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Ministerio
de Justicia
TRIBUNAL REGISTRAL
IV.- BASE LEGAL Art. 31 y 32 del R.G.R.P., concordante con el art. 2011 del C.C.
VI. ANÁLISIS:
En la Resolución n° 092-2005-SUNARP-TR-L del 18.02.2005 esta
instancia sentó el criterio que el Registro no está habilitado para
analizar la excepción contenida en el artículo 9 de la LGS, siendo
competencia del Poder Judicial. Esta Sala consideró que debía
apartarse de esta posición, por lo que, de conformidad con el segundo
párrafo del numeral b.2 del artículo 33 del TUO del Reglamento General
de los Registros Públicos (RGRP), solicitó que se convoqué al Pleno
del Tribunal Registral para discutir la postura contraria.
El Pleno se reunió en sesión virtual los días 06 y 07 de agosto de 2019,
arribándose al siguiente precedente de observancia obligatoria:
Legitimidad para adoptar denominación o razón social igual
a la de sociedad preexistente
Corresponde al registro evaluar si se cuenta con legitimidad para
adoptar denominación o razón social igual a la de otra sociedad
preexistente. La legitimidad queda acreditada con copia
certificada del acta de junta general de la sociedad preexistente
que autoriza su uso y la convocatoria respectiva, salvo que se
trate de sesión universal.
Las razones para adoptar el nuevo criterio se exponen a continuación.
El artículo 6 de la LGS prescribe: "La sociedad adquiere personalidad
jurídica desde su inscripción en el Registro y la mantiene hasta que se
inscribe su extinción". La persona jurídica, a semejanza de la persona
natural, es un sujeto de derecho, es decir, ente al cual el ordenamiento
jurídico imputa derechos y obligaciones,. Las personas jurídicas —tal
como acontece con las personas naturales- también se identifican con
un nombre. A este la LGS le llama denominación o razón social,
dependiendo del tipo societario de que se trate.
Con relación al nombre que pueden adoptar las personas jurídicas
societarias, el artículo 9 de la LGS determina:
La sociedad tiene una denominación o una razón social, según
corresponda a su forma societaria. En el primer caso puede
utilizar, además, un nombre abreviado.
No se puede adoptar una denominación completa o
abreviada o una razón social igual a la de otra sociedad
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Librería Studium, 3era. edición,
1988, p. 26.
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preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para
ello.
Esta prohibición no tiene en cuenta la forma social. No se puede
adoptar una denominación completa o abreviada o una razón
social que contenga nombres de organismos o instituciones
públicas o signos distintivos protegidos por derechos de
propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de
autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una
denominación completa o abreviada o una razón social igual a
la de otra sociedad preexistente. En los demás casos previstos
en los párrafos anteriores los afectados tienen derecho a
demandar la modificación de la denominación o razón social por
el proceso sumarísimo ante el juez del domicilio de la sociedad
que haya infringido la prohibición.
La razón social puede conservar el nombre del socio separado
o fallecido, si el socio separado o los sucesores del socio
fallecido consienten en ello. En este último caso, la razón social
debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la
sociedad consienten la inclusión de su nombre en la razón social
quedan sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la
responsabilidad penal si a ello hubiere lugar. (el resaltado es
nuestro)
Es de verse de la norma transcrita que la regla general es que ninguna
sociedad puede elegir el mismo nombre de otra persona jurídica ya
existente (prohibición legal); sin importar la forma social. Así, por
ejemplo, la nueva sociedad que desee constituirse o modificar su
estatuto con la denominación Los Siete Enanitos SRL no podrá adoptar
el nombre de la sociedad Los Siete EnanitosSA que ya obra registrada.
Sin embargo, la propia norma incluye una salvedad: sí es posible si
se demuestra legitimidad para ello.
¿Cómo se entiende aquella excepción? El artículo 9 de la LGS
establece que, de violarse la prohibición, el afectado puede demandar
judicialmente a la sociedad infractora para que modifique su
denominación o razón social. Es así porque no pueden coexistir dos o
más sociedades con idéntico nombre. Pero puede suceder que la
sociedad afectada brinde su autorización o esté de acuerdo que otra
corporación use su denominación o razón social. A esto precisamente
se refiere la excepción de la norma cuando señala "salvo cuando se
demuestre legitimidad para ello".
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Por otro lado, el mismo artículo 9 de la LGS prevé -con relación a la
razón social- que es factible que la sociedad conserve el nombre del
socio fallecido o del separado, o se incluya a una persona que no es
socia, siempre que sus herederos, el separado o el incluido,
respectivamente, presten su consentimiento. Se aprecia de esto último
que las personas pueden aprobar que su nombre se mantenga o
aparezca en la razón social. Esta circunstancia ratifica que es
factible que la sociedad también pueda asentir la utilización de su
denominación por otra persona jurídica.
Ciertamente, en esa misma línea encontramos al Reglamento de
Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas (RIRPJ), cuyo artículo
282, relativo al nombre, contempla que, excepcionalmente, una persona
jurídica puede emplear el nombre de otra "si la persona que tiene su
derecho al nombre protegido conforme a las disposiciones legales
vigentes, autoriza su uso mediante decisión del órgano competente".
Como puede apreciarse, el RIRPJ ya ha resuelto que si la persona
jurídica consiente el uso del nombre a través del órgano competente
entonces procederá la inscripción. Esta posición es plenamente
aplicable por analogía3 a nuestro caso. En consecuencia, el Registro sí
puede analizar la excepción del artículo 9 de la LGS. La evaluación se
circunscribirá a verificar que exista el consentimiento por parte de la
sociedad que tiene la denominación preexistente.
VII. RESOLUCIÓN:
REFORMAR la observación formulada por la primera instancia registral
al título señalado en el encabezamiento, conforme a los fundamentos
expuestos en el análisis de la presente resolución.
Regístrese y comuníquese.
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