincidan se producirá un
concurso de leyes entre los delitos de genocidio y los de lesa humanidad, que habrá de resolverse según
los principios del art. 8 CP.
Los actos de genocidio coinciden con otras figuras delictivas que contemplan singularmente atenta-
dos a los derechos individuales. La aplicación del art. 607 CP desplaza a las restantes figuras delictivas
en virtud del principio de especialidad.
El delito absorbe la agravante 22.4 CP que no será por lo tanto de aplicación.
Si se producen varias modalidades de genocidio según los apartados 1 a 5 del art. 607.1 CP habrá un
concurso ideal de delitos contra los distintos supuestos de genocidio que se resolverá según lo estable-
cido en el art. 77 CP imponiendo la pena de la modalidad que se sancione más gravemente.
Los supuestos de los apartados 1 y 2 del art. 607.1 CP difieren del resto en cuanto que en estos se
hace referencia exclusivamente a "alguno de sus miembros" mientras que en los apartados 3 y 5 se
menciona tanto al grupo como a alguno de sus miembros o no se especifica. En cualquier caso cuando
se pueda individualizar a la víctima por el daño producido se producirá un concurso real de delitos con
el delito de genocidio.
No cabe la aplicación de la continuidad delictiva en los delitos de genocidio por tratarse de delitos
K) Prescripción
La Convención sobre la Imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y de los crímenes de lesa hu-
manidad, establece que el delito de genocidio no prescribe cualquiera que sea la fecha en que se haya
cometido aunque no constituya una violación del derecho interno del país donde sea cometido, ni tam-
poco prescribe su pena. Esto se reproduce en el CP que determina la imprescriptibilidad del delito de
genocidio y de las penas que por él se impongan. Cuando se produzca un concurso de delitos con in -
fracción o infracciones conexas, el plazo de prescripción será correspondiente al delito más grave. Tam-
poco prescriben las penas impuestas por delitos de genocidio.
L) Extradición
El art. VII de la Convención para la Prevención y Sanción del Genocidio establece que los actos de
genocidio "no serán considerados como delitos políticos" y que las Partes se comprometen "a conceder
la extradición conforme a su legislación y a los tratados vigentes".
A) Homicidio o asesinato
El art. 607.1.1 CP impone una pena de prisión permanente revisable a los que, con propósito de des-
truir total o parcialmente a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, mataren a alguno de sus miem-
bros. Para que el delito se consume basta con matar a uno de los componentes del grupo, puesto que la
muerte de uno ya supone la destrucción parcial del grupo. Sin embargo, dada la finalidad de destruc-
ción, total o parcial, del grupo lo previsible es que sean múltiples las víctimas. Este precepto entra en
concurso de leyes con el homicidio o el asesinato, siendo ley especial el art. 607.1.1 CP.
E) Otras lesiones
El art. 607.1.5 CP contempla una pena de prisión de cuatro a ocho años cuando se produzca cual-
quier tipo de lesión que no esté incluida en los arts. 149 y 150 CP. Por tanto quedan incluidas las lesio-
nes dolosas de los arts. 147 y 148 CP, no así las lesiones cometidas por imprudencia que no casan con
el requisito de actuar con finalidad exterminadora.
C) Sujeto activo
Pueden ser autores directos los particulares y los representantes de la autoridad del Estado donde se
D) Sujeto pasivo
Estos delitos únicamente pueden tener como víctimas a miembros de la población civil, especial-
mente los que pertenezcan a grupos que sean perseguidos "por motivos políticos, raciales, nacionales,
étnicos, culturales, religiosos, de género, discapacidad u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables con arreglo al derecho internacional".
Salvo para la discriminación basada en el género o la discapacidad no existen definiciones oficiales
de los grupos afectados, por lo que se remite a lo expuesto en los delitos de genocidio.
E) Elemento subjetivo
Los hechos enumerados en el art. 607 bis CP sólo se pueden cometer con dolo directo en el que se
incluye el conocimiento de que las actuaciones del sujeto forman parte de una ataque generalizado o
sistemático contra la población civil o grupos de ésta. El sujeto debe tener conocimiento del ataque y
del nexo entre sus actos y el contexto.
F) Antijuridicidad
El art. 616 bis CP contempla expresamente la inaplicación de la eximente 7 del art. 20 CP para quie-
nes cumplan mandatos de cometer o participar en los hechos incluidos en el Capítulo II bis del Título
XXIV. El art. 33 Estatuto de Roma CPI dice que se entenderá que las órdenes de cometer crímenes de
lesa humanidad son manifiestamente ilícitas. Por tanto, no se puede invocar la obediencia debida como
eximente de la responsabilidad penal.
Tampoco es de aplicación el estado de necesidad justificante. La legítima defensa sólo sería acepta-
ble en el caso previsto en el art. 31 Estatuto de Roma CPI cuando el sujeto "actuare razonablemente en
defensa propia o de un tercero" si un grupo se defendiera de la agresión de otro grupo amparado por un
régimen institucionalizado de opresión sistemática o con la intención de mantener ese régimen.
La Declaración sobre la protección de todas las personas contra las desapariciones forzadas dice que
"ninguna orden o instrucción de una autoridad pública... puede ser invocada para justificar las desapari-
ciones forzadas" y que "ninguna circunstancia... puede ser invocada para justificar las desapariciones
forzadas".
H) Penalidad
Cada partícipe comete un delito de lesa humanidad con uno o varios resultados a los que correspon-
de una pena determinada en proporción a la gravedad de la agresión.
Para la aplicación de las penas complementarias de inhabilitación del art. 616 CP se remite a lo ex-
puesto en los delitos contra el Derecho de gentes y el genocidio.
En todos los casos se impondrá la pena de "inhabilitación especial para profesión u oficio educati-
vos, en el ámbito docente, deportivo y de tiempo libre, por un tiempo superior entre tres y cinco años al
de la duración de la pena de privación de libertad impuesta en su caso en la sentencia, atendiendo pro-
porcionalmente a la gravedad del delito y a las circunstancias que concurran en el delincuente".
I) Concursos
Lo expuesto en los delitos de genocidio pueden aplicarse también a los concursos de leyes y de deli-
tos en los delitos de lesa humanidad.
J) Prescripción
La Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los Crímenes de Lesa
Humanidad, reconoce que "los crímenes de lesa humanidad cometidos tanto en tiempo de guerra como
en tiempo de paz" no prescriben cualquiera que sea la fecha en que se hayan cometido, ni tampoco la
pena. Así el CP determina que los delitos de lesa humanidad no prescriben en ningún caso. Cuando se
produzca un concurso de delitos con la infracción o las infracciones conexas, "el plazo de prescripción
será el que corresponda al delito más grave". Tampoco prescriben las penas impuestas por delitos de
genocidio.
K) Extradición
Los Principios de Cooperación Internacional en la identificación, detención, extradición y castigo de
los culpables de crímenes de guerra o de crímenes de lesa humanidad, establecen que "todo Estado tie-
ne el derecho de juzgar a sus propios nacionales" y que los Estados no deben conceder asilo a "ninguna
persona respecto de la cual existan motivos fundados para considerar que ha cometido un crimen contra
la paz, un crimen de guerra o un crimen de lesa humanidad".
La Convención contra la tortura y otros tratos o penal crueles, inhumanos o degradantes y la Decla-
ración sobre la protección de todas las personas contra las desapariciones forzadas prevén que no se ex-
tradite a nadie que pueda ser sometido a estos malos tratos.
El Protocolo facultativo de la Convención sobre los Derechos de Niño, relativo a la venta de niños,
la prostitución infantil y la utilización de niños en la pornografía, establece que la venta de niños para
su explotación sexual debe ser uno de los delitos que dan lugar a la extradición.
A) Homicidio y asesinato
Según el art. 607 bis 2.1 CP, se impone la pena de prisión permanente revisable si se causa la muerte
de alguna persona sin distinguir entre homicidio y asesinato.
B) Agresiones sexuales
La Declaración sobre la eliminación de la violencia contra la mujer establece "El derecho a no ser
sometida a tortura, ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes" y que los Estados deben
abstenerse de practicar la violencia contra la mujer así como "Proceder con la debida diligencia a fin de
prevenir, investigar y, conforme a la legislación nacional, castigar todo acto de violencia contra la mu-
jer, ya se trate de actos perpetrados por el Estado o por particulares". La Convención sobre los derechos
del niño prevé la protección de los niños contra toda forma de explotación y abusos sexuales.
Según el art. 607 bis 2.2 CP, la violación será castigada con la pena de prisión de doce a quince años
y cualquier otra agresión sexual será castigada con la pena de cuatro a seis años de prisión. Quedan ex-
cluidos los abusos sexuales a pesar de que el art. 7.1.g) Estatuto de Roma CPI menciona "otros abusos
sexuales de gravedad comparable".
C) Lesiones
El art. 607 bis 2.3 CP castiga con la pena de prisión de doce a quince años la producción de lesiones
del art. 149 CP; con la pena de prisión de ocho a doce años cuando se produzcan lesiones del art. 150
CP o se someta a las personas "a condiciones de existencia que pongan en peligro su vida o perturbe
gravemente su salud"; y con la pena de prisión de cuatro a ocho años si se cometiera alguna de las le -
siones previstas en el art. 147 CP. La esterilización de personas que sufren una grave deficiencia psíqui-
ca queda subsumida en las lesiones del art. 149 CP.
El art. 7.1.k) Estatuto de Roma CPI contiene una cláusula general sobre "otros actos inhumanos de
carácter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la inte-
G) Detenciones ilegales
El Conjunto de Principios para la protección de todas las personas sometidas a cualquier forma de
detención o prisión establece que la detención o prisión sólo se puede realizar "en estricto cumplimien-
to de la ley y por funcionarios competentes o personas autorizadas para este fin"; que todas las medidas
que afecten a los derechos humanos de las personas detenidas deben ser "ordenadas por un juez u otra
autoridad, o quedar sujetas a la fiscalización efectiva de un juez u otra autoridad"; y que el conjunto de
principios es de aplicación a todas las personas que encuentren en el territorio de un Estado sin ninguna
clase de distinción.
El art. 607.2.7 CP castiga con pena de prisión de ocho a doce años a los que detengan a otro, "pri -
vándolo de su libertad, con infracción de las normas internacionales sobre detención". Si el período de
detención es inferior a quince días se impone la pena inferior en grado.
El autor puede ser cualquiera, particular o funcionario público que no tenga entre sus funciones la
obligación de practicar detenciones o bien que sí tenga la competencia pero que actúe fuera de la ley.
Este tipo se corresponde con los supuestos previstos en los arts. 163 y 167 CP.
El concurso de leyes con el art. 607.1.6 CP se resolverá por el principio de subsidiariedad.
H) Torturas graves
Es de aplicación la Convención contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degra-
dantes, que define la tortura como "todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona do-
lores o sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero in-
formación o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometi-
do, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razón basada en cualquier tipo
de discriminación, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u
otra persona en el ejercicio de sus funciones públicas, a instigación suya, o con su consentimiento o
aquiescencia".
El art. 607 bis 2.8 CP impone una pena de prisión de cuatro a ocho años si el reo hubiera cometido
"tortura grave" sobre personas que tuviera bajo su custodia o control, y una pena de prisión de dos a
seis años si la tortura fuera "menos grave".
El CP da un concepto de tortura, a los efectos de este artículo, como "sometimiento de la persona a
sufrimientos físicos y psíquicos".
I) Sometimiento a la prostitución
El Convenio para la represión de la trata de personas y de la explotación de la prostitución ajena,
prevé el castigo de "toda persona que, para satisfacer las pasiones de otra:
1. Concertare la prostitución de otra persona, aún con el consentimiento de tal persona;
2. Explotare la prostitución de otra persona, aun con el consentimiento de tal persona".
El art. 607 bis 2.9 primer párrafo CP castiga con la pena de prisión de cuatro a ocho años las conduc-
tas relativas a la prostitución recogidas en el art. 188.1 CP y con la pena de seis a ocho años en los ca-
sos previstos en el art. 187.1 CP.
La pena es de seis a ocho años de prisión para quienes "trasladen personas de un lugar a otro, con el
propósito de su explotación sexual, empleando violencia, intimidación o engaño, o abusando de una si-
tuación de superioridad o de necesidad o vulnerabilidad de la víctima". Esta conducta se corresponde
con el tráfico de seres humanos con fines de explotación sexual del art. 177 bis 1.b) CP.
Cuando conductas previstas en el art. 607 bis 1.9 segundo párrafo CP y en el art. 188.1 CP tengan
como víctimas a personas menores de edad o personas con discapacidad necesitadas de especial protec-
ción se impondrá, en cada caso, la pena superior en grado.
J) Sometimiento a la esclavitud
Son de aplicación la Convención sobre la esclavitud, la Convención suplementaria sobra la abolición
de la esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones y práctica análogas a la esclavitud. Dice la Con-
vención que "la esclavitud es el estado o condición de un individuo sobre el cual se ejercitan los atribu-
tos del derecho de propiedad o alguno de ellos".
El art. 607 bis 2.10 CP castiga con la pena de cuatro a ocho años de prisión a quien someta a alguna
persona a esclavitud o la mantenga en ella. En el mismo artículo se da un concepto de "esclavitud"
como "la situación de la persona sobre la que otro ejerce, incluso de hecho, todos o algunos de los atri-
butos del derecho de propiedad, como comprarla, venderla, prestarla o darla en trueque".
Dentro del sometimiento hay que incluir la trata de esclavos y las instituciones y prácticas análogas
a la esclavitud.
La pena se impondrá "sin perjuicio de las que, en su caso, correspondan por los concretos atentados
cometidos contra los derechos de las personas", por lo que el CP determina un concurso real de delitos
entre estos atentados sufridos y el sometimiento a esclavitud.
C) Sujeto activo
Estamos ante delitos cometidos con ocasión de conflictos armados en los que España tome parte y el
CP sólo será aplicable a los civiles.
D) Sujeto pasivo
Las personas enumeradas en el art. 608 CP son las que están protegidas en caso de conflicto armado.
Pueden ser militares, incluidos miembros de las milicias y cuerpos de voluntarios, que hayan depuesto
las armas o se hayan quedado fuera de combate a causa de herida, enfermedad, detención o cualquier
otra causa; civiles que se abstengan de todo acto de hostilidad, incluidas las tripulaciones de la Marina
mercante y de la Aviación civil de la partes contendientes; la población de un territorio no ocupado que
tome espontáneamente las armas contra el enemigo invasor que se acerca, sin llegar a constituirse en
fuera armada regular, siempre que lleve las armas visiblemente y respete las leyes y costumbres de la
guerra; el personal de Sociedades de Socorro oficialmente reconocidas para las operaciones costeras de
salvamento; el personal sanitario militar o civil con destino en organismos de protección civil o socie-
dades voluntarias de socorro reconocidas por una de las partes en conflicto, y sus unidades de transpor-
te; el personal religioso militar o civil; los parlamentarios y personas que los acompañen; y cualquier
otra persona protegida por tratados internacionales en los que España sea parte.
El art. 608 CP hace una relación exhaustiva de las personas protegidas en el Capítulo III.
No quedan protegidas por los tratados internacionales firmados para casos de conflictos armados las
personas de Estados neutrales que se encuentren en territorio de un Estado beligerante ni los ciudada-
nos de Estados cobeligerantes mientras estos Estados mantengan representación diplomática normal
E) Elemento subjetivo
Los hechos enumerados en los arts. 609 a 614 bis CP sólo se pueden cometer con dolo directo, en el
que se incluye que el autor debe conocer que sus actuaciones tienen como objeto a la población civil.
Sobre lo establecido en el art. 30 Estatuto de Roma CPI en cuanto al elemento de la intencionalidad,
se remite a lo expuesto en el genocidio y en los delitos de lesa humanidad.
F) Antijuridicidad
El art. 616 bis CP no permite la aplicación de la eximente 7 del art. 20 CP para quienes cumplan
mandatos de cometer o participar en los hechos incluidos en el Capítulo III del Título XXIV.
La legítima defensa sólo sería aceptable en el caso previsto en el art. 31 Estatuto de Roma CPI cuan-
do el sujeto "actuare razonablemente en defensa propia o de un tercero o, en el caso de los crímenes de
guerra, de un bien que fuese esencial para su supervivencia o la de un tercero o de un bien que fuese es-
encial para realizar una misión militar, contra un uso inminente e ilícito de la fuerza, en forma propor-
cional al grado de peligro para él, un tercero o los bienes protegidos. El hecho de participar en una fuer-
za que realizare una operación de defensa no bastará para constituir una circunstancia eximente de la
responsabilidad penal".
H) Supuesto agravado
Se ha establecido una causa de agravación general de las penas, que en todos los casos se impondrán
en su mitad superior, cuando cualquiera de las conductas contenidas en este capítulo formen parte de un
plan o política o se cometan a gran escala.
Se puede producir un conflicto de competencia con la CPI que en el art. 8 de su Estatuto prevé la in-
tervención de la Corte cuando los crímenes de guerra se cometan como parte de un plan o política o en
gran escala.
Cuando el autor de los hechos sea una autoridad o funcionario público se aplica el art. 616 CP de
forma similar a lo expuesto en los delitos contra el Derecho de gentes, de genocidio y de lesa humani-
dad, con la exclusión explícita de las actividades tipificadas en el art. 614 CP y en los apartados 2 y 6
del art. 615 bis CP.
I) Concursos
Los arts. 609, 610, 611 y 612 CP establecen un concurso real de delitos cuando además de las con-
ductas delictivas previstas en ellos se produzca otro resultado lesivo para las víctimas.
J) Prescripción
La prescripción de los crímenes de guerra se rige por los principios ya expuestos para el genocidio y
K) Extradición
A la extradición y al derecho de asilo son de aplicación los principios ya expuestos en los delitos de
lesa humanidad.
A) Creación de riesgos para la vida, salud e integridad de las personas, art. 609 CP
El art. 609 CP castiga, con la pena de prisión de cuatro a ocho años, al que, "con ocasión de un con -
flicto armado, maltrate de obra o ponga en grave peligro la vida, la salud o la integridad de cualquier
persona protegida, la haga objeto de tortura o tratos inhumanos, incluidos los experimentos biológicos,
le cause grandes sufrimientos o la someta a cualquier acto médico que no esté indicado por su estado de
salud ni de acuerdo con las normas médicas generalmente reconocidas que la Parte responsable de la
actuación aplicaría, en análogas circunstancia médicas, a sus propios nacionales no privados de liber-
tad".
Estas actividades se diferencian de las enumeradas en los delitos de lesa humanidad en que en el art.
609 CP las conductas típicas han de tener lugar durante un conflicto armado y no se requiere que ten-
gan por el objetivo someter a la población civil a un ataque generalizado o sistemático, basta que sea
una única persona el objetivo.
El art. 609 CP determina el concurso real de delitos entre los actos típicos y otros resultados lesivos
producidos.
Supuestos agravados
En el primer párrafo del art. 613.2 CP se prevé un supuesto agravado, con la pena superior en grado,
cuando el acto de hostilidad o la utilización indebida tengan por objeto bienes culturales o lugares de
culto bajo protección especial o a los que se haya conferido protección en virtud de acuerdos especia-
les, o bienes culturales inmuebles bajo protección reforzada o sus alrededores inmediatos.
6. Delito de piratería
6.1. Concepto
La piratería está definida en los instrumentos internacionales como:
1. Todo acto ilegal de violencia o de detención o todo acto de depredación cometidos con un pro-
pósito personal por la tripulación o los pasajeros de un buque privado o de una aeronave privada
y dirigidos:
◦ Contra un buque o una aeronave en alta mar o contra personas o bienes a bordo de ellos;
◦ Contra un buque o una aeronave, personas o bienes que se encuentren en un lugar no some-
tido a la jurisdicción de ningún Estado;
2. Todo acto de participación voluntaria en la utilización de un buque o de una aeronave, cuando el
que lo realice tenga conocimiento de hecho que den a dicho buque o aeronave el carácter de bu-
que o aeronave pirata;
3. Todo acto que tenga por objeto incitar a los actos definidos en el apartado 1) o el apartado 2) o
facilitarlos intencionalmente.
En el mismo concepto se tienen los actos cometidos por un buque de guerra, un buque de Estado o
una aeronave de Estado cuya tripulación se haya amotinado y apoderado del buque o de la aeronave.
A) Actos de piratería
El art. 616 ter CP, que contempla tanto la piratería marítima como la aérea, no exige que los hechos
tengan lugar en alta mar, bastaría con que se produjeran en cualquier zona marítima, incluyo en el mar
territorial. Establece como actividades de piratería las siguientes, siempre que se produzcan con violen-
cia, intimidación o engaño:
1. Apoderarse, dañar o destruir una aeronave, buque u otro tipo de embarcación o plataforma en el
mar.
2. Atentar contra las personas, cargamento o bienes que se hallen a bordo.
Esta segunda opción es un delito de mera actividad que no requiere un resultado para su consuma-
ción, no es necesario el apoderamiento de la nave o aeronave o que se sufran daños materiales o huma-
nos.
6.7. Antijuridicidad
No cabe la apreciación de causas de justificación ante actos de piratería.
6.8. Penalidad
Por los actos del tipo básico del art. 616 ter CP se impone una pena de prisión de 10 a 15 años. El
art. 616 quáter 1 CP tipifica un supuesto atenuado al que corresponde una pena de prisión de uno a tres
años, salvo que se emplee fuerza o violencia en cuyo caso la pena se eleva a prisión de diez a quince
años. La piratería aérea se castiga con pena de quince a veinte años de prisión que se eleva en el su -
puesto agravado a la prisión de dieciocho años, cuatro meses y un día a veinte años.
6.9. Concursos
Después de la modificación del CP por LO 5/2010, en el caso de la piratería aérea, se produce un
concurso de leyes entre el art. 39 LPPNA y el art. 616 ter CP siendo de aplicación preferente el primero
por disponer una mayor pena según lo establecido en el art. 8.4 CP.
El segundo párrafo del art. 616 ter CP y el apartado 3 del art. 616 quáter CP prevén el concurso real
de delitos entre el de piratería y los delitos cometidos con ocasión de ésta.
6.10. Prescripción
La prescripción de los delitos y de las penas se rige por lo establecido en los arts. 131 a 134 CP.
6.11. Extradición
Para solicitar y conceder la extradición de los piratas son de aplicación las normas de los arts. 824 a
833 LECrim y la Ley 4/1985 de Extradición pasiva, de 21 de marzo.