La sociedad anónima se caracteriza por ser una clase de sociedad que

cuenta con diversas modalidades: la sociedad anónima cerrada, la

sociedad anónima ordinaria, y la sociedad anónima abierta.

La sociedad anónima abierta es aquella modalidad de sociedad anónima

que se identifica con la gran empresa debido a la reunión de una gran
cantidad de capitales y de socios. A diferencia de la sociedad anónima
cerrada en la que no sólo interesa el aporte pecuniario de socio sino
además sus cualidades personales, la affectio societatis e intuito
personae.

Por esto último es que se ha establecido que en la sociedad anónima

abierta lo que prima es el capital y no las cualidades personales de los
socios, con lo que el carácter intuito personae característico de las
sociedad tradicionales es reemplazado con el intutito pecuniae en esta
modalidad de sociedad anónima.

Así, si bien la sociedad anónima abierta es promovida por pocas personas,

es cierto que requiere del capital de muchísimas personas motivo por el
cual se inscribe en el Mercado de Valores para tener la posibilidad de la
constitución por etapas, ya sea por oferta pública o por oferta a terceros.

Nuestra legislación nacional ha adoptado una definición de lo que se debe

entender por sociedad anónima abierta, estableciendo ciertas condiciones
que per se evidencian dicho carácter. Así:

Artículo 249.- Definición

La sociedad anónima es abierta cuando se cumpla uno a más de las

siguientes condiciones:

Ha hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles

en acciones;

Tiene más de setecientos cincuenta accionistas;

Más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento
setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos
por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital;

Se constituya como tal; o,

Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la

adaptación a dicho régimen.

Con respecto a este artículo podemos señalar que las tres primeras
condiciones se refieren a que la sociedad anónima adquiere dicho carácter
de manera obligatoria por mandato expreso de la ley y requieren
adecuarse a una sociedad anónima abierta, mientras que en los dos
últimos requisitos son los socios de la sociedad anónima abierta los que
deciden voluntariamente adecuarse o constituirse en esta modalidad de
sociedad anónima.

El inciso 1 de este artículo se refiere a la oferta pública primaria de

acciones u obligaciones convertibles en acciones[1]. Debemos entender
como oferta pública de acciones o de obligaciones convertibles en
acciones a aquella oferta para la colocación, adquisición o disposición de
valores mobiliarios, en este caso acciones u obligaciones convertibles en
acciones, que son difundidas por medios masivos, a diferencia de la oferta
privada de valores mobiliarios que es aquella que no es dirigida al publico
en general sino a inversionistas institucionales. Por otro lado, la oferta
pública de valores mobiliarios puede ser una oferta pública primaria de
valores mobiliarios, definida como aquella en la que se emiten nuevos
valores y que se da en la constitución de la sociedad anónima abierta; o
una oferta pública secundaria de valores mobiliarios, que es aquella en la
que se trasfieren valoren ya emitidos o colocados previamente, por
ejemplo, acciones que se tenían en cartera.

Así, una sociedad se convierte por mandato expreso de la ley en sociedad

anónima abierta cuando emite acciones, que son aquellas partes alícuotas
en las que se divide el capital social y que le permiten a quien las posee
una participación en la sociedad, o cuando emite obligaciones convertibles
en acciones que son aquellas obligaciones que la sociedad emite y que le
dan una opción a quien las adquiera para poder canjearlas por acciones.

El inciso 2 del artículo en comentario se refiere a que una sociedad se

convierte en una sociedad anónima abierta cuando su número de
accionistas supera los 750 accionistas, es decir a partir de 751 accionistas
se puede hablar de una sociedad que requiere adecuarse a una sociedad
anónima abierta a fin de evitar que CONASEV la sancione por transgredir
normas imperativas. A este respecto, el número de accionistas conlleva a
que una sociedad sea una sociedad anónima abierta porque este tipo de
sociedades tienen un mayor control por parte del Estado debido a la
presencia de múltiples intereses al interior de dichas sociedades, por lo
que un numero elevado de accionistas requieren que el Estado actúe
fiscalizando porque los intereses de los inversionistas se encuentren
resguardados, realizando dicha labor a través de instituciones como
CONASEV. Por otro lado, no es requisito para constituir una sociedad
anónima abierta el que ésta tenga 751 accionistas, sino que sólo dos
socios, de acuerdo a la pluralidad de asocios exigida por la ley general de
sociedades, pueden formar una sociedad anónima abierta si así lo
deciden.

En este mismo sentido, el inciso 3 del Art. 249 contiene una disposición
legal por la cual una sociedad anónima abierta adopta tal carácter por
contener un numero de personas numeroso, en este caso, más del treinta
y cinco por ciento del capital de dicha sociedad anónima abierta pertenece
a ciento setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de dicho
número a aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no
alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital,
es decir, ni grandes accionistas, ni accionistas minoritarios.
Los incisos restantes se refieren a cómo la voluntad de los socios permiten
que una sociedad se constituya como sociedad anónima abierta en el
inciso 4, y a la posibilidad de la adaptación de una sociedad a esta
modalidad de sociedad anónima a través del acuerdo por unanimidad de
todos los accionistas con derecho a voto ya sea mediante la adecuación de
tratarse de otra modalidad de sociedad anónima, o mediante la
transformación de tratarse de otro tipo de sociedad. Lo curioso de este
último inciso es que la ley realiza una referencia a un acuerdo adoptado
por unanimidad de accionistas y no de acciones con derecho a voto
representadas en la junta general, lo cual sucede en las sociedades
colectivas en las que los acuerdos se toman de un voto por socio, mientras
que en las sociedades anónimas los acuerdos se toman de un voto por
cada acción.

2. CARACTERISTICAS

La sociedad anónima abierta tiene ciertas características que revelan su

carácter peculiar respecto de las otras modalidades de sociedad anónima:

La heterogeneidad de la composición de su accionariado:

Como señaláramos anteriormente, la sociedad anónima abierta es aquella

que se caracteriza por corresponderse con la gran empresa, y fue creada
con tan fin como lo evidencia la Exposición de Motivos de la Ley General
de Sociedades Ley N: 27782[2]. Así desde el punto de vista objetivo, la
sociedad anónima abierta no solo tiene una clase de acciones, y producto
de ello, no solo tiene una sola clase de accionistas, sino que producto de
las diferentes clases de acciones: acciones privilegiadas, con derecho a
voto, o sin derecho a voto, entre otras, también se derivan múltiples
clases de accionistas, los cuales dependiendo del número elevado o
mínimo de acciones que posean también se dividen en diferentes tipos de
accionistas, a diferencia de la sociedad anónima cerrada en la que no
existen clases de acciones, sino solamente acciones ordinarias.

Desde el punto de vista subjetivo, es una característica de la sociedad

anónima abierta el que en esta coexistan accionistas que lleven el control
de la sociedad, y otros que se desentiendan de la marcha de la sociedad y
que sólo buscan obtener ingresos producto de sus inversiones en
acciones. Así, los accionistas que se encuentran interesados en participar
activamente de la sociedad tiene un animo de permanencia en la sociedad
y se preocupan por toman el control de la dirección y administración de la
empresa a través del control de los órganos de la sociedad, y son por
tanto estos accionistas los que verdaderamente van a comportarse como
empresarios emprendiendo una actividad empresarial preocupándose y
estando pendientes de la marcha de la empresa, que es el objeto social de
la sociedad. Por otro lado, los accionistas que se desentienden de tomar el
control de la sociedad o de formar parte de los grupos de poder de la
sociedad o del grupo administrador, apoyan a la sociedad anónima abierta
con sus capitales debido a que esta modalidad de sociedad anónima
obtiene de recursos financieros del Mercado de Valores que van
directamente a la cuenta capital y que no son deudas exigibles ni que
venzan en plazo determinado, a diferencia de los préstamos bancarios que
implican intereses altos, deudas exigibles y refinanciamiento.

Es una sociedad de responsabilidad limitada

La sociedad anónima abierta es una modalidad de sociedad anónima por

tanto es de responsabilidad limitada, es decir que se da la separación
entre patrimonio de los socios y el de la sociedad, lo que implica que el
socio no responda con su patrimonio personal por las deudas que
contraiga la sociedad, sino solo que el limite máximo por el que el socio
responde es el aporte que efectuó a la sociedad el cual no es parte del
patrimonio personal del socio sino del patrimonio de la sociedad. De allí
que se señale que en las sociedad mercantiles de responsabilidad limitada,
el socio no responda mas allá de lo aportado.

Aplicación supletoria de las reglas generales de la sociedad anónima

Al ser una modalidad de sociedad anónima, la sociedad anónima abierta

comparte ciertas reglas con la regulación de la sociedad anónima, por lo
que dichas reglas se le aplican en forma supletoria a esta modalidad de
sociedad anónima, siempre en cuanto le sean aplicables según el artículo
251[3] de la ley general de sociedades

Denominación

La sociedad anónima abierta contiene en su denominación la indicación

de “Sociedad Anónima Abierta”, o las siglas se S.A.A. según el artículo
250[4] de la ley general de sociedades.

Inscribe todas sus acciones en el Registro Público del Mercado de Valores

Según el artículo 252[5], la regla general aplicable a las sociedades

anónimas abiertas es que inscriban todas sus acciones en el Registro
Público del Mercado de Valores, debido a la posibilidad de de terceros de
integrarse como socios de la sociedad anónima abierta y a la libre
transmisibilidad de las acciones, sin embargo, existen ciertas excepciones
a la inscripción de las acciones de la sociedad anónima abierta. Así, no
será obligatoria la inscripción cuando se dé el supuesto de que otra
modalidad de sociedad anónima u otra clase de sociedad tenga que
adaptarse obligatoriamente por mandato de la ley a una sociedad
anónima abierta al haberse verificado los supuestos de los incisos 1, 2 y 3
del artículo 249 de la ley general de sociedades, es decir, que haya hecho
oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones, o que cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o
que más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento
setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos
por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; y tenga esta
sociedad ciertas o ciertas clases de acciones que estén sujetas a
estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la
negociación u otorguen derecho de preferencia para la adquisición de las
mismas derivadas de acuerdos adoptados con anterioridad a la
verificación de los supuestos previstos en los incisos 1), 2), 3) del artículo
249, ya que después de haberse efectuado la adaptación, ya no se podrían
adoptar acuerdos que limiten la libre transmisibilidad de las acciones, o
restrinjan la negociación de las mismas, u otorguen un derecho de
preferencia a los accionistas o a la sociedad.

Por otro lado, tampoco será necesaria la inscripción en el Registro Público

del Mercado de Valores cuando las acciones se encuentren suscritas
íntegramente por el Estado ya sea de manera directa o indirectamente.

Esta excepción de inscripción de las acciones señaladas en los supuestos

anteriores, serán de aplicación en tanto se encuentren vigentes las
referidas estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la
negociación u otorguen derecho de preferencia para la adquisición de las
mismas y siempre en cuando no perjudiquen la inscripción de las demás
clases de acciones de la sociedad anónima abierta en el Registro Publico
del Mercado de Valores.

Control por parte de CONASEV

La sociedad anónima abierta tiene como característica el control por parte

de la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores la misma que
está encargada de supervisar y controlarla debido a la presencia de
grandes capitales y a la gran cantidad de intereses involucrados en ella. El
artículo 253[6] describe las atribuciones otorgadas a CONASEV, estado
ésta facultada para reglamentar las disposiciones relativas a las
atribuciones que se le conceden, tales como:

a. Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta, cuando corresponda,

es decir, cuando se cumplan los requisitos señalados en los incisos del 1 al
3 del artículo 249 de la ley general de sociedades, tales como que haya
hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones, o que cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o
que más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento
setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos
por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital.

b. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de

sociedad anónima cuando sea el caso, es decir, cuando dejen de cumplirse
los requisitos señalados del inciso 1 al 3 del artículo 249 de la ley general
de sociedades, tales como que haya hecho oferta pública primaria de
acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que cuente con más de
setecientos cincuenta accionistas, o que más del treinta y cinco por ciento
de su capital pertenezca a ciento setenticinco o más accionistas, sin
considerar dentro de este número aquellos accionistas cuya tenencia
accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del
cinco por ciento del capital, debido a que el control por parte de CONASEV
implica un costo de tiempo, recursos humanos y recursos financieros
adicionales al Estado.

c.Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento de

accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital
suscrito, otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el
artículo 261.
d. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no
cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el
estatuto,

e. Determinar las infracciones a las disposiciones de la ley general de

sociedades, así como a las normas que dicte CONASEV, así como imponer
las sanciones correspondientes.

f. La sociedad anónima abierta tiene tres convocatorias[7]

La sociedad anónima abierta se caracteriza por tener reglas especiales

respecto de las aplicables a otras sociedades. Así, resulta peculiar que la
sociedad anónima abierta sea la única modalidad de sociedad anónima
que tenga tres convocatorias tal y como lo señala el artículo 257 de la ley
general de sociedades.

Así, para la adopción válidamente de acuerdos que requieran de quórum

calificado conforme a lo dispuesto por el artículo 126 de la ley general de
sociedades, se requiere en primera convocatoria cuando menos la
concurrencia del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto. Sin embargo, cabe resaltar que el artículo 126 es de
aplicación a las otras modalidades de sociedad anónima, es decir la
sociedad anónima cerrada, y la sociedad anónima ordinaria, ya que para la
sociedad anónima abierta no existe quórum ni simple ni calificado, sino
solo quórum.

En segunda convocatoria basta la concurrencia de por lo menos el

veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, y en
caso de que no se logre el quórum, En caso no se logre este quórum en
segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera convocatoria,
bastando la concurrencia de cualquier número de acciones suscritas con
derecho a voto.

Ahora bien, la segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta

días de la primera y la tercera convocatoria, dentro de igual plazo de la
segunda, salvo cuando se publique en un solo aviso dos o más
convocatorias, en cuyo caso, entre una u otra convocatoria no debe
mediar menos de tres ni màs de diez días[8].

Por otro lado, el artículo 255[9] de la ley general de sociedades reconoce

el derecho de solicitar la celebración de la junta general o de juntas
especiales a los accionistas que representen cuando menos el cinco por
ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso de que dicha
solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en el artículo
117, es decir 15 días sin efectuarse la convocatoria, dicha convocatoria la
hará la Comisión Nacional Supervisora de presas y Valores.

La publicación del aviso de convocatoria a las juntas generales de la

sociedad anónima abierta debe efectuarse con una anticipación de
veinticinco días, en todos los casos.

Efectuada la convocatoria a la junta general, la ley general de sociedad

reconoce en el artículo 121 el derecho de concurrencia a la junta general a
los titulares de las acciones con derecho a voto cuyas acciones figuren
inscritas a su nombre en la matricula de acciones, con una anticipación no
menor de dos días al de la celebración de la junta general, sin embargo, en
el caso de la sociedad anónima abierta la anticipación con que deben estar
inscritas las acciones es de diez días.
La adopción de cualquier acuerdo en la junta general o de juntas
especiales de una sociedad anónima abierta requieren de mayoría
absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la
junta, restringiéndose el que el estatuto pueda exigir quórum o mayoría
más altas, a diferencia de lo que se regula para las sociedades anónima
cerradas, y las sociedades anónimas ordinarias en las que el Estatuto sí
puede establecer quórum y mayorías más altas, pero no inferiores. En
conclusión, los acuerdos en la sociedad anónima abierta se adoptan por
mayoría absoluta simple.

Libre transmisibilidad de las acciones

Es característica de la sociedad anónima abierta la libre transmisibilidad

de las acciones, tal es así que no se admiten estipulaciones que restrinjan
la libre transmisibilidad de las acciones ni en el pacto social, ni en el
estatuto, ni en los pactos entre los accionistas aún cuando se comuniquen
a la sociedad o se inscriban.

En el mismo sentido, al no restringir la libre transmisibilidad de las

acciones, la sociedad anónima abierta no se condice con cualquier forma
de restricción a la negociación de las acciones, por lo que es característica
de esta modalidad de sociedad anónima el que no restrinja la entrada de
nuevos accionistas a la sociedad es decir la entrada a la sociedad de
personas que quieran invertir en ésta, es decir, no es un régimen cerrado
en contraposición con la sociedad anónima cerrada.

Respecto del ejercicio del derecho de suscripción preferente en el

aumento de capital por nuevos aportes[10], la sociedad anónima abierta
puede establecer dereco de suscripción preferente entre sus accionistas,
salvo en ciertos casos, tal es así que se podrá establecer que no habrá
derecho de suscripción preferente siempre que, desde el punto de vista
objetivo, el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quórum que
corresponda a esta modalidad de sociedad anónima abierta, y que
además cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las
acciones suscritas con derecho de voto salvo en el caso en el que las
acciones a crease vayan a ser objeto de oferta publica en cuyo caso se
podrá establecer excepcionalmente un numero menor de votos; y, desde
el punto de vista subjetivo, que dicho aumento no esté destinado, directa
o indirectamente, a mejorar la posición accionaria de alguno de los
accionistas.

Por otro lado, respecto del derecho de separación de los accionistas de

una sociedad anónima abierta, el artículo 262[11] reconoce dicho derecho
a los accionistas que no votaron a favor del acuerdo de la sociedad
anónima abierta de excluir del Registro Público del Mercado de Valores las
acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro debido a que
ello determina que la sociedad anónima abierta de adaptarse a otra forma
de sociedad anónima con lo que pierde su calidad de sociedad anónima
abierta. El ejercicio de este derecho de separación debe ser ejercido por
los accionistas dentro de los diez días siguientes a la fecha de inscripción
de la adaptación de la sociedad anónima abierta en el Registro en la forma
establecida en el articulo 200 de la ley general de sociedades, es decir,
mediante carta notarial entregada a la sociedad anónima abierta y con el
reembolso de sus acciones ya sea entre el valor que acuerden la sociedad
y el accionista, o defecto de ello, en caso de estar cotizada en bolsa, al
valor de su cotización media ponderada del ultimo semestre, y en caso de
no estar cotizada al valor en libros al ultimo día del mes anterior al de la
fecha del ejercicio del derecho de separación.

[1] Terminología bursátil en www.conasev.gob.pe

[2] Exposición de motivos

[3] Artículo 251.- Régimen

La sociedad anónima abierta se rige por las reglas de la presente Sección y
en forma supletoria por las normas de la sociedad anónima, en cuanto le
sean aplicables.

[4] Artículo 250.- Denominación

La denominación debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Abierta" o

las siglas "S.A.A.".

[5] Articulo 252

La sociedad anónima abierta debe inscribir todas sus acciones en el

Registro Público del Mercado de Valores. No será obligatoria la inscripción
de la clase o clases de acciones que estén sujetas a estipulaciones que
limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociación u otorguen
derecho de preferencia para la adqusiicòn de las mismas derivadas de
acuerdos adoptados con anterioridad a la verificación de los supuestos
previsto en los incisos 1), 2), 3) del artículo 249 o suscritas íntegramente
directa o indirectamente por el Estado.

La excepción de inscripción será de aplicación en tanto se encuentren

vigentes las referidas estipulaciones y siempre que ella no determine que
la sociedad anónima abierta no pueda inscribir las demás clases de
acciones en el Registro Publico del Mercado de Valores.

[6] Artículo 253.- Control de CONASEV

La Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores está encargada

de supervisar y controlar a la sociedad anónima abierta, estando facultada
para reglamentar las disposiciones relativas a estas sociedades contenidas
en la presente sección, cuya supervisión y control se encuentra a su cargo.
En ese sentido y en adición a las atribuciones específicamente señaladas
en esta sección, goza de las siguientes:

1. Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta, cuando corresponda;

2. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de
sociedad anónima cuando sea el caso;

3. Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento de

accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital
suscrito, otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el
artículo 261; y,

4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no

cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el
estatuto.

5. Determinar las infracciones a las disposiciones contenidas en al

presente sección, así como a las normas que dicte CONASEV, de acuerdo a
lo dispuesto en el presente artículo que constituyan conductas
sancionables, así como imponer las sanciones correspondientes.

[8] Artículo 258.- Publicación de la convocatoria

La anticipación de la publicación del aviso de convocatoria a las juntas

generales de la sociedad anónima abierta es de veinticinco días.

En un solo aviso se puede hacer constar más de una convocatoria. En este

caso entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni más
de diez días.

[9] Artículo 255.- Solicitud de convocatoria por los accionistas

En la sociedad anónima abierta el número de acciones que se requiere de

acuerdo al artículo 117 para solicitar la celebración de junta general es de
cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Cuando la
solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en ese artículo
sin efectuarse la convocatoria la hará la Comisión Nacional Supervisora de
Empresas y Valores. Lo establecido en este artículo se aplica a los pedidos
de convocatoria de las juntas especiales.
[10] Artículo 259.- Aumento de capital sin derecho preferente

En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad anónima

abierta se podrá establecer que los accionistas no tienen derecho
preferente para suscribir las acciones que se creen siempre que se
cumplan los siguientes requisitos:

1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quórum que

corresponda, conforme a lo establecido en el artículo 257 y que además
cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho de voto; y,

2. Que el aumento no esté destinado, directa o indirectamente, a mejorar

la posición accionaria de alguno de los accionistas.

Excepcionalmente, se podrá adoptar el acuerdo con un número de votos

menor al indicado en el inciso 1. anterior, siempre que las acciones a
crearse vayan a ser objeto de oferta pública.

[11] Artículo 262.- Derecho de separación

Cuando una sociedad anónima abierta acuerda excluir del Registro Público
del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en
dicho registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba
adaptarse a otra forma de sociedad anónima, los accionistas que no
votaron a favor del acuerdo, tienen el derecho de separación de acuerdo
con lo establecido en el artículo 200. El derecho de separación debe
ejercerse dentro de los diez días siguientes a la fecha de inscripción de la
adaptación en el Registro.