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● La capacidad contractual de una entidad pública depende de que tenga autonomía financiera
● Pero hay entidades que a pesar de tener autonomía financiera y, por tanto, capacidad contractual:
‒ No tienen personería jurídica, en cuyo caso dependen de la nación para comparecer
jurídicamente.
● Las autoridades pueden tener o no personería jurídica tenerla les da la capacidad jurídica y por
ello poder ser parte en un proceso
● La capacidad contractual de las entidades depende de que tengan autonomía financiera
(presupuestal) y patrimonio propio
● Entidades con personería jurídica (con capacidad jurídica (para formar parte o comparecer en un
proceso) y capacidad para contratar (tienen autonomía financiera)
1. La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y los distritos
especiales
2. Las áreas metropolitanas, las asociaciones de municipios, los territorios indígenas y los
municipios;
3. Los establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades
de economía mixta en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento
(50%),
4. Así como las entidades descentralizadas indirectas y las demás personas jurídicas en las que
exista dicha participación pública mayoritaria
● Entidades sin personería jurídica, pero con capacidad para contratar (tienen autonomía financiera)
1. El Senado de la República, la Cámara de Representantes
2. El Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscalía General de la Nación
3. La Contraloría General de la República, las contralorías departamentales, distritales y
municipales, la Procuraduría General de la Nación
4. La Registraduría Nacional del Estado Civil
5. Los ministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades
administrativas especiales.
● En virtud del principio de colaboración armónica de los poderes públicos la Rama Ejecutiva por regla
general cumple función administrativa, pero excepcionalmente (cuando la ley lo diga) cumple
función judicial - 116 C. Política.
CONTRATAR ES UNA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA – Por tal motivo TODA la contratación que sea del
estado es una función contencioso administrativa
● La Rama Legislativa, también puede cumplir función administrativa Ej. cuando contrata o cuando
nombra.
● La Rama Judicial, también estaría cumpliendo excepcionalmente una función administrativa cuando
contrata Ej. compra computadores para funcionarios
‒ Los órganos de control sólo cumplen función administrativa.
‒ Los órganos electorales sólo cumplen función administrativa.
‒ Los órganos autónomos sólo cumplen función administrativa.
28 de agosto
● El cimiento o base de la contratación estatal es la materialización del interés público, por tal motivo
son válidos los criterios de selección objetiva,
● En el Estado de Derecho o Estado Legal (un estado mínimo en el cual hay poca intervención o
regulación en la esfera social)
‒ Partía del principio según el cual el Estado no se metía en las actividades económicas de los
administrados
✳ Por tal motivo los mercados inicialmente no estaban regulados
● El Estado tenía pocas funciones y competencias por tanto, sólo se encargaba de funciones
básicas:
‒ Administración y recaudación impuestos, seguridad y orden público, educación básica y
cuestiones de obra pública (en las que los particulares no tenían nada que ver)
✳ Por ello, anteriormente cuando los particulares no estaban interesados en la construcción de
obra pública
> Le tocaba realizarlo al estado (quien a su vez no contrataba a particulares) por tal
motivo quien lo hacía era la fuerza pública (militares)
● Al no tener tantas competencias, no intervenía de manera directa o indirecta en el mercado
‒ Entonces no hacía protección de derechos económicos, sociales y culturales
● Luego, con el cambio de modelo de estado, se asume el Estado Social de Derecho
‒ Los derechos económicos, sociales y culturales se elevaron a un nivel constitucional -
fundamental)
‒ Y dando una supremacía constitucional (generando que el estado se encargue de los derechos
E.S.C)
● En este punto el Estado tiene una intervención directa e indirecta (mediante regulación) en la
economía (antes no prestaba tales servicios porque era escenario de los particulares)
● Por tal motivo, se genera un interés en que el Estado SÍ haga intervención en la economía
‒ Le interesa el hombre en su relación con la colectividad generando acciones afirmativas
(discriminación positiva):
✳ Con los miembros de aquellos grupos vulnerables acortando brechas de desigualdad
✳ (Creando condiciones en las cuales los igualen al resto de las personas en todo el contenido
de derechos sociales, económicos y culturales)
● En la búsqueda de recortar los escenarios de desigualdad se adoptan herramientas para igualar
las condiciones de los grupos más vulnerables o en más condición de desigualdad o vulnerabilidad
‒ Ej. Subsidios
✳ Lo cual es finito ya que al pasar el tiempo se supone que los beneficiarios de dichas
herramientas ya deben haber salido de su condición de vulnerabilidad
● Posteriormente, bajo las medidas adoptadas por el estado se genera un hibrido entre:
‒ El liberalismo económico (garantizar la economía de mercado, la libertad y la iniciativa privada)
‒ Y a su vez garantizando derechos fundamentales, sociales económicos y culturales
✳ Se acorta a la prestación directa de servicios, pero aumenta la regulación
> Liberalizando sectores, dando a los particulares la oportunidad de prestar servicios
● Por un lado, decrece el estado (al liberalizar los servicios –se acortan las obligaciones de la
administración)
● Por otro va creciendo en las actividades de control, inspección, vigilancia y sanción:
‒ A los particulares que se encargan de prestar los servicios (entre más liberalice sectores y se
quite obligaciones para la prestación de servicios, más crece la actividad de I, V y C)
CONTRATO ESTATAL
● En materia de contratación estatal (los contratos no son como los contratos privados) Art 2. C.P
‒ Pues en estos se busca la realización de las finalidades del estado y la satisfacción del interés
general (el contratista del estado debe tener presente que va a colaborar a cumplir los fines del
estado
‒ Lo que lo diferencia del contrato privado si bien es cierto que genera obligaciones, cuando se
trata de una entidad (la contratación estatal no se puede desligar del interés público y la función
social
● Está regulado por un régimen mixto donde se le aplican normas constitucionales, civiles y
administrativas)
● Tiene etapas previas, antes de la contratación
‒ Es mucho más que un solo momento contractual pues antes de él hay etapas de planeación y
selección
● El estado debe dar respuestas a los problemas de la comunidad y a las necesidades de la población
‒ Lo cual puede lograrse de múltiples maneras por ejemplo con la actividad de policía etc.
‒ Pero también a través de formulación de políticas públicas
✳ El contrato, en este sentido es la solución pues:
● El contrato es una herramienta que materializa políticas públicas que (tienen la finalidad de dar)
son respuesta a las necesidades de la población
● Son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades
estatales:
a) Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la Constitución y las leyes.
b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el
literal anterior estando inhabilitados.
c) Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad.
d) Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdicción de
derechos y funciones públicas y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con
destitución.
e) Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado.
f) Los servidores públicos.
g) Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se encuentren dentro del
segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que
formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso.
h) Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o
cualquiera de sus socios tengan parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de
afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que
formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso.
i) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, así como las
sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.
● Las inhabilidades a que se refieren los literales c), d) e i) se extenderán por un término de cinco (5)
años contado a partir de la fecha de ejecutoria del acto que declaró la caducidad, o de la sentencia
que impuso la pena, o del acto que dispuso la destitución; las previstas en los literales b) y e), se
extenderán por un término de cinco (5) años contado a partir de la fecha de ocurrencia del hecho,
de la participación en la licitación o concurso, o de la de celebración del contrato, o de la de
expiración del plazo para su firma.
● Tampoco podrán participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos estatales con la entidad
respectiva:
a) Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores públicos de la entidad
contratante. Esta incompatibilidad solo comprende a quienes desempeñaron funciones en los
niveles directivo, asesor o ejecutivo, y se extiende por el término de un (1) año, contado a partir
de la fecha del retiro.
b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil con los servidores públicos de los niveles directivo, asesor,
ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el
control interno o fiscal de la entidad contratante.
c) El cónyuge, compañero o compañera permanente del servidor público en los niveles directivo,
asesor, ejecutivo, o de un miembro de la junta o consejo directivo, o de quien ejerza funciones
de control interno o de control fiscal.
d) Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades anónimas que no tengan el
carácter de abiertas, así como las sociedades de responsabilidad limitada y las demás sociedades
de personas en las que el servidor público en los niveles directivo, asesor o ejecutivo, o el
miembro de la junta o consejo directivo, o el cónyuge, compañero o compañera permanente o
los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos,
tenga participación o desempeñe cargos de dirección o manejo.
e) Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad sólo se predica respecto
de la entidad a la cual prestan sus servicios y de las del sector administrativo al que la misma
esté adscrita o vinculada.
● Parágrafo 1. La inhabilidad prevista en el literal d) del ordinal 2º de este artículo no se aplicará en
relación con las corporaciones, asociaciones, fundaciones y sociedades allí mencionadas, cuando por
disposición legal o estatutaria el servidor público en los niveles referidos debe desempeñar en ellas
cargos de dirección o manejo.
● Parágrafo 2. Para los efectos previstos en este artículo, el Gobierno Nacional determinará que debe
entenderse por sociedades anónimas abiertas.
18 de septiembre
ETAPA DE PLANEACIÓN
COMPLEMENTAR
CONTRATACIÓN DIRECTA
NOTA: Licitación pública es la regla general y siempre aplicará a mayores cuantías (únicamente)
VALORES PARA DETERMINAR LA MENOR CUANTÍA Y QUE SIRVEN DE SUSTENTO PARA ESTABLECER LA
MÍNIMA CUANTÍA:
Nota: (El Decreto 1082 de 2015 establece que) la mínima cuantía, es aquella que no excede del 10% de la
menor cuantía de la Entidad Estatal.
● Entonces, para determinar el monto de menor y mínima cuantía dichos valores deberán actualizarse
según la vigencia fiscal en que se vaya a realizar el Proceso de Contratación.
25 de septiembre
ÉTAPA DE SELECCIÓN
Nota: La norma supletoria a la Ley 80 de 1993 (norma general) en la etapa de selección es la Ley
1437/2011 -CPACA
● Es un procedimiento administrativo especial
(Procedimiento administrativo: son las reglas que debe cumplir la administración para expedir actos
administrativos)
NOTA: Con la debida antelación a la apertura del procedimiento de selección o de la firma del contrato,
según el caso, deberán elaborarse los estudios, diseños y proyectos requeridos, y los pliegos de
condiciones o términos de referencia
PLIEGO DE CONDICIONES
● Las Entidades Estatales deben documentar y plasmar los estudios realizados durante la etapa de
planeación:
‒ Ya que estos son el soporte del (reglamento del Proceso de Contratación) pliego de condiciones
y/o invitación a participar, y del contrato.
‒ Este documento deberá tener un contenido mínimo cómo:
1. La descripción de la necesidad;
2. El objeto a contratar;
3. Modalidad de selección;
4. El valor estimado del contrato y su justificación;
5. Análisis del Riesgo;
6. Garantías si estas son exigidas,
2. Se hace el aviso de convocatoria Los documentos se publican en el SECOP con la finalidad de darle
publicidad
‒ Lo anterior sirve para que los posibles oferentes y quien se encuentre interesado en el Proceso
de Contratación, puedan conocerlo y realizar las observaciones correspondientes.
✳ (Pueden presentar objeciones/inconformidades respecto a algunas condiciones establecidas
por la entidad pública) (al revisar el proyecto conocen que cumplen o no de los requisitos
● Las observaciones que presenta el futuro oferente las presenta mediante derechos de petición:
‒ La respuesta a estas observaciones se debe dar antes de la publicación del pliego de condiciones
de carácter definitivo
‒ Todas las respuestas a derechos de petición se deben publicar al SECOP (deben ser respuestas
expresas) en virtud de respetar el debido proceso
NOTA: Las Entidades Estatales pueden modificar el pliego de condiciones mediante Adendas
expedidas antes del vencimiento del plazo para presentar ofertas.
Así mismo, el Cronograma puede ser modificado mediante Adenda una vez vencido el término para
la presentación de ofertas y antes de la adjudicación del contrato.