Departamento Juridice y Fiscalia ‘Unidad de Pronuncamiantse, lnmovacién y Estucios Laboraios 25279 (1490) 2019, MATERIA: Servicios y trabajo en régimen de subcontratacin. Competencia de la Contraloria General de la Republica RESUMEN: El trabajo en régimen de subcontratacién también existe ‘en las instituciones estatales, y se rige por las mismas normas que estabiece Ia ley al respecto, es decir, los articulos 183-A y siguiente del Cédigo de! Trabajo ANTECEDENTES: Ord. N°468 de fecha 17.07.2019, de la Direccién de Arquitectura de la Regién Metropolitana del Ministerio de Obras Publicas. SANTIAGO, 96 SEP 2019 JEFE DEPARTAMENTO JURIDICO Y FISCAL DIRECCION DEL TRABAJO A: DIRECTOR REGIONAL DE ARQUITECTURA DE LA REGION METROPOLITANA Mediante presentacién del antecsdente, Ud. ha solicitado a esta Direccién un Pronunciamiento juridico tendiente a determinar si corresponde que la Direocién Regional de Arquitectura de la Regién Metropolitana det Ministerio de Obras Ptiblicas realice el pago de finiquitos de ex trabajadores que prestaron servicios a una empresa contratista de dicha reparticién o si debe someterse al procedimiento de liquidacién que se estaria desarroliando conforme a la Ley de Reorganizacién y Liquidacién de actives de Empresas y Personas ante el 5° Juzgado Civil de Santiago. Al respecto, cabs tener presente que el articulo 183-A del Cédigo det Trabajo sefiala que “Es trabajo on régimen de subcontratacién, aquél realizado en virtud de un contrato de trabajo por un trabajador para un empleador, denominado ‘contratista 0 subcontratista, cuando éste, en raz6n de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, or su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona 1natural 0 juridica duefia de la obra, emprese o faena, denominada le empresa principal, en ‘a que se desarrollan los servicios 0 efecutan las obras contratades. Con todo, no quedarén Sujetos @ las normas de este Pérrafo las obras o los servicios que se ejecutan o prestan de manera discontinua o esporédica. Si los servicios prestados se realizan sin sujecién a los requisitas sefialados en el inciso anterior o se limitan solo 2 Ia intermediacién de trabajadores @ una faena, se entenderé que el empleador es el duefio de la obra, empresa o fens, sin perjuicio de las sanciones que correspondan por aplicacién del articulo 478." En materia de responsabilidad solidaria y subsidiaria de la empresa principal y contratista, el articulo 183-8 del Cédigo del Trabajo, por una parte, sefiala -en materia de responsabilidad solidaria- que: ‘La empresa principal seré solidarlamente responsable de fas abligaciones laborales y previsionales de dar que afecten a los contratistas en favor de los trabajadores de éstos, incluidas las eventuales indemnizaciones legales que Correspondan por término de Ia relacién laboral. Tal responsabilidad estaré limitada al tiempo 0 periodo durante el cual ef o los irabajadores prestaron servicios en régimen de subcontratacién para fa empresa principal. En los mismos términos, e! contratista seré solidarlamente responsable de las obligaciones que afecten a los subcontratistas, a favor de los trabajadores de éstos. La empresa principal responderé de iguales obligaciones que afecten a los subcontratistes, cuando no pudiere hacerse efectiva la responsabilidad a que se refiere ef inciso siguiente. El trabajador, al entablar la demanda en contra de su empleador directo, podré hacerlo en contra de todos aquellos que puedan responder de sus derechos, en conformidad a las normas de este Parrafo. En los casos de constnuccién de edificaciones por un precio dnico prefijado, no procederén estas responsablidedes cuando quien encargue la obra sea una persona natural’ Por su parte, en materia de res; ponsabilidad subsidiarla, el articulo 183-D del Cédigo del Trabajo, sefiala que “Sila empresa principal hiclere efectivo el derecho a ser informada ¥ 2! derecho de retencién a que se refieren los incisos primero y tercero del articulo anterior, responderé subsidiariemente de aquellas obligaciones laborales y previsionales que afecten a los contratistas y subcontratistas en favor de los trabajadores de éstos, includes ‘as eventuales indemnizaciones legales que correspondan por el término de la relagién laboral. Tal responsabilidad estaré limitada al tiempo 0 periodo durante el cual el o fos {rabajadores del contratista o subcontratista prestaron servicios sn régimen de ‘subcontratacién para el duefio de la obra, emipr resa 0 faena. Igual responsabilidad asumiré el contratista respecte de las obligaciones que afecten a los subcontratistes, a favor de los trabajadores de éstos, Se aplicard también, Io dispuesto en el inciso precedente, en el caso que, hablendo sido notificado por la Direccién del Trabajo de las infracciones : a la legislacién faboral y provisional que se constaten en Iss fiscalizaciones que se practiquen a sus contratistas 0 subcontratistas, la empresa principal o contratista, segun corresponda, hiciere efectivo of derecho de retencién a que se refiere el inciso tercero del articulo precedente” De las disposiciones te gales anteriormente citadas se desprende que la empresa Principal o el contratista, Segiin corresponda, seran solidaria 0 subsidiariementeresponsables de jas obligaciones laborales y previsionales de dar que afecten a los contratistas y a los subcontratistas en favor de sus trabajadores, como podrian ser, entre otras obligaciones, las indemnizaciones por término de contrato, Dicho Io anterior, este Servicio, principalmente a través del Dictamen 141/5 de 10.01.2007, fij6 el sentido y alcance de la Ley N°20.123 referida al trabajo en régimen de ‘Subcontratacion, sefialando que “el legislador ha definido y establecido los requisitos de! trabajo en régimen de subcontratacién y los efectos que se derivan del incumplimiento de fas normas que lo regulan, como asimismo, que ha excluido expresamente de tal normativa # aquellas obras 0 servicios que se ejecutan o prestan de manera discontinua o esporédica.” A.su vez, dicho pronunciamiento juridico seffala, en cuanto a la aplicabilidad de las Rormas que rigen el trabajo en régimen de subcontratacion, que “(...) de acuerdo @ io establecido en los incisos 2° y 3° del articulo 1° del mencionado Cédigo -del Trabajo, ia citada normativa resulta también aplicable a las empresas o instituciones det Estado 0 de aguellas en que éste tenga aportes, participacién o representacién, siempre que sus Tuncionarios 0 trabajadores no se encuentren sometidos por ley @ un estatuto especial, 0 que estando sujetos a un estatuto de fal naturaleza, éste no contemple disposiciones que reguien el trabajo en régimen de subcontratacién.”™ En este punto es importante tener presente que este mismo Servicio ha sefialado en Dictamen N°2494/66 de 07.06.2047, que la *(...) Contraforla General de la Repdblica en Dictamen N°2594 de 21.01.2008 ha indicado que "resulta forzoso colegir que deben entenderse incluidas en el concepto de empresa principal, para los efectos de la preceptiva de subcontratacién de que se trata, las entidades u organismos de la Administracién del Estado”. De acuerdo con lo anterior, y como también ha resuelto el Ente Contralor, el trabajo en regimen de subcontratacién también existe en las instituciones estatales, y se rige por las mismas normas que establece la ley al respecto, es decir, fos articulos 183A y siguientes del Cédigo de! Trabajo. Con todo, cabe hacer presente que, dado que se trata de establecer los alcances Ge Ia ley de subcontratacién respecto de entidacies que forman parte del aparato del Estado ‘a competencia para pronunciarse corresponde a le Contraloria General de la Repiiblica, En este caso, y entendiéndose que existe una obligacién de pago como consecuencia de una retencién legal por parte de la Direccién de Arquitectura, y que dichas obligaciones y su fiscalizacién caen fuera del ambito de supervigilancia de esta Direccién el Trabajo; conforme se dispone en la Ley N°10.336 Organica de la Contraloria General de la Repiblica, dichos pagos quedan sujetos a la fiscalizacién directa de dicha institucién, En tales circunstancias y atendido lo dispuesto en ef inciso 2° del articulo 14 de ta [egy N°18.880, que Establece las Bases de los Procedimientes Administrativos que Rigen los Actos de los Organos de la Administracién del Estado, este Servicio procederé a remitir estos antecedentes a la Contralorfa General de la Replica por ser competencia de dicho Ente Contralor, eee eee eee {ct 1° as reacons labore ene ls empleadoresy os abaadores se eguarin por ete Cétgoy por sue “At as 0s trabsindoes se eg eta dig y bor su yes Sa egmnas No 8 ebtcain sn omargo, alas tunionaes dea Adiristactr cl Eta, convoleade yeaceniralzada Sex Crese Nacional y dl oder dui re ls trabalaceres do au emprosas station ia eaees ee or sce longa spores, papain © rprasenacé, slo due dence hesoreney See oe eat ‘somatidos por ley a un estatuto espactal, “ ‘ one s {en todo, oe voblacoae Gear Seisases seta les aspect © mote ne eo Ls Uabsjcores ste Coage, adas ene! incso srecadonte 30 su Jades en 8usreepecivos eetatutos, siempre Gus ‘qu® preston servicns en los oss de netarias, jlarin a las norms de este Codigo en las no fueren contarias a estos dtrmos, archives o conservadores se regan por iae normee 3eEn efecto, la disposicion citada dispone: “Requerido un érgano de la Administracién para intervenir en un asunto que no sea de su competencia, enviard de inmediato los antecedentes a la autoridad que deba conocer segtin el ordenamiento juridico, informando de ello al interesado”, ‘Sin embargo a Io anterior se hace presente que la Contraloria General de la Republica _ha resuelto un caso similar al presente mediante Dictamen N°36601 de 13.10.2017, sefialando que “Se ha dirigido a esta Contraloria General la Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas pera solicitar un pronunciamiento que determine si procede que Pague por subrogaci6n las prestaciones que la empresa |.B. Alimentacién S.A. -IBASA-, adeucia @ un grupo de sus extrabajadoras como consecuencia del cese de su relacién laboral, las que se encuentran contenidas en los finiquitos que acompafia, suscritos entre las efectadas y el Iquidador de esa empresa.” Afade el mismo pronunciamiento que “Sobre el particular, es del caso seflaler que para resolver la consulta planteada en la especie debe considerarse lo dispuesto en los articulos 183-B, 183-C y 183-D del Codigo de! Trabajo, introducidos por le ley N° 20.123, y gue resuitan aplicables a fos érganos de la Administracién del Estado de acuerdo a Io manifestado en el dictamen N* 2.594, de 2008, de este origen. En este sentido, cabe recordar que los articulas 183-B y 183-D, so refferen, en términos generales, al régimen de responsabilidad -solidaria y subsidiaria, respectivamente- @ que quede sujeta la empresa principal -JUNAEB en este caso- respecto de [as obligaciones laborales y previsionales que afecten a los contratistas y subcontratistas en favor de los trabajadores de éstos, inciuidas las eventuales indemnizaciones legales que Correspondan por el término de la relacién laboral, preciséndose el perlodo por el cual so extionde tal responsebilidad, ef que queda limitado al tiempo durante ef cual el o los trabajadores prestaron servicios en subcontratacion para la empresa principal.” Por su parte, y en lo que dice relacién al pago por subrogacién, el mismo dictamen Gel Ente Contralor afiade que “Enseguida, y en lo que concieme al pago por subrogacisn, el inciso cuarto del ctado articulo 183-C dispone que ‘En todo caso, la emoresa principal 0 @! contratista, en su caso, podré pagar por subrogaci6n al frabajador o institucién previsionel acreedora’, de tal modo que Juego de efectuado eI pago por fa empresa principal o contratista al acreeder, se traspasa el crédito y todos sus accesorios desde el trabajador o a entidad previsional, a quien se haga cargo, en definitiva, de los montos ingolutos, tel como Concluye el dictemen citado en el pérrafo precedente, Del anéiisis de fa normativa expueste es razonable conciuir que la empresa principal puede efectuar ei pago por subrogacién de aquelles sumas que se adeuden a los wrabajadores y por las cuales sea solidaria 0 subsidlariamente responsablo, aquelias que se deriven del tiempo durante el cual el 0 en subcontrataci6n para la empresa principal.” esto es, los trabajadores prestaron servicios Finaliza dicho pronunciamiento sefislando que “En ese contexto, JUNAEB se encontraba habjtada para pagar por subrogacién las obligaciones labores y previsionales, @si como eventuales indemizaciones legales, que IBASA hubiere adeudado a suc ‘rebajadoras por 6! lepso durante el cual 6stas prestaron servicios én subcontratacién para JUNAES, lo que sélo pudo ocunir hasta el 31 de mayo de 2015, toda vez que a conter de 688 Spoca se puso férmino anticjpado a fos contratos de prestacién de servicios suscritos con 98a empresaPor consiguiente, no resulta procedente que JUNAEB pague por subrogacién las Prestaciones contenidas en ios finiquitos acompariades, las que se derivan de obligaciones generadas con posterioridad a la fecha recién sefialada.” Con esto, y en relacién con el caso en cuestién, ademas de ser aplicable la Normativa del trabajo en régimen de subcontratacién, esa entidad del Estado también se encontraria habilitada para pagar por subrogacién eventuales indemnizaciones legales a trabajadores que le presten servicios en dicho r En consecuencia, de conformidad a lo expuesto y disposiciones legales citadas, climpleme informar a Ud. que: 1.- Conforme Io ha resuelto este Servicio, y ratificado por la Contralorfa General de la Republica, el trabajo en régimen de subcontratacién también existe en las instituciones estatales, y se rige por las mismas normas que establece la ley al respecto, es decir, los articulos 183-A y siguientes de! Cédigo det Trabajo: 2. De acuerdo con la doctrina de la Contraloria General de la Replica -que este Servicio comparie- la empresa principal, como seria el caso del Ministerio de Obras Publicas, a través de su Direccién Regional de Arquitectura de la Regién Metropolitana, si podria ‘efectuar el pago por subrogacién de aquellas sumas que se adeuden a los trabajadores y Por las cuales sea solidaria o subsidiariamente responsable, esto es, aquellas que se deriven del tiempo durante e! cual el o los trabajadores prestaron servicios en subcontratacién para la empresa principal, en este caso, hasta antes del término del o los respectivos contratos de prestacién de servicios celebrados con la respectiva empresa contratista, 3. Finalmente, y como se indicé en el cuerpo de este Ordinario, es la Contraloria General de la Republica el organismo competente para determinar, en definitiva y en e! caso Particular, la procedencia de dichos pagos, cuestién que este Servicio pondré en conocimiento del ente controlar para su pronunciamiento sobre la materia, Seluda atentamente a Ud., ABOGADO. ' JEBE DEPARTAMENTO JURIDICO Y Fis Bo 4 DIRECCION DEL TRABAJO SoS