DERECHOS DE APROVECHAMIENTO DE

AGUAS SUBTERRÁNEAS EN ÁREAS DE

PROTECCIÓN OFICIAL:
Exigencias reglamentarias que debe ser
revisadas.

José Ignacio Morán

Abogado

XXI JDGA UC Septiembre 2019

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Contenidos

1. Introducción. Objetivo del Reglamento.

2. ¿Es posible otorgar DAA en áreas de protección
oficial?
3. ¿Es necesario contar previamente con una RCA
para solicitar un DAA al interior de un área de
protección?
4. Autorización de Ministerio de Bienes Nacionales.

5. Conclusiones.

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Introducción. Objetivo del Reglamento.

 Con fecha 7 de marzo de 2014 se publicó el Reglamento de

Exploración y Explotación de Aguas Subterráneas
(Reglamento).
 Objetivo del Reglamento
 “reglamentar la exploración y explotación de aguas
subterráneas, estableciendo normas que les permitan
a los usuarios tener certeza jurídica y técnica de la
normativa, en un marco de … de eficacia…”
 A 5 años de su dictación, es necesario revisar si este
objetivo se ha cumplido y si se está cumpliendo.

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 ¿Es posible otorgar DAA subterráneas en
áreas de protección oficial?
 Es una materia que se discute en doctrina y existe jurisprudencia
en ambos sentidos (más bien enfocada en derechos de agua
superficial).
 Existen diversos tipos de áreas de protección. La legislación es
dispersa. Existen fallos “emblemáticos” sobre la materia.
 Una parte importante de la discusión ha pasado por determinar
el sentido de la última frase del artículo 10 de la letra p) de la
ley 19.300.
 Los proyectos susceptibles de causar impacto ambiental que
deben someterse al SEIA son:
p) Ejecución de obras, programas o actividades en parques
nacionales, reservas nacionales, monumentos naturales, reservas de
zonas vírgenes, santuarios de la naturaleza, parques marinos,
reservas marinas o en cualesquiera otras áreas colocadas bajo
protección oficial, en los casos en que la legislación respectiva lo
permita;
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 ¿Es posible otorgar DAA subterráneas en
áreas de protección oficial?

 ¿Qué implica solicitar un derecho de aprovechamiento de aguas

subterráneos?
 Implica la construcción de un pozo y la realización de una prueba de
bombeo. ¿Es posible realizar esta actividad en un área de protección
oficial?
 Aún utilizando la interpretación más “restrictiva”, creemos que sí es
posible dado que la legislación respectiva en este caso sí lo permite. En
efecto, por ejemplo, el artículo 20 del Reglamento señala:

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¿Es posible otorgar DAA subterráneas en
áreas de protección oficial?

 Artículo 20. La Dirección General de Aguas constituirá el

derecho de aprovechamiento sobre aguas subterráneas
cuando sea legalmente procedente y siempre que se
cumplan copulativamente las siguientes condiciones:
 g) Que se cuente con resolución de Calificación Ambiental
favorable cuando el punto de captación se ubique en
alguna de las áreas que se encuentren bajo protección
oficial de acuerdo a lo establecido en el artículo 5º letra
e) de este Reglamento, o en su defecto, que se
acompañe un pronunciamiento formal de la oficina
respectiva del Servicio de Evaluación Ambiental que
desestime la pertinencia de cumplir con este requisito.
 Ahora bien, estimamos que la actividad debe ser
compatible con el objeto de protección del área de
protección oficial.

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 ¿Es necesario contar previamente con una
RCA para solicitar un DAA al interior de un
área de protección?

 Aclarado lo anterior, creemos que existen ciertos requisitos o

disposiciones del Reglamento que deben ser revisados por no estar
alineados con su propio objetivo.
 Volvamos sobre el artículo 20…

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¿Es necesario contar previamente con una
RCA para solicitar un DAA al interior de un
área de protección?

 Artículo 20. La Dirección General de Aguas constituirá el

derecho de aprovechamiento sobre aguas subterráneas
cuando sea legalmente procedente y siempre que se
cumplan copulativamente las siguientes condiciones:
 g) Que se cuente con resolución de Calificación Ambiental
favorable cuando el punto de captación se ubique en alguna
de las áreas que se encuentren bajo protección oficial de
acuerdo a lo establecido en el artículo 5º letra e) de este
Reglamento, o en su defecto, que se acompañe un
pronunciamiento formal de la oficina respectiva del
Servicio de Evaluación Ambiental que desestime la
pertinencia de cumplir con este requisito.

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¿Es necesario contar previamente con una
RCA para solicitar un DAA al interior de un
área de protección?
 Esta última frase es muy relevante porque con esto se da a
entender que es posible otorgar derechos sin necesariamente
contar con una RCA.
 Sin embargo, estimamos que debe ser eliminada debido a que
el Reglamento no puede obligar a un particular a obtener una
respuesta a una pertinencia, desde que las consultas de
pertinencia son esencialmente voluntarias.

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 ¿Es necesario contar previamente con una
RCA para solicitar un DAA al interior de un
área de protección?

 El titular puede voluntariamente consultarle a la autoridad.

En efecto así lo dispone, el artículo 26 del D.S. N°40, de
2012, del Ministerio del Medio Ambiente, que establece el
Reglamento del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental,
dispone que:
 “Sin perjuicio de las facultades de la Superintendencia para
requerir el ingreso de un proyecto o actividad, los
proponentes podrán dirigirse al Director Regional o al
Director Ejecutivo del Servicio, según corresponda, a fin de
solicitar un pronunciamiento sobre si, en base a los
antecedentes proporcionados al efecto, un proyecto o
actividad, o su modificación, debe someterse al Sistema de
Evaluación de Impacto Ambiental. La respuesta que emita el
Servicio deberá ser comunicada a la Superintendencia”.
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 Oficio del Director del SEA N°142.090

 La consulta de pertinencia de ingreso al SEIA, no constituye un

requisito previo necesario para el otorgamiento de un permiso
sectorial, sino que más bien consiste en un trámite efectuado
por los proponentes, de carácter voluntario y previo al
eventual sometimiento de un proyecto o actividad, o de su
modificación, al SEIA.
 Por lo tanto, las mencionadas consultas de pertinencia no
deben ser incorporadas en instructivos, normas, guías,
reglamentos o cualquier otro tipo de instrumento de similares
características, como una exigencia previa para el
otorgamiento de una autorización sectorial.
 Agradeceré realizar las gestiones para incorporar a la brevedad
los cambios normativos que sean necesarios para dar
cumplimiento a los precedentemente señalado, haciéndolas
además extensivas a sus organismos dependientes.
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¿Es necesario contar previamente con una
RCA para solicitar un DAA al interior de un
área de protección?

 Además, el propio SEA y la Contraloría han señalado que la

sola circunstancia de que un proyecto se desarrolle en una de
las áreas previstas en la letra p) no basta para sostener que
aquel obligatoriamente debe ingresar al SEIA, pues el artículo
10 de la ley exige, además, que se trate de proyectos o
actividades susceptibles de causar impacto ambiental. Debe
tratarse de actividades que tengan cierta magnitud y duración.
 Ordinario 161081 de 2016 SEA/ 130844 de 2013 SEA
 Dictamen 48.164.

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¿Es necesario contar previamente con una
RCA para solicitar un DAA al interior de un
área de protección?

 Los derechos se solicitan para ser utilizados en algún

proyecto o actividad económica. Si dicho proyecto
requiere ingresar al SEIA tiene sentido que se evalúe
ambientalmente el impacto de la extracción de agua
sobre el medio ambiente en dicha instancia. ¿Tiene
sentido evaluar la construcción del pozo y la prueba de
bombeo?
 Así, debiese evaluarse la eliminación como requisito para
solicitar un derecho en un área de protección oficial el
hecho de acompañar una RCA y la eliminación de exigir
una respuesta a una pertinencia.

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Autorización de Ministerio de Bienes
Nacionales

 Otro de los requisitos previos que es necesario cumplir antes

de presentar una solicitud de derechos de aprovechamiento
de aguas subterráneos, en caso que la obra de captación se
ubique en un bien fiscal, es contar con la autorización del
Ministerio de Bienes Nacionales (art 24).
 El interesado puede demorar entre 1,5 años y 2 años aprox.
en obtener esta autorización.
 Estimamos que este artículo debiese ser modificado
agregando, por ejemplo, una norma como la del art 12 en el
sentido de que si BBNN se demora más de 45 días es posible
presentar la solicitud acompañando la petición o que solo
pueda denegarse cumpliendo ciertos requisitos.

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Autorización de Ministerio de Bienes
Nacionales

Reflexión sobre la inversión en la actividad minera:

 La minería es una de las principales actividades económicas
del país.
 Se ubica esencialmente en el norte de Chile sobre terrenos,
muchas veces, fiscales.
 Utiliza muchas veces aguas subterráneas.
 Antes de solicitar un derecho de aguas subterráneo o solicitar
un cambio de punto de captación, deberá necesariamente
pedirse autorización a BBNN, autorización que puede tardar
hasta dos años aprox.
 Este procedimiento debiese mejorarse porque es uno de los
“cuellos de botella” más importantes que está deteniendo la
inversión en Chile.

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Conclusiones
 El reglamento 203 representa un avance sin duda
alguna. A 5 años de su entrada en vigencia debe ser
revisado.
 Su objetivo no está cumpliendo cabalmente.
 Es posible constituir derechos subterráneos en áreas de
protección oficial.
 Es posible hacerlo sin antes pasar por el SEIA. Debe
eliminarse por tanto la exigencia de acompañar una
RCA de forma previa.

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Conclusiones

 El reglamento no puede exigir una respuesta a una

pertinencia ni mucho menos la DGA (Manual) ya que las
consultas de pertinencia son voluntarias.
 No todas las actividades que se desarrollen en una área de
protección oficial deben ser evaluadas ambientalmente
sino solo aquellas que tengan un real impacto
considerando su magnitud y duración.
 El artículo 24 debe ser modificado de modo de otorgar
certeza jurídica y eficacia al procedimiento (objetivo del
reglamento).
Muchas gracias.