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Parcial 1 Derecho Constitucional

CASO 1:
"En el día de la fecha, estando en sesiones ordinarias del Congreso, una de las cámaras, siguiendo
el orden del día, se dispone a tratar el proyecto aprobado por la Cámara de Origen y cuyo objeto
está relacionado a la Declaración de Necesidad de Reforma de la Constitución Nacional. En esa
oportunidad, los legisladores de la Cámara Revisora se disponen a votar y, una vez escrutada la
voluntad de cada uno de los miembros de la cámara, se expresan por la negativa de aprobar el
proyecto.
Al tomar conocimiento el Presidente de la Nación de la suerte que había seguido el proyecto en el
Congreso, decide que la reforma a la Constitución era fundamental y bajo tal argumento,
mediante el Decreto Necesidad y Urgencia 2020/10, declara la necesidad de la reforma de la
Constitución Nacional, por la que se establece:
o La modificación de los artículos 99 y 100 de la C.N.
o El plazo de 30 días para sesionar.
De manera inmediata al dictado del decreto de referencia, el Presidente de la Nación llamó a
elecciones para elegir convencionales constituyentes. En el plazo estipulado por el Decreto, la
convención constituyente se reunió en la provincia de Santa Fe y cumplió su cometido,
modificando los siguientes artículos: 20, 30, 99 y 100 de la C.N.
Luego de la lectura del caso planteado, le proponemos resolver los siguientes interrogantes:
1) ¿Es correcta la forma en que se declaró la necesidad de la reforma por parte del Presidente de
la Nación? Explicite Ud. los distintos pasos a seguir según el artículo 30 de la CN. (considere las
discusiones doctrinarias en materia de reforma de la CN). Analice el accionar de la convención
constituyente con relación a sus facultades materiales y temporales.
2) Ante los fuertes cuestionamientos que tiene la decisión del presidente de los sectores sociales,
políticos, académicos y si ud fuere asesor jurídico del Presidente de la Nación ¿Qué acciones o
medidas le recomendaría para tratar de abordar la cuestión y lograr la reforma de
la Constitución ?

1) La reforma de la Constitución Nacional está regulada por el artículo 30 de la misma que declara
“La Constitución puede reformarse en el todo en cualquiera de sus partes. La necesidad de
reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos de sus
miembros; pero no se efectuara sino por una Convención convocada al efecto”.

Analizando este artículo podemos deducir que la manera en que se declaró la reforma de la
Constitución por parte del Poder Ejecutivo es incorrecta ya que al decretarla mediante un decreto
de necesidad y urgencia no se está cumpliendo con el procedimiento requerido.

Del citado artículo surge, que nuestra Constitución es rígida desde dos aspectos, por un lado lo es
porque para reformarse debe seguirse un determinado procedimiento y por otro lado porque ese
procedimiento debe ser realizado por un órgano especial, distinto al requerido para la formación
de normas ordinarias. Este órgano especial es la Convención Constituyente.
Surge de éste también, lo que se llaman los contenidos pétreos. Si bien en su inicio el artículo
declara que la Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes, estos son
contenidos que la doctrina considera que pueden ser reformados pero no completamente
eliminados ya que hacen a la esencia de la Constitución. Son sus bases, y fueron los motivos de su
creación en 1853. Entre ellos podemos citar la democracia como forma de estado, el federalismo,
la forma republicana de gobierno; si alguno de estos fuera eliminado la C.N perdería
completamente su esencia y dejaría de ser una expresión de la soberanía de nuestro pueblo. Seria
una nueva Constitución, no una reforma.

Los pasos a seguir para la reforma son dos. La primer etapa llamada pre-constituyente que
comprende la actuación del Congreso y otra etapa posterior que es la etapa constituyente en la
que actúa la Convención creada para la reforma.

Etapa pre-constituyente (o iniciativa): En ésta el Congreso declara la necesidad de reformar la


Constitución. Esta declaración es obligatoria, sin ella no está habilitada la reforma. Para que
proceda esta declaración el Art. 30 exige el voto de las dos terceras partes de los miembros del
Congreso.

De esta exigencia de quorum surgen dos interrogantes: ¿Se considera como Asamblea Legislativa o
cada Cámara por separado? ¿Son necesarios dos tercios de los miembros presentes o del total de
cada Cámara?

Para responder el primer interrogante se toma en cuenta la práctica institucional y la opinión


mayoritaria de la doctrina por lo que la declaración de necesidad de reforma la debe realizar cada
cámara funcionando separadamente. Con respecto a la cantidad de miembros necesarios, la
doctrina considera que son necesarios dos tercios del total de los miembros dada la importancia
ya que se trata de una reforma a la Ley Suprema y porque no surge de la misma que deba
calcularse sobre los miembros presentes, como en otros casos.

En esta etapa si el Congreso acepta la reforma, mediante la declaración de la necesidad de


reforma debe indicar los contenidos y artículos que necesitan ser reformados o eliminados, en qué
momento y con su correspondiente fundamentación pero en ningún caso puede el Congreso
redactar el texto de las normas a considerar. Este solamente fija el temario a tratar por la
Convención.

Etapa Constituyente: Esta etapa es llevada a cabo por la Convención Constituyente formada
especialmente para la ocasión. En este momento es llevada a cabo la reforma propiamente dicha.
Por voluntad del poder constituyente originario, la Convención tiene una potestad soberana de
decisión en el marco que fue previamente fijado por el Congreso. En este caso actúa el poder
constituyente derivado que es el que se ejerce para reformar la Constitución, a diferencia del
Poder Constituyente Originario que es el que dio origen a la nueva entidad política en nuestro caso
cuando se dictó la primera Constitución de 1853.
En el caso dado a analizar en principio no se llega a esta etapa de la manera habitual y correcta ya
que el proyecto queda en la primer etapa cuando luego del voto, el Congreso decide rechazar la
reforma. La convención constituyente actúa en este caso por el decreto de necesidad y urgencia
creado por el Ejecutivo. Esta situación podríamos encuadrarla en el Art. 99 inciso 3 de la C.N que
declara “El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable,
emitir disposiciones de carácter legislativo”, por lo que nuevamente afirmo no es correcta la forma
en que se declara la necesidad de reforma. Los decretos de necesidad y urgencia, proceden en
caso de que haber una situación temporal que habilite que no se puedan seguir los canones
normales para la sanción de las leyes y luego de que la Comisión Bicameral Permanente se expida
sobre su validez.

En relación a sus facultades materiales la Convención solo tiene atribuciones para tratar las
normas o partes de la Constitución cuya reforma ha sido declarada necesaria por el Congreso, por
lo que no puede ella por si misma declarar la necesidad y considerar otras normas u otras partes.
En el caso planteado la Convención incumple esta competencia al considerar reformar los artículos
20 y 30 los cuales no estaban incluidos en el proyecto inicial.

Con respecto a las facultades temporales, la Convención solo tiene competencia decisional
durante el tiempo que le ha fijado para sus sesiones el Congreso. Generalmente ha sido de 30 a 90
días. En ningún caso se puede “autoprorrogar” las sesiones. En el caso dado la Convención cumple
con esta competencia.

2. En caso de ser asesora jurídica del Presidente y teniendo en cuenta los fuertes
cuestionamientos que la decisión tomada generó, le aconsejaría que considerara una forma de
lograr apoyo del pueblo y de los actores del sistema político en general para generar la reforma.
Que haya participación en la discusión, dialogo, intercambio de ideas, consenso, que el pueblo
pueda pronunciarse sobre lo que considera al respecto siguiendo el Art. 40 de la C.N “El Congreso
o el Presidente de la Nación, dentro de sus respectivas competencias, podrán convocar a consulta
popular no vinculante. En este caso el voto no será obligatorio”. Del resultado de esta consulta el
presidente podrá saber qué es lo que opina el pueblo sobre la reforma, lo que considero
importante para él y su continuidad en el poder en caso de postularse nuevamente e importante
también para la sociedad en general ya que una reforma en la Ley Suprema del Estado es algo que
afecta a todos.

Por esto le desaconsejaría también que use un DNU ya que por lo antes expuesto y siguiendo el
artículo 99 inciso 3 : “Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de leyes, y no se trate de
normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos,
podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo
general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de
ministros”. Este no sería el caso por ende creo que el DNU sería tomado como un acto arbitrario
por parte del Presidente. Sería preferible que el Presidente pidiera que el tema fuera tratado
nuevamente por el Congreso el año próximo teniendo en cuenta los resultados arrojados por la
consulta popular.

CASO 2

Pobladores del norte del territorio argentino salen a protestar por las calles ante la falta de agua
potable. Asimismo manifiestan que solo el 30 por ciento tiene acceso a la misma. Un grupo de
manifestantes inicia una huelga de hambre hasta no ser recibidos por el gobierno y tener una
respuesta que de solución a la problemática. Cansados de la falta de respuesta del Estado, inician
un corte de ruta no dejando transitar por el lugar ningún vehículo. Por su parte la
Fundación "Agua y Aire puro" informa que según estudios técnicos realizados, el agua que hoy
tiene esa región contiene altos niveles de arsénico por lo que no resulta potable pese a que el
gobierno expresa lo contrario. Un Periodista inicia una serie de notas sobre el tema, el cual de
manera inmediata es censurado por el Poder Ejecutivo prohibiéndole toda publicación sobre el
Conflicto.
1. En el caso planteado y teniendo presente La Declaración Universal de Derechos Humanos
y el Pacto de San José de Costa Rica ¿ Que derechos humanos se encuentran
afectados? (para su desarrollo tenga presente los distintos tipos de generaciones de
derechos que reconoce la doctrina).
2. En el marco de un Estado Social de Derecho, si Ud fuera quien tuviera la conducción
política del estado ¿qué tipo de medidas proyectaría para dar solución a la
problematica? (para su desarrollo tenga aquí presente el rol del estado, en el estado social
de Derecho).

1. Los 3 tipos de generaciones de derechos son:


Derechos de 1era generación, son fundamentalmente civiles y políticos. Son los derechos
relacionados con la libertad, su función principal es limitar la acción del poder y garantizar la
participación política de los ciudadanos. Imponen al Estado la obligación de respetar ciertas
obligaciones hacia los ciudadanos como el derecho a la vida, a la integridad física, a la libertad, la
igualdad ante la ley, la prohibición de la tortura, a la libertad religiosa, a la seguridad, entre otros.
Estos surgieron con la Ilustración, con el proceso revolucionario de la independencia de las
colonias británicas y con la Revolución Francesa.
Derechos de 2da generación, son económicos, sociales y culturales. Están fundamentados con la
idea de igualdad y acceso garantizado a bienes, servicios, oportunidades económicas y sociales
fundamentales. Implican al Estado como medio para satisfacer algunas necesidades materiales de
los ciudadanos.
Derecho a una adecuada calidad de vida, derecho al trabajo, derecho de pertenecer a un sindicato,
derecho a la salud y a la educación.
Derechos de 3era generación son fundamentalmente derechos colectivos y del medio ambiente.
Justicia, paz, solidaridad.
Estos están aún en proceso de ser admitidos y reconocidos.
Son los derechos colectivos de las personas o de la sociedad como el derecho al desarrollo
sostenible, el derecho a la paz, el derecho a un medio ambiente sano, derechos de los
consumidores, derecho a la protección frente a la manipulación genética.
La aparición de estos se debe a la necesidad de cooperación entre grupos y naciones para afrontar
problemas globales. Su función principal es promover relaciones pacíficas y constructivas.

En el caso planteado y según la Declaración de Derechos Humanos y el Pacto de San José de Costa
Rica, los derechos afectados son la falta de agua potable, la accesibilidad a los servicios públicos
solo de un 30 % de la población, y la libertad de expresión (art.14 C.N) dada en la censura por el
Poder Ejecutivo al tratamiento del tema.
Los derechos afectados son de 2da generación, ya que como dije anteriormente, estos protegen la
igualdad, el acceso garantizado a bienes, servicios y oportunidades económicas y sociales. El
Estado debe dar los medios para que esto se cumpla.
En el ejemplo dado, los pobladores no tienen garantizado el acceso a bienes y servicios, no viven
en condiciones dignas.

2. En el marco de un Estado Social de Derecho, teniendo en cuenta que en este el Estado es


intervencionista,