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Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

El presente trabajo está dedicado


al responsable del curso,
Dr. Luís Chayña Aguilar

1
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

Estamos acostumbrados a escuchar sobre la notificación de


actos administrativos tributarios como la Resolución de
Determinación, la Resolución de Multa, la Orden de Pago, la
Resolución de Ejecución Coactiva, entre otros.

Es claro que la regla general es que una vez notificados los


actos administrativos tributarios estos devienen en
irreversibles, pero como toda regla, esta tiene excepciones, las
mismas que se encuentran recogidas en nuestra legislación
tributaria.

Así, de la lectura del artículo 108 del Código Tributario se


advierte que, en determinados supuestos y bajo ciertas
“circunstancias excepcionales”, la Administración Tributaria
puede revocar, modificar, sustituir o complementar los actos
administrativos tributarios después de su notificación.

En consecuencia, centraremos nuestro estudio en el artículo


108 del Código Tributario, haciendo especial énfasis a los
alcances de cada uno de los supuestos previstos en el
mencionado artículo; todo ello esperando colmar las
expectativas de nuestros lectores.

2
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

Dedicatoria……………………………………………………………………...…….. 1
Presentación……………………………………………………………...…………... 2

CAPÍTULO PRIMERO
GENERALIDADES

1. Noción de acto administrativo………………………………………………. 6


2. Actos de la administración tributaria……………………………………….. 7
3. La notificación en materia tributaria………………………………………… 9

CAPÍTULO SEGUNDO

LA REGLA GENERAL: EL CARÁCTER DEFINITIVO E


INMUTABLE DE LOS ACTO ADMINISTRATIVOS TRIBUTARIOS
Y SUS EXCEPCIONES

1. La regla general: el carácter definitivo e inmutable del acto


administrativo tributario………………………………………………….…… 13
1.1 El principio de estabilidad del acto administrativo…………………… 13
1.2 El carácter único, integral y definitivo del acto administrativo
tributario………………………………………………………………….. 15
1.3 El carácter único, integral y definitivo del acto administrativo
tributario regulado en el código tributario……………………………. 17
2. La situación excepcional: la revocación, modificación, sustitución o
complementación de los actos administrativos tributarios………………. 19
2.1 Revocación………………………………………………………………. 20
2.1.1 La revocación en materia administrativa……………………… 20
2.1.2 La revocación en materia tributaria……………………………. 21
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CAPÍTULO TERCERO
COMPLEMENTACIÓN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
TRIBUTARIOS DESPUÉS DE SU NOTIFICACIÓN

1. Supuestos contemplados en el numeral 1 del artículo


108 del Código Tributario…………………………………………………… 25
1.1 Cuando se detecten los hechos contemplados en el numeral 1
del artículo 178 del código tributario………………………………….. 26
1.2 Casos de connivencia entre el personal de la administración
tributaria y el deudor tributario…………………………………………. 28
1.3 Reapertura de Determinación………………………………………….. 30
2. Supuestos contemplados en el numeral 2 del artículo 108 del
Código Tributario……………………………………………………………… 32
2.1 Cuando la administración detecte que se han presentado
circunstancias posteriores a su emisión que demuestran su
improcedencia…………………………………………………………… 33
2.2 Cuando se trate de errores materiales, tales como los de
Redacción o cálculo (rectificación de errores)………………………. 37
3. Autoridad competente para la complementación de los actos después
de la notificación………………………………….…………………………… 42

CAPÍTULO CUARTO

JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL

1. RTF Nº 00815-1-2005………………………………………………………... 45
2. RTF Nº 06687-2-2004……………………………………………………….. 48
3. RTF Nº 06407-4-2005……………………………………………………..… 52
4. RTF Nº 02058-5-2002………………………………………………………... 58

BIBLIOGAFÍA……………………………………………………………………… 60

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Capítulo Primero
GENERALIDADES
Un análisis adecuado del tema, materia del presente trabajo (complementación
del acto administrativo tributario después de su notificación), requiere desarrollar
en forma previa conceptos que deben quedar bien delimitados a fin de entender
con mayor facilidad el desarrollo del trabajo.

1. NOCIÓN DE ACTO ADMINISTRATIVO

Los actos de la Administración Tributaria son, a priori, actos administrativos. En


efecto, como administración de los recaudos tributarios, es parte de la
Administración Pública y, como tal,
encuentra sus bases en el derecho
administrativo1.

La Ley del Procedimiento


Administrativo General (en adelante
LPAG), aprobado por Ley Nº 27444, en
el numeral 1.1 del artículo 1 conceptúa
al acto administrativo del siguiente
modo: “Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el

1
IANNACONE SILVA, Felipe. Comentarios al Código Tributario. Grijley, 1ª reimpresión actualizada, Lima,
2002. p. 410

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marco de normas de derecho público, están destinadas a producir efectos


jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro
de una situación concreta”.

MORÓN URBINA2, considerando lo regulado por la LPAG, señala seis


elementos del acto administrativo: una declaración de cualquiera de las entidades;
destinada a producir efectos jurídicos externos; que recae sobre derechos,
intereses y obligaciones de los administrados; en una situación concreta; en el
marco del derecho público; que puede tener efectos individualizados o
individualizables.

Así también RUIZ ELDREDGE citado por IANNACONE SILVA conceptúa al


acto administrativo como la decisión de una autoridad administrativa competente
que actúa en ejercicio de sus propias funciones; tal decisión va a generar,
modificar o extinguir derechos3.

En consecuencia, el acto administrativo constituye una facultad decisoria de la


Administración Pública. No es por tanto una potestad reglamentaria, pues por
medio de la potestad reglamentaria la Administración Pública crea, regula una
norma, y tiene carácter general, en tanto que por medio del Acto administrativo
aplica la potestad reglamentaria hecha norma para determinadas circunstancias

2. ACTOS DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA

RAMIREZ CARDONA citado por IANNACONE SILVA nos dice que los actos
administrativos son tributarios cuando se trate de liquidaciones oficiales,
requerimientos, autos que ordenen inspecciones tributarias, emplazamientos,
citaciones, traslados de cargos, resoluciones que impongan sanciones, etc4.

El profesor HUAPAYA TAPIA citado por HUAMANÍ CUEVA sostiene que los
"actos de la Administración Tributaria que reflejen el ejercicio de un poder público
y que tengan incidencia directa en las situaciones subjetivas de los administrados,

2
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Gaceta
Jurídica, Quinta edición, Lima, 2006, p 109
3
IANNACONE SILVA, Felipe. Ob. cit., p. 410.
4
Ibid., p. 410.

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sea creando, modificando, regulando o extinguiendo una relación jurídico-


tributaria, serán actos administrativos, y por tanto, sometidos al imperio de la
legalidad, y tanto a las normas procedimentales previstas en las leyes tributarias,
y supletoriamente, a lo dispuesto en la LPAG. Más adelante, agrega: "habrá acto
administrativo tributario, cuando se trate de una decisión administrativa emitida
por un órgano de la Administración Tributaria (...), que tiene por objeto regular,
modificar, crear o extinguir los aspectos relativos al ejercicio de las funciones
relacionadas con los poderes administrativo-tributarios"5.

En conclusión los actos de la Administración Tributaria, ergo, son declaraciones


decisorias que adopta la Administración Tributaria en el desarrollo de la relación
tributaria.

Cabe mencionar, que nuestro Código Tributario utiliza indistintamente las


expresiones "acto administrativo" o "actos de la Administración Tributaria" para
referirse a los actos administrativos emanados de la Administración Tributaria, en
el cumplimiento y ejercicio de sus funciones y facultades (recaudación,
fiscalización, determinación, resolución, sanción, etc.).

De esta manera, entre los actos usualmente emitidos por la Administración


Tributaria, tenemos:

 Las resoluciones:
 de Determinación (artículos 76 y 77 del Código);
 de Multa (artículos 77 y 180 del Código);
 que imponen otras sanciones (artículos 180, 182, 183, 184 del
Código, entre otras);
 coactivas y de ejecución coactiva (artículo 117 del Código);
 que resuelven peticiones o solicitudes (por ejemplo: devolución,
fraccionamiento, inscripción en el registro de entidades exoneradas,
etc.),
 que resuelven recursos o impugnaciones (p. ej. reclamaciones
tributarias, recursos administrativos, etc.);

5
HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Código Tributario Comentado. Juristas Editores, Lima, 2007, p. 612

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 de cumplimiento (artículo 156 del Código).


 La orden de pago (artículos 77 y 78 del Código).
 Asimismo, son actos administrativos las liquidaciones, los diversos
requerimientos o mandatos de fiscalización o de verificación, los
requerimientos de sustentación de reparos, las citaciones, las constancias,
las esquelas, incluso oficios, etc., que cumplan con las condiciones y
requisitos exigidos para el acto administrativo.

3. LA NOTIFICACIÓN EN MATERIA TRIBUTARIA

MORÓN URBINA6 indica que los "actos de transmisión o de comunicación


(notificaciones), son aquellos actos que tienen por objetivo transferir conocimiento
de algún acto procesal a quien debe conocer o debe hacérsele conocer para el
desarrollo ordenado del procedimiento integrando al mismo todos los pareceres
determinados o determinables que en resguardo de derechos constitucionales o
legales correspondan"

Según HUAMANÍ CUEVA7, la notificación es el


acto procesal, o hecho administrativo, a través
del cual se comunica, se da a conocer o se pone
formalmente en conocimiento de las personas
particularmente interesadas (deudor tributario,
administrado o tercero, destinatario) el contenido
de un acto administrativo (para el caso, por
ejemplo, actos de la Administración Tributaria o
del Tribunal Fiscal vinculados a la obligación
tributaria)

Ahora bien, como lo señala HUAPAYA GARRIAZO y ROBLES MORENO8 la


notificación no es una mera puesta en conocimiento del particular de una

6
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Ob. cit., p. 175.
7
HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Ob. cit., pp. 624 y 625.
8
HUAPAYA GARRIAZO, Pablo Y ROBLES MORENO Carmen del Pilar. “la notificación en materia
tributaria, aspectos generales”. http://blog.pucp.edu.pe/item/62749/la-notificacion-en-materia-tributaria-
aspectos-generales (consulta: 10 octubre 2011)

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resolución, sino que debe expresar la certeza, la certidumbre de la fecha en la


cual se efectúa la notificación, esto es la fecha en la cual el administrado o
contribuyente toma conocimiento del acto que se notifica, de tal manera que éste
pueda cumplir el acto que se le notifica dentro del plazo establecido, o a su juicio
interponer los recursos impugnatorios que considere convenientes, también
dentro del plazo correspondiente.

De allí la importancia de la notificación, ya que esta es un requisito para la


eficacia de los actos, o, dicho de otro modo, un acto administrativo carece de
eficacia (de fuerza jurídica para producir sus efectos) mientras no sea notificado al
interesante. En efecto, los actos administrativos para su eficacia deben ser
debidamente notificados.

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Capítulo Segundo
LA REGLA GENERAL: EL CARÁCTER DEFINITIVO
E INMUTABLE DE LOS ACTO ADMINISTRATIVOS
TRIBUTARIOS Y SUS EXCEPCIONES
Para un mejor entendimiento de la complementación de los actos
administrativos tributarios después de su notificación (excepción a la regla),
considero necesario desarrollar en este capítulo la regla general, según la cual los
actos emanados de la Administración Pública (en la cual se encuentran incluidos
el Tribunal Fiscal y la Administración
Tributaria), tienen un carácter definitivo
e inmutable. Asimismo se desarrollará la
excepción a la regla mencionada arriba,
que viene a ser la revocación (entendida
dentro de esta la modificación,
sustitución y complementación) de los
actos administrativos después de su
notificación.

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1. LA REGLA GENERAL: EL CARÁCTER DEFINITIVO E INMUTABLE DEL


ACTO ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO

Una vez notificado el acto de la administración tributaria, inmediatamente el


principio de irrevisibilidad o intangibilidad de los actos administrativos a instancia
de la misma administración exige ser aplicado; sin embargo se permite que por
razones justificadas el legislador pueda establecer excepciones a dicho principio.
Pues es así, ya que la complementación del acto administrativo tributario después
de su notificación resulta siendo una excepción a esta regla.

1.1. EL PRINCIPIO DE ESTABILIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO

El fundamento de la tutela de la estabilidad de los actos administrativos, no es


otro que la exigencia de respeto a la legalidad y seguridad jurídica que debe
enmarcar y propiciar la actuación de toda entidad estatal. Por ello, esto es, debido
a que dichos actos van a producir, normalmente, ciertos efectos sobre la situación
jurídica (derechos, intereses u obligaciones) de los particulares en su calidad de
administrados, la Administración Pública debe sujetar y conducir en todo
momento su actuación, tanto por ella como por los demás, en forma directa e
indirecta, al respeto de la ley y de determinados principios que constituyen pilares
de observancia obligatoria en nuestro ordenamiento jurídico.

En este sentido ha sostenido LINARES que citado por GORDILLO menciona


que: “al contrario de lo que viene repitiendo la doctrina dominante como
consecuencia del planteo fragmentario del problema, la regla es que el acto
administrativo es en principio “irrevocable”, máxime si reconoce o afecta derechos
subjetivos” 9.

Por ello, nadie duda que es imprescindible que las relaciones jurídicas que
mantienen o pueden mantener los administrados y la Administración Pública, no
solo gocen del respeto al principio de estabilidad del acto administrativo, al debido
procedimiento, a la predictibilidad y a la razonabilidad (todos ellos componentes
fundamentales e insoslayables de la exigencia del derecho constitucional a la

9
GORDILLO, Agustín. Tratado de Derecho Administrativo. T. 3. El Acto Administrativo, Fundación de
Derecho Administrativo, 8ª edición, Buenos Aires, 2004, p. VI-1

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seguridad jurídica) sino que se implementen los mecanismos adecuados para


hacer efectivo su cumplimiento). Se busca con ello como lo menciona BARDALES
CASTRO10 que el establecimiento (no solo entendido como creación de algo) o
declaración de una situación jurídica válida se mantenga en forma invariable en el
tiempo y no sea eliminada o alterada en forma discrecional (sin estar facultado a
ello) o arbitraria por la Administración Pública (entre la cual se encuentra incluida
la Administración Tributaria). En caso contrario, como es evidente, se
contravendría la ley y, consecuentemente, se afectaría la buena fe y confianza de
los administrados frente a una situación que se les presenta como inamovible y
que, posteriormente, es modificada.

De esta manera se advierte que esta exigencia de no perjudicar una situación


jurídica establecida para un administrado, vía la alteración (en sentido lato del
término) del acto administrado válido que configuró dicha situación, responde y
encuentra sustento adicional en la protección del interés público al cual se debe la
Administración Pública. Así es, dicho interés no solo exige que la actuación de
dicha autoridad se encuentre sujeta a reglas de certeza y búsqueda de seguridad
jurídica en sus relaciones jurídicas con los administrados, sino también exige
(precisamente por lo anterior), que se garantice y compruebe que los actos
administrativos sean producto y
manifestación del ejercicio de todas las
potestades necesarias que permitan
comprobar y atender a la situación real,
objetiva y, en lo posible, exacta del interés,
derecho u obligación del particular
involucrado, de tal forma que el acto
administrativo expedido no sea alterado
con posterioridad en atención a
circunstancias que debieron y pudieron
atenderse previamente.

10
BARDALES CASTRO, Percy. “La potestad de determinación suplementaria prevista en el numeral 1 del
artículo 108 del Código Tributario”. En: Diálogo con la Jurisprudencia. Nº 91. Lima. Gaceta Jurídica.
Abril, 2006.

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1.2. EL CARÁCTER ÚNICO, INTEGRAL Y DEFINITIVO DEL ACTO


ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO

En materia tributaria, como es claro, la exigencia de legalidad, seguridad


jurídica y estabilidad del acto administrativo, en tanto su trasgresión implica una
afectación a la situación jurídica de los deudores tributarios, también es
plenamente exigible respecto de los actos administrativos de naturaleza tributaria.

Desde luego, a través del cumplimiento efectivo de dichos derechos se busca que
la actuación de la Administración Tributaria se sujete, en todo momento, a las
facultades y potestades que le establece el ordenamiento jurídico (incluyendo, por
lo tanto, los principios que lo informan), de tal forma que sus decisiones
respondan (en su justo alcance) a lo previsto en la ley y a los fines que se
pretende privilegiar o resguardar. De esta forma, la situación jurídica generada o
declarada para el deudor tributario por el acto administrativo tributario válido así
emitido, tendrá que respetarse, gozando para tal efecto determinadas
características:

 CARÁCTER DE PERMANENCIA.- Esta característica como lo señala


BARDALES CASTRO11 permite a los administrados asumir que el acto
administrativo emitido es válido e integral, y, por lo tanto, se adopte la
certeza que dicho acto (que ha eliminado la incertidumbre a la que está
sujeto el particular antes de su emisión y notificación), tiene vocación de
permanencia en el tiempo.

Asimismo, sabemos que un acto administrativo tributario contiene y


establece deberes, cargas y derechos Por ello, para que el deudor
tributario, entonces, asuma con certeza y haga propios (en consecuencia,
ejecute o ejerza) dichos deberes, cargas o derechos, es claro que dichos
actos deben ser únicos y definitivos, y no pueden ser, por principio,
pasibles de modificación o alteración.

De lo contrario, como se ha señalado, se vulneraría las expectativas de


confianza, certeza y previsibilidad que buscan los deudores tributarios, en

11
BARDALES CASTRO, Percy. Ibid.

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particular, y la sociedad, en general. Es decir, se afectaría el derecho


constitucional de los deudores tributarios a la seguridad jurídica. Empero,
si bien en este ámbito la tutela del principio de estabilidad y seguridad
jurídica se manifiesta (y se debe manifestar) en toda una serie de actos
administrativos tributarios emitidos (y notificados) por la Administración
Tributaria, dicha garantía encuentra mayor importancia en aquellos que
son emitidos con motivo del inicio, desarrollo y conclusión de un
procedimiento administrativo de fiscalización y, consecuente,
determinación de las obligaciones tributarias.

 CARÁCTER DEFINITIVO.- efectivamente, en materia tributaria el acto


administrativo tributario emitido y notificado como producto del inicio,
desarrollo y conclusión de un procedimiento administrativo de fiscalización
y, consecuente, determinación de obligaciones tributarias, debe y tendrá
el carácter de cierto, preclusivo y definitivo. Así por ejemplo, no solo se
requiere que exista certeza respecto a la determinación de la cuantía de
la obligación tributaria, sino que dicha determinación sea pronta y,
sobretodo, definitiva. Esta función de protección jurídica que se quiere dar
a la determinación de la obligación tributaria, como lo ha destacado la
doctrina, se presenta ante la necesidad de eliminar la incertidumbre que
presentan las disposiciones que regulan los tributos, creadoras de
obligaciones de dar, que por su carácter se presentan abstractas y que,
por lo tanto, requieren una interpretación y aplicación al caso particular de
un deudor tributario.

Por tal motivo, es claro que la


Administración Pública, en forma
arbitraria o sin estar facultada para
ello, esto es, sin sujetarse a la ley, no
puede alterar (en forma directa o
indirecta) la situación jurídica que ha
generado el acto administrado válido
notificado en la esfera jurídica del
administrado, bajo cargo de incurrir en

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una afectación a la estabilidad y la seguridad jurídica.

Por tal motivo, para los efectos del tema tratado, es claro que la regla general
de los actos administrativos tributarios es su no alteración (“inmodificabilidad”).
Esta es una situación particularmente importante, porque va a generar
previsiblidad frente a las decisiones a futuro que tenga que adoptar el deudor
tributario. Aceptar como regla la posibilidad de modificar dichos actos, implicaría
no solo violar la ley, como se verá más adelante, sino también, por tanto, dejar
“puertas abiertas” a la Administración Tributaria a nuevas determinaciones o
nuevas interpretaciones sobre hechos o situaciones sobre las cuales ya se emitió
y declaró una posición (vía un acto administrativo tributario válido), generando una
evidente situación de inseguridad jurídica, falta de certeza y previsibilidad en la
actuación de los deudores tributarios frente a dicha entidad.

1.3. EL CARÁCTER ÚNICO, INTEGRAL Y DEFINITIVO DEL ACTO


ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO REGULADO EN EL CÓDIGO
TRIBUTARIO

BARDALES CASTRO12 menciona que el legislador peruano, partiendo de la


premisa y constatación, entre otros aspectos, que es necesaria la eliminación de
la incertidumbre que genera en los deudores tributarios la abstracción y aplicación
de las disposiciones que regulan las obligaciones tributarias, y, la afectación al
principio de estabilidad de los actos administrativos
tributarios válidamente emitidos y notificados, ha
previsto y regulado en el Código Tributario como
principio general el carácter único, definitivo e
inalterable de la determinación de dichas
obligaciones. Es decir, se ha establecido como regla
general la unicidad y preclusión de dicha
determinación, esto es, su no modificación.

En el Código Tributario, sobre el particular, cabe


empezar indicando que a esta potestad de

12
BARDALES CASTRO, Percy. Ibid.

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determinación de las obligaciones tributarias con carácter integral y definitivo se le


ha denominado determinación “definitiva”, “preclusiva”, “originaria” o
“determinación propiamente dicha”. Esta potestad se presenta cuando la
autoridad tributaria (por propia iniciativa o como producto de la denuncia realizada
por terceros), realiza la determinación de la obligación tributaria, ya sea porque
tiene observaciones a la autodeterminación efectuada por el deudor tributario; o
porque no se produce la presentación de una determinación inicial a cargo del
deudor tributario.

La potestad de determinación se ejerce mediante el inicio y desarrollo de un


procedimiento administrativo de fiscalización, el cual comprende la verificación de
todos y cada uno de los aspectos de la relación jurídico-tributaria, y la información
y pruebas que sustentan el acaecimiento del hecho generador de la obligación
tributaria. Este conjunto de actos se encuentra claramente precisado en el artículo
59 del Código Tributario.

Iniciada y producida dicha verificación por parte de la Administración


Tributaria, el Código Tributario ha establecido que dicha labor debe concluir con la
emisión de un solo acto administrativo tributario (vía una resolución de
determinación, una resolución de multa o una Orden de Pago), en el cual se
establece o declara los resultados a los que ha arribado dicha entidad. El artículo
75 del Código Tributario es claro al establecer la limitación antes señalada,
cuando dispone que “concluido el proceso de fiscalización o verificación, la
Administración Tributaria emitirá la correspondiente resolución de determinación,
resolución de multa u orden de pago, si fuera el caso
(…)”.

Como se puede apreciar, solo una vez que ha


concluido el procedimiento administrativo de
fiscalización, y no antes, la Administración Tributaria
estará habilitada válidamente para emitir la
correspondiente resolución de determinación,
resolución de multa u orden de pago.

Dicha limitación, en tanto clara y expresa

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manifestación del carácter único, preclusivo, definitivo e integral de los


mencionados actos administrativos tributarios, tiene como correlato necesario el
reconocimiento de veracidad, fehaciencia y suficiencia de las operaciones
(revisadas o que debieron revisarse) y los documentos y pruebas en general
(presentados o puestos a disposición por el deudor tributario en la fiscalización).
En ese sentido, se genera la consecuente prohibición legal a la Administración
Tributaria de emitir otro acto administrativo tributario por el mismo periodo y tributo
fiscalizado.

Por ello se advierte que aun cuando el Código Tributario no establece plazo
perentorio específico y directo para que la Administración Tributaria termine el
proceso de verificación o fiscalización, la determinación de la obligación tributaria
se entiende concluida cuando dicha entidad exterioriza los resultados a los que ha
arribado (derecho de crédito tributario), situación que se presenta en el momento
en que se emite la correspondiente resolución de determinación, resolución de
multa u orden de pago.

En ese sentido, queda claro que a fin de compatibilizar el ejercicio de la


potestad de determinación de la obligación tributaria y el respeto a los derechos
constitucionales de los deudores tributarios a la seguridad jurídica, estabilidad y
previsibilidad de los actos administrativos tributarios, el Código Tributario ha
previsto como regla general el carácter único, preclusivo, definitivo e integral de
las resoluciones de determinación, resoluciones de multa u órdenes de pago. A
esta regla deben reconducirse, entonces, todas aquellas actuaciones y actos que,
ya sea en forma directa o indirecta, pretenden soslayar su finalidad.

2. LA SITUACIÓN EXCEPCIONAL: LA REVOCACIÓN, MODIFICACIÓN,


SUSTITUCIÓN O COMPLEMENTACIÓN DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS TRIBUTARIOS.

Hemos mencionado que el acto administrativo tributario tiene un carácter único,


integral y definitivo ya que una vez notificado el acto, éste deviene en irreversible
a instancia de la misma administración, salvo el caso de los supuestos contenidos
en el artículo 108 del Código Tributario. Por ello es necesario analizar

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someramente la revocación comprendida dentro de esta la modificación,


sustitución o complementación.

REVOCACIÓN

2.1.1 LA REVOCACIÓN EN MATERIA ADMINISTRATIVA

DROMI menciona que la revocación es, pues la declaración unilateral


de un órgano en ejercicio de la función administrativa por la que se
extingue, sustituye o modifica un acto administrativo por razones de
oportunidad o de ilegitimidad. Puede ser total o parcial, con sustitución
del acto extinguido o sin ella13.

La revocación en materia administrativa constituye uno de los


mecanismos de revisión de oficio previstos en la LPAG (los otros dos lo
constituyen la nulidad de oficio y la rectificación de errores materiales;
artículos 201 a 205); se encuentra regulada como una potestad que
genera la extinción de actos administrativos con fundamentos en
razones de oportunidad, mérito o conveniencia por causa de interés
público. Así HUAPAYA citado por HUAMANÍ CUEVA menciona, la
revocación, a diferencia de la nulidad
de oficio (que implica un juicio sobre la
legalidad del acto, así como del
agravio al interés público producido
por el mismo), se produce por un juicio
de oportunidad antes que uno de
legalidad; empero es excepcional (y
extraordinaria), es una potestad grave
cuyo ejercicio puede afectar
enormemente la seguridad jurídica14.

2.1.2 LA REVOCACIÓN EN MATERIA TRIBUTARIA

13
ROBLES MORENO, Carmen del Pilar; RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN, Francisco; BRAVO
CUCCI, Jorge Antonio; VILLANUEVA GUTIÉRREZ, Walter. Código Tributario. Doctrina y comentarios.
Pacífico editores, Lima, 2009, p. 623
14
HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Ob. cit., p. 662.

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Ya establecido los alcances de la revocación en materia administrativa,


podemos mencionar que el Código Tributario regula algo distinto en su
articulo 107º y 108º, lo cual dista mucho de lo que es
administrativamente la revocación del acto administrativo. El Código
Tributario prevé dos supuestos de “revocación”, distinguiendo si la
misma se realiza, antes o después de la notificación del acto
administrativo.

Este precepto contiene propiamente la revocación de los actos


Administrativos tributarios, aunque aluda a varias posibilidades de
reconfigurar ex nunc efectos jurídicos15:

 REVOCACIÓN.- La revocación conlleva a dejar sin efecto el


acto administrativo ya emitido16. En general, la dejación sin
efecto de una medida o decisión; un medio específico para
eliminar del mundo jurídico un acto administrativo en él existente
 MODIFICACIÓN.- La modificación opera cuando el acto
administrativo posterior modifique parcialmente la situación
jurídica del acto anterior17. Es decir la modificación conlleva a
que se mantenga el mismo acto administrativo pero con algunas
alteraciones en el mismo
 SUSTITUCIÓN.- La sustitución se presenta cuando el acto
posterior reemplaza íntegramente al anterior; así dejándose sin
efecto un acto se dispone su reemplazo o sustitución
expresamente por otro.
 COMPLEMENTACIÓN.- La complementación opera cuando
manteniendo el acto administrativo se dispone “agregar” nuevos
efectos jurídicos con la finalidad de “completar” o perfeccionar el
contenido y efectos del anterior18.

15
ROBLES MORENO, Carmen del Pilar; RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN, Francisco; BRAVO
CUCCI, Jorge Antonio; VILLANUEVA GUTIÉRREZ, Walter. Ob. cit., p. 618
16
IANNACONE SILVA, Felipe. Ob. cit., p. 420.
17
ROBLES MORENO, Carmen del Pilar; RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN, Francisco; BRAVO
CUCCI, Jorge Antonio; VILLANUEVA GUTIÉRREZ, Walter. Ob. cit., p. 618
18
HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Ob. cit., p. 663.

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Ya establecido los alcance de la revocación (modificación, sustitución,


complementación); en adelante nos limitaremos a estudiar el caso
específico de la complementación de los actos administrativos
tributarios.

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Capítulo Tercero
COMPLEMENTACIÓN DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS TRIBUTARIOS DESPUÉS DE
SU NOTIFICACIÓN
Como ya se ha señalado en el capítulo segundo, una vez notificado el acto
administrativo tributario (una resolución de determinación, resolución de multa u
orden de pago) este deviene en
irreversible por regla general. Sin
embargo, cabe destacar que dicha
situación no impide que, en
determinados supuestos y bajo ciertas
“circunstancias excepcionales”, dicha
entidad pueda “complementar” el acto
administrativo tributario previamente
emitido y notificada al deudor tributario19.

Así, el artículo 108 del Código


Tributario20 regula expresamente como

19
BARDALES CASTRO, Percy. Ob. Cit.

20
“Artículo 108.- REVOCACIÓN, MODIFICACIÓN, SUSTITUCIÓN O COMPLEMENTACIÓN DE LOS ACTOS
DESPUÉS DE LA NOTIFICACIÓN

24
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

posibilidad excepcional ("... sólo podrá...") que la propia Administración


complemente sus actos, después de la notificación, en determinados casos: 1.
Cuando se detecten los hechos contemplados en el numeral 1 del Artículo 178°,
así como en los casos de connivencia entre el personal de la Administración
Tributaria y el deudor tributario: y, 2. Cuando la Administración detecte que se han
presentado circunstancias posteriores a su emisión que demuestran su
improcedencia o cuando se trate de errores materiales, tales como los de
redacción o cálculo. En adelante hablaremos de los cuatro casos incluidos en los
numerales del artículo 108:

1. Cuando se detecten los hechos contemplados en el numeral 1 del


artículo 178 del Código tributario;
2. En los casos de connivencia entre el personal de la Administración
Tributaria y el deudor tributario;
3. Cuando la Administración detecte que se han presentado
circunstancias posteriores a su emisión que demuestran su
improcedencia; y,
4. cuando se trate de errores materiales, tales como los de redacción o
cálculo (rectificación de errores).

1. SUPUESTOS CONTEMPLADOS EN EL NUMERAL 1 DEL ARTÍCULO


108 DEL CÓDIGO TRIBUTARIO

En este caso, no estamos en puridad, frente a un caso de revocación


administrativa. Estamos simple y llanamente frente a supuestos en los cuales
existe una clara nulidad del acto administrativo tributario, sea por que el acto se

Después de la notificación, la Administración Tributaria sólo podrá revocar, modificar, sustituir o complementar sus
actos en los siguientes casos:

1. Cuando se detecten los hechos contemplados en el numeral 1 del Artículo 178, así como en los casos de
connivencia entre el personal de la Administración Tributaria y el deudor tributario; y,

2. Cuando la Administración detecte que se han presentado circunstancias posteriores a su emisión que demuestran
su improcedencia o cuando se trate de errores materiales, tales como los de redacción o cálculo.

La Administración Tributaria señalará los casos en que existan circunstancias posteriores a la emisión de sus actos,
así como errores materiales, y dictará el procedimiento para revocar, modificar, sustituir o complementar sus actos,
según corresponda.

25
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

ha emitido en base a una declaración ilegítima del deudor tributario (caso de que
ocurran los hechos establecidos en el numeral 1 del articulo 178º del Código
Tributario) o porque se ha detectado la existencia de una connivencia dolosa
entre el personal de la administración tributaria y el deudor. En ambos casos,
existen causales de nulidad de pleno derecho del acto administrativo, puesto que
se trata de actos que carecen de objeto lícito y de una finalidad pública (requisitos
esenciales de validez del acto administrativo). Por ello analizamos los dos
supuestos contemplados en el numeral 1 del artículo 108 del Código tributario.

1.1. CUANDO SE DETECTEN LOS HECHOS CONTEMPLADOS EN EL


NUMERAL 1 DEL ARTÍCULO 178 DEL CÓDIGO TRIBUTARIO

El numeral 1 del artículo 108 del Código Tributario establece que después de la
notificación al deudor tributario del acto administrativo tributario (v.gr.,
básicamente, la resolución de determinación), la Administración Tributaria solo
podrá complementar dicho acto, cuando detecte los hechos contemplados en el
numeral 1 del artículo 178 del Código Tributario21.

Como se podrá observar, se trata de


supuestos que configurando infracciones
tributarias involucran directamente a la
determinación de obligaciones tributarias
y a la Resolución de Determinación, acto
que está vinculado a la facultad de
fiscalización y de determinación de la
Administración.

La detección de los hechos señalados normalmente se dará cuando se haya


recabado nueva y distinta información que la que se tenía en un primer proceso

21
ARTÍCULO 178.- INFRACCIONES RELACIONADAS CON EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
TRIBUTARIAS
Constituyen infracciones relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias:
1. No incluir en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones y/o retribuciones y/o rentas y/o patrimonio y/o actos
gravados y/o tributos retenidos o percibidos, y/o aplicar tasas o porcentajes o coeficientes distintos a los que les
corresponde en la determinación de los pagos a cuenta o anticipos, o declarar cifras o datos falsos u omitir
circunstancias en las declaraciones, que influyan en la determinación de la obligación tributaria; y/o que generen
aumentos indebidos de saldos o pérdidas tributarias o créditos a favor del deudor tributario y/o que generen la
obtención indebida de notas de crédito negociables u otros valores similares”.

26
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

de fiscalización o auditoria, vía, por ejemplo, información proporcionada por


terceros, cruces de información, programas de verificación de sustentación de
mercadería, incautación de información, denuncias, levantamiento de secreto
bancario, etc. Como lo menciona HUAMANÍ CUEVA22, no se encuentra dentro de
tal criterio la nueva apreciación o evaluación de la misma información que permitió
la determinación original o de circunstancias e información a la que se tuvo
acceso anteriormente; si se considerase de otro modo se infringiría el principio de
seguridad jurídica, toda vez que se autorizaría a la Administración para
complementar cualquier resolución de determinación respecto de los mismos
hechos que han sido materia de un examen anterior.

Otra precisión: en la RTF N° 4697-1-2005 se ha precisado que si bien varias


resoluciones han destacado la necesidad que se hayan examinado nuevas
situaciones o hechos respecto de los observados en la primera fiscalización a
efectos que proceda la emisión de resoluciones de determinación
complementarias, no se ha establecido en ninguna de ellas que las nuevas
situaciones detectadas deben haber sido ocasionadas por el proceder del
contribuyente, en tanto ello no se desprende de lo señalado por el artículo 108 del
Código Tributario, toda vez que resulta de interés público la correcta
determinación de la obligación tributaria de los contribuyentes.

IANNACONE SILVA23 precisa que estas circunstancias (razones o causas


para la complementación) deben ser fundamentadas por la Administración
Tributaria (RTF N° 320-1-2005); por tanto, el acto debe ser debidamente motivado
(verbigracia: en la RTF N° 759-3-2000 se señaló expresamente que si bien el
Código Tributario permite a la Administración que pueda complementar una
determinación de la deuda tributaria, "esta complementación, con mayor razón,
debe encontrarse debidamente motivada, dado su carácter excepcional, en
atención a la disposición expresa de la norma cuando regla que "... sólo podrá..."
lo cual revela su carácter esencialmente restrictivo para su debida aplicación").

22
HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Ob. cit., p. 667.
23
IANNACONE SILVA, Felipe. Ob. cit., p. 421

27
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

1.2. CASOS DE CONNIVENCIA ENTRE EL PERSONAL DE LA


ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA Y EL DEUDOR TRIBUTARIO

24
De la lectura de las cuatro excepciones IANNACONE SILVA señala que
algunas no corresponden realmente a excepciones al principio de irrevisibilidad.
Tal es el caso de connivencia en la que no podemos pensar que el acto emitido
en ese contexto doloso pueda generar derecho alguno y menos el efecto de
irreversible.

EZAINE CHAVEZ25 señala que la connivencia: Es la complicidad mediante el


silencio, consiste en el hecho de no denunciar cuando el sujeto no tiene el
derecho de hacerlo. Dicho silencio es la contribución para que se produzca un
hecho delictivo.

Por su lado CABANELLAS26 entiende por connivencia: "Confabulación. //


Participación en cualquier delito. //Complicidad por tolerancia o inteligencia
clandestina habida entre dos o más en perjuicio de un tercero. // Reprensible
disimulo en el superior acerca de las transgresiones que cometen sus inferiores o
súbditos contra el instituto, reglas o leyes que los rigen y están obligados a
obedecer y cumplir".

De la lectura de la segunda parte del numeral 1 del artículo 108, se podrá


complementar los actos en los casos de
connivencia entre el personal de la Administración
Tributaria y el deudor tributario (acto doloso que,
dentro del contexto de nuestros comentarios,
podría eventualmente ocurrir, por ejemplo, en los
procedimientos de fiscalización o de
reclamaciones entre el auditor tributario, el auditor
resolutor o sus superiores y el deudor tributario en
perjuicio de la Administración y del Estado).

24
IANNACONE SILVA, Felipe. Ob. cit., p. 421.
25
EZAINE CHAVEZ, Amado. Diccionario de Derecho Penal. A.F.A. Editores, Lima, 1989, p. 187.
26
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1983, p. 63.

28
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

Cabe mencionar que los hechos detectados que determinen aquella


connivencia, obviamente deberán ser sustentados y plenamente acreditados por
la Administración: en tal sentido, el nuevo acto debe ser debidamente motivado
como lo señala HUAMANÍ CUEVA27.

 APLICACIÓN DE LOS PRINCIPIOS QUE ORIENTAN EL DERECHO


ADMINISTRATIVO SANCIONADOR EN CASO DE CONNIVENCIA

Estando básicamente en el supuesto de connivencia entre el personal de


la Administración Tributaria y el deudor tributario, es premisa y condición de
la causal prevista en el numeral 1 del artículo 108 del Código Tributario que
dicha entidad se sujete y cumpla, en cuanto sean aplicables, todos y cada
uno de los principios que orientan el Derecho Administrativo Sancionador. A
este efecto, es de plena aplicación, entre otros, el principio de legalidad,
debido procedimiento, razonabilidad, tipicidad, irretroactividad, concurso y
continuación de infracciones, causalidad y non bis in idem.

Es de suma importante destacar que en cumplimiento de los principios del


Derecho Administrativo Sancionador, la Administración Tributaria se
encuentra obligada a acreditar y probar en forma fehaciente que el deudor
tributario y el funcionario público involucrado han incurrido en un caso de
connivencia.

Solo la garantía del cumplimiento de dichos principios y la adecuada


ordenación del procedimiento administrativo sancionador, determinará la
declaración correcta de la comisión de un acto de connivencia en perjuicio
de los intereses del fisco, y la correspondiente imposición de una sanción
administrativa válida al deudor tributario y, en su caso, a los funcionarios
públicos involucrados. Ello, por cierto, sin perjuicio de la eventual
responsabilidad civil y penal que se genere, básicamente, tratándose de los
casos de connivencia.

27
HUAMANÍ CUEVA, Rosendo. Ob. cit., p. 668.

29
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

Únicamente en este caso (y no antes) dicha entidad se encontrará


habilitada para ejercer válidamente la potestad de determinación
suplementaria de la obligación tributaria.

1.3. REAPERTURA DE DETERMINACIONES

Los hechos descritos en los apartados anteriores (1.1 Y 1.2), normalmente


implicarán la reapertura de la determinación y de la fiscalización.

En efecto, en la medida en que el procedimiento de fiscalización está


directamente vinculado a la determinación de la obligación tributaria,
considerando que el procedimiento de fiscalización culmina con la emisión y
notificación de la respectiva resolución de determinación, asumiendo la naturaleza
y características de este acto (único, integral y definitivo, por lo que si este no es
impugnado, no cabe hacer nueva determinación o reabrirla), una vez fiscalizado
un determinado tributo, respecto al período o ejercicio auditado, se deberá emitir y
notificar la resolución de determinación, y sobre tales tributos y períodos o
ejercicios, no se podrá reabrir determinación ni fiscalización alguna.

De acuerdo con la normativa, es de plena aplicación el principio jurídico de


carácter general de la inmutabilidad de las resoluciones no impugnadas, salvo
que se configure algún supuesto de excepción previsto en el numeral 1 del
artículo 108 del Código Tributario, como se indica en diversas resoluciones del
Tribunal Fiscal. Como se puede ver, no obstante, esta posibilidad es excepcional,
es decir, sólo cabe la reapertura de períodos fiscalizados (realizar nueva
fiscalización) y la complementación (o revocación, modificación o sustitución) de
los actos de determinación de la Administración, en virtud de lo dispuesto por el
numeral 1 del artículo citado. Y debe ser fundamentada y acreditada como tal.

 LA POTESTAD DE DETERMINACIÓN SUPLEMENTARIA DE LA


OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

Al respecto cabe indicar que la potestad de determinación


suplementaria es una nueva determinación realizada por la
Administración Tributaria, o –de ser el caso– ordenada por un órgano
jerárquicamente superior, mediante la cual se revoca, modifica, sustituye
30
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

o complementa la determinación previa realizada y exteriorizada por


aquella.

Esta potestad de determinación suplementaria, empero, es una


potestad distinta de la potestad de determinación propiamente dicha de la
obligación tributaria, en tanto aquella requiere para su nacimiento, la
existencia de un acto administrativo tributario emitido y notificado al
deudor tributario. El presupuesto lógico que permita “redeterminar” la
obligación tributaria correspondiente, es que el acto de determinación
suplementaria sea de la misma naturaleza, y comprenda el mismo tributo
y ejercicio que el acto administrativo tributario originario.

Asimismo, es necesaria la comprobación de determinados supuestos


de hecho, de un orden forma distinto a los que habilitan el ejercicio de la
potestad de determinación originaria de la obligación tributaria. Desde
luego, como quiera que la determinación propiamente dicha de la
obligación tributaria, como se ha visto, debe ser integral, única, preclusiva
y definitiva, en aras de resguardar el derecho de los deudores tributarios
a la exigencia de legalidad y seguridad jurídica, la determinación
suplementaria de la obligación tributaria solo debe habilitarse y realizarse
en casos excepcionales, contemplados taxativamente (art. 108 Código
Tributario), y siempre y cuando no haya vencido el plazo de caducidad
correspondiente.

Es decir, queda claro que


la determinación
suplementaria constituye
una excepción al principio
antes indicado, esto es, de
tener como definitivo los
actos administrativos
tributarios emitidos y
notificados, en ambos casos
en forma válida, a los
deudores tributarios.
31
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

 LA POTESTAD DE DETERMINACIÓN SUPLEMENTARIA DE LA


OBLIGACIÓN TRIBUTARIA REGULADA EN EL CÓDIGO
TRIBUTARIO

En nuestro ordenamiento jurídico, los supuestos excepcionales que


permiten a la Administración Tributaria la determinación suplementaria de
las obligaciones tributarias establecidas y notificadas en forma previa, se
encuentran regulados en forma taxativa en los artículos 108 y 127 del
Código Tributario.

2. SUPUESTOS CONTEMPLADOS EN EL NUMERAL 2 DEL ARTÍCULO


108 DEL CÓDIGO TRIBUTARIO

El numeral 2 del artículo 108 del Código Tributario establece que después de la
notificación al deudor tributario del acto administrativo tributario (v. gr.,
básicamente, la resolución de determinación), la Administración Tributaria solo
podrá revocar, modificar, complementar o sustituir dicho acto, cuando detecte que
se han presentado circunstancias posteriores a su emisión que demuestran su
improcedencia o cuando se trate de errores materiales, tales como los de
redacción o cálculo28.

En consecuencia, es claro que no cualquier circunstancia posterior a la emisión


de un acto administrativo tributario, o error material, es susceptible de habilitar el
ejercicio de la potestad en mención, sino solamente en aquellos casos
identificados y regulados previamente por la Administración Tributaria en una
disposición con carácter general. Solo así, como es claro, se resguarda la
seguridad jurídica que exigen las situaciones jurídicas de los deudores tributarios.

Desde luego, aceptar como correcto que cualquier circunstancia posterior a la


emisión de un acto administrativo tributario justificaría complementación del
mismo, sin importar si dicha circunstancia ha sido prevista expresamente como
causal en una disposición legal de carácter general, la Administración Tributaria
estaría atentando contra el principio de legalidad y seguridad jurídica, puesto que

28
BARDALES CASTRO, Percy. “La potestad de determinación suplementaria prevista en el numeral 2 del
artículo 108 del Código Tributario”. En: Diálogo con la Jurisprudencia. Nº 92. Lima. Gaceta Jurídica.
Mayo, 2006.

32
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

dicha entidad podría en cualquier supuesto y a su sola discreción, dejar sin efecto
actos administrativos tributarios que, por principio, deberían ser irrevocables.

En ese sentido, en caso de que la circunstancia posterior no esté establecida en


la disposición legal pertinente, la Administración Tributaria no estará habilitada (en
forma válida) para complementar el acto administrativo tributario.

Con esa premisa, en el numeral 2 del artículo 108 del Código tributario, hay que
distinguir dos supuestos claramente diferenciados, que son los siguientes:

2.1. CUANDO LA ADMINISTRACIÓN DETECTE QUE SE HAN


PRESENTADO CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES A SU
EMISIÓN QUE DEMUESTRAN SU IMPROCEDENCIA.

En este caso, no se trata de otra cosa si no de la posibilidad de aplicar la


denominada “teoría de la invalidez sobrevenida de los actos administrativos”, al
ámbito de los actos tributarios. Es decir la Administración revocará un acto
administrativo cuando se le detecten “circunstancias posteriores” a su emisión,
que demuestren que el mismo ha detenido en improcedente específicamente este
caso de retirada es muy especial y debe sustentarse en la existencia de una
ilegalidad sobrevenida a la emisión del acto administrativo. Es decir, el acto
administrativo fue emitido dentro de una legalidad específica, la misma que ha
cambiado radicalmente, puesto que dentro del nuevo orden, el acto administrativo
deviene en ilegal (y consecuentemente en inválido). Por tal motivo, esta causal es
de aplicación restringida, y solamente cuando
exista una norma legal que indique
impresamente que el supuesto de hecho bajo el
cual se emitió favorablemente el acto tributario
ya no opera en la realidad, debiéndose afirmar,
por lo contrario, la improcedencia de este acto
administrativo.

Es de suma importancia mencionar, que la


Administración Tributaria podrá complementar

33
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

los actos administrativos tributarios sólo cuando las circunstancias posteriores


reúnan ciertas características:

 DEBEN SER PRODUCTO DE UNA ACCIÓN ATRIBUIBLE A LOS


DEUDORES TRIBUTARIOS.- BARDALES CASTRO29 señala que el
supuesto habilitante para el ejercicio de la potestad de determinación
suplementaria debe consistir en el conocimiento por parte de la autoridad
tributaria de hechos “relevantes” e “imputables” al deudor tributario, que
generaron que dicha entidad no haya conocido o no esté en la posibilidad
de conocer la verdad material involucrada en el caso concreto. Es decir,
se trata de hechos –que tienen el carácter de “nuevos” para la autoridad
tributaria que impidieron que la determinación originaria de la obligación
tributaria no refleje el impacto tributario real que debía tener los actos u
operaciones realizados por el deudor tributario.

Como correlato de lo anterior la Administración Tributaria no se


encontrará válidamente facultada para invocar el supuesto previsto en el
numeral 2 del Artículo 108 del Código Tributario cuando:

 El deudor tributario puso a disposición toda la información


requerida por la autoridad tributaria.
 El deudor colaboró con el desarrollo del procedimiento
administrativo de fiscalización del tributo y periodo específico.

Este requisito es de suma importancia ya que la Administración Tributaria,


alegando –por ejemplo– falta de revisión de información –a su
disposición– que debió analizar o manifestando error o nueva
interpretación en la apreciación de la misma (esto es, alegando un acto u
hecho propio), no se encontrará habilitada para dar inicio a una nueva
fiscalización del periodo y tributo correspondiente ya fiscalizado y
determinado.

29
BARDALES CASTRO, Percy. “La potestad de determinación suplementaria prevista en el numeral 2 del
artículo 108 del Código Tributario”. Ob. Cit.
.

34
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

La situación antes descrita obedece, como se ha dicho, a que en virtud


del principio de verdad material e impulso de oficio, el acto administrativo
tributario que emitió la autoridad tributaria debió ser producto de todas las
actuaciones necesarias para que el mismo refleje la correcta
determinación de las obligaciones tributarias del deudor tributario. Es
decir, se entiende que se emitió un acto administrativo tributario que
comprendía todas las cuestiones involucradas en el caso concreto (acto
integral). Por esto, no se podría afectar la seguridad jurídica por una
negligencia atribuible a la autoridad tributaria.

En ese sentido, una vez concluido el procedimiento administrativo de


fiscalización con la emisión y notificación del acto administrativo tributario
correspondiente, como se ha dicho, se genera certeza acerca de la
veracidad, fehaciencia y suficiencia de los documentos presentados o
puestos a disposición por el deudor tributario, así como respecto de los
actos jurídicos sobre los cuales se ha pronunciado o se debía pronunciar,
en virtud del principio de verdad material e impulso de oficio, la
Administración Tributaria en el periodo y tributo específico fiscalizado.

 LAS CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES DEBEN TRATARSE DE


HECHOS NUEVOS.- Como se desprende de la regulación de la propia
disposición, que ello solo procedería en el supuesto que se presenten
hechos o circunstancias nuevas a la emisión de dicho acto.

A este efecto, guardando coherencia con los supuestos previstos por ley
para el ejercicio del supuesto previsto en el numeral 2 del artículo 108 del
Código Tributario, debe tenerse presente que dichos hechos o
circunstancias nuevas deben ser:

 Eventos que pueden haberse configurado o presentado antes de


la emisión del acto administrativo tributario, pero que no fueron
conocidos por la autoridad tributaria antes, únicamente por una
actuación atribuible al deudor tributario.
 Eventos que hayan ocurrido propiamente después de la emisión
del acto administrativo tributario.

35
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

En nuestra consideración, el supuesto de hecho de la disposición legal es


claro al mencionar que deben ser eventos que se hayan “presentado con
posterioridad a la emisión del correspondiente acto”. Para ello, es claro
que la autoridad tributaria tendrá que acreditar en forma fehaciente el
momento, el evento ocurrido y la actuación atribuible al deudor tributario.

En cualquiera de los supuestos indicados en el párrafo anterior, la


autoridad tributaria tendrá que acreditar en forma fehaciente el momento,
el evento ocurrido y la actuación atribuible al deudor tributario.
Entendemos que esta interpretación es la más adecuada, porque si se
acepta como válida la preexistencia de cualquier evento a la emisión del
acto administrativo tributario para complementar el acto (ejercicio de la
potestad de determinación suplementaria por esta vía), bastaría que
alegue una diferente interpretación de hechos para lograr el objetivo
prohibido para la autoridad tributaria.

En otros términos, a partir de hechos que ya eran conocidos o posibles de


conocer en su momento por dicha entidad, se generaría la posibilidad de
afectar el derecho a la seguridad jurídica, vía la alteración de la
liquidación tributaria ya emitida y notificada al deudor tributario. Dicha
conclusión, como es evidente, es una violación al derecho constitucional
a la seguridad jurídica proscrita por nuestro ordenamiento jurídico.

 DEBEN ESTAR DIRIGIDAS ÚNICAMENTE A DECLARAR LA


IMPROCEDENCIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO.- Como
se desprende claramente del texto del numeral 2 del artículo 108 del
Código Tributario, es que dichas circunstancias posteriores que
permitirían a la Administración Tributaria el ejercicio válido de la potestad
de determinación suplementaria (complementación del acto), “deben
estar dirigidas únicamente a declarar la improcedencia” del acto
administrativo tributario emitido y notificado al deudor tributario.

A este efecto, apreciamos que un adecuado entendimiento de los


alcances de esta causal pasa por determinar el contenido del término
“improcedencia”. Según doctrina autorizada, se ha destacado que dicho

36
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

término debería ser interpretado en el sentido del que el ejercicio de la


potestad de determinación suplementaria por esta vía solo puede
obedecer a razones de legalidad. Es decir, solo podría ser ejercida en los
casos que se detecte la ilegalidad del acto o afectación grave al
ordenamiento jurídico.

No obstante lo anterior, si recurrimos a su significado, la improcedencia


del acto administrativo tributario podría entenderse como aquellas
situaciones que hagan o generen que el mismo no tenga sustento legal o
califique como carente de fundamento. Entre dicho alcance se
encontraría la ilegalidad del acto. Empero, guardando coherencia con lo
previsto en la disposición reglamentaria de la disposición en mención, se
encontrarían también situaciones como sería el caso, por ejemplo, de la
extinción de la obligación tributaria por el pago realizado en forma previa
a la emisión del correspondiente acto.

Lo importante, para propósitos de una adecuada interpretación del


numeral 2 del artículo 108 del Código Tributario, es que no podría
realizarse una complementación de la determinación originaria dirigida a
establecer una nueva. Únicamente se puede declarar la improcedencia.
Todo otro efecto distinto al antes mencionado no se encuentra permitido
por ley.

2.2. CUANDO SE TRATE DE ERRORES MATERIALES, TALES COMO


LOS DE REDACCIÓN O CÁLCULO (RECTIFICACIÓN DE
ERRORES).

El siguiente caso que regula el numeral 2 del artículo 108º del Código Tributario
es cuando se detecta la existencia de errores materiales en el acto tributario
(como de redacción o de cálculo). En tales supuestos la administración tributaria
(aplicando supletoriamente la regla establecida en el artículo 201º de la Ley del
Procedimiento Administrativo General) deberá proceder a la enmienda del acto
afectado por errores materiales. No se trata tampoco de caso de una “revocación”
del acto administrativo. Si no por el contrario estamos frente a un supuesto de
enmienda del acto debido a la existencia de un error material, por tanto no hay

37
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

aquí un supuesto de ilegalidad o de merito oportunidad conveniencia para que la


modificación del acto, sino que existe una necesidad de enmienda ante un vicio
leve de la constitución del acto.

 EL ALCANCE DEL CONCEPTO “ERRORES MATERIALES”

Otro aspecto a comentar, en relación con la posibilidad de complementar un


acto administrativo tributario ante la ocurrencia de errores materiales, es que el
Código Tributario no contiene una regulación expresa sobre el particular que
indique desde cuando surten efectos los actos de corrección de errores
materiales. Ante esta situación, de acuerdo con la Norma IX del Código Tributario
es de plena aplicación lo previsto en el numeral 201.130 del artículo 201 de la Ley
de Procedimiento Administrativo General, aplicable de manera supletoria a los
procedimientos administrativos tributarios.

Dicha disposición establece la posibilidad de rectificar los errores materiales,


siempre que dicha actuación no implique una alteración sustancial del contenido
del acto administrativo tributario ni el sentido de la decisión. Es decir, solo se
busca, mediante dicho mecanismo, la corrección formal externa de dicho acto.

Por tal motivo, a contrario sensu, es claro que en los supuestos de errores
materiales que impliquen una eventual incidencia en la determinación o sentido de
la determinación de la obligación tributaria previamente comunicada al deudor
tributario, la Administración Tributaria no podrá valerse del numeral 2 del artículo
108 del Código Tributario para rectificar válidamente el acto administrativo
tributario, esto es, para pretender la alteración de la Resolución de Determinación,
Resolución de Multa u Orden de Pago, emitida por un periodo y tributo.

Al respecto RAMÓN PARADA menciona El error material y el error aritmético


para que la Administración pueda eliminarlos expeditivamente han de
caracterizarse, según el Tribunal Supremo, por ser ostensibles, manifiestos e
indiscutibles; es decir, que se evidencian por si solos, sin necesidad de mayores

30
201.1 Los errores material o aritmético en los actos administrativos pueden ser rectificados con efecto
retroactivo, en cualquier momento, de oficio o a instancia de los administrados, siempre que no se
altere lo sustancial de su contenido ni el sentido de la decisión.

38
Max I. Gutiérrez Condori
Universidad Andina “Néstor Cáceres Velásquez”

razonamientos por su sola contemplación, teniendo en cuenta exclusivamente los


datos del expediente administrativo31.

De otro lado, el numeral 2 del artículo 108 es complementado con el segundo


párrafo cuando establece que la Administración Tributaria señalará los casos en
que existan circunstancias posteriores a la emisión de sus actos, así como errores
materiales, y dictará el procedimiento para revocar, modificar, sustituir o
complementar sus actos, según corresponda. Esta facultad normativa de fijar las
circunstancias posteriores que ameriten la revocación del acto administrativo, ha
sido ejercida mediante la Resolución de Superintendencia. N° 002-97/SUNAT de
14.01.97, modificada por la Resolución de Superintendencia N° 069-2005/SUNAT
en la cual se ha prefijado las situaciones de hechos sobrevenientes que justifican
la revocación, de modo que la Administración Tributaria no puede revocar sino en
los supuestos taxativamente establecidos en esta norma y en cualquier otra
norma posterior que se pudiera expedir con ese propósito. En esta norma se
precisa 11 supuestos de revocación del acto administrativo por circunstancias
anteriores a la notificación del acto administrativo, que han sido conocidas
después de su notificación. En definitiva, esta situación impide que la
Administración Tributaria pueda invocar la revocación por circunstancias
posteriores precisadas en el propio acto administrativo. Si bien el artículo 108 se
vincula a una actuación de oficio de la Administración, de acuerdo con la
disposición mencionada los deudores tributarios (y también de oficio los órganos
de la SUNAT) pueden recurrir a tal procedimiento presentando el Formulario 194
(comunicación para la revocación, modificación. sustitución, complementación o
convalidación de actos administrativos, con la finalidad de comunicar la existencia
de alguna de las causales detalladas en su artículo 1; comunicación esta que
puede ser asumida como un "recurso" de revocación o, como el Tribunal Fiscal lo
ha calificado, reclamación especial), a fin de que en ejercicio de la potestad de
autotutela administrativa la Administración Tributaria revoque, modifique, sustituya
o complemente sus actos. El artículo 1 de la norma citada señala:

31
ROBLES MORENO, Carmen del Pilar; RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN, Francisco; BRAVO
CUCCI, Jorge Antonio; VILLANUEVA GUTIÉRREZ, Walter. Ob. cit., pp. 624 y 625.

39
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"Artículo 1º.- La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT podrá:

1. Revocar, modificar, sustituir o complementar las Ordenes de Pago, Resoluciones de


Determinación o Resoluciones de Multa con posterioridad a su notificación, cuando:
a) Los pagos efectuados por el deudor tributario hubieran sido imputados
equivocadamente por la Administración Tributaria;
b) Existan pagos totales o parciales de la deuda tributaria realizados hasta el día
anterior a aquél en que se efectúe la notificación de las Ordenes de Pago,
Resoluciones de Determinación o Resoluciones de Multa que contienen dicha
deuda;
c) Las Ordenes de Pago, Resoluciones de Determinación o Resoluciones de Multa
hubieran sido notificadas sin considerar que la totalidad o parte de la deuda
tributaria ha sido materia de un aplazamiento y/o fraccionamiento aprobado
mediante Resolución;
d) Las Ordenes de Pago, Resoluciones de Determinación o Resoluciones de Multa
se hubieran emitido en función a errores de digitación, transcripción y/o
procesamiento de cifras por la Administración Tributaria;
e) Se presenten los siguientes casos de duplicidad en la emisión de los
documentos:
Tratándose de Resoluciones de Multa, éstas correspondan a la misma
infracción y periodo tributario, y coincidan en el monto de la sanción, sin
considerar intereses.
Tratándose de Órdenes de Pago, éstas correspondan al mismo tributo y pe-
riodo tributario, provengan de la misma Declaración y coincidan en el monto
del tributo.
f) Exista una Declaración Sustitutoria o una Rectificatoria que hubiera determinado
una mayor obligación, respecto a la deuda tributaria contenida en la Orden de
Pago, Resolución de Determinación o Resolución de Multa;
g) Las Ordenes de Pago, Resoluciones de Determinación o Resoluciones de Multa
hubieran sido notificadas sin considerar que la deuda tributaria que contienen ha
sido corregida como consecuencia de una Solicitud de Modificación de Datos,
aceptada por la SUNAT conforme a lo establecido en la Resolución de
Superintendencia que aprueba el citado procedimiento;
h) Las Ordenes de Pago, Resoluciones de Determinación o Resoluciones de Multa
hubieran sido notificadas sin considerar que la deuda tributaria que contienen ha
sido corregida como consecuencia de la modificación del coeficiente o
porcentaje de los pagos a cuenta correspondientes al Impuesto a la Renta, o de
la comunicación de la suspensión de los mismos con arreglo a las normas que
regulan dicho procedimiento.
i) Exista una Declaración Rectificatoria que hubiera determinado una obligación
menor respecto a la deuda tributaria contenida en una Orden de Pago y, de ser
el caso, en una Resolución de Multa vinculada siempre que la aludida
declaración hubiera surtido efectos conforme a lo señalado en el artículo 88° del
Código Tributario.

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2. Revocar, modificar, sustituir o complementar sus actos, con posterioridad a la notifi-


cación de las Resoluciones de Intendencia o Resoluciones de Oficina Zonal, cuando:
a) Se hubieran aplicado Notas de Crédito Negociables para la cancelación de la
deuda tributaria, sin considerar los pagos realizados respecto de dichas deudas
a la fecha de emisión de las Resoluciones que aprueban la emisión de las Notas
de Crédito Negociables.
b) Se presente alguna de las causales señaladas en el numeral 1 del presenie
artículo, con excepción del literal e)."

En los casos indicados (casos en los cuales mantener los actos resulta
contrario a la equidad o a la propia lógica de las cosas) no se requiere la
interposición de un recurso de reclamación o apelación, aunque para el deudor
tributario en puridad es una opción (aun cuando el artículo 3 de la Resolución de
Superintendencia ya referida disponga imperativamente que los "deudores
tributarios deberán presentar" el formulario con la finalidad de comunicar la
existencia de alguna de las causales detalladas en el artículo 1) ; en este sentido,
cuando el administrado considere que se ha presentado alguna de las causales
señaladas en los numerales 1 y 2 del artículo 1 de la Resolución de
Superintendencia N° 002-97/SUNAT, podrá optar entre presentar la comunicación
mediante Formulario N° 194 o interponer el recurso de reclamación o apelación,
según corresponda.

En relación al tema, cabe recordar que la RTF N° 1743-3-2005, de observancia


obligatoria, publicada el 02.04.2005, ha establecido el siguiente criterio:

"El Formulario Nº 194 "Comunicación para la revocación, modificación, sustitución o


complementación de actos administrativos", regulado por la Resolución de
Superintendencia Nº 002-97/SUNAT, es una reclamación especial en que la voluntad
del administrado es cuestionar el acto de cobro y, en consecuencia, contra lo resuelto
por la Administración procederá el recurso de apelación respectivo. El carácter de
especial de la reclamación está dado porque considerando los casos en que procede
no le son aplicables los requisitos de admisibilidad establecidos en el artículo 137° del
Código Tributario excepto el del plazo.
"En el caso que lo solicitado por el administrado mediante la comunicación contenida
en el Formulario Nº 194 no se encuentre dentro de los supuestos de la mencionada
Resolución, procede que la Administración Tributaria le otorgue a dicha comunicación
el trámite de recurso de reclamación, en aplicación del artículo 213° de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444, considerando como fecha de
presentación del recurso, la que conste como tal en el Formulario Nº 194."
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Ahora bien, el artículo 2 de la Resolución de Superintendencia N° 002-97/SUNAT,


señala que los deudores tributarios podrán interponer el medio impugnatorio que
corresponda, en caso de errores materiales o circunstancias posteriores a la
emisión de los actos de la Administración no contemplados en el artículo 1.
Sin perjuicio de lo anotado, contra el acto que en virtud del numeral 2 del artículo
108 ha revocado, modificado, sustituido o complementado otro (incluso tratándose
de casos resueltos vía el formulario 194º), cabe la interposición del recurso que
corresponda (dependiendo del acto modificado), en la instancia pertinente. Es
preciso apuntar que los casos de corrección de errores materiales o aritméticos
en los actos administrativos (que no alteren lo sustancial del contenido ni el
sentido de la decisión) tendrán efectos retroactivos, por lo que alguna eventual
impugnación será contra el acto corregido (dentro del plazo que correrá desde el
día siguiente a la fecha de la notificación de este acto), y no contra el acto
corrector, acto que no será susceptible de impugnación en la medida en que con
ella la Administración solo ha procedido a corregir un error material (RTF N° 333-
1-2006).

3. AUTORIDAD COMPETENTE PARA LA COMPLEMENTACIÓN DE LOS


ACTOS DESPUÉS DE LA NOTIFICACIÓN

El último párrafo del artículo 108 del Código Tributario (vigente desde el 6 de
febrero de 2004) prescribe que tratándose de la SUNAT, la revocación,
modificación, sustitución o complementación (o rectificación) será (norma
imperativa) declarada por la misma área que emitió el acto que se modifica (que,
como se ha dicho, es la que maneja o tiene acceso a la información pertinente),
con excepción del caso de connivencia a que se refiere el numeral 1 del referido
artículo, supuesto en el cual, por razones obvias, la declaración será expedida por
el superior jerárquico del área emisora del acto.

Considerando el texto vigente del artículo 108, la RTF N° 815-1-2005, de


observancia obligatoria, publicada el 28.02.2005, ha precisado una limitación en la
aplicación del numeral 2 del artículo 108 del Código Tributario; la citada
resolución, razonablemente, ha establecido el siguiente criterio:

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"La Administración Tributaria, al amparo del numeral 2 del artículo 108° del Código
Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N° 816, modificado por el Decreto
Legislativo N° 953, no tiene la facultad de revocar, modificar, sustituir o
complementar sus actos cuando éstos se encuentren impugnados en la instancia de
apelación, inclusive, tratándose de errores materiales, tales como los de redacción o
cálculo".

Esto sin perjuicio de la obligación que tendría la Administración de informar a la


instancia pertinente sobre cualquier error material en que hubiera incurrido al
emitir el o los actos administrativos materia de impugnación.

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RTF Nº 00815-1-2005

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RTF Nº 06687-2-2004

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RTF Nº 06407-4-2005

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RTF Nº 02058-5-2002

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