Вы находитесь на странице: 1из 23

DERECHO DE EMPRESARIAL.

I. INTRODUCCIÓN:
Si el Derecho civil es el Derecho privado común, ya que regula las relaciones entre todos los
particulares (familiares, matrimoniales, reales, etc.), el derecho mercantil es el Derecho Privado
especial, pues tan sólo regula las relaciones entre ciertos particulares: los empresarios; siguiendo,
como sistema de prelación de fuentes, con respeto siempre a la Constitución Política del Estado
como norma suprema, seguida de otras normas incluso el Derecho común (Código Civil).
Puesto que su fin es regular las relaciones jurídicas que surgen en el seno de una actividad
empresarial, el Derecho mercantil se ocupa de:
1) Delimitar al sujeto principal de esas relaciones, esto es, al empresario.
2) Fijar sus obligaciones profesionales (Estatuto Jurídico del Empresario).
3) Establecer normas para la protección de los elementos materiales que utiliza el empresario en el
ejercicio de su actividad (Propiedad Industrial).
4) Regular los instrumentos jurídicos del tráfico mercantil, es decir, los que emplea el empresario para
conseguir la finalidad propia de su actividad, y entre ellos, principalmente, los contratos mercantiles.
5) Regular el procedimiento en caso de insolvencia empresarial, esto es, el llamado «derecho
concursal».

II. DEFINICIÓN DE EMPRESA:

La empresa es poco estudiada y poco se ha escrito sobre ella por parte de los tratadistas, motivo por
el cual conviene dedicarnos a desarrollar la misma.

En el tema materia de estudio es importante tener en cuenta a la empresa, la cual es estudiada por el
derecho empresarial, derecho de los negocios o derecho de la empresa y por el derecho corporativo.

La empresa es la unión de trabajo, administración y capital dedicados a satisfacer una necesidad en


el mercado.

Las diferentes definiciones de empresa se clasifican en definiciones jurídicas, económicas, contables y


de administración. Por lo cual antes de tomar en cuenta una definición resulta importante determinar
el tipo de definición a fin de tener un enfoque más completo de la empresa que es un agente
económico en el mercado. El mercado es donde se unen la oferta y la demanda.
¿Qué es Empresa?
Se debe entender como empresa, a una organización que se dedica a la producción o prestación de
bienes o servicios que son demandados o requeridos por los consumidores; obteniendo de esta
actividad un rédito, beneficio o ganancia económico. Para el correcto desempeño de la producción
estas se basan en planificaciones previamente definidas, estrategias determinadas por el equipo de
trabajo.
El éxito de una empresa requerirá de objetivos claros y bien establecidos, además de una misión
preestablecida. Por otra parte, estas deberán definir las políticas y los reglamentos según los cuales
van a manejarse. Sin embargo, más allá de las reglamentaciones que decidan en forma interna e
informal, deberán regirse ante todo según las leyes que determinen la regulación de su actividad y
funcionamiento en la jurisdicción en la que estas operen.
Quizás desde una perspectiva más técnica se la puede definir como una unidad socioeconómica.
Según esta forma, la misma utilizará todos los recursos que estén a su alcance para transformar
materia prima en un bien o servicio que pueda introducir en el mercado de oferta y demanda para
obtener una utilidad.
Se entiende la dualidad socioeconómica de la siguiente manera.
Social – Económica.
↓ ↓
Conjunto de individuos que la conforman – Componente de capitales.

Actividades de una empresa:


De esta manera, se diferencian tres ámbitos en los cuales desarrollan su actividad, y por lo que se las
suele clasificar.
a) Sector primario. Su área de acción es el sector primario si utiliza como materia prima todo
elemento obtenido directamente de la naturaleza. Un ejemplo en este caso seria las empresas
productoras de cereales, o de cualquier otro producto de cosecha.
b) Sector secundario. Si en cambio abarcara el sector secundario, su tarea estará basada en la
conversión de materia prima obtenida por medio de terceros, en un producto final y total capaz de
ser vendido en el mercado.
c) Sector terciario. Pero existe aún un tercer sector encargado tanto sea de la comercialización de
productos fabricados por completo por otras empresas (proveedoras), como de la oferta de
servicios para la satisfacción de deseos y necesidades.
Empresas según procedencia del capital
a) Empresas públicas. Son aquellas que pertenecen al sector público de cada Estado, administración
central o local. Estas pueden llegar a vender sus acciones en bolsa a individuos particulares, pero
se las seguirá considerando públicas siempre y cuando el 51% de sus acciones siga en posesión del
Estado. Este tipo de empresas tiene como principal objetivo generar el interés general de la
colectividad determinada de la que forma parte. El Estado toma la decisión de iniciar con la
empresa y debe establecer sus objetivos para luego controlar su actividad.
b) Empresas privadas. Son aquellas que están a cargo de particulares. Además, las acciones de estas
empresas se pueden vender en bolsa. Su principal objetivo es el de maximizar sus beneficios y
ventas, así como también sus cuotas de mercado.
c) Empresas mixtas. Debido a que la división entre empresas privadas y públicas no es tan simple, en
la mayoría de los casos existe una tercera calificación en la que se describe una empresa, donde
tanto el sector público como el privado tienen participación en la misma. Además, el Estado puede
decidir nacionalizar una empresa privada o privatizar alguna empresa pública.
Empresas según su tamaño
Existen diversas maneras de clasificar a las empresas de acuerdo a sus distintas características. Por
ejemplo, según su tamaño:
a) Empresas grandes. Se determinará que una empresa es grande cuando posea grandes capacidades
tecnológicas, potencial humano y cuando su capital sea de gran cantidad. Al ser una empresa
grande, sus obligaciones, sus necesidades de planeamiento y organización serán mayores que en
las demás.
b) Empresas medianas. Requerirán capacidades tecnológicas, pero en menor medida que las
empresas grandes. También será necesario el potencial humano y una cantidad importante
de capital.
c) Empresas pequeñas. Serán aquellas que no necesitan de una gran cantidad de capital, ni potencial
humano, así como tampoco una gran capacidad en cuanto a su tecnología.
Finalidades sociales y económicas.
Las empresas tienen finalidades externas e internas que respectan a lo social como a lo económico.
En cuanto a las finalidades económicas, deben servir a los hombres que trabajan dentro y a los que
trabajan fuera de la empresa, y podemos encontrar las siguientes:
a) Finalidad económica externa. Es la producción de bienes y servicios con el fin de satisfacer todas las
necesidades que surgen de la sociedad.
b) Finalidad económica interna. Se buscará obtener un valor agregado para poder entonces
remunerar a las personas que forman parte de la empresa. Las formas de remuneración pueden
ser en forma de utilidades, dividendos, salarios, sueldos, así como también prestaciones. Esto
tiene como fin brindar la oportunidad de realizar inversiones y empleos a los trabajadores.
Los aspectos sociales en una empresa son igual de importantes que los económicos debido a que la
misma está compuesta por personas y está dirigida a otras personas. Suele denominarse
como responsabilidad social, lo cual encierra, incluso, temáticas ecológicas.
Las finalidades sociales internas y externas de una empresa son:
a) La finalidad social externa. Consiste en la contribución del desarrollo de cada sociedad, se debe
intentar que en el desempeño económico también se cuiden los valores sociales y los personales
que se consideren fundamentales. Para poder realizar esto de manera satisfactoria, se debe
promover en los empleados y en los socios que esto se cumpla y se lleve a cabo.
b) La finalidad social interna. Es aquella en la que se contribuye al pleno desarrollo de las personas
que forman parte de la empresa. Se debe lograr que los valores humanos fundamentales no sean
vulnerables y que a su vez, los mismos puedan promoverse a través de los empleados y de los
socios.
III. DEFINICIÓN DE DERECHO EMPRESARIAL:

El derecho empresarial es la rama del derecho que regula la actividad empresarial, siendo una de sus
principales ramas el derecho comercial.

El derecho comercial es la rama del derecho que regula y estudia la actividad comercial de las
empresas.
IV. DERECHO CORPORATIVO:
El derecho corporativo es la rama del derecho que regula la actividad empresarial de las grandes
empresas o corporaciones.

Esta rama del derecho ha desarrollado muy poco en el derecho peruano ya que su desarrollo ha sido
por lo general dentro del derecho empresarial y en todo caso es claro que el derecho corporativo
aparece después que el derecho empresarial.
Es decir, el derecho corporativo no es lo mismo que el derecho empresarial, en tal sentido tienen
algunas diferencias, a las cuales nos referiremos a continuación.

1. El derecho corporativo regula y estudia sólo las grandes empresas o corporaciones, abarca incluso
al derecho bursátil.

2. El derecho empresarial regula y estudia todas las empresas sea cual fuere su tamaño o
envergadura (micro empresas, pequeñas empresas, medianas empresas, grandes empresas o
corporaciones).
V. ENSEÑANZA DEL DERECHO EMPRESARIAL:

El derecho empresarial generalmente es enseñado en nuestro medio a nivel de cursos de post grado
(maestrías, diplomados), sin embargo es necesario su estudio, si se tiene en cuenta que la actividad
empresarial crece exponencialmente en nuestro país.

Esta rama del derecho debe estudiarse al servicio de los agentes económicos, y debe reducir
los costos de transacción (que comprende los costos de información, costos de negociación, costos de
celebración de un contrato, costos de constitución de una garantía, costos de otorgamiento de un
acto jurídico que no es un contrato como los testamentos y los poderes y costos de cumplimiento de
un contrato), por lo cual en caso de no hacerlo debe ser modificado o sustituido.

VI. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO EMPRESARIAL:

El derecho empresarial tiene las siguientes características:

1. El derecho empresarial abarca al derecho comercial, societario, cambiario, concursal, bursátil,


penal de empresa, laboral, tributario, procesal empresarial, constitucional económico, entre otras.
2. No se ubica sólo en una rama del derecho, es decir, no se ubica en el derecho privado, público ni
social solamente, sino que se ubica en todas ellas. Se ubica en derecho privado porque abarca a
comercial y a derecho civil patrimonial. Se ubica en derecho público porque abarca a tributario, penal
de la empresa y procesal empresarial. Se ubica en derecho social porque abarca a derecho laboral o
de trabajo.

3. La cuarta característica es que aparece en la edad contemporánea, por tanto no existió en


el derecho romano antiguo.

4. Es una disciplina jurídica autónoma, pues se le ha estudiado y se han generado textos de derecho
empresarial como los trabajos de Pinkas Flint titulado “Derecho Empresarial”, de Daniel Echaiz
Moreno titulado “La Empresa en el derecho moderno” etc.

5. Es un derecho que abarca a la mayor cantidad de ramas del derecho, es decir, no existe otra rama
del derecho que abarque a tantas ramas del derecho.

VII. LIMITES CONSTITUCIONALES A LA LIBERTAD DE EMPRESA:


Artículo 59º de la CPE.
El Estado garantiza a todo peruano el derecho de generar riqueza y prosperidad para sí mismo y para
los demás, por el mismo Estado no puede –sin una causa legítima– impedir el desarrollo empresarial
Cuanto la CPE reconoce el derecho a la libertad de empresa, está garantizando a todas las personas:
1. Libertad de fundación, que se refiere a la decisión para crear empresas.
2. Libertad de acceso al mercado, es decir la posibilidad de actuar en el mercado.
3. Libertad de organización del empresario, es decir la facultad personal de establecer los
propios objetivos de la empresa.
4. Libertad de dirección de la empresa, es decir dirigir y planificar su actividad.
5. Libertad de cesación del mercado, en atención a sus recursos y a las condiciones del propio
mercado.
La CPE a través del derecho a la libertad de empresa garantiza el inicio y el mantenimiento de la
actividad empresarial en condiciones de libertad; así como la actuación, ejercicio o permanencia, en
condiciones de igualdad, de la actividad empresarial y los agentes económicos en el mercado y la
protección de la existencia de la empresa.
La libertad de empresa se circunscribe dentro de un tipo de régimen económico, la CPE en el art. 58º
establece: “La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una ECONOMIA SOCIAL DE MERCADO…”.
1. El art. 2.17 de la misma CPE consagra el derecho fundamental de la persona a participar, ya
sea en forma individual o asociada, en la vida económica de la Nación.
Toda persona natural o jurídica tiene derecho a emprender y desarrollar, con autonomía
plena, la actividad económica de su preferencia, afectando o destinando bienes de cualquier
tipo a la producción y al intercambio económico con la finalidad de obtener un beneficio o
ganancia material.
La iniciativa privada puede desplegarse libremente, en tano no colisione los intereses
generales de la comunidad, los cuales se hallan protegidos por diferentes normas jurídicas.
2. La Economía Social de Mercado es el régimen político-económico que ha sido consagrado en
la Constitución, antes que un modelo económico, la Economía Social de Mercado es un
modelo político para intentar comprender y dirigir los fenómenos económicos.
La Economía Social de Mercado, tal como fue aplicada en la Alemania de la postguerra, parte
de dos grandes postulados para definir la participación que debe tener el Estado en la
economía.
a. Por un lado, el elemento de mercado está marcado por el Estado liberal, en el cual el
Estado tiene un rol muy restringido, limitándose principalmente a castigar ciertas
conductas reconocidas como ilícitas, basándose en la idea de que el crecimiento
económico sólo se produce por la actividad natural de los agentes privados en el
mercado.
b. Por otro lado, el esquema de corte socialista responde a la idea de que el Estado debe
cumplir un rol principal en la planificación y ejecución de la economía nacional, de
manera que pueda garantizar la correcta distribución de los bienes, configurándose estas
intervenciones y restricciones como verdaderos instrumentos que finalmente llevarán al
bienestar social.
La Economía Social de Mercado, presupone a su vez, otras libertades:
a. Libertad contractual,
b. Libre iniciativa privada y,
c. Libre competencia.
De modo que busca limitar en lo posible la capacidad del Estado para intervenir en la
economía, es decir, favorece que las fuerzas económicas en el mercado se oriente sin
intervención del Estado a un equilibrio entre la oferta y la demanda de bienes y servicios.
Sin embargo, el Estado puede y debe intervenir en defensa del bien común (bien común prima
sobre el bien particular), en los casos que se atenta contra la moral, la salud y la seguridad
pública.
Art 60. “… Solo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente
actividad empresarial, directa o indirecta, por razón de alto interés público o de manifiesta
conveniencia nacional…”.
VIII. LA LIBRE COMPETENCIA.
En líneas generales el concepto de libre competencia: Es la pugna entre empresas o agentes
económicos para ganar mercado en base a factores, principalmente de precios, etc., siempre dentro
de un ecosistema de libre oferta y demanda, donde los precios se formen de forma adecuada, libre.

Empresas ↔ Agentes económicos.



Ganar Mercado

El bien jurídico que se persigue en estos casos es el correcto funcionamiento del mercado y por
eso el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual
en adelante INDECOPI, protege la competencia y tiene encargada esa función.
Las bases normativas existentes actualmente para temas de libre competencia son el art. 61º
de la Constitución Política del Estado, el Decreto Legislativo N° 1034 y la modificatoria Decreto
Legislativo N° 1205.
2. BENEFICIOS DE LA LIBRE COMPETENCIA.
La libre competencia de libre mercado beneficia a los consumidores a través de:
a) Menores precios: En un mercado competitivo los precios tienen a bajar y eso no solo
beneficia a los consumidores, cuando más personas son capaces de comprar productos
esto impulsa a producir más, impulsa la economía en general.
b) Mejor calidad: En un mercado competitivo, las empresas o agentes económicos ofertan
calidad de productos o servicios, lo que hace que mejore la producción o prestación.
c) Mayor diversidad: Un mercado competitivo ofrece más y mejores productos o servicios.
3. DISTORSIONES QUE REDUCEN LOS BENEFICIOS DE LA LIBRE COMPETENCIA.
Algunas conductas distorsionan el mercado, como:
a) La primera son los cárteles, es decir las colusiones que se producen entre competidores ya
sea a nivel horizontal, competidores directos o carteles verticales, que se producen entre
agentes económicos que están en diferentes niveles o eslabones de la cadena.
b) El segundo tipo de conductas que distorsiona el mercado, son los abusos de posesión de
dominio, los agentes pueden tener posesión de dominio incluso pueden ser monopólicos,
eso no está prohibido. El fondo es cuando uno abusa de esa posición dominante, y una
posición dominante en líneas generales es cuando alguien tiene tal posicionamiento de
mercado, tal cuota de mercado, por ejemplo, que puede prescindir de aquellos que hagan
sus competidores, clientes o proveedores cuando hay abuso de posición de dominio
interviene el INDECOPI.
c) Finalmente, los casos de barreras a la entrada, barreras a la entrada artificiales
principalmente establecidas por leyes o por estructuras contractuales, es aquella concesión
que generan también distorsiones de competencia o limitación, es una competencia
dinámica en el mercado.
4. LA DISTORSIÓN MÁS DAÑINA SON LOS CÁRTELES

Definitivamente, la distorsión más dañina son los cárteles, datos interesantes que pueden tener
en consideración:
“En el año 1990 y 2007, debido a la actividad de los cárteles, los consumidores en Latinoamérica
pagaron en exceso 35 mil millones de dólares”.
5. HERRAMIENTAS DE DETECCIÓN.
INDECOPI TIENE herramientas de detección para identificar conductas anticompetitivas:
5.1. Monitoreo de precios: Está enfocado en mercados con mayor sensibilidad, ejm. Los sectores
vinculados con la canasta básica y sectores vinculados con la productividad.
En el monitoreo de precios, los equipos a cargo del tema tienen dos variables básicas, se analiza
primero la línea del Costo Insumo del Producto; y en segundo lugar, el Precio del Producto, por lo
general la brecha entre ambas líneas es constante, cuando se produce por ejemplo un HIPO o
desbalance. Como se puede ver, el precio del producto no genera evidentemente un caso
anticompetitivo, pero si se genera un indicio; es decir, se genera una alerta, muchas veces el HIPO se
puede deber a una coyuntura económica, un tema de demanda de escases, etc., pero en otras
oportunidades, puede ser la piedra de inicio de un caso.
5.2. Denuncias de parte: La segunda herramienta de detección, son las denuncias de parte, que
contrariamente a lo que uno puede pensar, no son las que generan la mayoría de los casos en
INDECOPI.
6.3. Visitas inspectivas: La tercera herramienta de detección, son las visitas inspectivas, el
INDECOPI desde

6. DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA COMO DERECHO ORDENADOR DEL MERCADO.

El Derecho de la Promoción de la Competencia es parte del que podríamos denominar como


"Derecho Ordenador del Mercado" o, de manera más simple, "Derecho del Mercado".

Tal como lo indica su propio nombre, el Derecho Ordenador del Mercado es aquel que tiene por
objeto regular los derechos y obligaciones de los agentes económicos (privados y el Estado) en el
mercado o tráfico económico. Para mayor precisión, es una disciplina jurídica ordenadora (vía la
regulación) del comportamiento de quienes participan o desarrollan actividades económicas (los
empresarios y consumidores) y del propio Estado en la medida que interviene en el mercado. Su
finalidad última es la de promover y garantizar el buen funcionamiento de la Economía Social de
Mercado. De allí que sea necesario considerar como requisito previo la existencia de esta clase de
sistema o modelo económico.

→ Regular derechos y obligaciones de los agentes económicos.


Funcionamiento
De la Economía → Ordena comportamientos de empresarios y/o consumidores.
Social de Mercado:
→ Regular actividad e intervención del Estado en el mercado.
7. ELEMENTOS:
De la definición que hemos brindado se pueden extraer sus diversos elementos:
a) En primer lugar será necesario que exista un territorio (mercado) en el que puedan actuar o
intervenir quienes ofrecen bienes o servicios (oferta) y quienes requieran de los mismos
(demanda), siendo los primeros los empresarios y los segundos los consumidores. Este mercado -
en el que interactúa la oferta y la demanda- debe ser libre. En otras palabras, que los
intervinientes puedan proceder sin otros condicionamientos que no sean los propios de la
competencia: precio, calidad, canales de distribución, estrategias de mercadotecnia, etc.
Oferta + Demanda = Mercado.

b) En segundo lugar, el mercado existe en la medida en que se verifiquen contraprestaciones


económicas (normalmente la compra-venta), las que se producen en el marco de intercambios
comerciales o en el desarrollo de actividades económicas en las que, a su vez, las notas
características son el ánimo de lucro y el deseo de satisfacer necesidades. Esto se conoce como
tráfico económico.

→ Contraprestación (compra-venta).
Tráfico Económico: → Ánimo de lucro.
→ Deseo de satisfacer necesidades.

c) En tercer lugar, el mercado existe dentro de un área geográfica (nacional e internacional) en la


que se han establecido reglas de comportamiento. Dichas reglas (acordadas por el Estado, el
Derecho Internacional o la costumbre mercantil) expresan los derechos y obligaciones de los
intervinientes en el tráfico. Del mismo modo, las reglas tienen por objeto establecer un marco
para la actuación de los intervinientes, a la vez que pretenden garantizar que el mercado no se
desnaturalice o falsee.
d) Finalmente, los intervinientes en el mercado son: las personas jurídicas o naturales en su doble
faceta de empresarios y consumidores; el público (los consumidores en su sentido estricto); y el
Estado que, en tanto participa como empresario o consumidor, establece las reglas de
comportamiento, y es el árbitro de los conflictos que pudieran surgir.
8. EL DERECHO DEL MERCADO Y EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL.

El Derecho Ordenador del Mercado tiene por objeto regular los derechos y obligaciones de los actores
o participantes en el mercado o tráfico económico. Es por lo tanto una disciplina jurídica ordenadora
del comportamiento de quienes participan o desarrollan actividades económicas. Para mayor
precisión, de quienes intervienen en el mercado.
El mercado, posee una dimensión geográfica que normalmente es el territorio de un Estado. Éste se
encuentra regido por un conjunto de disposiciones que tienen en la Constitución a su norma
fundamental. Esta, a su vez, determina las libertades, derechos, deberes y responsabilidades de los
individuos, además de contener preceptos sobre la manera como se organiza el Estado.
En paralelo a las disposiciones de naturaleza política, la Constitución también establece un conjunto
de normas de contenido específicamente económico mediante las que se determinan los principios
que rigen la actividad comercial o industrial de los individuos y del propio Estado. Este conjunto de
preceptos constituyen lo que se llama "Constitución económica".
La noción de Constitución económica cobra especial importancia puesto que los preceptos
económicos de la Constitución establecen el marco dentro del que deben actuar los individuos (en su
calidad de intervinientes en el mercado) y el propio Estado. Del mismo modo suponen una opción, lo
que no es otra cosa que la elección de un sistema particular que, en rigor, debería ser consonante con
la contraparte política. En otras palabras, también serían de aplicación los principios de libertad
individual y de no concentración del poder. En el caso del Perú, el sistema elegido es el de la
ECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO. Por lo tanto, el sistema se sustenta en los principios de:
- Libertad de industria y comercio.
- En la no concentración del poder económico respectivamente.
Dicho esto resulta fácil comprender la importancia de la normativa antimonópólica.
IX. LA LIBERTAD CONTRACTUAL COMO LIBERTAD ECONÓMICA.

La libertad contractual permite que las partes puedan ejercer su voluntad para crear relaciones
jurídicas de carácter económico.
La libertad contractual es un subtipo de la libertad económica. Podemos mencionar que la libertad
contractual se desprende de la libertad comercial debido al aspecto económico arraigado en el marco
contractual. Es evidente afirmar su importancia para el desarrollo dentro del país, pues genera
constantes transacciones económicas a través de los llamados contratos.
Ludwig Raiser: Sostiene que “la dogmática civilista considera la libertad contractual como un
componente basilar de la autonomía a fin de que se constituyan entre los sujetos relaciones fundadas
sobre el acuerdo”.
Una de las manifestaciones más claras de la libertad contractual es la facultad que la ley les concede
a las partes de elegir entre los tipos contractuales previstos por la ley, según los fines que estas
persigan.
La libertad contractual se encuentra positivizada en nuestro marco constitucional en el artículo 62º de
la siguiente manera:
“La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar válidamente según las
normas vigentes al tiempo del contrato. Los términos contractuales no pueden ser
modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la
relación contractual sólo se solucionan en la vía arbitral o en la judicial, según los
mecanismos de protección previstos en el contrato o contemplados en la ley”.
La libertad contractual es un aspecto muy importante dentro del marco constitucional económico,
debido a que permite que las partes puedan ejercer su voluntad para crear relaciones jurídicas de
carácter económico, con el fin de coadyuvar al crecimiento de la economía. En ese sentido, se hace
necesario incidir en la necesidad de la inversión extranjera y la inversión nacional.
La inversión extranjera y nacional son un eje primordial para fortalecer el desarrollo de las
demás libertades económicas, tales como:
- Libertad comercial.
- Libertad de comercio internacional.
- Libertad monetaria.
- Libertad de inversión.
- Libertad financiera.
- Libertad laboral.
El contenido de la libertad contractual se encuentra regulado en el art. 1354º del Código Civil Peruano
de la siguiente manera:
“Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrario a norma legal de carácter imperativo”.
Este artículo establece el marco de la libertad contractual, esta se divide a su vez en la libertad de
contratar y libertad de contratación.
- La libertad de contratar brinda la facultad de decisión en la contratación, desencadenando
una relación jurídica posterior.
- Mientras que la libertad de contratación es aquella que permite determinar o establecer el
marco contractual en el cual se basara la relación jurídica entre los sujetos de derecho, ya sea
por contratos paritarios donde ambas partes tienen el poder contractual de decisión en las
cláusulas de contratación; y por otro lado, se encuentran los contratos en masa que se
dividen en contratos con cláusulas generales de contratación y los contratos de adhesión.
Entendemos que los contratos con cláusulas generales de contratación como un híbrido contractual
debido a que estos, por un lado, establecen cláusulas contractuales base, pero solo se podrán
negociar las cláusulas en temas específicos. Los contratos por adhesión, por otro lado, brindan el
poder contractual a una de las partes para establecer el contenido total de las cláusulas de
contratación.

X. SUJETOS DE DERECHO EN EL CÓDIGO CIVIL PERUANO.

I. EL SUJETO DE DERECHO
El sujeto de Derecho es el ser humano que es tal desde su concepción hasta su muerte, considerado
individual (persona natural o física) o colectivamente (persona jurídica).La persona jurídica no puede
referirse a entes que no sean los seres humanos, porque no tiene otra existencia que el de las
personas naturales que las componen.
La expresión "sujeto de derecho "es equivalente a ser humano.
El Código Civil reconoce cuatro clases de sujeto de derecho:

1. El concebido (persona por nacer o nasciturus) Art. 1º


2. La persona natural. Art. 1º
3. La persona jurídica. Art. 77º
4. Las organizaciones de personas no inscritas (asociación, fundación y comités no inscritos). Art.
124º a 133º.
II. PERSONA NATURAL.
Las expresiones persona física o persona natural sirve para indicar a los seres humanos en sí mismo
considerados. Todos y cada uno de nosotros somos personas naturales o físicas. En otros términos, la
persona natural, o persona física o persona de existencia visible, son todos los seres humanos cuya
existencia comienza con la concepción y termina con la muerte.
La palabra persona proviene del latín "persona", que era la máscara que usaban los actores en las
tragedias y comedias antiguas. Posteriormente se llamó personas a aquellos hombres de quienes se
narraban hechos notables. Después se amplió el concepto para comprender a todo ser humano por su
actividad ética como personaje en la escena del mundo. Ningún ser humano puede ser extraño del
Derecho por cuanto todo ser humano es sujeto de Derecho. El concebido es un ser humano, es sujeto
de Derecho porque el ordenamiento jurídico le reconoce derechos y le impone los deberes
correlativos; por tanto es persona.
CAPACIDAD DE LA PERSONA.
La capacidad es la aptitud que tienen las personas para el goce y el ejercicio de los derechos
subjetivos que les reconoce el ordenamiento jurídico. Goza de un derecho el que es su titular; lo ejerce
el que lo practica mediante los actos jurídicos destinados a producir algunos efectos. Quien tiene
capacidad puede adquirir derechos y contraer obligaciones así como ejercer sus derechos y cumplir
sus obligaciones. Estos dos elementos el goce y el ejercicio de un derecho reunidos, constituyen la
plenitud de la capacidad de un sujeto. Separados dan lugar a dos clases de capacidades: capacidad de
goce y capacidad de ejercicio.
1.- Capacidad de goce o jurídica.
La capacidad de goce llamada también jurídico o de derecho es la aptitud o la idoneidad que tiene el
sujeto para ser titular de derechos y deberes. En otros términos, la capacidad jurídica se da si el sujeto
es apto para ser titular de relaciones jurídicas, ya como sujeto activo (titular de derecho) ya como
sujeto pasivo (titular de deberes). La capacidad de goce se adquiere plenamente con el nacimiento, en
ese sentido el concebido tiene capacidad de goce, pero supeditada a que para atribuirle derechos
patrimoniales es necesario que nazca vivo (Art. 1 del CC). Las limitaciones de la capacidad jurídica las
ha previsto expresamente la ley. Ejemplo: en los casos contemplados en los artículos 1366, 515, 538
del CC y el 7 de la Constitución.
2.- Capacidad de ejercicio o de obrar.
La capacidad de ejercicio es la aptitud o la idoneidad que tiene el sujeto para ejercer personalmente
sus derechos y asumir sus deberes. La capacidad de ejercicio supone necesariamente la capacidad de
goce; no se puede ejercer un derecho que no se tiene. En cambio la capacidad de goce puede existir
sin la capacidad de ejercicio. Un sujeto titular de derecho puede ser capaz o incapaz de ejercerlos.
Toda persona por el hecho de serlo, tiene capacidad jurídica, sea un niño de corta edad o un demente,
sea una persona física o jurídica; pero no toda persona que tenga capacidad jurídica tiene capacidad
de ejercicio; no toda persona que tiene el goce de sus derechos civiles como sucede con un niño o con
un loco tiene la capacidad de ejercicio de estos. Por ejemplo un demente titular de un patrimonio
carece de capacidad para venderlo, hipotecarlo, arrendarlo. Etc.

III. PERSONA JURIDICA


La persona jurídica o persona moral no es algo físico tangible como lo es la persona natural. La
persona jurídica por lo general, es la agrupación de sujetos individuales para el logro de ciertos fines
(políticos, mercantiles, civiles, estéticos, religiosos, etc.) que el ordenamiento jurídico reconoce como
instrumentos de organización social distinta a los miembros que la integran teles como el Estado, el
municipio, sociedades, asociaciones, fundaciones, comités, universidades, cooperativas, la iglesia,
organismos internacionales, etc. Pero también existen las personas jurídicas no constituidas por una
agrupación de personas, si no por voluntad unipersonal. Una sola persona individual puede ser por
ejemplo, titular de una y más empresas individuales de responsabilidad limitada.
Elementos de la persona jurídica.
En toda persona jurídica hay algunos elementos comunes esenciales como son:

1. Una persona o una pluralidad de personas naturales que deben ser consideradas como una
sola persona diferente a la de su titular o titulares.
2. Un fin concreto y lícito para el cual se agrupan los asociados.
3. Un patrimonio actual o potencial, el cual no pertenece ni en todo ni en parte a las personas
naturales que componen la agrupación.
4. La intención o el ánimo de los miembros de la agrupación de constituir una sola persona para
la obtención de sus propósitos.
Clasificación de las personas jurídicas:
Las personas jurídicas se clasifican en:
1. Personas jurídicas de Derecho público: Las personas jurídicas de Derecho público, son las
creadas por ley, están investidas de la facultad de imperio, tienden a la realización de un fin
social, esto es, de interés general y su patrimonio generalmente lo obtienen del pueblo.
2. Personas jurídicas de Derecho privado: Las personas jurídicas de Derecho privado, se
constituye por iniciativa de sus miembros integrantes y nacen a la vida del Derecho, cuando
son inscritas en los registros públicos correspondientes, carecen de la potestad del imperio,
tienen como propósito por lo general, la consecución de intereses particulares de los
miembros integrantes y su patrimonio, se forma con el aporte de sus miembros.

XI. DIFERENCIAS EMPRESARIALES ENTRE UNA PERSONA NATURAL Y UNA PERSONA JURÍDICA.
Una persona natural y una persona jurídica tienen diferentes derechos y obligaciones frente al
Gobierno y sus clientes. Aquí presentamos las principales diferencias y características junto a las
situaciones en las que conviene ser una u otra.
El ingreso al mundo comercial - empresarial no es algo fácil. Existen muchas maneras por las cuáles
una persona busca su independencia económica, ya sea formando parte de una empresa con un
sueldo específico y cumpliendo los objetivos de la compañía, o crear una propia.
Con este último objetivo, muchos emprendedores investigan sobre las diferentes formas que existen
en el Perú para generar ingresos, sin faltar a sus deberes como contribuyentes y pagando los tributos
que se necesitan, para a su vez obtener todos los beneficios que da el gobierno a las empresas
formales.
Uno de los primeros pasos para abrir un negocio, es decidir sobre si será a través de una Persona
Natural o de una Persona Jurídica. Ambas opciones tienen sus propias ventajas dependiendo del tipo
de negocio que se cree.

Por tanto, es necesario diferenciarlas desde el punto de vista empresarial.


1. PERSONA NATURAL EMPRESARIA.
Una persona natural es aquella que ejerce derechos y cumple obligaciones a título personal. Esto
quiere decir que la Persona Natural asume todas las obligaciones, responsabilidades y garantías con
su patrimonio propio y con sus bienes para el pago de deudas u obligaciones que pudiera contraer la
empresa.
Una Persona Natural puede ejercer cualquier actividad económica, siempre y cuando la persona en sí
cumpla con todos los requisitos y parámetros correspondientes.
Conviene elegir ser una Persona Natural cuando:
 Se inicia un negocio propio pequeño como una bodega, peluquería, zapatería, bazares u otros.
 Se realizan actividades comprendidas dentro del Nuevo Régimen Único Simplificado (RUS).
Es un régimen tributario creado para los pequeños comerciantes y productores, el cual les
permite el pago de una cuota mensual fijada en función a sus compras y/o ingresos, con la
que se reemplaza el pago de diversos tributos: hasta 5,000 = S/ 20.00; de 5,000 a 8,000 0 S/
50.00
 Cuando los principales clientes sean otras personas y no empresas.
 Cuando el negocio iniciado tenga una baja exposición al riesgo para poder enfrentar las deudas u
obligaciones con el patrimonio personal.
¿Cómo convertirse en una persona natural con actividad empresarial?
Para convertirse en una Persona Natural, se tiene que obtener un Registro Único de Contribuyentes
(RUC) ante la SUNAT.
2. PERSONA JURÍDICA CON ACTIVIDAD EMPRESARIAL.
Por otro lado, una Persona Jurídica es definida como una entidad conformada por una o más
personas que ejercen derechos y cumplen obligaciones a nombre de la empresa creada por ellos.
En este caso, la empresa como Persona Jurídica es la que asume las obligaciones y no quien la creó.
Las deudas y compromisos que se tengan están limitadas a los bienes registrados a la misma, por lo
que las obligaciones están garantizadas, ya que no combinan con el patrimonio personal de alguien.
Conviene elegir convertirse en una Persona Jurídica cuando:
 Se necesitan más clientes grandes e importantes como empresas y mayor reputación en el
mercado.
 Se necesita acceder a créditos o préstamos en bancos y entidades financieras con mejores
condiciones.
 Se necesita que ingresen inversionistas o socios que contribuyan con la empresa y así facilitar la
transferencia de participantes.
 Se quiere asegurar que si algo sale mal en el negocio, se afecten los bienes de la empresa y no los
personales.
 Se planea que en el futuro este negocio pueda ser vendido o disuelto luego de un tiempo.

3. TIPOS DE PERSONAS JURÍDICAS EMPRESARIALES EN EL PERÚ.


De acuerdo al portal web del Gobierno del Perú estos son los tipos de empresa:
1. Sociedad Anonima (S.A.)
2. Sociedad Anónima cerrada (S.A.C.)
3. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L.)
4. Empresario Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.)
5. Sociedad Anónima Abierta (S.A.A.)

XII. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.


Decreto Ley Nº 21621.
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es la más utilizada por empresarios que
buscan iniciar un negocio y tomar todas las decisiones individualmente, sin socios.
¿Qué es una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)?
Es un tipo de organización en el que cualquier persona natural puede adquirir personalidad jurídica.
La razón de una EIRL es siempre comercial y cuenta con un patrimonio propio, distinto al del titular.
¿Cuáles son las características de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada?
1. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurídica con un patrimonio
distinto al de su titular. El patrimonio está constituido inicialmente por los bienes que aporta quien la
constituye, el valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de la empresa
2. El titular de la EIRL es siempre una persona natural.
3. La EIRL es siempre comercial y sus actividades económicas se regulan por las normas de la pequeña
empresa (D. Ley 23189).
4. La EIRL podrá desarrollar operaciones civiles y comerciales, salvo aquellas reservadas por ley a
las sociedades anónimas, por ejemplo bancos y compañías de seguros.
6. El gerente es el administrador y representante de la EIRL judicial y extrajudicialmente.
7. La EIRL debe constituirse en el Perú y su domicilio debe ser en territorio peruano.
8. Se constituye por escritura pública y debe ser inscrita en el Registro de Personas Jurídicas – Libro
mercantil, dentro de los 30 días del otorgamiento, se considera el momento de la inscripción
como el de inicio de sus operaciones.
9. Dentro de los quince primeros días de cada mes, SUNARP publica en el Diario Oficial "El Peruano",
la relación de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada cuya constitución, disolución
o extinción haya sido inscrita durante el mes anterior, con indicación de su denominación o razón
social y los datos de su inscripción.
Origen de la EIRL
La creación de esta figura tuvo doble finalidad:
1. Potenciar el desarrollo de nuevas iniciativas comerciales de pequeños empresarios, ya que les
permite separar el patrimonio destinado a la actividad mercantil, del resto de los bienes que
conforman su patrimonio personal.
2. Poner fin -sin mucho éxito- a la vieja práctica nacional de las “sociedades fictas”, que consiste en
constituir una sociedad responsabilidad limitada en que uno de los socios tiene un 99% y el socio
formal, sólo un 1%. La idea era cumplir con el requisito mínimo de dos a lo menos personas para
formar una sociedad.
Es fundamental dejar en claro desde un principio que la EIRL no constituye en ningún caso sociedad.
La EIRL es una ficción legal, que permite a una persona natural actuar con dos personalidades
distintas. Así visto, estamos frente a una separación de patrimonios, pero más específicamente, ante
la creación de un patrimonio de afectación con un objeto específico, señalado en la escritura pública
de constitución.
¿Cómo funciona la responsabilidad en la EIRL?
El propietario de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada responde con su patrimonio sólo
de los aportes efectuados a la empresa. La EIRL por su parte, responde con todos sus bienes de las
obligaciones contraídas dentro de su giro, dando de esta manera cumplimiento al objetivo
establecido por la ley.
Salvo lo dispuesto en el art. 41 del D. Ley.
¿Cuáles son las ventajas de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada?
Los beneficios de optar por esta forma de organización comercial, es decir, por una Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada, son evidentes: ya no es necesario contar con otra persona o
socio para iniciar una actividad mercantil, además de que tiene limitación de responsabilidad del
titular, el denominado “patrimonio de afectación”, que permite asumir los riesgos inherentes a toda
actividad comercial, sin el temor de aventurar, y eventualmente perder, la totalidad del patrimonio
como consecuencia del derecho de garantía general de los acreedores.
¿Cómo se constituye una EIRL?
Los requisitos de constitución de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada son
básicamente los mismos que para las sociedades de responsabilidad limitada: escritura pública cuyo
extracto autorizado por el notario que la otorgó se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio
de la EIRL y publicación en el Diario Oficial dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la escritura.
XIII. SOCIEDADES:
CONCEPTO:
Es un contrato consensual en virtud del cual dos o más personas, denominadas socios, se obligan a
poner en común dinero, bienes, industria, con ánimo de departir entre sí las ganancias.
Es un contrato plurilateral en el sentido de que cada socio entra en relaciones jurídicas con todos los
demás, considerados en conjunto como una entidad y con cada uno de ellos en particular.
Es un contrato atípico, es decir las obligaciones que crea no están tipificadas a través de normas
formas previamente determinadas, pues, cada socio puede obligarse en forma muy variada y distinta,
comprendiendo generalmente prestaciones mixtas: de dar, hacer y no hacer.
Las partes no solo tienen el deber, sino el derecho de cumplir sus respectivas prestaciones, ya que
únicamente así se podrá cumplir el fin social.
CARACTERÍSTICAS:
A. Es un contrato: La LGS hace referencia al pacto social, que no es otro que un contrato con
características propias, existe un fuerte sector doctrinal que le niega el carácter de contrato.
B. Es un contrato consensual: Pues se perfecciona por el sólo consentimiento de las partes, sin
ninguna otra formalidad. No obstante, se exige la escritura pública como solemnidad.
C. Es un contrato oneroso: Por cuanto todos los socios hacen un sacrificio mediante la aportación de
sus prestaciones a la sociedad.
D. Es conmutativo: Por cuanto se puede determinar -al momento de celebrar el contrato- la
extensión, cuantía o monto del aporte.
E. Bilateral o plurilateral: Para la constitución de sociedad se requiere cuando menos dos socios
(excepto cuando el único socio es el Estado art. 4º LGS), lo que da lugar a la existencia de
sociedades bilaterales o plurilaterales. En el primer caso, un socio tiene jurídicamente por
contraparte al otro socio. En el segundo, cada socio tiene jurídicamente por contraparte a los
restantes.
F. Es un contrato de confianza: Es un contrato que se celebra en atención a las personas (intuito
personae).
G. Es un contrato preparatorio: Este contrato no se agota con la aportación de los socios y creación
del ente social, pues está destinado a celebrar otros contratos posteriores.
H. Es de tracto sucesivo: Pues la calidad del socio, sus obligaciones y derechos, subsisten mientras
dure la sociedad.
I. Crea un sujeto de derecho “Persona jurídica”: El contrato de sociedad crea una persona jurídica
diferente de los socios. Esta persona jurídica puede ser deudora o acreedora de los socios. Los
derechos y las obligaciones de éstos son independientes de los de aquella y no se identifican. Ej.
Los aportes son adquiridos por la sociedad; la sociedad puede adquirir bienes y contraer
obligaciones, puede ser representada fuera de juicio o dentro de éste.
J. Es un contrato que celebran dos o más personas: No puede existir con un sólo socio, debe estar
conformada por mínimo dos socios (salvo la excepción del art. 4 de la LGS) estas personas pueden
ser naturales (físicas) o jurídicas (legales) o de ambas.
K. Es un contrato de gestión colectiva: Pues las partes se obligan en condición de igualdad a
propulsar mediante su cooperación un fin común.
ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD:
Para su creación, la sociedad debe reunir los elementos esenciales siguientes:
A. Consentimiento: Como en todo contrato, es preciso el consentimiento “manifestación de la
voluntad” de dos o más personas para la existencia de la sociedad. Este consentimiento debe estar
libre de vicios, manifestado por personas que puedan disponer libremente de sus bienes y llevar la
intención de formar una sociedad, o sea, una persona distinta de la de ellos (affectio societatis).
B. Aportación social: Todo los socios fundadores deben de hacer aportes a la sociedad, con los cuales
se forma el capital de ella. Los aportes pueden consistir en bienes, servicios o dinero en efectivo.
Todos los aportes constituyen el capital social inicial.
No es preciso que los aportes sean iguales o de la misma naturaleza. Estos aportes son adquiridos
por la sociedad. Esta adquiere la propiedad de ellos. Los bienes aportados tienen que ser
detallados en la escritura.
C. Reparto de utilidades: Todos los socios deben participar en las ganancias y en las pérdidas. Es nula
la sociedad en que se estipule que los provechos pertenezcan exclusivamente a alguno de los
socios y todas las pérdidas a otro u otros.
Los socios, pues, deben recibir utilidades en proporción a sus aportes.
D. Objeto social: Es el giro dentro del cual la sociedad emprenderá sus negocios. Este objeto debe
determinarse, ser lícito y jurídicamente posible.
CLASES DE SOCIEDADES:
1. Las sociedades colectivas. Es una sociedad de dos o más personas que ejercen el comercio bajo
una razón social, y son responsables frente a terceros con todos sus bienes, personal y
solidariamente.
2. La sociedad en comandita simple. Esta sociedad se asemeja a la precedente, pero comprende dos
categorías de socios: unos (socios colectivos) responden con la totalidad de sus bienes; los otros
(comanditarios), simples aportadores de fondos no responden de las obligaciones de la compañía
sino hasta la concurrencia de la suma que se han comprometido aportar a la sociedad.
3. La sociedad comanditaria por acciones. Se encuentran en ella las dos categorías de asociados de
la precedente, pero los comanditarios constituyen una colectividad de personas denominadas
accionistas, y el capital social está dividido en títulos negociables o acciones.
4. La sociedad anónima. En esta sociedad, como en la comanditaria por acciones, el capital está
dividido en acciones, pero no existe más que una categoría de asociados “accionistas”,
responsables solamente hasta la concurrencia de la suma que representan los títulos suscritos.
5. La asociación en participación. Es una convención privada, que no tiene existencia con respecto a
tercero, sin razón social, y en la cual el gestor se obliga personalmente frente a los que con él
contratan, sin obligar sus asociados.
6. La sociedad a capital variable. No es propiamente hablando, un caso especial de sociedad, sino
más bien una modalidad aplicable a todas las sociedades y cuya característica es la variabilidad
del capital.
7. La sociedad de responsabilidad limitada. En esta clase de sociedades, los socios, al igual que en las
compañías anónimas, sólo son responsables hasta la concurrencia de su aportación; pero las
participaciones sociales no pueden ser representadas por títulos negociables.
CLASIFICACIÓN EN SOCIEDADES DE PERSONA Y SOCIEDADES DE CAPITAL:
Las sociedades de persona tienen por base la mutua confianza de los socios, como son las sociedades
colectivas y comanditarias simples.
Las sociedades de capital tiene como fin fundamental agrupar capitales, sin tener en cuenta las
cualidades personales de sus miembros, como son las sociedades anónimas.
La sociedad comanditaria por acciones tiene carácter mixto.
La sociedad comercial de responsabilidad limitada es una forma intermedia entre la sociedad de
personas y las de capitales, en tanto que su capital se halla representado por participaciones no
incorporadas en títulos.
XIV. ¿QUÉ CLASES DE SOCIEDADES PREVÉ LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES (LEY Nº 26887)?
1. Sociedad anónima (libro II arts. 50 al 264).
2. Sociedad colectiva (Sección Primera del Libro III arts. 265 al 277).
3. Sociedad en comandita (Sección Segunda del Libro III arts. 278 al 282).
3.1 Sociedad en comandita simple (Título II de la Sección Segunda del Libro III arts. 281).
3.2 Sociedad en comandita por acciones (Título III de la Sección Segunda del Libro III arts. 282).
4. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (Sección Tercera del Libro III arts. 283 al 294).
5. Sociedad Civiles (Sección Cuarta del Libro III arts. 295 al 303).
Conforme al art. 2º de la Ley, toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en la Ley.
Las sociedades sujetas a un régimen legal especial, se rigen también por la Ley General de
Sociedades.
La comunidad de bienes en cualquiera de sus formas (copropiedad, condominio, sociedad de
gananciales) se rigen por el código civil.
XV. CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES:
Al referirnos al acto constitutivo debemos considerar:
1. La denominada affectio societatis o sea la voluntad de entrar en sociedad.
2. La necesidad de aportaciones de los socios.
3. La vocación a las ganancias y a las pérdidas.
Por lo general, toda sociedad se constituye al menor por dos socios (art. 4 de la Ley), ya sea que se
trate de personas naturales (físicas) o jurídicas (ideales, ficticias o morales), la misma que en caso de
perderse (muerte del socios o extinción de la persona jurídica) trae como consecuencia la disolución
de pleno derecho de la sociedad de que se trate, a no ser que la requerida pluralidad se recomponga
en un plazo de seis meses computados a partir del momento en que se produjo la pérdida de la
pluralidad de socios exigida legalmente.
No se exige la pluralidad de socios cuando:
a) Cuando el único socio es el Estado.
b) En cualquier otro expresamente establecido por ley.
La constitución de sociedades anónimas puede constituirse de dos formas (art. 3 de la Ley):
a) Constitución simultánea en un solo acto por los socios fundadores: es el método tradicional para
fundar la sociedad. Los socios se reúnen, aportan bienes para pagar el capital social, establecen
las normas del pacto social y del estatuto y suscriben la minuta y escritura pública de constitución
de la sociedad.
b) Constitución en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el programa de fundación
otorgado por los fundadores: esta forma de fundación exclusiva de la sociedad anónima, requiere
la existencia de un procedimiento previo regulado por Ley, que tiene por objeto reunir los socios
que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad, solo después de culminado el proceso
se podrá otorgar la minuta y escritura pública de constitución. Los fundadores pueden o no ser
socios, pues su verdadero rol es el promover la constitución de la nueva sociedad, bajo
responsabilidad.
Sólo puede constituirse simultáneamente en un solo acto, las siguientes clases de sociedades:
 La sociedad colectiva.
 La sociedad en comandita (simple y por acciones).
 La sociedad comercial de responsabilidad limitada.
 Las sociedades civiles.
 Las sociedades anónimas cerradas.
En la escritura de constitución debe constar la designación de los primeros administradores de la
sociedad, de acuerdo con las características de cada forma societaria.
Además, toda modificación del pacto social (que incluye el estatuto) debe seguir la misma formalidad
prevista en la ley (art. 5 de la Ley) para la constitución de la sociedad, es decir, debe hacerse por
escritura pública e inscribirse con carácter obligatorio en el Registro Mercantil del domicilio de la
sociedad.
Si el pacto social no constara en escritura pública, entonces cualquier socio se encuentra legitimado
para exigir en sede judicial el otorgamiento de la escritura pública del pacto social, pretensión que se
tramita como proceso sumarísimo, cuyo trámite será el siguiente:
1. Presentada la demanda, el Juez la califica, pudiendo declarar su inadmisibilidad o improcedencia.
2. Si declara inadmisible la demanda, concederá al demandante tres días para que subsane las
omisiones o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolución es
inimpugnable.
3. Si se declara improcedente la demanda, ordenará la devolución de los anexos presentados.
4. Admitida la demanda, el Juez concede al demandado cinco días para que conteste la misma, junto
a la contestación se pueden deducir excepciones o defensa previas.
5. Contestada la demanda o vencido el plazo para hacerlo, el Juez fija fecha (día y hora) para la
audiencia única de saneamiento, pruebas y sentencia, la que deberá realizarse dentro de los diez
días siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerlo.
6. Al iniciar la audiencia y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el Juez ordenará al
demandante que las absuelva (se permite solamente medios probatorios de actuación inmediata)
luego se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas.
7. Concluida la actuación los medios probatorios pertinentes a las excepciones o defensa previas que
se hubieran deducido, si el Juez encuentra infundadas aquellas, el Juez declarará saneado el
proceso.
8. Seguidamente el Juez, con intervención de las partes, fijará los puntos controvertidos y
determinará los que van a ser materia de prueba.
9. A continuación rechazará los medios probatorios que considere inadmisibles o improcedentes y
dispondrá la actuación de los referidos a las cuestiones probatorias (tachas u oposiciones se
acreditan con medios probatorios de actuación inmediata).
10. Actuados los medios probatorios referentes a la cuestión de fondo, el Juez concederá la palabra a
los abogados que así lo soliciten.
11. Concluida la intervención de los abogados el Juez expide sentencia, excepcionalmente puede
reservar su decisión por un plazo no mayor de diez días contados desde la conclusión de la
audiencia.
12. La sentencia es apelable dentro del tercer día de notificada, al igual que la resolución que declara
improcedente la demanda.
13. En este proceso no procede:
a) La reconvención.
b) Los informes sobre hechos.
El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su inscripción en un plazo de
treinta días contados a partir de la fecha de otorgamiento de la escritura pública.
XVI. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES.
El art. 6 de la Ley General de Sociedades hace referencia a la adquisición y vigencia de la personalidad
jurídica de una sociedad.
Las sociedades adquieren personalidad jurídica desde su inscripción en el Registro de Sociedades del
lugar del domicilio de la sociedad.
La personalidad jurídica solo la ejercen los entes jurídicos distintos a las personas físicas y estará
vigente hasta cuando se inscriba la extinción de la sociedad.
El art. 7 de la ley regula la validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su
inscripción en el registro de sociedades, esta validez está condicionada a:
a) La inscripción de la escritura pública de constitución en el Registro de sociedades.
b) La ratificación de los indicados actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción
en el Registro de sociedades, ratificación que debe realizarse en el plazo perentorio de 3 meses
contados a partir de la celebración de los actos que serán materia de ratificación.
Conseguida su personalidad jurídica, las sociedades se desligan patrimonialmente de sus fundadores,
por tanto asume independencia para efecto de sus derechos y obligaciones, antes de su inscripción en
registros públicos, la sociedad será sujeto de derecho como una entidad no inscrita, y las personas
naturales que actúen en su representación asumen responsabilidad por todos los actos realizados,
esta responsabilidad se caracteriza por ser:
a) Personal.
b) Ilimitada.
c) Solidaria.
XVII. DENOMINACIÓN SOCIAL.
La función de la designación o nombre social, es identificar a la persona jurídica como empresario
social, se equipara al nombre de pila y patronímico de la persona natural, es el nombre comercial que
adopta una sociedad para individualizarse y diferenciarse de las demás, sirve para que se haga
conocida ante el público y ante terceros.
La razón social es cuando la denominación está compuesta por los prenombres y los apellidos, o los
apellidos de todos o de algunos o varios socios.
La denominación social es cuando se toma de los negocios o actividades que constituyen el objeto
social, en este caso puede usar además una denominación abreviada.
No se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una razón social igual a la de otra
sociedad preexistente, tampoco una que contenga nombres de organismos o instituciones públicas o
signos distintivos protegidos por los derechos de propiedad industrial o derechos de autor. El Registro
no inscribe denominaciones iguales o similares de otras preexistentes que induzcan a error.
Los afectados tienen derecho a demandar la modificación de la denominación o razón social en la vía
de proceso sumarísimo, ante el Juez del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibición.
La razón social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, siempre que el socio
separado o los herederos del fallecido así lo consientan.
Los que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusión de su nombre en la razón social
quedan sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere
lugar.
La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero debe figurar necesariamente la
indicación “sociedad anónima” o las siglas “S.A.” salvo cuando se trate de sociedades cuyas
actividades solo pueden desarrollarse por sociedades anónimas el uso de tales denominaciones es
facultativo (art. 5º de la ley).
La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razón social que se integra con el nombre de
todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregándose la expresión “sociedad colectiva” o las
siglas “S.C.” La persona que, sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razón social,
responde como si lo fuera (art. 266 de la ley).
La sociedad en comandita realza sus actividades bajo una razón social que se integra con el nombre
de todos los socios colectivos, o de alguno o algunos de ellos, agregándose las expresiones “Sociedad
en Comandita” o “Sociedad en Comandita por Acciones” o las siglas “S. en C” o “S. en C. por A.”. El
socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razón social, responde frente a terceros
por las obligaciones sociales como si fuera (art. 279 de la ley).
XVIII. DOMICILIO SOCIAL.
El art. 20 de la ley, establece reglas respecto al domicilio de las sociedades:
1. El domicilio de la sociedad es el lugar señalado en el estatuto, donde desarrolla ALGUNA de sus
actividades principales o donde instala su administración.
2. En caso de discordancia entre el domicilio que aparece en el Registro de Sociedades y el que se ha
fijado, se puede considerar cualquiera de ellos.
3. La sociedad constituida en Perú tiene su domicilio en territorio peruano, salvo cuando su objeto
social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del país.
El domicilio genera una relación jurídica entre persona y un lugar determinado, este lugar determina
la jurisdicción (procesal, tributaria o administrativa) aplicable a la persona, para efectos de las
notificaciones que produzcan efectos jurídicos.
Domicilio: persona → lugar = jurisdicción (procesal, fiscal, administrativa).
No se debe confundir el “domicilio” con la “dirección”, pues el domicilio es la zona geográfica, ciudad,
provincia, donde se ha instalado o ubicado una sociedad, ésta ubicación se relaciona con la
competencia de los jueces, dónde se harán las publicaciones, notificaciones tributarias y
administrativas, etc.
Sucursales de las sociedades:
Por regla general, todas las sociedades constituidas en el Perú, tiene domicilio en territorio nacional y
pueden tener sucursales en el país o extranjero, salvo pacto en contario.
La sociedad extranjera que realice actividades habituales en nuestro país, está facultada para
establecer sucursales u oficinas y fijar domicilio en el Perú, para el caso que no fije domicilio en Perú,
se presume que su domicilio es en la capital de la república.

Оценить