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Escrito Nº : 01
Especialista :
Materia : CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Sumilla :
INTERPONE DEMANDA CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA
I. PETITORIO. -
Invocando el derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva y de conformidad con el Art. 4º
concordante con el Inc. 4) del Art. 5º de la Ley No 27584 – Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo -, acudo a Ud., a fin de INTERPONER PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE IMPUGNACIÓN DE RESOLUCIÓN
ADMINISTRATIVA FICTA DENEGATORIA DE DERECHOS Y EN MERITO AL
PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD; en consecuencia, se ordene a la
demandada:
Pretensión Principal
Pretensión Accesoria:
SEGUNDO. -
Que, ante el despido de hecho y al haber superado el año de labores ininterrumpidas,
conforme lo señala el Artículo 1° de la Ley N° 24041 que dispone “Servidores Públicos
Contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año
ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por causas
previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al
procedimiento establecido en él” y el PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD,
SOLICITÉ QUE ANTE EL DESPIDO DE HECHO SE DISPONGA LA INMEDIATA
REPOSICION DEL SUSCRITO EN EL CARGO DE TECNICO DE IMPRESIÓN
OFFSET asignado a la OFICINA DE IMPRESIONES Y PUBLICACIONES –
EDITORIAL UNIVERSITARIA, cuyo vínculo laboral lo inicie el día 01 de junio del
2013 hasta la fecha de mi despido. DEBIENDO TOMARCE EN CUENTA y
APLICAR EL PRECEDENTE VINCULANTE - CASACIÓN 1308-2016, DEL
SANTA: En aplicación del principio de primacía de la realidad, ha quedado establecido
que entre las partes existió una relación laboral, debido a que el demandante ejerció,
labores de naturaleza permanente por más de un año ininterrumpido, bajo
subordinación, y a cambio de una remuneración; por lo que resulta aplicable lo
dispuesto por el artículo V de la Ley N° 24041, lo que no significa de modo alguno que
corresponda ordenar su incorporación en la carrera administrativa.
CUARTO.-
Que, de los referidos contratos suscritos con la entidad demandada, podemos colegir que
concurren los tres elementos esenciales de un contrato de trabajo, tales como: a) La
prestación Personal de Labores de parte del recurrente en la modalidad de; b) La
percepción de la remuneración mensual percibida por el recurrente como contraprestación
a las labores efectuadas a favor de la demandada; y c) La subordinación del recurrente a las
órdenes de la demandada, con los memorándums dirigidos al recurrente en calidad de
servidor Biólogo.
QUINTO.-
Estos elementos demuestran que, en la realidad, su entidad me contrató como un servidor
subordinado a sus disposiciones y órdenes hasta la fecha, por lo que se debe presumir la
existencia de un contrato de trabajo entre las partes a partir del 01 de junio del 2013en
adelante hasta la actualidad.
SEXTO. -
Que este tipo de características señaladas precedentemente son características DEL
CONTRATO DE TRABAJO, por lo que estando dentro de dichas características EL
RECONOCIMIENTO DEL VINCULO LABORAL, LA INCORPORACION A
PLANILLA UNICA DE PAGOS DE TRABAJADORES CONTRATADOS DESDE LA
FECHA DE INICIO DE MI VINCULO LABORAL y LA EXPEDICION DE LAS
BOLETAS DE PAGOS POR LAS REMUNERACIONES PERCIBIDAS CONSTITUYEN
ASPECTOS QUE SU REPRESENTADA DEBERA HACER EFECTIVA, EN
APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD.
SETIMO.-
Que, la ley N° 24041 se establece un sistema de protección contra el despido arbitrario para
los trabajadores contratados por la administración pública, que vengan laborando más de
un año y realizando labores de carácter permanente. Ello representa un sistema de
protección contra el despido en la medida que no puede despedirse a un trabajador
comprendido en su ámbito de aplicación, a menos que medie un debido proceso
administrativo disciplinario en el marco de lo establecido en el Decreto Legislativo Nº 276 y
el Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, lo que equivale a decir que no puede despedirse a
dicho personal si no existe una causa de despido y previo debido proceso que garantice
una clara y precisa imputación de una falta laboral, un plazo razonable para la defensa
correspondiente y que la decisión sancionadora esté impuesta por las instancias
facultadas legalmente para ello, debiendo ser razonable y proporcional a la gravedad
de la falta, así como estar debidamente fundamentada para evitar la arbitrariedad de la
medida. En síntesis, el sistema de protección contra el despido de un trabajador contratado
por la administración pública, comprendido en el ámbito de aplicación de la Ley Nº 24041,
es el mismo que protege a un trabajador comprendido en la carrera pública.
OCTAVO.-
De conformidad con el régimen laboral privado, así como el régimen laboral público como
en el presente caso, para que exista contrato de trabajo deben concurrir y comprobarse la
existencia de tres elementos esenciales: (i) la prestación personal por parte del trabajador;
(ii) la remuneración, y (iii) la subordinación frente al empleador, siendo este último el
elemento determinante, característico y diferenciador del contrato de trabajo frente al
contrato de servicios no personales. Es decir, el elemento diferenciador del contrato de
trabajo respecto al contrato de servicios no personales o locación de servicios es la
subordinación del trabajador a su empleador, lo cual le otorga a este último la facultad de
dar órdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores con relación al trabajo para el que
se les contrata (ejercicio del poder de dirección), así como la de imponerle sanciones ante el
incumplimiento de sus obligaciones de trabajo -poder sancionador o disciplinario-. LO CUAL
DIFIERE DE LA REALIDAD A LAS LABORES QUE VENGO REALIZANDO.
NOVENO.-
Que, en el presente proceso se deberá tener en cuenta lo dispuesto por el artículo 4° del
Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto
Supremo N°003-97-TR, que define al contrato de trabajo de la siguiente manera: "En toda
prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de
trabajo a plazo indeterminado..."1; siendo sus elementos esenciales: a) La prestación
personalísima de los servicios; es decir, que los servicios para ser de naturaleza laboral,
deben ser prestados en forma personal y directa sólo por el trabajador como persona
natural; b) La remuneración, es lo que percibe el trabajador como contraprestación del
servicio que presta y lo percibe, ya sea en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o
denominación que tenga, siempre que sean de libre disposición y, c) La subordinación;
elemento diferenciador de cualquier tipo de prestación de servicios, dado que la
subordinación en materia laboral equivale al estado de limitación de la autonomía del
trabajador sometido a la potestad patronal en razón del contrato de trabajo.
DECIMO.-
De este vínculo de subordinación jurídica al que está sujeto el trabajador frente al
empleador, emanan los llamados "poderes o facultades del empleador", que son las diferentes
modalidades que adopta su potestad de dirigir la prestación del servicio del trabajador, a fin
de hacer efectivo el aprovechamiento de la fuerza de trabajo. Estos poderes son tres: i. Poder
de dirección: por el cual imprime un destino concreto (en cuanto al espacio, tiempo y modo) a
la energía que el trabajador pone a su disposición, mediante la dación de instrucciones u
órdenes, ii. Poder de fiscalización: En virtud del cual controla la ejecución de la prestación y
determina si se han seguido o no las instrucciones dadas y, iii. Poder disciplinario: En
atención, al que, ante la constatación de la inobservancia de las obligaciones contraídas por
el trabajador, sanciona dicho incumplimiento. LO QUE VIENE SUCEDIENDO CON EL
RECURRENTE.
DECIMO PRIMERO
El Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída en el expediente N°0004079-2007-
PA/TC, en su fundamento 6 establece que: "Toda relación laboral se constituye por la existencia de
tres elementos esenciales: (i) prestación personal de servicios, (ii) subordinación y (iii) remuneración. En
contraposición a ello, el contrato de locación de servicios es definido por el artículo 1764° del Código Civil
como un acuerdo de voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a
prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribución; se
caracteriza, entonces, por la independencia del locador frente al comitente en la prestación de servicios", por
lo tanto el principal elemento diferenciador para determinar si estamos ante un contrato laboral o un
contrato civil, es la subordinación, así también lo ha referido el Tribunal Constitucional, en la sentencia
recaída en el expediente N° 00643-2010-PA/TC, fundamento 3 "siendo este último (subordinación) el
elemento determinante, característico y diferenciador del contrato de trabajo frente al contrato de locación
de servicios.
DECIMO SEGUNDO. -
También debemos tener en cuenta que uno de los elementos diferenciadores del contrato
civil -locación de servicios-, es la prestación del servicio no personal, por cuanto en este tipo de
contratos, el servicio puede ser prestado por la persona del locador o cualquier otra que éste
encargue, lo que no sucede en el contrato de trabajo, por cuanto se exige que la labor sea
realizada en forma personalísima1
DECIMO TERCERO. -
Que el Decreto Legislativo Nº 276 –Ley de Bases de la Carrera Administrativa-
señala en su artículo 15° que La contratación de un servidor para realizar labores
administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años
consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya venido desempeñando tales
labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluación favorable y
siempre que exista la plaza vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios
prestados como contratado para todos sus efectos. (El subrayado es nuestro). RAZON
POR LA CUAL VENGO SOLICITANDO SE ORDENE MI INCLUSION EN
PLANILLA DE TRABAJADORES CONTRATADOS COMO PERSONAL DE ESTA
1
RENDÓN VÁSQUEZ, Jorge. Obra citada. pág. 100.
ENTIDAD -Contando a la fecha del despido de hecho con 06 años y 1 mes de
servicios prestados de manera ininterrumpida -.
DECIMO CUARTO. -
Que la LEY Nº 24041 establece en su artículo 1° que los SERVIDORES PÚBLICOS
CONTRATADOS PARA LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE, que
tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos
sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con
sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
15° de la misma ley. AL RESPECTO EL CONCEPTO y TERMINO DE SERVIDOR
PUBLICO LO BRINDA EL DECRETO SUPREMO Nº 005-90-PCM y QUE AL
REALIZAR EL SUSCRITO LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE POR
MAS DE UN AÑO ININTERRUMPIDO –teniendo a la actualidad 6 años y un mes
de servicios ininterrumpidos- Y POR LO TANTO ME DA LA CONDICION DE UN
SERVIDOR PUBLICO, ASISTIENDOME EL DERECHO DE TRABAJADOR
ESTABLE, PUES MI LABOR SE HA CONVERTIDO EN PERMANENTE y
NECESARIA.
DECIMO QUINTO. -
Que el Artículo 3º del Decreto Supremo Nº 005-90-PCM REGLAMENTO DE LA
CARRERA ADMINISTRATIVA establece el CONCEPTO DE SERVIDOR
PUBLICO para los efectos de la ley, y señala que entiéndase por SERVIDOR
PÚBLICO AL CIUDADANO EN EJERCICIO QUE PRESTA SERVICIO EN
ENTIDADES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA CON NOMBRAMIENTO O
CONTRATO DE AUTORIDAD COMPETENTE, con las formalidades de la ley, EN
JORNADA LEGAL Y SUJETO A RETRIBUCIÓN REMUNERATIVA
PERMANENTE EN PERÍODOS REGULARES. CONCEPTO QUE
DEFINITIVAMENTE ES APLICABLE AL RECURRENTE, PUES VENGO SIENDO
CONTRATADO POR AUTORIDAD COMPETENTE Y PRESTO SERVICIOS EN
UNA ENTIDAD DE LA ADMINISTRACION PUBLICA COMO ES LA ENTIDAD
DEMANDADA, CORRESPONDIENDOME POR LO TANTO DICHO TERMINO
DE SERVIDOR PUBLICO Y QUE LO SOLICITADO ES DE ACUERDO A LEY.
DECIMO SEXTO. -
Asimismo, el Decreto Supremo Nº 005-90-PCM REGLAMENTO DE LA CARRERA
ADMINISTRATIVA establece en su Artículo 2º.- referente a la INCLUSION a la
Carrera Administrativa y señala que La Carrera Administrativa comprende a los
servidores públicos que con carácter estable prestan servicios de naturaleza
permanente en la Administración Pública –el subrayado es nuestro-. TERMINO QUE
DEFINE EXACTAMENTE AL RECURRENTE POR VENIR PRESTANDO
SERVICIOS DE CARÁCTER PERMANENTE, BAJO UN DISFRAZADO
CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS existiendo desnaturalización de los
referidos contratos, CUANDO EN REALIDAD LOS SERVICIOS QUE VENGO
PRESTANDO SON DE MANERA PERSONAL Y DIRECTA, SUJETA A
SUBORDINACION, FISCALIZACION Y AL PAGO DE UNA REMUNERACION
DE MANERA MENSUAL.
DECIMO SETIMO. -
Señor juez, por el principio de la primacía de la realidad en caso de divergencia entre lo
que ocurre en la realidad y lo que se ha plasmado en los documentos, debe darse
prevalencia a lo que surge en la práctica, con éste principio se establece la existencia o
no de una relación laboral y con ello se procede a la protección que corresponde como
tal. Además, este principio tiene elementos que van a servir para identificarla, que son:
la prestación personal, el pago de una remuneración y la subordinación. Cabe
destacar pues que en los casos en los que estemos frente a estos tres elementos, la
relación contractual existente es no puede ser otro que una de naturaleza laboral (no
obstante que se pretenda hacer creer que es una relación contractual de naturaleza civil
o de otro tipo) y para ello resulta muy útil el principio de la primacía de la realidad.
COMO LO ES EN MI CASO, HABIENDO DEMOSTRADO LA APLICACIÓN DE
ESTOS TRES ELEMENTOS NECESARIOS PARA DECIR QUE MI RELACIÓN ES
DE CARÁCTER LABORAL, principio que es recogido por el Tribunal Constitucional,
supremo interprete de la Constitución, el cual en su STC 991-2000 establece en su
fundamento 3 que “en virtud del principio de la primacía de la realidad, resulta evidente que las
labores, al margen del texto de los contratos respectivos, han tenido las características de
subordinación, dependencia y permanencia, de modo que no es correcto considerar que la
relación laboral mencionada tuvo carácter eventual. El principio de primacía de la realidad es un
elemento implícito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza
tuitiva de nuestra Constitución del Trabajo, que ha visto este como un deber y un derecho., base del
bienestar social, y medio de la realización de la persona (artículo 22°) y, además, como un objetivo de
atención prioritaria del Estado (artículo 23°). Dicho de otro modo, el tratamiento constitucional de una
relación laboral impone que sea enfocado precisamente en estos términos”. Así también en la STC
N° 1944-2002-AA/TC se señala en su fundamento 3 que el Principio de Primacía de la
Realidad significa que: “en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de
los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos”
llegando incluso a través de la aplicación de dicho principio a determinar que un contrato es de
naturaleza permanente y no eventual como se pretendía hacer prevalecer por el empleador”.
DECIMO OCTAVO.-
Es por ello señor juez que este tipo de prestaciones -labores administrativas- tienen
carácter permanente, que la recurrente viene laborando bajo el régimen de los
servidores públicos, y que, sin embargo, la relación se ha extendiendo por más de 6 años
y un mes, duración que no guarda concordancia con el carácter temporal que normalmente
tienen las prestaciones específicas para las que se emplea la modalidad de locación de
servicios. Por ello señor juez es posible afirmar que, en el presente caso, la recurrente
viene prestando servicios personales, bajo subordinación y percibiendo una
contraprestación económica por tal concepto, de modo que se trata de una relación de
carácter laboral.
DECIMO NOVENO. -
Como lo he señalado, la hoy demandada mantuvo al recurrente sometido de manera
indefinida a la modalidad contractual de Servicios No Personales, existiendo simulación
y fraude de los presentes contratos, conforme a lo establecido por el artículo 77º del D.S.
Nº 003-97-TR., aduciendo deliberadamente que los contratos firmados de manera
continua NO GENERAN VINCULO LABORAL PARA CON LA DEMANDADA
POR TRATARSE DE UN CONTRATO DE CARÁCTER CIVIL. SIN EMBARGO,
ANTE LA IRRENUNCIABILIDAD DE MIS DERECHOS LABORALES ACUDO A
SU DESPACHO A EFECTOS DE SOLICITAR LA REPOSICION DE MANERA
PRINCIPAL y SUBSIDIARIAMENTE EL RECONOCIMIENTO DE VINCULO
LABORAL y LA INCORPORACION A PLANILLA UNICA DE PAGO DE
TRABAJADORES CONTRATADOS POR DESNATURALIZACION DE
CONTRATO CON LA CONSECUENTE ENTREGA DE BOLETAS DE PAGO.
VIGESIMO. -
Es en base al Principio de Primacía de la Realidad señor juez en el presente caso se
advierte la presencia de Subordinación manifestada en los indicadores consistentes en:
1) La sujeción del recurrente a las directrices de mi empleador; tal y como lo acredito
con los contratos de locación de servicios para prestar servicios de Técnico de
Impresión OFFSET en las instalaciones de la demandada, y tales funciones -por su propia
naturaleza- no se prestan en autonomía o independencia, sino que se desarrollan bajo las
directrices u órdenes e instrucciones del dador del trabajo (la demandada), la que
establece las labores que debe cumplir el demandante. Tan es así que en otros períodos
se desempeñó como trabajador de servicios generales. 2) La obligación del recurrente
de cumplir una jornada y horario de trabajo; conforme se acredita de las expresas
cláusulas de los contratos.
VIGESIMO PRIMERO. -
Que, por si ello fuera poco, también está acreditada la prestación personal del servicio
por parte del suscrito, quien no puedo valerme de auxiliares o sustitutos y también el
carácter continuo de los servicios a partir del mes de 01 de junio del 2013 hasta la
fecha de mi despido 08 de julio del 2019, conforme se advierte de los propios contratos
suscritos, encontrándose con ello acreditado la percepción regular y de periodicidad
mensual de una retribución de carácter económico. Todo ello, acredita que las
prestaciones de servicios del recurrente son de naturaleza laboral y por ello tengo
derecho a que se me registre en planillas consignando como fecha de ingreso el 01 de
junio del 2013, para todo efecto legal y también tiene derecho a que se le emita las
boletas de pago correspondientes, pues no se puede dejar sin protección a quien presta
un servicio subordinado.
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Marcos Milagros Vega Gómez
contra la resolución expedida por la Sala Civil Descentralizada del Valle de Chicama de
la Corte Superior de Justicia de La Libertad, de fojas 57, su fecha 24 de mayo de 2011,
que declaró improcedente la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
2. Que el Primer Juzgado Especializado Civil de Ascope, con fecha 5 de julio de 2010,
declaró improcedente la demanda por estimar que se solicita el cumplimiento de normas
de carácter general que, precisamente por dicho carácter, no reconocen derechos al
recurrente de manera individualizada. La Sala revisora confirmó la apelada por similar
fundamento.
RESUELVE
Declarar FUNDADO el recurso de agravio constitucional, y en consecuencia,
dispone REVOCAR el auto de rechazo liminar y ordenar al Primer Juzgado
Especializado Civil de Ascope, que proceda a admitir la demanda y resolverla dentro de
los plazos establecidos en el Código Procesal Constitucional.
Publíquese y notifíquese.
SS.
VERGARA GOTELLI
CALLE HAYEN
URVIOLA HANI
SEGUNDO.-
Que entre los Principios destaca el Principio Protector, que es el criterio fundamental
que orienta el Derecho del Trabajo, ya que éste, en lugar de inspirarse en un propósito
de igualdad, responde al objetivo de establecer un amparo preferente a una de las partes:
el trabajador. El fundamento de este principio está ligado con la propia razón de ser del
Derecho del Trabajo, históricamente el derecho de contratación entre personas con
desigual poder y resistencia económica conducía a distintas formas de explotación,
incluso las más abusivas e inicuas. El legislador no pudo mantener más la ficción de una
igualdad existente entre las partes del contrato de trabajo y tendió a compensar esa
desigualdad económica desfavorable al trabajador con una protección jurídica favorable.
En palabras de Plá Rodríguez “El derecho del trabajo responde al propósito de nivelar
desigualdades”2.- Exp. Nº 175-2010 – Loconi Chavez, Martín; 315-2010 – Martínez
Santos, Carlos y Exp. Nº 299-2010 – Carrillo Quintana, Mónica – Sala Laboral-.
TERCERO.-
Que adjunto al presente la Resolución Jefatural Nº 252-87-INAP/DNP, que aprueba la
directiva Nº002-87-INAP/DNP que norma la formulación, ejecución y evaluación de la
Planilla Única de Pagos de Remuneraciones y Pensiones para todo el Sector Público,
cuyo alcance es de aplicación a todas la entidades de la Administración Pública sujetas
al Sistema Único de Remuneraciones que establece el Decreto Legislativo Nº 276,
señalando además en su inciso 3) que dicha planilla debe considerar al personal entre
otros SERVIDORES -sin distinguir-, y en cuyo inciso 7) señala que la Planilla Única de
Pagos guardará relación con el número de plazas considerada en el PRESUPUESTO
ANALITICO DE PERSONAL a fin de determinar las plazas ocupadas.
2
PLA RODRIGUEZ, Américo, Los Principios del Derecho del Trabajo, Ediciones de Palma, Buenos
Aires, 1998, 3ª edición, pág. 63.
El Contrato por Servicios No Personales o también denominado Contrato de Locación
de Servicios (LS), tiene su sustento legal en el artículo 1764 del Código Civil, el cual
establece que: por la Locación de Servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al
comitente, para prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado,
a cambio de una retribución. LO QUE DIFIERE A LA RELACION EXISTENTE
ENTRE EL RECURRENTE Y LA ENTIDAD DEMANDADA.
Como lo señala el precitado artículo uno de los elementos que caracterizan los
contratos civiles de SNP o LS es la falta de subordinación, elemento que, si se convierte
en esencial para los contratos de trabajo, es por ello, que una relación por SNP podría
desnaturalizarse en la medida que se pruebe la existencia de este elemento
principal denominado la subordinación. HECHO QUE GUARDA RELACION
ENTRE EL RECURRENTE Y LA ENTIDAD DEMANDADA, PUES ES UN
CONTRATO DESNATURALIZADO. No obstante, cabe precisar que en nuestro
sistema legal se reconoce además otros elementos que pueden evidenciar la existencia
de una relación laboral.
Estos son:
Así por ejemplo cualquier trabajador contratado por SNP y/o LS que acredite la
imposición de un horario de trabajo, o el cumplimiento de una orden impartida por el
locador mediante memorandos, informes etc, estaría acreditando que su relación no
tiene naturaleza civil sino laboral. Y QUE EN EFECTO EL RECURRENTE
ACREDITA ESTAR BAJO UNA RELACION LABORAL POR LOS
DOCUMENTOS QUE ADJUNTO AL PRESENTE.
PRIMERO. -
Es preciso mencionar que la Ley N° 24041 en su Artículo 1° dispone: “Los servidores públicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de
servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto
Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 15 de la misma ley”.
SEGUNDO. -
Así pues, en la mencionada ley se establece un sistema de protección contra el despido arbitrario para
los trabajadores contratados por la administración pública, que vengan laborando más de un año y
realizando labores de carácter permanente. Es un sistema de protección contra el despido
arbitrario en la medida que no puede despedirse a un trabajador comprendido en su
ámbito de aplicación, a menos que medie un debido proceso administrativo
disciplinario en el marco de lo establecido en el Decreto Legislativo Nº 276 y el Decreto
Supremo Nº 005-90-PCM., lo que equivale a decir que no puede despedirse a dicho
personal si no existe una causa de despido y previo debido proceso que garantice una
clara y precisa imputación de una falta laboral, un plazo razonable para la defensa
correspondiente y que la decisión sancionadora esté impuesta por las instancias
facultadas legalmente para ello, debiendo ser razonable y proporcional a la gravedad de
la falta, así como estar debidamente fundamentada para evitar la arbitrariedad de la
medida. En síntesis, el sistema de protección contra el despido de un trabajador
contratado por la administración pública, comprendido en el ámbito de aplicación de la
Ley Nº 24041, es el mismo que protege a un trabajador comprendido en la carrera
pública.
EN RELACIÓN A LOS CONTRATOS DE SERVICIOS NO PERSONALES O
LOCACIÓN DE SERVICIOS. -
TERCERO. -
De conformidad con el régimen laboral privado, así como el régimen laboral público,
para que exista contrato de trabajo deben concurrir y comprobarse la existencia de tres
elementos esenciales: (i) la prestación personal por parte del trabajador; (ii) la
remuneración, y (iii) la subordinación frente al empleador, siendo este último el
elemento determinante, característico y diferenciador del contrato de trabajo frente al
contrato de servicios no personales. En contraposición a ello, el contrato de locación de
servicios es definido por el artículo 1764° del Código Civil como un acuerdo de
voluntades por el cual “el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a
prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de
una retribución”, de lo que se denota que el elemento esencial de este contrato es la
independencia del locador frente al comitente en la prestación de sus servicios.
CUARTO. -
Según lo expuesto, es posible que en la práctica el empleador pretenda encubrir una
relación laboral bajo la celebración de contratos civiles de servicios no personales o de
locación de servicios a sus trabajadores. Ante dichas situaciones el Tribunal
Constitucional, en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de primacía de
la realidad cuya aplicación tiene como consecuencia que “(…) en caso de discordia entre
lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo
primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos” (Exp. N° 1944-2002-
AA/TC, 1869-2004-AA/TC, N° 3071-2004AA/TC, N° 2491-2005-PA/TC, N° 6000-2009-
AA/TC, N° 1461-2011-AA/TC, por citar algunas sentencias, y que forma parte de lo que
se denomina Constitución Laboral). Con la Atingencia expuesta, corresponde analizar
si los contratos de servicios no personales se han desnaturalizado.
RESPECTO A LOS CONTRATOS DE LOCACIÓN DE SERVICIOS DEL
RECURRENTE. -
QUINTO. -
De los actuados acredito que la recurrente, empezó a prestar sus servicios para la
entidad demandada a partir del 01 de junio del 2013, realizando labores en diversos trabajos
de impresión en la Oficina de Impresiones y Publicaciones; las mismas que han sido
realizadas en la entidad demandada y percibiendo una determinada remuneración,
según los contratos que obran en el presente expediente, hasta el 08 de julio del 2019 fecha
en que fue mi despido de manera arbitraria y, dado que dichas labores han sido
prestadas de manera personal, se debe deducir dada la naturaleza de las labores que ha
realizado, que éstas han sido subordinadas por cuanto para su ejercicio en las labores en
tanto de Asistente en un determinado período se requiere de directrices, mandatos u
órdenes de un jefe inmediato para cumplir cabalmente sus funciones, encontrándose
bajo la supervisión y control de algún funcionario de la demandada; lo cual hacen ver las
labores permanentes que viene realizando la emplazada, labores por las cuales viene
percibiendo una determinada remuneración y porque además tiene un horario
establecido. En ese sentido, las labores en las que me he venido desempeñando han sido
realizadas de manera permanente, ya que siempre la entidad demandada requerirá de
las diversas labores de la recurrente, para el cabal cumplimiento de los servicios que
brinda en sus diversas dependencias con las que cuenta. Situación que conlleva a
determinar en virtud al principio de Primacía de la Realidad, que, en los hechos, reflejan
que en el plano real se dio un contrato de trabajo, el que fue posteriormente
corroborado con la suscripción de un contrato de trabajo; sin embargo, como ha
quedado dicho desde el inicio existió un contrato de trabajo y así debe ser considerado.
SEXTO. -
De lo antes expuesto, es posible concluir señor Juez, que los contratos de servicios no
personales, suscritos por ambas partes se han desnaturalizado en aplicación del
principio de primacía de la realidad, por lo que la relación debe ser entendida como una
relación laboral a plazo indeterminado, dado las labores permanentes de asistente; pues
siempre serán necesarias para el cabal cumplimiento de los servicios que brinda la
entidad demandada y no por el contrario, de carácter civil o temporal como lo ha
manifestado la entidad demandada.
SETIMO. -
Habiéndose desnaturalizados los contratos no personales, entonces es válido afirmar
que la recurrente se encuentran bajo el alcance de la Ley N° 24041, debiéndose aplicar
sobre aquella los mismos derechos y deberes que un servidor del Estado sujeto al
régimen laboral de la actividad pública, en cuanto a la inclusión de planillas se refiere
además, el numeral 1, de la Resolución Jefatural Nº 252-87-INAP-DNP, exige la creación
de un documento único que refleje, respecto de los recursos humanos de las entidades
del Estado, el total de aspectos económicos que le son afectos con motivo de la relación
laboral constituida entre estas partes, explicado de otro modo, ningún trabajador de las
entidades del Estado debe resultar ajeno a su inclusión en la Planilla Única de Pagos,
salvo que la propia ley establezca lo contrario; consecuentemente procede se reconozca
su tiempo de servicios desde la fecha que inició su relación laboral y se ordene su
inclusión en planillas de la demandantes como servidor contratado, correspondiendo la
expedición de las reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los
recursos disponibles, por vía legislativa u otros medios apropiados”.
VII. DEL PRECEDENTE VINCULANTE – CASACION N° 1308-2016 del Santa –
relacionado a la Aplicación del Principio de Primacía de la Realidad.
PRIMERO. -
QUE, RESULTA NECESARIO QUE SU DESPACHO APLIQUE EL PRECEDENTE
VINCULANTE - CASACIÓN 1308-2016, DEL SANTA: el cual pone de manifiesto, que En
aplicación del principio de primacía de la realidad, ha quedado establecido que entre las
partes existió una relación laboral, debido a que el demandante ejerció, labores de
naturaleza permanente por más de un año ininterrumpido, bajo subordinación, y a cambio
de una remuneración; por lo que resulta aplicable lo dispuesto por el artículo V de la Ley N°
24041, lo que no significa de modo alguno que corresponda ordenar su incorporación en la
carrera administrativa.
SEGUNDO. -
Que, La Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema
ha dictado precedentes vinculantes sobre los alcances del artículo 1 de la Ley N° 24041, dada
la importancia de la materia y, asimismo, la diversidad de criterios existentes en las
instancias inferiores respecto al tema.
Se tratan de los fundamentos décimo octavo, décimos noveno, vigésimo tercero y vigésimo
cuarto de la sentencia en casación N° 1308-2016-DEL SANTA (publicada en el Diario Oficial
“El Peruano” el 03.04.2018) que resolvió el recurso extraordinario formulado por el actor del
proceso y que, en instancia de mérito, declaró fundada la demanda y ordenó se proceda con
la reposición del demandante en su puesto de trabajo al amparo del artículo 1 de la Ley N°
24041, al haberse acreditado que el trabajador prestó servicios laborales dependientes y
permanentes para la comuna en la que trabajaba al amparo de contratos fraudulentos de
locación de servicios (“servicios no personales”).
TERCERO. -
De acuerdo con lo establecido en el artículo 1 de la Ley N° 24041 “[l]os servidores públicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año
ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas
previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo N° 276 y con sujeción al procedimiento
establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15° de la misma ley”. Al
respecto, el Colegiado Supremo estipula que dicha disposición normativa no reconoce “en
lo absoluto” estabilidad laboral, ni ingreso a la carrera administrativa “como servidor
nombrado”, sino simple y sencillamente el derecho de mantener la vinculación laboral real
bajo la modalidad en la que venía laborando el demandante originariamente (trabajador
contratado y no nombrado).
CUARTO. -
Dicho pronunciamiento es coincidente con el marco constitucional y legal vigente que
establece que el ingreso a la carrera administrativa, según el artículo 40 de la Constitución,
es regulado por ley; en el caso concreto, el Dec. Leg. 276 establece que el acceso a la carrera
administrativa es mediante concurso público de méritos.
QUINTO. -
Que, de los fundamentos declarados precedentes vinculantes:
“(…) Décimo octavo: En todo caso, del examen que se realice caso por caso de las demandas
contenciosas administrativas, donde los demandantes invoquen la protección contra el
despido arbitrario a través del artículo 1° de la Ley N° 24041, deberá tenerse en
consideración, que dicha norma no otorga en lo absoluto estabilidad laboral, ni viene a
significar el ingreso de los accionantes a la carrera administrativa (ya que para que ello
ocurra es inexorable el haber participado en un concurso público de méritos), pues amparar
una demanda, en casos que se acredite que el demandante se encuentra bajo sus alcances,
únicamente implica otorgarle el derecho a continuar siendo contratado bajo la misma
modalidad en que venía laborando en dicha plaza o en una de igual o similar naturaleza. –
Décimo noveno: Al respecto, cabe mencionar que la Ley N° 24041 reconoce a quienes se
encuentren laborando para la administración pública en condición de contratados y
realicen labores de naturaleza permanente por más de un año de manera ininterrumpida, el
derecho a no ser cesados sin el procedimiento previo previsto en el Capítulo V del Decreto
Legislativo N° 276, más no le reconoce a dicho servidor el derecho de ingreso a la carrera
pública como servidores nombrados; en tanto que, tal como se desprende del texto del
artículo 12° del citado Decreto Legislativo N.° 276 y de los artículos 28° y 40° del
Reglamento de la Carrera Administrativa aprobado mediante Decreto Supremo N° 005-90-
PCM, para adquirir dicha condición deberán concursar y ser evaluados previamente de
manera favorable.[…]. Vigésimo tercero: Aunado a ello, es preciso señalar que la Ley N°
24041 no fue derogada por el Poder Legislativo, no fue declarada inconstitucional por el
Tribunal Constitucional y no fue materia de pronunciamiento en el precedente vinculante
N° 05057-2013-PA/TC, caso Beatriz Huatuco Huatuco; por tanto, no se puede dejar de
aplicar la ley, ni apartarse de lineamientos constitucionales en materia laboral establecidos
en los artículos 22° al 27° de la Constitución Política del Perú. - Vigésimo cuarto: En ese
orden de ideas, (en aplicación del principio de progresividad y no regresividad de los
derechos fundamentales, como lo es el derecho al trabajo) en caso que un trabajador sujeto
a las reglas del Decreto Legislativo N° 276 y artículo 1° de la Ley N° 24041, haya probado que
su contratación se ha desnaturalizado, esto es, por haber laborado más de un año de manera
ininterrumpida en labores de naturaleza permanente y sin que exista causa justificante
prevista en la ley, no se podrá denegar su derecho aduciendo que su ingreso no se realizó
por concurso público de méritos, pues como se señalara precedentemente, en estos casos no
nos encontramos frente al ingreso a la carrera administrativa, sino a no ser cesados
arbitrariamente, cuando se cumplieron los requisitos que la referida ley contiene. [...].”.
POR LO QUE SU DESPACHO DEEBRA TENER EN CUENTE EL REFERIDO
PRECEDENTE VINCULANTE y ACTUAR CONFORME A LEY, DECLARANDO
FUNDADA EN TODOS SUS EXTREMOS LA DEMANDA.
POR LO TANTO. -
Sírvase usted señor juez, tener por presentada la presente demanda y en consecuencia
ADMITIR a trámite la presente y llegado su momento procesal DECLARARLA
FUNDADA en todos sus extremos.
Lambayeque, septiembre del 2019