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La Ley 1607 del 2012; creó el impuesto nacional al consumo, el cual es un tributo
de carácter monofásico Nacional generado por la prestación o la venta al
consumidor final, o la importación por parte del usuario final, de los siguientes bienes
y servicios:
El impuesto nacional al consumo comenzó a regir a partir del 1 de enero del 2013.
¿Cuándo se causa?
Periodos bimestrales
Enero - Febrero Marzo - Abril Mayo - Junio
Julio - Agosto Septiembre - Octubre Noviembre - Diciembre
Tarifa del 16 %
Tarifa del 4%
Conforme al literal d) del artículo 6 del decreto 803 de 2013, los responsables del
régimen simplificado del impuesto nacional al consumo (INC) están obligados a
facturar con el lleno de los requisitos legales; en ese entendido, el artículo 657 del
E.T. contempla la sanción de clausura del establecimiento para quienes incumplan
tal obligación. Al respecto, y en un primer momento, la DIAN había sostenido la
aplicabilidad de tal sanción para esos responsables (concepto 39132 de julio de
2014), pero posteriormente cambio su posición, según los sustentos dados en su
oficio 052658 de agosto de 2014.
En esta ocasión, entonces, se consulta a la Administración si ¿”es viable la
imposición de sanción pecuniaria a los responsables del régimen simplificado del
Impuesto Nacional al Consumo (en adelante INC) cuando expiden facturas sin el
lleno de los requisitos”. Oficio 023096 de agosto de 2015.
Al respecto, y para el debido entendimiento, conviene la transcripción de los
siguientes referentes normativos:
“Las personas naturales y jurídicas que presten el servicio de restaurante y el de
bares y similares, conforme a lo previsto en el numeral 3° del artículo 512-1
del Estatuto Tributario, que en el año anterior hubieren obtenido ingresos brutos
totales, provenientes de la prestación del servicio de restaurantes y bares, inferiores
a cuatro mil (3.500) UVT, pertenecen al régimen simplificado del impuesto nacional
al consumo de restaurantes y bares y deberán observar las siguientes obligaciones
y prohibiciones.
1. d) Obligación de expedir factura o documento equivalente, con el
cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos para los obligados a
expedirla.
(…)”. (Resaltado por fuera del texto) Artículo 6 decreto 803 de 2013 (Recuérdese
que esta disposición debe ser leída en armonía con el vigente artículo 512-13 del
E.T.)
“Sanción por expedir facturas sin requisitos. Quienes estando obligados a expedir
facturas, lo hagan sin el cumplimiento de los requisitos establecidos en los literales
a), h) e i) del artículo 617 del Estatuto Tributario, incurrirán en una sanción del uno
por ciento (1%) del valor de las operaciones facturadas sin el cumplimiento de los
requisitos legales, sin exceder de diez millones de pesos ($10.000.000) (valor año
base 1998) (950 UVT). Cuando haya reincidencia se dará aplicación a lo previsto
en el artículo 657 del Estatuto Tributario”. Artículo 652 del E.T.
En torno al interrogante formulado, la Administración manifiesta:
“en este caso el Despacho concluye que tampoco es posible aplicar de manera
analógica esta sanción, pues el fundamento de la obligación establecido mediante
el artículo 6º del Decreto número 803 de 2013 no remite en caso de su
incumplimiento a las sanciones relacionadas con el IVA y a una remisión por esa
vía al citado artículo 652. En este punto se recuerda la mención al principio de
legalidad que se hace en el Oficio número 052658 del 29 de agosto de 2014, el cual
constituye un principio esencial del derecho sancionador por el cual las conductas
sancionables no solo deben estar descritas en norma previa (tipicidad), sino que
además, deben tener un fundamento legal, razón por la cual no es posible realizar
interpretaciones extensivas o vía analogía para tratar de encuadrar una conducta
específica como si fuera sancionable conforme a los tipos previstos en el artículo
652”.
Nótese, como en virtud del principio de legalidad (aludido por la DIAN) no resultarían
ser aplicables, a los responsables del régimen simplificado del INC, las sanciones
de clausura del establecimiento (artículo 657 del E.T.) y de facturar sin el lleno de
los requisitos legales (artículo 652 del E.T.).
Aunque pareciese ajeno al tema propuesto, bien cabría preguntarse si ¿igual suerte
sería predicable respecto de la sanción por extemporaneidad indicada en el
formulario 315 (renglón 39), que anualmente deben presentar los citados
responsables?; o si, como para el caso de la nueva declaración anual de activos en
el exterior (artículo 2 resolución 96 de septiembre de 2015), ¿debería ser aplicable
más bien la sanción por no informar de que trata el artículo 651 del E.T.?