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Corte Superior
de Justicia
del Callao
DERECHO CONSTITUCIONAL
La aplicación del control difuso de Constitucionalidad de las leyes por la Corte
DIRECTOR Suprema de Justicia de la República
Walter Benigno Rios Montalvo - Presidente de la Corte Superior de Justicia del Callao
Dr. Walter Benigno Precisiones sobre el alcance del Secreto Bancario y la Reserva Tributaria en el
Ríos Montalvo Ordenamiento Juridico Peruano
Omar Sar Suárez - Adjunto en Asuntos Constitucionales de la Defensoría del Pueblo
DERECHO DE FAMILIA
$FWXDFLyQGHOD2¿FLQD'HIHQVRULDOGHO&DOODRHQPDWHULDGH3URWHFFLyQGHORV
Derechos de las Mujeres Víctimas de Violencia
'HOF\<DQLUL+HUHGLD6LOYD-HIDGHOD2¿FLQD'HIHQVRULDOGHO&DOODR
Las Faltas: Comentario al Título II del Libro III de FALTAS del Código Penal:
Depósito Legal: “Faltas contra la Persona”
Danny Alvaro Illaconza Morales - Asistente de Vocal Superior de la Segunda Sala
2005-5863 Penal Liquidadora Permanente del Callao.
Tiraje:
DERECHO PROCESAL PENAL
500 revistas /DV%DVHV)LORVy¿FDVGHOD-XVWLFLD5HSDUDGRUD\GHOD1HJRFLDFLyQ
Rubén Pacheco Inclán - Presidente de la Barra Interamericana de Abogados de México
(¿FDFLD\*DUDQWtDHQ3URFHVR,QPHGLDWR8QQHFHVDULRHTXLOLEULRSDUDVX
es una publicación de la Constitucionalidad - Víctor Alberto Martín Burgos Mariños
Corte Superior de Presidente de la Sala Penal de Apelaciones de La Libertad.
Justicia del Callao Señas de Identidad de la Red De Iberoamericana de Cooperación Jurídica
2¿FLQDGH,PDJHQ,QVWLWXFLRQDO Internacional (IberRED) Javier Luis Parra García, Letrado de Justicia del
Tribunal Superior de Justicia de Murcia. España.
DERECHO INTERNACIONAL
CORREOS (O(QIRTXHGH&DSDFLGDGHVFRPRDOWHUQDWLYDSDUDPHGLUHO,PSDFWRGHOD
csjcallao.imageninstitucional@gmail.com 6HQWHQFLDVGHOD&RUWH,QWHUDPHULFDQDHQHO3HU~ Pedro Junior Calvay Torres
Consultor en Derechos Humanos, Derecho Internacional y Derecho Laboral.
imagen_csjcallao@pj.gob.pe
GESTIÓN PÚBLICA
La Región Policial Callao y su Labor en la comunidad Chalaca
General PNP Jose A. Figueroa Gonzales, Jefe de la Región Policial del Callao.
PODER JUDICIAL
DEL PERÚ
Corte Superior de
Justicia del Callao
SUMARIO Sumario
4.- EDITORIAL
DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO CIVIL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO PENAL
2
SUMARIO
67.- LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS
Sumario
FUNCIONARIOS Y SERVIDORES PUBLICOS
Dr. Carlos Navas Rondon - Decano de la Facultad de Derecho y Ciencia Política
de la Universidad Nacional Federico Villarreal.
94.- LAS FALTAS: Comentario al Título II del Libro III de FALTAS del Código Penal:
“Faltas contra la Persona”
Danny Alvaro Illaconza Morales - Asistente de Vocal Superior de la Segunda Sala
Penal Liquidadora Permanente del Callao.
DERECHO INTERNACIONAL
GESTIÓN PÚBLICA
5
TEORÍA GENERAL DEL DERECHO
6
EL ABUSO DE DERECHO Y LA
BUENA FE: PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO(*)
Dr. Roberto Obando Blanco
Abogado y Magíster por la UNMSM. Doctorando por la UNMSM. Profesor de la UNMSM,
PUCP, USMP y Academia de la Magistratura. Juez Superior Titular del Callao. Jefe de la
2¿FLQD'HVFRQFHQWUDGDGH&RQWUROGHOD0DJLVWUDWXUDGHO&DOODR
Miembro del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal
10 Carlos Fernández Sessarego. Abuso del derecho. Universidad Católica del Uruguay, Grupo Editorial Ibañez,
Buenos Aires, Editorial Astrea, 1992, pp. 22 y 23. Segunda edición, p. 96.
11 Carlos Fernández Sessarego. Abuso del derecho. 15 Ordoqui Castilla, Gustavo. Abuso de derecho.
Buenos Aires, Editorial Astrea, 1992, pp. 25 y 26. Bogotá (Colombia), 2010, Pontificia Universidad Javeriana
12 Bejarano Sánchez, Manuel. Obligaciones civiles. 2010, Universidad Católica del Uruguay, Grupo Editorial
México, Harla, 1983, p. 277; citado por Carlos Fernández Ibañez, Segunda edición, p. 97.
Sessarego. Abuso del derecho. Buenos Aires, Editorial Astrea, 16 Josserand, Louis, 1908; citado por Leonfanti, María
1992, p. 23. Antonia. Abuso de derecho. Buenos Aires, “Librería Jurídica”
13 Ordoqui Castilla, Gustavo. Abuso de derecho. Valerio Abeledo Editor, 1945, p. 59.
Bogotá (Colombia), 2010, Pontificia Universidad Javeriana 17 Josserand, Louis. Del abuso de los derechos y
2010, Universidad Católica otros ensayos. Bogotá-Colombia, Editorial Temis S.A., 2009,
del Uruguay, Grupo Editorial Ibañez, Segunda edición, p. 93. Segunda edición, Monografías Jurídicas 2, pp. 23 y 24.
9
Problemática del abuso del derecho a) la tutela para eliminar incertidumbre jurídica
mediante un proceso de declaración de mera
La problemática del abuso de derecho no está certeza; y, b) el obtener una sentencia de
tanto en la interpretación de la dogmática jurídica condena de hacer o no hacer no susceptible
sino en la debida ponderación de los hechos y de ser satisfecha por reparación patrimonial, es
circunstancias que determinan, por consenso decir, que contenga una pretensión infungible,
social, qué es la conducta visible y cuál no, en OODPDGD WDPELpQ WXWHOD LQKLELWRULD \ FX\R ¿Q HV
atención a las circunstancias de tiempo y lugar18. impedir la práctica, continuación o repetición de
La ponderación es el procedimiento más complejo lo ilícito, a través de una decisión insustituible de
de argumentación (actividad o resultado racional hacer o no hacer, según sea la conducta comisiva
encaminado a un objetivo). Se argumenta cuando u omisiva20.
hay un problema. En sede nacional la tutela inhibitoria, concebida
como una forma contemporánea de prevenir lo
ilícito, no está regulada. Las normas del Código
Procesal Civil referidas a las obligaciones de hacer
o de no hacer conservan el esquema clásico de la
sustitución reparatoria.
12
LA APLICACIÓN DEL CONTROL DIFUSO DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES POR LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
13
por la máxima instancia jurisprudencial a raíz de la \¿QDOPHQWHVRORHQHOVXSXHVWRGHWUDVKDEHUVH
consulta recaída en el Expediente N° 3873-2014- agotado todo recurso interpretativo, no hallarse
SAN MARTÍN y de la Casación N° 335-2015-DEL un sentido conforme a la Ley Fundamental, se
SANTA. inaplicaría el artículo 400° del Código Civil.
Examinado el asunto, se determinó que, en
El caso objeto de consulta en el expediente DEVWUDFWROD¿QDOLGDGGHODUWtFXORGHO&yGLJR
N° 3873-2014: Civil busca tutelar y consolidar el estado de
familia; razón por la cual, independientemente del
El señor “X” interpuso demanda de impugnación caso objeto de resolución, el dispositivo procesal
de paternidad del menor de iniciales A.P.S.T., a sería acorde con la Constitución.
HIHFWRV GH H[WLQJXLU HO YtQFXOR GH ¿OLDFLyQ TXH
lo unía con el infante. El demandante ofreció No obstante lo anterior, el Órgano Supremo señaló
como medio probatorio el examen de ADN, el que en el presente caso, de no admitirse a trámite
cual buscaría enervar la relación biológica que la demanda por aplicación del artículo 400° del
fundamentó el acto jurídico de reconocimiento de Código Civil, se evidenciaría una probable lesión
hijo extramatrimonial. al derecho a la identidad biológica del menor,
situación jurídica que comprendería el derecho
Realizado el examen liminar de los requisitos del infante a conocer y desarrollarse dentro de su
de procedibilidad de la demanda, el Juzgador círculo natural.
advirtió que ésta fue interpuesta vencido
el plazo de caducidad de nueve (9) meses En función a esta probable lesión a un derecho
señalado en el artículo 400° del Código Civil, no vinculado con el interés superior del niño, la
obstante, se consideró que la aplicación de este máxima instancia jurisprudencial aplicó el test de
dispositivo normativo al caso concreto lesionaría SURSRUFLRQDOLGDG D ¿Q GH VROXFLRQDU HO DSDUHQWH
desproporcionadamente el derecho a la identidad FRQÀLFWRSUHVHQWDGRHQWUHHOGHUHFKRDODIDPLOLD
biológica del menor; por ello, en ejercicio del (ex artículo 4° de la Carta Magna) y el derecho
control difuso de constitucionalidad de las leyes, a la identidad biológica del infante (ex artículos
el órgano Ad quo inaplicó la norma procesal 7° y 8° de la Convención sobre los Derechos del
indicada, admitiendo a trámite la demanda. Niño).
(QDXWRVQRVHHYDOXDUtDQLQJ~QFRQÀLFWRUHODWLYR
a los derechos de titularidad del actor de la
demanda de impugnación de paternidad. Por el
contrario, sería objeto de análisis la lesión a los Aplicado el examen de idoneidad al artículo 400°
LQWHUHVHVGHOPHQRUGHHGDGHVSHFt¿FDPHQWHOD del Código Civil, se determinó que esta norma no
colisión entre el artículo 400° del Código Civil y el FXPSOH OD ¿QDOLGDG SDUD OD FXDO IXH FRQFHELGD
derecho a la identidad biológica del infante. esto es, para proteger a la familia; por el contrario,
el establecimiento de un plazo de caducidad
A partir de este dato, el dispositivo normativo impediría el derecho del menor a conocer y
procesal sería objeto del cumplimiento de ciertos desenvolverse en el ambiente familiar sustentado
requisitos previos para la aplicación válida del por vínculos biológicos.
control concreto de constitucionalidad de las
leyes, tales como: el examen de relevancia para la (Q RWUDV SDODEUDV HO DSDUHQWH FRQÀLFWR HQWUH HO
GLOXFLGDFLyQGHOFRQÀLFWRODE~VTXHGDH[KDXVWLYD derecho a la familia y el derecho a la identidad
de una interpretación conforme a la Constitución biológica causado por el artículo 400° del Código
14
Civil, se traduce, en el caso concreto, en la lesión QRUPDWLYRVHOHRSRQHPDQL¿HVWDPHQWHHOWHVWGH
simultánea a ambos intereses. proporcionalidad es de fundamental importancia
para superar este último eslabón (vi).
Análisis de la Aplicación del Control Concreto In primis, a efectos de dilucidar si la aplicación del
de Constitucionalidad de las Leyes en el caso control difuso de constitucionalidad de las leyes,
materia de comentario: fue válidamente ejercido por el Tribunal Supremo,
es pertinente preguntarnos si el artículo 400° del
En la STC Exp. N° 02132-2008-PA/TC, el Código Civil era el dispositivo normativo a aplicarse
máximo intérprete de la Constitución explicitó para la abstracta admisión de la demanda.
de manera detallada el procedimiento a seguir
D ¿Q GH HMHUFHU YiOLGDPHQWH HO FRQWURO GLIXVR GH Particularmente, salvo mejor parecer y respetando
constitucionalidad de las leyes. Así, se señalaron la posición de la más alta instancia nacional,
los siguientes elementos integrantes del control consideramos que antes de aplicar el control difuso
FRQFUHWRGHFRQVWLWXFLRQDOLGDGYHUL¿FDFLyQGHOD de constitucionalidad del artículo 400° del Código
existencia de una norma autoaplicativa o que el Civil, resultaba imperativo interpretar los alcances
objeto de impugnación sea un acto que constituya de esta norma jurídica; para ello, necesario era
la aplicación de una norma considerada recurrir a lo señalado por la doctrina nacional;
inconstitucional (i); relevancia del control de la ley asimismo, advertir la interpretación legislativa
respecto de la solución del caso, entendiendo por GDGDSRUORVDUWt¿FHVGHO/LEUR,,,GHO&yGLJR&LYLO
esta última expresión incluso a las pretensiones \¿QDOPHQWHDWULEXLUOHVLJQL¿FDGRHQIXQFLyQDODV
accesorias o que se promuevan en vía incidental disposiciones contenidas en los artículos 395° y
LLLGHQWL¿FDFLyQGHXQSHUMXLFLRRFDVLRQDGRSRU 399° del indicado cuerpo normativo.
la ley, este tercer punto es de mucha importancia
porque en virtud a él el órgano jurisdiccional Si, por el contrario, luego del ejercicio interpretativo
inaplicaría una norma jurídica considerada sobre los alcances normativos del artículo 400°
contraria a la Ley Fundamental en el caso del Código Civil, arribásemos a su inaplicación, el
FRQFUHWR LLL YHUL¿FDFLyQ GH OD LQH[LVWHQFLD GH control difuso de constitucionalidad de las leyes no
pronunciamiento previo del Tribunal Constitucional VHUtDHQHVWHFDVRMXVWL¿FDGRSXHVODVXSXHVWD
respecto a la constitucionalidad de la ley objeto de inconstitucionalidad pregonada no guardaría
FRQWUROHVWHUHTXLVLWRVHMXVWL¿FDHQWDQWRVLELHQ QLQJXQDUHODFLyQFRQODUHVROXFLyQGHOFRQÀLFWR
es cierto la Carta Magna encomendó a los órganos
de justicia constitucional y ordinaria su cautela, no Vistas así las cosas, tenemos que la doctrina
menos cierto es que aquél, representado por el nacional ha opinado que la negación del
Tribunal Constitucional, ostenta una posición de reconocimiento de la paternidad podría efectuarse
preeminencia al habérsele asignado una tarea de mediante dos (2) vías: ora la revocación del
custodia especializada de los principios y valores reconocimiento, ora la impugnación de éste1. La
constitucionales (iv); búsqueda de otro sentido UHYRFDFLyQHVGH¿QLGDFRPRDTXHOODGHFODUDFLyQ
interpretativo que pueda salvar la disposición de voluntad a través de la cual el revocante suprime
acusada de inconstitucionalidad, esto por cuanto los efectos jurídicos provocados a raíz de un acto
la inaplicación de una norma con rango de ley declarativo previo y realizado por él mismo. La
implica separarse de un dictado emitido por la revocación se encuentra expresamente prevista
expresión de la voluntad general representada en el artículo 149° del Código Civil, apropósito de
en el Congreso; en tal sentido, y a raíz de esta la representación. El reconocimiento de un hijo
importante consecuencia, el uso del control difuso extramatrimonial constituye un acto jurídico en
de constitucionalidad de las leyes debe ser ejercido sentido estricto de carácter irrevocable, por así
como última ratio YYHUL¿FDFLyQGHTXHODQRUPD disponerlo el artículo 395° del Código Civil.
a inaplicarse resulta evidentemente incompatible
con la Constitución y declaración de inaplicación La diferencia entre revocación e impugnación
de ésta al caso concreto, a través de este sexto se basa en que en la primera hipótesis no se
y último requisito, el Juzgador tiene la obligación producen actuaciones probatorias tendientes
GH YHUL¿FDU VL OD QRUPD OHJDO FXHVWLRQDGD HV
1 Conformes: CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Derecho
incompatible con la Ley Fundamental; para ello, Familiar Peruano. 10° edición. Gaceta Jurídica, Lima, 1999,
VHUi QHFHVDULR LGHQWL¿FDU HO YDORU FRQVWLWXFLRQDO pp. 467 y ss.; y, AGUILAR LLANOS, Benjamín. La Familia en el
que se busca tutelar, así como si el dispositivo Código Civil Peruano. Segunda reimpresión de la 1° edición.
Ediciones Legales, Lima, 2010, p. 272 y ss.
15
a la acreditación de la falsedad de la relación ha intervenido en él; por el propio hijo, o sus
biológica entre presunto progenitor y menor; por descendientes si hubiera muerto; y por quienes
el contrario, en la segunda hipótesis sí existe tengan interés legítimo sin perjuicio de la
“debate y prueba” en referencia a aquél extremo2. irrevocabilidad que establece el artículo 395;
De acuerdo al artículo 399° del Código Civil, la fórmula que prácticamente cubre la totalidad
acción de impugnación de paternidad puede ser de los casos detallados en el acápite anterior,
ejercida por los padres que no intervinieron en el excepto el del propio padre reconociente, el de la
acto jurídico en sentido estricto de reconocimiento mujer que cuidó la lactancia de un niño y el de la
de paternidad; asimismo, el mencionado artículo autoridad pública3.
procesal otorga legitimidad para obrar activa
al reconocido o a sus descendientes si hubiera Esta posición es compartida por otro formante
muerto, y por quienes tengan interés legítimo sin doctrinario nacional en los siguientes términos:
perjuicio de lo señalado por el artículo 395° de &RQYLHQH UHÀH[LRQDU VL FDEH DO SDGUH TXH
aquel cuerpo normativo. reconoció, impugnar el reconocimiento, ya que
tiene legítimo interés. Obsérvese que no nos
Interpretando los alcances de este dispositivo referimos a la revocación, que como sabemos le
normativo, se ha dicho: Se comprueba en la está prohibida. Sobre el particular, creemos que
legislación comprada la existencia de dos criterios no le asiste este derecho, pues aun cuando vale
distintos para determinar a quiénes corresponde la de interés, sería una forma indirecta de llegar a
acción impugnatoria: a) El de utilizar una fórmula los efectos de la revocación, vía la impugnación.
genérica, según la cual corresponde esa acción a $KRUDELHQDOJXQRVD¿UPDQTXHUHJXODUHOWHPDHQ
todos quienes tenga interés legítimo (económico los términos señalados es negarle al reconociente
o moral), dejando al arbitrio judicial determinar si su derecho a contestar la paternidad, sin embargo
el actor, quienquiera que él sea, tiene o no interés la misma ley posibilita que los familiares de aquel
legítimo; y b) El de enumerar las personas a que reconoció puedan accionar en vista de tener
quienes se franquea la acción. legítimo interés económico o moral. Por otro lado,
no debe descartarse la posibilidad igualmente de
Las legislaciones que adoptan este último accionar vía la acción de nulidad por fraude, si
criterio suelen otorgar la acción al mismo fuera el caso de que el reconociente hubiera sido
padre reconociente (la procedencia de cuyo sorprendido en su buena fe, engañado, para que
derecho ya se ha cuestionado anteriormente), efectúe el reconocimiento. En este caso serán
al padre incapaz en cayo nombre practicó el las normas del acto jurídico las que fundamenten
abuelo el reconocimiento, al otro padre (que la acción y sólo en este caso creemos que sí le
es, probablemente, quien mejor puede saber estaría permitido accionar4.
si el reconociente engendró o no al hijo de que
se trata), al verdadero padre o madre (quien no En el caso concreto resuelto por el Supremo
sólo puede impugnar el falso reconocimiento Tribunal, el sujeto impugnante de la relación de
de quien pretende sustituirlo, sino rechazar el ¿OLDFLyQ IXH HO UHFRQRFLHQWH (UJR HO DUWtFXOR
reconocimiento si él ya lo hubiera practicado 400° del Código Civil resultaba inaplicable por
con anterioridad), al propio hijo reconocido y a no comprenderlo dentro de los legitimados parar
sus descendientes (si el hijo ya ha muerto o es obrar sujetos al plazo de caducidad de noventa
incapaz), y a la mujer que cuida o ha cuidado de la (90) días. En consecuencia, el control difuso de
lactancia de un niño, a quien ha dado su nombre constitucionalidad de las leyes no debió de ser
o permitido que lo lleve, que públicamente lo ha HMHUFLGRD¿QGHODLQDSOLFDFLyQGHXQGLVSRVLWLYR
presentado como su hijo y que ha provisto a su normativo que no guardaba relación con la
educación y subsistencia. Alguna ley otorga a la admisión de la demanda de impugnación de
autoridad pública, dentro de ciertas circunstancias, paternidad.
la facultad de impugnar el reconocimiento, cuando
se demuestra que el hijo no pudo ser procreado Negar al reconociente la posibilidad de negar
por el padre que lo reconoció. HO YtQFXOR GH ¿OLDFLyQ TXH OR XQH FRQ HO PHQRU
El Código nacional consigna al respecto una reconocido, a través de los mecanismos de
fórmula según la cual el reconocimiento puede UHYRFDFLyQ H LPSXJQDFLyQ QR VLJQL¿FD TXH
ser negado por el padre o la madre que no
3 CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Ob. Cit., pp. 469-470.
2 CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Ob. Cit., pp. 467-468. 4 AGUILAR LLANOS, Benjamín. Ob. Cit., pp. 272-273.
16
no esté facultado para cuestionar la relación prevista en el segundo párrafo del artículo 22° del
jurídica a través de otros mecanismos que mismo cuerpo normativo.
prevé el ordenamiento jurídico, pues lo contrario
implicaría una grave lesión al derecho a la tutela En segundo grado, el Ad quem determinó la
jurisdiccional efectiva. En ese sentido, al no existir consumación del delito de violación sexual de
una normativa especial que regule la pretensión menor de edad, no obstante, inaplicó el mínimo
impugnativa del reconociente, las disposiciones y el máximo de pena prevista en el inciso 2)
generales sobre vicios de la voluntad son de del artículo 173° del Código Penal; asimismo,
aplicación para dilucidar la admisión de la inaplicó la prohibición de responsabilidad penal
demanda. restringida regulada en el segundo párrafo del
artículo 22° del mismo cuerpo normativo. En tal
En tal orden de ideas, al ser la pretensión de sentido, reformulando la sanción penal, el órgano
anulabilidad por error en la celebración del acto superior condenó al procesado a cinco (5) años
jurídico, objeto de prescripción y no de caducidad, de prisión efectiva.
el Juzgador debió admitir a trámite la demanda La representante del Ministerio Público interpuso
DO QR VHU GHFODUDEOH GH R¿FLR OD H[WLQFLyQ GH recurso extraordinario de casación argumentando
la pretensión procesal. Aunado a ello, en la que el Ad quem no aplicó el mínimo y máximo
eventualidad de que la parte demandada se de pena conminada para el delito de violación
GH¿HQGDIRUPDOPHQWHFRQODH[FHSFLyQSURFHVDO sexual de menor de edad, ni la prohibición de
de prescripción de la pretensión, el órgano responsabilidad penal restringida.
jurisdiccional hubiese podido declarar infundada
esta cuestión incidental, pues el numeral 4) del (QFDVDFLyQHO6XSUHPR7ULEXQDOFRQ¿UPyHOIDOOR
artículo 1994° del Código Civil suspende la contenido en la sentencia de vista; sin embargo,
prescripción entre padres y menores; esto es, discrepó de un extremo de la motivación
entre aquellas personas vinculadas por un vínculo expuesta en la resolución de segunda instancia.
MXUtGLFRGH¿OLDFLyQ Concretamente, la Corte de Casación no
consideró válido el argumento de recurrir, a efectos
de graduar la pena privativa de la libertad, a la
aplicación analógica de la consecuencia jurídica
prevista para el delito de homicidio, pues de lo
contrario se vulneraría la garantía de proscripción
de aplicación analógica de la ley penal, aunado a
la transgresión del principio de legalidad penal en
su manifestación de que ninguna persona podrá
ser sancionada con pena no prevista en la ley por
ODFRPLVLyQGHXQLOtFLWRVtWLSL¿FDGR
17
la libertad ocasionaría una seria lesión a los lograr los objetivos constitucionales que persigue
principios de proporcionalidad de la pena y de la ley (…)” (c.fr. el considerando vigésimo
resocialización del reo. En tal sentido, aplica el séptimo).
test de proporcionalidad a efectos de determinar
si el medio prisión efectiva de treinta (30) años El Supremo Tribunal consideró que la inaplicación
es idóneo y necesario para la protección del bien de la prohibición de responsabilidad penal
jurídico indemnidad sexual; asimismo, evaluar si el UHVWULQJLGD VH HQFRQWUDED MXVWL¿FDGD SRU GRV
grado de realización del bien jurídico indemnidad razones: en primer lugar, porque el segundo
sexual es proporcional al grado de afectación de párrafo del artículo 22° del Código Penal no
la libertad personal. superaba el subprincipio de idoneidad al no ser
³~WLO \ FRQGXFHQWH D OD ¿QDOLGDG SHUVHJXLGD GH
La Corte de Casación concluye que la sanción prevenir delitos mediante la protección de bienes
de treinta (30) años es desproporcionada. Así, jurídicos”, por cuanto “la experiencia judicial
D¿UPD OD &RUWH VL ELHQ HV FLHUWR TXH HO PHGLR consolidada da cuenta que, aún (sic) cuando
treinta (30) años de prisión efectiva es idóneo se hayan incorporado normas sustantivas o
para la protección del bien jurídico indemnidad procesales que engloben restricciones en cuanto
sexual, aquél no es necesario para el logro D OD DSOLFDFLyQ GH FLHUWRV EHQH¿FLRV « QR
de su propósito, pues “existen otras medidas siempre se ha logrado persuadir a los agentes
DOWHUQDWLYDV LJXDOPHQWH H¿FDFHV GH SHQDV delictivos de perpetrar nuevos delitos sexuales”
menores de privación de la libertad que pueden (c.fr. el considerando trigésimo noveno); en
permitir alcanzar el mismo objetivo”; a su vez, segundo lugar, aplicar al caso concreto la
“no se ha acreditado que la pena de 30 a 35 prohibición de responsabilidad penal restringida
años de cárcel (…) sea una pena necesaria va en contra del principio-derecho de igualdad;
e indispensable para alcanzar el objetivo de ergo, la Corte de Casación aplica el control difuso
proteger el bien jurídico “indemnidad sexual”, de constitucionalidad de las leyes a efectos de
tanto desde la perspectiva del principio de inaplicar el segundo la disposición normativa
proporcionalidad de base constitucional (…) cuestionada del artículo 22° del Código Penal.
como de su fundamento convencional (…)”. Esta
argumentación se ve complementada por una $¿QGHQRLQFXUULUHQXQVXSXHVWRGHLPSXQLGDG
contradictio en el sistema jurídico penal, pues el penal por inaplicación de la pena legalmente
legislador prevé una pena menor para el delito prevista para el ilícito penal cometido, el Supremo
de homicidio simple a efectos de tutelar el bien Tribunal, apartándose de la aplicación analógica
jurídico vida; es decir, “para proteger bienes de la consecuencia penal prevista en el artículo
jurídicos de menor rango que la vida humana, 106° del Código Penal que hizo el órgano Ad
no se explica cómo es que se requiere de una quem, recurre al artículo 29° del Código Penal
pena mayor” (c.fr. el considerando vigésimo para graduar el quantum de la poena. En tal línea
tercero). Finalmente, complementado el test de argumentativa, criterios como la ausencia de
proporcionalidad, y a pesar de que la medida violencia o amenazapara acceder al acto sexual,
no resulta ser necesaria para el cumplimiento proximidad de la edad del sujeto pasivo a los
GH VX ¿QDOLGDG OD &RUWH 6XSUHPD SRQGHUD HO catorce años, afectación psicológica mínima de la
grado de realización y de afectación de los víctima y diferencia etárea entre el sujeto activo y
ELHQHV MXUtGLFRV HQ FRQÀLFWR DVt GHWHUPLQDU pasivo, son elementos a tenerse en consideración
que la lesión en la indemnidad sexual es grave; al momento de individualizar la sanción punitiva;
mientras que la efectivización de la indemnidad así, con cinco (5) años de prisión efectiva “puede
sexual es de grado medio; en efecto, “las penas lograrse satisfacer la protección de la indemnidad
elevadas y sumamente drásticas para los casos sexual de la agraviada” (c.fr. el considerando
de acceso carnal con menores de 13 años, que cuadragésimo sexto).
no han prestado su consentimiento, no han
evitado el incremento de estos hechos delictivos, La sentencia casatoria es muy interesante por
\ QR UHJLVWUDQ H¿FDFLD FRPSDWLEOH FRQ ORV ¿QHV cuanto inaplica tanto la sanción jurídica prevista
de la pena en un Estado democrático, como en el numeral 2) del artículo 173° del Código
es la prevención general negativa; sobre todo Penal, como la disposición normativa regulada
cuanto hay otras medidas menos perjudiciales en el segundo párrafo de su artículo 22°. Para
o gravosas (penas menos graves) que podrían efectos de la inaplicación, en el primer supuesto
18
utiliza el test de proporcionalidad; en el segundo a la libertad personal en el supuesto resuelto
supuesto, el control difuso de constitucionalidad por la Corte de Casación, no se condice con las
de las leyes. circunstancias que rodearon el ilícito; así, bastaba
con la remisión a los criterios de ausencia de
Nosotros concordamos con el sentido del fallo violencia, cercanía de la menor a la edad mínima
y con gran parte de su carga argumentativa, no de ejercicio de la libertad sexual e irrelevancia del
obstante, mantenemos nuestra distancia con daño por la práctica del acto sexual, para convertir
relación a ciertos puntos de él; así, sostener que a la sanción legalmente mínima en una medida
el derecho a la vida es un bien jurídico de mayor demasiado desproporcionada y arbitrariamente
rango que la indemnidad sexual, no parece ser lesiva a la libertad personal. De esta manera,
un planteamiento acorde con las directrices de un FRQFRUGDPRV SXHV FRQ OR D¿UPDGR SRU HO
Estado Constitucional y Democrático de Derecho. Tribunal Supremo, en el sentido de que no resulta
El test de proporcionalidad se da precisamente razonable imponer una pena de treinta (30) años
porque no existen derechos superiores o inferiores a un sujeto que si hubiese cometido el mismo
DFRPSDUDFLyQGHRWURVHOFRQÀLFWRHQWUHGHUHFKRV hecho un año después habría sido absuelto por
en un caso concreto es una hipótesis inevitable atipicidad de su conducta.
que debe ser solucionada a través de técnicas
que permitan la coherencia del sistema5. Finalmente, creemos, salvo mejor parecer,
que la aplicación del test de proporcionalidad
Asimismo, cuestionar el quantum de la medida a la proscripción de responsabilidad penal
treinta (30) años de pena privativa de la libertad restringida, no resulta ser un recurso oportuno
a través del subprincipio de necesidad, no para el válido uso del control difuso. Si se quiere
constituye un argumento sugestivo. En tal inaplicar una disposición normativa por ser lesiva
sentido, ¿acaso puede inaplicarse la máxima al derecho a la igualdad, debería practicarse
sanción prevista para el delito de sicariato el test de igualdad compuesto por sus propios
bajo el discurso de que en la actualidad no ha SDVRV WDOHV FRPR YHUL¿FDFLyQ GH OD GLIHUHQFLD
quedado demostrado que la tasa de homicidios normativa, determinación del nivel de intensidad
por encargo haya disminuido? Es sumamente GH OD LQWHUYHQFLyQ HQ OD LJXDOGDG \ YHUL¿FDFLyQ
discutible dejar de aplicar una sanción penal bajo GH OD H[LVWHQFLD GH XQ ¿Q FRQVWLWXFLRQDO HQ
un argumento abstracto, que no cita siquiera la diferenciación. Bajo este escenario, se
índices de producción delictiva dentro de un marco advierte que la diferenciación normativa que
temporal que analice la evolución estadística prohíbe el recurso a la responsabilidad penal
para esta clase de delitos y, obviamente, para los restringida, es inconstitucional porque no
de violación sexual. Lo saludable hubiese sido FRQWLHQH IXQGDPHQWDFLyQ YiOLGD TXH MXVWL¿TXH
aplicar el test de proporcionalidad sobre la misma esta restricción; en efecto, la Ley N° 27024 que
medida, pero esta vez teniendo como puntos de PRGL¿Fy HO SULPLJHQLR DUWtFXOR GHO &yGLJR
equilibrio constitucional, por una parte, al principio Penal, norma que preveía la responsabilidad
de legalidad de la sanción penal o, en todo caso, penal restringida para toda clase de delitos,
al bien jurídico indemnidad sexual, y, por otro no cuenta con una exposición de motivos que
lado, los principios de proporcionalidad de la pena PDQL¿HVWHODVUD]RQHVSRUODVFXDOHVHOSRWHQFLDO
(que no es otra cosa más que la manifestación violador de dieciocho (18) a veintiún (21) años de
del principio de proporcionalidad entre la sanción edad tiene una capacidad de culpabilidad distinta
jurídica y el injusto), de resocialización de la que el extorsionador u hombre violento del mismo
poena y de la humanización de la misma. De este rango de edad.
modo, a nuestro criterio, la medida “aprobaría” los
subprincipios de idoneidad y necesidad, mas no el
subprincipio de ponderación, por cuanto en el caso
concreto la medida implica una desproporcionada
afectación a la libertad personal a comparación
de la tutela del bien jurídico indemnidad sexual de
la menor. Nos explicamos, la excesiva restricción
19
CONCLUSIONES: su libertad sexual, cercanía de edades entre sujeto
activo y sujeto pasivo; permiten inaplicar una
La aplicación del control difuso de constitucionalidad gravísima limitación a la libertad personal que en
de las leyes exige, para su válido uso, que la el caso concreto no se condice con los principios
presunta norma jurídica inconstitucional sea de proporcionalidad de la pena, humanidad y
aplicable al caso concreto. resocialización de ésta.
En la Consulta N° 3873-2014, la utilización del No obstante estar de acuerdo con los criterios
control difuso de constitucionalidad de las leyes expuestos por la sentencia casatoria, nos
VH HQFRQWUDED LQMXVWL¿FDGD SXHV HO DUWtFXOR apartamos de la forma cómo se aplicó el test
del Código Civil no era la norma aplicable para la de proporcionalidad, pues no es sugestivo el
resolución del incidente (admisión de la demanda). argumento de ausencia de necesidad por falta de
El artículo 400° del Código Civil era una norma estudios criminológicos en torno a la disminución
inaplicable porque limita la legitimidad para de la incidencia delictiva; así, bajo tal premisa,
obrar activa en los procesos de impugnación delitos como el robo podrían ser objeto de una
de paternidad, a quienes cuentan con interés GLVPLQXFLyQ LQMXVWL¿FDGR SDUD OD REVHUYDQFLD GH
económico o moral para cuestionar la relación la vigencia de la norma jurídico penal.
GH ¿OLDFLyQ H[FOX\HQGR SRU LQWHUSUHWDFLyQ
sistemática con el artículo 395° del mismo cuerpo En tal sentido, consideramos que el test de
normativo, al reconociente. ponderación hubiese permitido inaplicar la medida
(treinta (30) años de pena privativa de la libertad)
El reconociente tiene habilitada la vía de la TXH HQ HO FDVR FRQFUHWR QR KDOODED MXVWL¿FDFLyQ
invalidez del acto jurídico de reconocimiento de para su imposición.
paternidad. El error en el acto declarativo debió
fundamentar la interposición de la demanda. Si bien es cierto la restricción de responsabilidad
SHQDO UHVWULQJLGD QR VH HQFXHQWUD MXVWL¿FDGD SRU
Si bien es cierto el plazo de dos (2) años hubiese el legislador penal, su inaplicación no de debió
podido fundamentar la excepción procesal de hacer a través del test de proporcionalidad, sino
prescripción de la pretensión, aquél resultaba del test de igualdad compuesto por sus propios
inaplicable para el supuesto de pretensiones pasos.
entre padres e hijos; esto es, entre sujetos unidos
SRUYtQFXOR¿OLDWRULR REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS:
AGUILAR LLANOS, Benjamín. La Familia en el Código Civil
Peruano. Segunda reimpresión de la 1° edición. Ediciones
La Casación N° 335-2015 ofrece una rica gama Legales, Lima, 2010.
de criterios que permiten apartarse del brocardo BUSTAMANTE ALARCÓN, Reynaldo. Derechos Fundamentales
dura lex, sed lex; así, parámetros como la y Proceso Justo. 2° edición. Ara Editores, Lima, 2015.
LQVLJQL¿FDQFLDGHOGDxRFHUFDQtDGHOVXMHWRSDVLYR CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Derecho Familiar Peruano. 10°
a la edad que le permita disponer válidamente de edición. Gaceta Jurídica, Lima, 1999.
20
PRECISIONES SOBRE EL ALCANCE DEL
SECRETO BANCARIO Y LA RESERVA
TRIBUTARIA EN EL ORDENAMIENTO
JURIDICO PERUANO
Dr. Omar Sar Suárez (1*)
1
«Artículo 2.- Toda persona tiene derecho:
1.- El secreto bancario y la reserva 5. A solicitar sin expresión de causa la
tributaria como manifestaciones del información que requiera y a recibirla de
derecho a la intimidad en el ámbito de cualquier entidad pública ….
la vida económica El secreto bancario y la reserva tributaria
pueden levantarse a pedido del juez, del
El derecho a la intimidad es un atributo de la Fiscal de la Nación, o de una comisión
personalidad que se encuentra previsto en el investigadora del Congreso con arreglo
artículo 2.7 de nuestra Constitución Política. D OH\ \ VLHPSUH TXH VH UH¿HUDQ DO FDVR
Su ejercicio protege al sujeto de cualquier investigado.»
intervención arbitraria en su ámbito estrictamente
personal. Como se puede apreciar, la Constitución reconoce
que tanto el secreto bancario como la reserva
La defensa del fuero íntimo de las personas tributaria constituyen límites explícitos al derecho
puede concretarse también en aspectos de de acceso de la información de naturaleza pública.
carácter económico a través del secreto bancario
\ODUHVHUYDWULEXWDULDFRQOD¿QDOLGDGGHSUHVHUYDU Incluso les brinda una protección reforzada por
aquella información que, por su naturaleza, se cuanto solo determinadas autoridades tendrán
encuentre vinculada con operaciones de índole acceso a dicha información y siempre que sirva
¿QDQFLHUDRTXHVHUHODFLRQHFRQODVREOLJDFLRQHV para esclarecer una investigación en curso.
GHFDUiFWHU¿VFDO
En esa medida, cuando se hace referencia al
Sobre el particular nuestra Constitución expresa secreto bancario se apunta a:
lo siguiente:
©>«@ SURWHJHU OD FRQ¿GHQFLDOLGDG GH ODV
operaciones bancarias que cualquier
1
Doctor y Magister en Derecho Constitucional
persona individual o persona jurídica de
SRUOD3RQWL¿FLD8QLYHUVLGDG&DWyOLFDGHO3HU~3UHVLGHQWH derecho privado pudieran realizar con
del Centro de Estudios de Derecho Constitucional y algún ente público o privado, perteneciente
Profesor de Derecho Procesal Constitucional en la
Universidad de San Martín de Porres. Adjunto en Asuntos DO VLVWHPD EDQFDULR R ¿QDQFLHUR 6LHQGR
Constitucionales de la Defensoría del Pueblo. así, la efectividad de este derecho impone
21
obligaciones de diversa índole a quienes difícilmente puede predicarse en torno
tienen acceso a ese tipo de información: al componente económico del derecho;
L GH XQ ODGR D ORV HQWHV ¿QDQFLHURV \ b) incluir la privacidad económica en
bancarios, con quienes los particulares, el contenido esencial del derecho a la
HQ XQD UHODFLyQ GH FRQ¿DQ]D HVWDEOHFHQ intimidad, implicaría la imposición de
determinada clase de negocios jurídicos, y, obstáculos irrazonables en la persecución
de otro, (i) a la Superintendencia de Banca de los delitos económicos; c) el propio
y Seguros, que, como organismo supervisor constituyente, al regular el derecho al
del servicio público en referencia, tiene VHFUHWREDQFDULRHQXQDSDUWDGRHVSHFt¿FR
acceso a determinada información, a la de la Constitución (segundo párrafo del
que, de otro modo, no podría acceder.2 artículo 2°5), ha reconocido expresamente
la posibilidad de limitar el derecho»4.
Por su parte, la reserva tributaria es un derecho
TXHSURWHJHGHWHUPLQDGDLQIRUPDFLyQ¿VFDOGHORV Cabe concluir entonces que el derecho garantiza
contribuyentes, por lo que en efecto: un ámbito de reserva para determinada
información económica que solo puede ser
«[…] constituye un límite a la utilización de brindada cuando exista:
los datos e informaciones por parte de la
Administración Tributaria, y garantiza que 1. Autorización del titular de la información;
en dicho ámbito, esos datos e informaciones 2. Solicitud del Superintendente de banca,
de los contribuyentes, relativos a la seguros y AFP en el ejercicio de sus funciones
VLWXDFLyQ HFRQyPLFD \ ¿VFDO VHDQ de supervisión;
FRQVHUYDGDVHQUHVHUYD\FRQ¿GHQFLDOLGDG 3. Orden judicial;
no brindándosele otro uso que el que no sea 4. Pedido del Fiscal de la Nación;
SDUD HO FXPSOLPLHQWR HVWULFWR GH VXV ¿QHV 5. Requerimiento de una comisión investigadora
[…]»3 del Congreso; o
6. Solicitud de Sunat respecto de información
Sin perjuicio de lo dicho corresponde advertir que necesaria para el cumplimiento de lo acordado
tanto el secreto bancario como la reserva tributaria en tratados internacionales o Decisiones de la
pueden estar sujetos a determinadas restricciones. Comisión de la CAN.
El Tribunal Constitucional ha sostenido que si
bien el secreto bancario es una manifestación de Sin embargo corresponde advertir que no todas las
la vida privada, no está comprendida dentro del RSHUDFLRQHV¿QDQFLHUDVVHHQFXHQWUDQFXELHUWDV
contenido esencial del derecho a la intimidad, por por el secreto bancario ni toda la información
lo que puede ser objeto de restricciones: relacionada con la materia impositiva se encuentra
resguardada bajo la reserva tributaria.
«En criterio de este Colegiado existen,
cuando menos, tres motivos que permiten
sostener que el secreto bancario, en tanto 2.- Ámbito de protección del secreto
VHUH¿HUH al ámbito de privacidad económica bancario
del individuo, no forma parte del contenido
esencial del derecho a la intimidad personal: Corresponde comenzar advirtiendo que las
a) la referencia al contenido esencial del operaciones bancarias pueden ser de tres tipos:
derecho a la intimidad personal, reconocido 1. Operaciones pasivas: es decir aquellas en
por el artículo 2°7 de la Constitución, las que los Bancos captan dinero del público.
hace alusión a aquel ámbito protegido Dentro de esta categoría corresponde incluir
del derecho cuya develación pública los saldos y también el nombre de los titulares
implica un grado de excesiva e irreparable de depósitos, cuentas de ahorro o corrientes;
DÀLFFLyQSVLFROyJLFDHQHOLQGLYLGXRORTXH 2. Operaciones activas: es decir las
2 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Expediente colocaciones que los bancos realizan en el
N° 00009-2014-PI/TC, del 04 de marzo de 2016, mercado como créditos o descubiertos de
fundamento 13.
Es decir que solo las operaciones pasivas están, Por último, solo se encuentran cubiertas por el
en principio, protegidas por esta garantía. Al secreto bancario aquellas operaciones neutras
respecto el artículo 140 de dicha norma establece cuya divulgación pudiera revelar operaciones
que: pasivas protegidas.
«Está prohibido a las empresas del sistema En resumen, solo algunas operaciones pasivas
¿QDQFLHUR DVt FRPR D VXV GLUHFWRUHV se encuentran cubiertas por el secreto bancario
y trabajadores, suministrar cualquier delimitando de este modo el ámbito protegido
información sobre las operaciones pasivas del derecho reconocido en la Constitución, sin
con sus clientes, a menos que medie perjuicio de lo ya dicho respecto de la posibilidad
autorización escrita de éstos o se trate de de levantamiento en caso de investigaciones
los supuestos consignados en los Artículos ¿VFDOHVMXGLFLDOHVRGHFRPLVLRQHVLQYHVWLJDGRUDV
142, 143 y 143-A.» del Congreso.
32
al menos los principales alegatos de los sino también un derecho fundamental. Esta
demandantes (…). última referencia es de suma importancia dentro
de un Estado social y democrático de Derecho
La Corte considera que la motivación debía operar debido a que la vincula con un atributo inherente
como una garantía que permitiera distinguir entre a toda persona dentro de un proceso judicial,
una “diferencia razonable de interpretaciones sometiéndolo a estándares de constitucionalidad
jurídicas” y un “error judicial inexcusable” que que no se agotan en las referencias del artículo
compromete la idoneidad del juez para ejercer 139 numeral 5 de la Carta Política, sino que
su función, de tal forma que no se sancione además comprenden los criterios establecidos en
a los jueces por adoptar posiciones jurídicas la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
debidamente fundamentadas aunque divergentes
frente a aquellas sustentadas por instancias de b) Por otro lado, también es importante destacar
revisión. que debido al mandato de la Cuarta Disposición
Final y Transitoria de la Constitución Política,
91. Al no haber ocurrido lo anterior, la situación real este derecho fundamental debe ser interpretado
fue que el proceso disciplinario terminó siendo de a la luz de los tratados sobre derechos humanos.
mero trámite. Por consiguiente, la Corte considera En ese sentido, resulta importante dotar a la
que el Estado incumplió con su deber de motivar motivación de resoluciones judiciales de un
la sanción de destitución, violando con ello las contenido a partir de dichos tratados, como
“debidas garantías” ordenadas en el artículo 8.1 también de la jurisprudencia emanada de los
de la Convención Americana, en relación con tribunales internacionales de los que nuestro
el artículo 1.1 de la misma, en perjuicio de los país es parte, como es el caso de la Corte
demandantes”. Interamericana de Derechos Humanos.
7. Conclusiones
34
LA PROTECCIÓN DE LA CAPACIDAD
A TRAVÉS DEL MANDATO
36
su vida, conducirse por sí misma, asumiendo su Desde esa mirada, “el mandato” se presenta
facultad de autodeterminación, tanto para elegir y como una solución, por un lado, porque constituye
decidir sobre sus acciones y medios para llevarla XQ HQFDUJR GH FRQ¿DQ]D HO PDQGDQWH FRQItD DO
a cabo. En virtud de esa consideración, no es mandatario la gestión de uno o más negocios. Por
sino la propia persona la indicada para decidir eso, el encargo es un acto intuito personae, tanto
atendiendo a sus propios intereses sobre quién desde el punto de vista del mandante como del
quiere que conduzca su vida cuando ya no pueda mandatario. Por otro lado, mediante el mandato
hacerlo. se podrían encargar la realización de actos
Frente al problema de admitir si las personas jurídicos, o bien que se lleve a cabo cualesquiera
puedan designar quién los represente cuando negocios ajenos, entendidos en sentido amplio
ya no sean capaces, la respuesta pasará por como una actividad económica, aunque ésta no
resolver la paradoja entre el principio de legalidad suponga la realización de actos jurídicos. Esta
y, a la vez, realizar los valores de la autonomía segunda posición supone al mandato como un
y la libre determinación, incorporada por los encargo que consiste en manejar negocios, esto
derechos humanos, y en particular por los tratados es, realizar los actos conducentes para cuidar de
suscritos por el Estado de Chile en esta materia, un cierto interés patrimonial. De este modo es
probablemente a favor de estos últimos. posible encargar a otro la administración de un
Además, los inconvenientes de un proceso de patrimonio, “aún en lo que esta gestión tenga de
incapacitación, que –aunque la ley dispone que puramente material (en oposición a jurídico), […]”.
el disipador como el demente no verán restringida Todavía más, también es posible que el mandato
su libertad personal, debido a que, el primero, se otorgue para celebrar actos de familia.
“[...] conservará siempre su libertad”; en cuanto al Con todo, el mandato puede incluir actividades
segundo, la regla general es que no será privado económicas, que se materializan en la realización
de su libertad personal, salvo “en los casos en de actos jurídicos y materiales en interés del
que sea de temer que usando de ella se dañe a sí mandante. En suma, el concepto de negocio que
mismo, o cause peligro o notable incomodidad a recoge el Código Civil chileno es amplio y permite
otros”, no gradúa la incapacidad del incapacitado y la realización de una serie de actividades en
se ciñe a la situación patrimonial y no a la situación interés del mandante.
personal de aquél. En otras palabras, la sentencia De ahí que la gestión podría ir más allá del cuidado
que declara la incapacitación no determina la de los negocios del mandante, pues podría incluir,
extensión y los límites de ésta. Como se ha dicho, también, el cuidado de la persona de éste; por
lo único que persigue es constatar las carencias FRQVLJXLHQWH SHUPLWLUtD FRQ¿DU HO FXLGDGR GH
que tiene esa persona, articulando los mecanismos la persona y bienes del propio mandante para
legalmente previstos para suplir o completar esa cuando éste ya no pueda auto protegerse; por
falta de capacidad; omite que el incapaz pueda, último, permitiría asumir la función de servir de
en lo posible, ejercitar sus derechos, de los que instrumento de protección convencional de la
seguirá siendo titular, en condiciones de igualdad persona, creando un régimen de representación
respecto a los demás ciudadanos. De modo que, especial sin afectar la capacidad del individuo. No
al parecer, no permite tal libertad. REVWDQWHODVGL¿FXOWDGHVTXH±HQSULQFLSLR±SRGUtD
Todavía más, esto ha dado lugar, según se tener desde el punto de vista de la naturaleza
logra comprobar a través de la experiencia MXUtGLFD \ GH OD H¿FDFLD D SDUWLU GH ODV FDXVDOHV
jurisprudencial, que en los hechos se incurre en la de terminación, en particular, la revocación y la
práctica insegura de conferir poderes generales interdicción del mandante, debido a que dejaría
TXHVHLQWHQWDQLPSXJQDUSUREDQGRVXLQH¿FDFLD al mandate sin esa facultad y no podría producir
la inclusión de esta posibilidad margina el uso, efecto, sino una vez declarada la interdicción, y
\ FRQVDJUD XQD DOWHUQDWLYD ¿UPH \ H¿FD] GH luego que empiece a producirlos, el mandante
lo realizado por el apoderado una vez que el incapaz no podría revocarlo.
poderdante ha perdido la capacidad. En suma, si el mandante ha otorgado mandato
Finalmente, el cada vez más común desinterés siendo capaz para que produzca efectos una vez
familiar por ejercer el cuidado de la persona, que se ha tornado incapaz, aun cuando se estime
motiva la protección de la capacidad a través de que el mandato es rescindible por nulidad relativa,
una vía contractual que puede llevarse a cabo mientras ello no sea sentenciado por el tribunal el
por cualquier persona, incluso en ejercicio de su PDQGDWRVHUiH¿FD]\DVHDSRUVtPLVPR\FRPR
SURIHVLyQTXHJRFHGHVXFRQ¿DQ]D WDORSRUTXHKDGHJHQHUDGRHQXQD¿JXUDGLVWLQWD
37
cuasicontractual, que a este tenor obliga al el mandante puede relevar al mandatario de
mandatario y al mandante en ciertas situaciones, la obligación de rendir cuentas. En efecto, en
según se acaba de señalar. términos generales, puede el mandante exonerar
(Q VHJXQGR OXJDU UHVSHFWR D OD H¿FDFLD GHO al mandatario de tal obligación. En consecuencia,
mandato, se suele señalar que al ser el mandato aunque se adopte la opción más desfavorable a la
un contrato intuito personae y generalmente continuidad del mandato, este subsiste hasta que
un contrato de tracto sucesivo sin plazo de se dicte el decreto de interdicción correspondiente.
terminación, este puede terminar por revocación, Finalmente, no se debe dejar pasar el hecho
como por hechos sobrevinientes no voluntarios, de que así se ha resuelto en la mayoría de los
entre ellos, la interdicción del mandante. En sistemas jurídicos pertenecientes a la tradición
ese sentido, si bien la regla general es que el romano-germánica, aun cuando se mantiene la
mandante puede revocar a su arbitrio, esto ha regla, se permite que éste produzca efectos si la
llevado a plantear por algunos que se trata de persona así lo ha declarado, esto es, a través de
un elemento de la esencia y no natural porque la incorporación de una condición suspensiva de
en derecho “no es admisible que una persona ODH¿FDFLDGHOSRGHUFRQIHULGRHQHOPDQGDWR
quede ligada en una relación personal con otra En resumen, el respeto a la dignidad de la persona,
SRUWLHPSRLQGH¿QLGRVLQTXHKD\DODSRVLELOLGDG a la autonomía y la determinación, además de los
de poner término a la relación”. inconvenientes del modelo clásico de protección
En el caso del mandato para atender a la gestión de la capacidad “interdicción”, llevan a considerar
del patrimonio o al cuidado de la persona para como una posibilidad que las personas mayores
cuando no sea capaz, podría aventurarse que puedan, en virtud de la autonomía de la voluntad,
la circunstancia de la incapacidad constituye designar un mandatario para que las sustituya y
la condición de la cual pende el cumplimiento las represente una vez que pierdan la capacidad
del contrato y que, si además existe un interés GH REUDU QR REVWDQWH ODV GL¿FXOWDGHV MXUtGLFDV
común, sea cualquiera, la irrevocabilidad pasaría que ello pueda implicar.
a ser un elemento de la naturaleza del mandato
y la revocación sólo tendría lugar en situaciones Conclusiones
MXVWL¿FDGDV
Enseguida, respecto del hecho de que el 1. El sistema chileno no ha examinado la
PDQGDWR QR SRGUtD GHVSOHJDU VX H¿FDFLD GHVGH posibilidad de proteger la capacidad a través de
que la incapacidad acaece porque cesa de pleno la autonomía de la voluntad como alternativa
derecho, primero porque el mandato requiere a la incapacitación de la persona e institución
que el mandante sea capaz, dado que se reputa prioritaria a la curatela.
que el representado ha manifestado su voluntad
por mediación del representante, no siendo el 2. Una persona capaz sí puede designar a otra
segundo más que el vehículo de la voluntad del para que la represente cuando no pueda dirigir su
primero, y luego porque el artículo 2163 n°7 del vida. El mandato con representación es la técnica
Código Civil dispone que termina por interdicción contractual idónea para que las personas puedan
del mandante. expresar su voluntad y producir los efectos
Ello no quiere decir que el régimen de protección queridos por las partes frente a un proceso de
no sea posible a través del mandato, debido a que incapacitación.
tal fundamento ha sido discutido por la doctrina
de la representación como modalidad del acto 3° Los argumentos esgrimidos para rechazarlo,
jurídico. En ese sentido, se ha sostenido que no es QR KDQ VLGR VX¿FLHQWHPHQWH FRQWXQGHQWHV
HO PDQGDQWH TXLHQ PDQL¿HVWD VX FRQVHQWLPLHQWR para no considerar al mandato como una forma
al momento de que el mandatario lleva a cabo la de proteger la capacidad. Lo anterior implica
gestión que se le ha encargado. Es el mandatario moverse siempre en el ámbito de autonomía de
quien expresa su propio consentimiento y no el la voluntad, la representación voluntaria y no
mandante, aunque los efectos del contrato se legal. La fuerza obligatoria de este contrato deriva
radiquen en el último. exclusivamente de la declaración de voluntad del
Adicionalmente, ha de recordarse que del tenor mandante y del mandatario y no de una posible
GHODUWtFXORGHO&yGLJR&LYLOVHLQ¿HUHTXHHO declaración judicial de incapacidad del mandante,
mandato no termina por la incapacidad, pues la ley destinada a validar el mandato.
exige que se declare la interdicción. Sin embargo,
38
RESPONSABILIDAD CIVIL
EXTRACONTRACTUAL POR DAÑO
OCASIONADO CON EL BIEN DE UN
CONTRATO DE LEASING
Dr. Hugo Garrido Cabrera
Juez Titular de la Corte Superior de Justicia del Callao
Sobre la Naturaleza del Contrato de Leasing o para efectos del Impuesto a la Renta.
Arrendamiento Financiero.-
Planteamiento del Problema.- En los casos de
(O/HDVLQJSXHGHGH¿QLUVHFRPRXQFRQWUDWRSRU accidentes de tránsito, la obligación de responder
el que una de las partes, (la empresa de Leasing) por los daños materiales o personales que de ellos
se obliga a adquirir de un tercero, determinados pueda derivarse, es atribuida en forma solidaria
bienes que previamente han sido elegidos al autor directo y al propietario del vehículo en
por la Arrendataria, por el pago de un precio aplicación de los artículos 1970°, 1981° y 1983°
mutuamente convenido (las cuotas del Leasing); del Código Civil, criterio que sería igualmente de
para su uso y disfrute por durante un plazo que aplicación en los supuestos de daños ocasionados
coincide normalmente con su vida útil, con una en la operación de cualquier medio de transporte
RSFLyQGHFRPSUDSRUVXYDORUUHVLGXDODO¿QDOL]DU o de maquinaria industrial; no obstante, cuando
dicho plazo. los vehículos o maquinaria con la que se produjo
el daño son operados en base a un contrato de
En tanto la arrendataria no ejerce la indicada Leasing o Arrendamiento Financiero, ello supone
opción de compra, los bienes que son materia del que existirá normalmente además de un autor
contrato, serán de propiedad de la empresa de directo (chofer u operador de la maquinaria) dos
leasing. agentes adicionales que podrían ser considerados
autores indirectos:
Desde su aparición el Leasing surge como una 1) El empresario que utiliza o explota
DOWHUQDWLYD ¿QDQFLHUD SDUD ODV HPSUHVDV TXH comercialmente el vehículo o la maquinaria y
requieren de contar con bienes de capital para que en el contrato de leasing tiene la condición
el desarrollo de su actividad, la que resulta más de arrendataria y 2) La empresa de leasing o
accesible en tanto no requiere de disponer de arrendadora que de acuerdo con la naturaleza
los mismos niveles de liquidez que exigiría una de este contrato, es la propietaria del vehículo o
compra directa, ni de comprometer el patrimonio maquinaria.
empresarial con las garantías que serían necesarias
para un mutuo que permita su adquisición directa; La norma especial que regula los contratos de
adicionalmente ofrece ventajas de orden tributario Leasing (el Decreto Legislativo N° 299), establece
al permitir la depreciación acelerada del bien y la en su artículo 6° que: “Los bienes materia de
deducción como gasto de las cuotas del Leasing DUUHQGDPLHQWR ¿QDQFLHUR GHEHUiQ VHU FXELHUWRV
39
mediante pólizas contra riesgos susceptibles de el Decreto Legislativo N° 299, respecto de las
afectarlos o destruirlos. Es derecho irrenunciable contenidas en el Código Civil, las cuales, solo
GH OD ORFDGRUD ¿MDU ODV FRQGLFLRQHV PtQLPDV GH serán de aplicación en todo aquello no previsto
dicho seguro. por la norma especial; así, es un error inaplicar
La arrendataria es responsable del daño que OD SDUWH ¿QDO GHO DUWtFXOR GHO ' /HJ R
pueda causar el bien, desde el momento que lo pretender (como lo hace la Casación comentada)
recibe de la locadora”. No obstante la claridad UHVWULQJLU DUWL¿FLRVDPHQWH VX DSOLFDFLyQ
del enunciado que contiene el citado artículo 6° excluyendo los supuestos de responsabilidad
del Decreto Legislativo N° 299, la Sala Civil de la civil extracontractual, pues ello resulta contrario al
Corte Suprema ha resuelto en la Casación N°2388 principio general del derecho según el cual no se
-2003 - Lima (así como diversa jurisprudencia debe distinguir donde la Ley no lo hace.
dictada a partir de dicho pronunciamiento) en
el sentido que la exclusión de responsabilidad 2) Razones Sustanciales.- Si bien la interpretación
TXHFRQWLHQHVXSDUWH¿QDOULJHDODVUHODFLRQHV propuesta por la Casación bajo comentario se
internas que se establece entre las partes que encuentra inspirada en la intensión de brindar una
VXVFULEHQHOFRQWUDWRGHDUUHQGDPLHQWR¿QDQFLHUR mayor protección a las víctimas y en tal medida
en consecuencia, sus alcances corresponden aparece como una opción socialmente más justa,
a la esfera de las relaciones contractuales y, en se trata en realidad de una apariencia.
materia de responsabilidad civil, únicamente
a la responsabilidad contractual; por tanto, la Una regla abstracta de justicia, entre varias
norma citada no resulta aplicable cuando nos soluciones posibles, debiera preferir aquella
encontramos ante hechos probados que generan TXH EHQH¿FLH GH PHMRU PRGR HO LQWHUpV JHQHUDO
responsabilidad extracontractual frente a terceros en tal sentido, soy de la opinión (al igual que el
que no han intervenido en el contrato de leasing. legislador) que el interés general se encuentra
mejor resguardado con la regla que en un
Considero equivocado el criterio asumido por la contrato de Leasing, excluye a la arrendadora de
Corte Suprema, por las siguientes razones: la responsabilidad que se pueda derivar de los
daños que puedan causar los bienes luego de su
1) Razones Formales.- El contrato de entrega a la locadora.
DUUHQGDPLHQWR ¿QDQFLHUR OHDVLQJ WDO FRPR OR
reconoce expresamente el artículo 1677° del Como se ha visto, la verdadera naturaleza de
Código Civil, se rige por su legislación especial un contrato de Leasing es la de constituir una
y supletoriamente, por las normas del Código DOWHUQDWLYD GH ¿QDQFLDPLHQWR HV GHFLU XQD
Civil referidas al contrato de arrendamiento y al modalidad de crédito destinada a favorecer la
contrato de opción, en cuanto sean aplicables; inversión productiva en bienes de capital, en tal
asimismo, la prevalencia de las normas sentido, no se aprecia ninguna diferencia sustancial
especiales contenidas en el Decreto Legislativo entre un crédito convencional por el cual un banco
N° 299, se deriva de lo establecido por el presta el dinero para la compra de un vehículo
artículo 1353° del Código Civil en cuanto señala que adquirido y operado por el prestatario, luego
que “todos los contratos de derecho privado, produce un daño y un crédito otorgado por la
inclusive los innominados, quedan sometidos a modalidad de Leasing, donde luego ocurra lo
las reglas generales contenidas en esta sección mismo; en ambos casos resulta irrazonable hacer
(Contratos en General), salvo en cuanto resulten UHVSRQVDEOHDOEDQFRRHQWLGDG¿QDQFLHUDHQOD
incompatibles con las reglas particulares de misma medida que sería irrazonable pretender
cada contrato”; lo cual resulta consistente con lo responsabilizar al fabricante del vehículo o al
dispuesto en el artículo IX del Título Preliminar del mecánico que lo reparó y lo puso nuevamente en
Código Civil, el cual señala que “Las disposiciones circulación, (salvo un supuesto de vicios ocultos),
del Código Civil se aplican supletoriamente a las pues en ninguno de estos supuestos existe una
relaciones y situaciones jurídicas reguladas por relación de causalidad adecuada tal y como lo
otras leyes, siempre que no sean incompatibles exige el artículo 1985° del Código Civil.
con su naturaleza”.
La única circunstancia que distingue la
Conforme con las normas citadas, resulta claro SDUWLFLSDFLyQGHXQDHQWLGDG¿QDQFLHUDTXHDFW~D
que deben prevalecer las reglas contenidas en como locadora en un contrato de Leasing, de otra
40
entidad cuando actúa como acreedora en una responsabilidad al propietario de un vehículo que
modalidad de crédito diferente es que en el primer luego de ser robado atropella a un peatón cuando
caso la empresa de Leasing es propietaria de los es conducido por los delincuentes; ya que en
bienes que son materia del contrato, lo cual para la todos los casos estaremos ante la ausencia de
FDVDFLyQEDMRFRPHQWDULRUHVXOWDUD]yQVX¿FLHQWH una adecuada relación de causalidad.
para la aplicación de las reglas generales de la
responsabilidad civil extracontractual que hacen Asimismo, tratándose de bienes riesgosos (como
al propietario de un vehículo responsable solidario evidentemente son los vehículos automotores), la
con el autor directo de los daños que se deriven responsabilidad civil extracontractual, no utiliza
de su conducción. como factor de atribución la culpa, sino el riesgo
y en tal medida asigna la responsabilidad al
No comparto el criterio expresado en la Casación propietario del bien, no en razón de ser propietario,
N° 2388-03-Lima, al sostener que “… el artículo VLQRGHVHUHOTXHVHEHQH¿FLDGHVXXVRRGHOD
6H[WR SDUWH ¿QDO GH OD /H\ GH $UUHQGDPLHQWR actividad que con él se desarrolla; es decir que
Financiero rige las relaciones internas que el propietario es responsable en razón de ser
se establece entre las partes que suscriben quien tiene el bien bajo su poder y control, lo cual
HO FRQWUDWR GH DUUHQGDPLHQWR ¿QDQFLHUR HQ WDPSRFR RFXUUH FRQ ODV HQWLGDGHV ¿QDQFLHUDV
consecuencia, sus alcances corresponden a que actúan como locadoras en los contratos de
la esfera de las relaciones contractuales y en leasing, pues aun cuando son las propietarias, no
materia de responsabilidad civil, únicamente a ejercen ningún tipo de control o injerencia sobre
la responsabilidad contractual …”, pues lo que el uso de los bienes, sino que este es ejercido por
rige las relaciones internas entre las partes son la arrendataria.
precisamente las estipulaciones que libremente
pactan los otorgantes de un contrato; así, resulta Del modo expuesto, atribuir responsabilidad a
claro que si fuera una cláusula en el contrato de la locadora en un contrato de leasing, solo por
DUUHQGDPLHQWR¿QDQFLHURODTXHHVWDEOHFLHUDTXH su condición de propietaria, a pesar de no tener
es el arrendatario el responsable de los daños que ningún control sobre el uso del bien, además
cause el bien, ello efectivamente sería oponible de resultar arbitrario e irrazonable, determina
únicamente entre las partes intervinientes; pero establecer un sobrecosto para el desarrollo de
en este caso se trata de una disposición de la esta herramienta contractual que constituye un
ley que no establece la distinción propuesta, PHFDQLVPR GH ¿QDQFLDPLHQWR GH OD DFWLYLGDG
por lo que restringir su ámbito de aplicación económica y que será transferido vía precios
solo a la responsabilidad contractual, carece de a los arrendatarios, encareciendo y por lo tanto
fundamento. desalentando la inversión, la generación de empleo
y el crecimiento económico, consecuencias que
No obstante, aun cuando no existiera la disposición deben ser analizadas a efectos de ponderar la
del artículo 6° del Decreto Legislativo N° 299 que trascendencia que los fallos judiciales pueden
exonera de responsabilidad a la locadora por el proyectar más allá de las partes que intervienen
daño que pueda causar el bien o no se considerara en el caso concreto.
esta aplicable a los supuestos de responsabilidad
civil extracontractual; incluso en tal caso debiera BIBLIOGRAFIA.
entonces aplicarse la teoría general de la
responsabilidad civil extracontractual, la que 1. LEYVA SAAVEDRA, José: Contratos de
atribuye la responsabilidad al propietario de un Financiamiento. Edit. UNILAW. Perú, 2004.
bien no en razón de ser propietario, sino en razón
de una culpa (in eligendo o in vigilando) por haber 2. MONTOYA ALBERTI, Hernando: El Contrato
entregado el bien al autor directo o no haber de Arrendamiento Financiero, en Revista Gaceta
vigilado debidamente que un tercero lo utilice Jurídica, Setiembre 1994, Tomo IX.
de un modo seguro y adecuado, nada de lo cual
puede ser atribuido al locador en un contrato de 3. SORIA AGUILAR, Alfredo: El Contrato de
leasing, del mismo modo que tampoco le puede Leasing: Algunos Apuntes Acerca de su Actual
ser reprochado a la entidad que otorga un crédito Regulación en el Perú, en revista Derecho y
de distinta naturaleza para la adquisición de un 6RFLHGDG 1 3RQWL¿FLD 8QLYHUVLGDG &DWyOLFD
vehículo, o como no podría igualmente imputarse del Perú, julio 2008.
41
DERECHO PROCESAL CIVIL
42
O DIRETTO PROCESSUAL
CIVIL NO BRASIL:
Do periodo colonial ao século XXI1
Franciane Hasse
Especialista em Direito Processual Civil (ICPG) e Especialiste em Direito
Empresarial e dos Negócios (UNIVALI)
RESUMO RESUMEN
O início do direito processual no Brasil remonta El inicio del derecho procesal en Brasil se remonta
ao período colonial, que herdou da legislação de al período colonial, que heredó de la legislación de
Portugal as Ordenações Filipinas, Manuelinas e Portugal las Ordenaciones Filipinas, Manuelinas y
Afonsinas. A ruptura com a legislação portuguesa Afonsinas. La ruptura con la legislación portuguesa
não ocorreu com a independência do Brasil, em no ocurrió con la independencia de Brasil, en
1822. Naquele período, permaneceu o uso da 1822. En aquel período, permaneció el uso de
lei portuguesa, desde que não contrastasse com la ley portuguesa, desde que no contrastara
a supremacia conquistada tão arduamente. A con la supremacía conquistada tan arduamente.
sistemática processual desde então teve várias La sistemática procesal desde entonces tuvo
FRGL¿FDo}HVLQLFLDQGRHPFRPDSURPXOJDomR YDULDV FRGL¿FDFLRQHV LQLFLDQGR HQ FRQ OD
do Código de Processo Criminal do Império. Em promulgación del Código de Proceso Criminal del
1876 elaborou-se a Consolidação das Leis de Imperio. En 1876 se elaboró la Consolidación de
Processo Civil, sendo que em 1936 promulgou-se las Leyes de Proceso Civil, siendo que en 1936 se
a primeira lei processual em âmbito federal. Em promulgó la primera ley procesal en ámbito federal.
1939 surgiu o primeiro Código de Processo Civil e En 1939 surgió el primer Código de Proceso Civil y
em 1973 a reforma do referido Código. O Código de en 1973 la reforma de dicho Código. El Código de
1973 passou por uma série de reformas e emendas, 1973 pasó por una serie de reformas y enmiendas, y
HHPQDVFHXXPDQRYDFRGL¿FDomRSURFHVVXDO HQQDFLyXQDQXHYDFRGL¿FDFLyQSURFHVDOFLYLO
FLYLO$OpPGDFRGL¿FDomRGHRSURFHVVRFLYLO $GHPiVGHODFRGL¿FDFLyQGHHOSURFHVRFLYLO
precisa estar atento às leis do processo judicial necesita estar atento a las leyes del proceso judicial
eletrônico (atualmente lei nº 11.419/2006), grande electrónico (actualmente ley nº 11.419/2006),
marco do século XXI em terras brasileiras. Assim, a gran hito del siglo XXI en tierras brasileñas. Así,
presente pesquisa pretende apresentar uma síntese la presente investigación pretende presentar una
evolutiva do direito processual civil no Brasil, não síntesis evolutiva del derecho procesal civil en Brasil,
se esgotando o tema. O método a ser usado será o no agotándose el tema. El método a ser utilizado
dedutivo e a modalidade de pesquisa a exploratória, será el deductivo y la modalidad de investigación
SRUPHLRGHOHYDQWDPHQWRELEOLRJUi¿FR a exploratoria, por medio de levantamiento
ELEOLRJUi¿FR
Palavras-chave: Processo Civil; Código de Processo Palabras clave: Proceso Civil; Codigo de Proceso
Civil; Processo Judicial Eletrônico. Civil; Proceso Judicial Electrónico.
43
1. El contenido de este artículo es parte integrante de Para a construção da presente pesquisa, o método
la Disertación de Maestría de labores de la autora
a ser usado será o dedutivo e a modalidade de
de este texto. La Disertación fue titulada: “Proceso
Judicial electrónico en Brasil: implicaciones y pesquisa a exploratória, por meio de levantamento
perspectivas del proceso en la sociedad y en la ELEOLRJUi¿FR
GHPRFUDFLD GLJLWDO´ 7UDGXomR 2 FRQWH~GR GHVWH
artigo é parte integrante da Dissertação de Mestrado
de lavra da autora deste texto. A Dissertação 2. SÍNTESE DA EVOLUÇÃO DO DIREITO
foi intitulada: “Processo Judicial eletrônico no PROCESSUAL NO BRASIL
Brasil: implicações e perspectivas do processo na
sociedade e na democracia digital”.
2. Mestra em Direito (Faculdade Meridional – IMED).
O Direito Processual, e por consequência, o
Especialista em Direito Processual Civil (ICPG) e processo judicial, ao longo dos anos, evolui
Especialista em Direito Empresarial e dos Negócios sistematicamente no Estado brasileiro, merecendo
(UNIVALI). Graduada em Direito e em Sistemas de ser abordada, ainda que de forma breve, sua
Informação (UNIDAVI). Professora do curso de
Direito e do curso de Sistemas de Informação, da evolução.
UNIDAVI. Coordenadora da Escola Superior de
Advocacia (ESA) - Subseção de Rio do Sul, da OAB, O início da história do Direito brasileiro remonta
Seção de Santa Catarina. Conselheira Suplente da
Subseção de Rio do Sul, da OAB, Seção de Santa
ao Brasil Colônia, que herdou da legislação de
Catarina. Advogada OAB/SC. Portugal as Ordenações Filipinas, Manuelinas e
Afonsinas1. Pontes de Miranda, metaforicamente,
1. INTRODUÇÃO diz que não se pode estudar o Direito brasileiro
desde as suas sementes, pois “[...] nasceu do
Este artigo tem por objetivo demonstrar que a galho de planta trazido pelo colonizador português
existência do Direito Processual remonta ao [que] [...] trouxe e enxertou no novo continente”.2
Brasil Colônia, o qual possuía características
da legislação portuguesa. De início, necessário Com a Independência do Brasil, em 1822, não se
mencionar que não se pretende esgotar o tema, teve o rompimento com a legislação de Portugal.
apenas apresentar uma breve leitura acerca da Assim, utilizaram-se as leis esparsas portuguesas
evolução processual no Brasil. e as Ordenações Filipinas3, desde que esta
legislação não refutasse a supremacia brasileira.4
$WHPiWLFDMXVWL¿FDVHHPIXQomRGDUHOHYkQFLDGR Muitas foram as legislações que buscaram a
estudo do direito processual civil e a compreensão sistemática processual. A exemplo, em 1832
de sua evolução histórica. houve a promulgação do Código de Processo
Criminal do Império, o qual foi alterado em 1841,
Com o objetivo de apresentar o tema, na tentativa de majorar o poder de polícia. Em
o artigo está dividido em dois momentos. O 1850, posteriormente à elaboração do Código
primeiro, intitulado “Síntese da evolução do Comercial, foi editado o Regulamento 737, que
direito processual no Brasil”. Neste momento buscava regular o processo comercial. Em 1876,
da pesquisa, mostrar-se-á que apesar da elaborou-se a Consolidação das Leis de Processo
independência em 1822, ainda permaneceu o laço Civil, sendo que em 1890, ampliou-se a regra do
legislativo entre Brasil e Portugal, e que o primeiro Regulamento 737/1850, que passou a atender
Código de Processo Civil brasileiro foi promulgado as causas cíveis. Apenas em 1930 iniciou-se a
em 1973. Após as diversas reformas, no ano de reforma do Direito Processual Civil brasileiro, e em
WHYHVHQRYDFRGL¿FDomRSURFHVVXDO/HLQ 1936 foi promulgada a primeira lei processual do
13.105/2015).
1 JOBIM, Marco Félix. O processo no Brasil: esforço
histórico. In: ______. Teoria, História e Processo: com
Na segunda etapa da pesquisa, cujo título é referências ao CPC/2015. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2016. p. 104.
“Síntese evolutiva da informatização da justiça: 2 PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Fontes
a origem do Processo Judicial eletrônico (PJe) e evolução do direito civil brasileiro. Rio de Janeiro:
no Brasil” mostrar-se-á que o Processo Judicial Forense, 1981. p. 27.
3 RODRIGUES, Horácio Wanderlei. LAMY. Eduardo de
eletrônico (PJe) – Lei n° 11.419/2006 – faz Avelar. Breve Histórico do Direito Processual no Brasil.
parte do processo de transformação do sistema In: ______. Teoria Geral do Processo. São Paulo: Atlas,
2016. p. 45.
processual. Assim percebe-se que aliada à 4 THEODORO JÚNIOR, Humberto. Direito processual
evolução legislativa, está a utilização das novas civil brasileiro. In: ______. Curso de Direito Processual
tecnologias para o bem caminhar do processo Civil: teoria geral do direito processual civil, processo
de conhecimento e procedimento comum. Vol. I. 57 ed.
civil no Estado brasileiro. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2016. p. 17.
44
âmbito federal (número 319), que regulamentava Premente mencionar que antes da edição do Novo
RV UHFXUVRV GDV GHFLV}HV ¿QDLV GDV &RUWHV GH Código de Processo Civil (Lei nº 13.105/2015),
Apelação e de suas Câmaras.5 o legislativo buscava alternativas para que
se tivesse um processo civil mais dinâmico e
Segundo Theodoro Júnior, “diante do fracasso do moderno. Assim, inúmeras leis esparsas foram
sistema de esfacelamento do direito processual criadas para que ocorressem as mudanças
em códigos estaduais, a Constituição de 1934 necessárias. Instituiu-se, inclusive, o PJe – Lei nº
instituiu o processo unitário, atribuindo à União a 11.419/2006 – no Estado brasileiro.
competência para legislar a respeito”.6
A seguir, abordar-se-á a síntese evolutiva da
Em 1939 surgiu o primeiro Código de Processo informatização da justiça e a origem do PJe no
Civil brasileiro e em 1973 a reforma do referido Brasil.
Código. O Código de 1973 passou por uma série
de reformas e emendas, e em 2015 nasceu 3. SÍNTESE EVOLUTIVA DA
XPD QRYD FRGL¿FDomR SURFHVVXDO FLYLO7, atenta à INFORMATIZAÇÃO DA JUSTIÇA: A
moderna processualística. A Lei nº 13.105/20158, ORIGEM DO PROCESSO JUDICIAL
que instituiu o Novo Código de Processo Civil, ELETRÔNICO (PJe) NO BRASIL
entrou em vigor em 18 de março de 2016.
Bauman alerta que viver no mundo pós-moderno
demanda um grande esforço. É uma empreitada
assustadora e para sempre inacabada. Os homens
todos os dias tentam compreender o presente,
D SDUWLU GH VLJQL¿FDGRV DSUHQGLGRV QR SDVVDGR
Ainda procuram, desesperadamente, organizar
as experiências para permitir a compreensão
lógica do novo que se anuncia.9
Divulgam-se, ainda, os resultados logrados em Atento às diversas reclamações surgidas por todo
todas as partes do país, contabilizando os avanços o país, o Conselho Nacional de Justiça (CNJ)
e as perspectivas deste ambicioso projeto que, publicou no Boletim de dezembro de 201526
o concurso A Maratona do Processo Judicial
20. Resolução nº 185 de 18/12/2013 instituindo o Processo
Judicial Eletrônico – PJe. Disponível em: <http://www.
Eletrônico (PJe), elaborado para receber projetos
cnj.jus.br/busca-atos-adm?documento=2492>. Acesso
em: 16 jan. 2017. 24. Disponível em: www.oab.org.br/noticia/25217/oab-
21$VLQVWkQFLDVGR3RGHU-XGLFLiULRTXHDGHULUDPDR aponta-os-cinco-maiores-problemas-do-processo-
projeto estão elencadas no seguinte link <http://www. judicial-eletronico>.Acesso em:17 jan. 2017.
cnj.jus.br/tecnologia-da-informacao/processo-judicial- 25. MARTINES, Fernando. Falhas do PJe violam
eletronico-pje/2011-05-13-20-12-46>.Acesso:16 jan. 2017. prerrogativas da defesa e prejudicam cidadão, diz
22. CARDOSO, Sérgio Eduardo. Viabilidade da utilização advogado. In: Consultor Jurídico. Disponível em:
GD PHWRGRORJLD GRV VLVWHPDV ÀH[tYHLV ± VVP QR <http://www.conjur.com.br/2016-jan-10/advogado-
planejamento de ações estratégicas do poder judiciário. nao-adaptado-pje-afirma-especialista-area?utm_
Tese de doutorado apresentada à Universidade source=dlvr.it&utm_medium=facebook>. Acesso em: 16
Federal de Santa Catarina. Florianópolis, dezembro de jan. 2017
2007. Disponível em: <http://www.tede.ufsc.br/teses/ 26. BoletinsdoConselho Nacional de JustiçasobreoPJe
PEPS5196-T.pdf>. Acesso: em 17 jan. 2017. disponíveis:www.cnj.jus.br/tecnologia-da-informacao/
23. Os Boletins podem ser acessados por meio do processo-judicial-eletronico-pje/boletim-pje/archive/
link <http://www.cnj.jus.br/tecnologia-da-informacao/ view/listid-19-assessores-de-comunicacao-do-poder-
processo-judicial-eletronico-pje/boletim-pje>. Acesso judiciario/mailid-7902-boletim-pje-edicao-14.Acesso em:
em: 16 jan. 2017. 16 jan. 2017.
47
de desenvolvimento em tecnologia da informação sobre a informatização do processo judicial,
para aperfeiçoamento do PJe. Foram recebidas que os softwares passaram a ser efetivamente
38 propostas de 15 tribunais brasileiros, que desenvolvidos pelo Poder Judiciário.
WLYHUDP SRU ¿QDOLGDGH HODERUDU ³2 FDPLQKR SDUD
otimizar a Justiça”. As mudanças incluídas no Código de Processo
Civil de 2015 são, igualmente, no sentido de ter-
A proposta parece ser promissora, com objetivos se a tramitação dos processos judiciais por meio
direcionados para resolver as problemáticas da plataforma digital.
enfrentadas pelos servidores que trabalham com
o sistema que, inicialmente, parecia promissor. No Em razão disto, exige-se a readaptação para a
entanto, ainda que já tenham passados anos desde XWLOL]DomRGDVQRYDVWHFQRORJLDVD¿PGHWRUQDU
VXD LPSOHPHQWDomR HQIUHQWDPVH GL¿FXOGDGHV se o processo judicial mais dinâmico, e via de
com a precária estrutura para atender a demanda. consequência, o direito processual civil mais
Sem dúvidas, há ainda um longo caminho a ser PRGHUQRHH¿FLHQWH
percorrido. Os problemas devem ser sanados e
melhorias devem ser propostas, pois diante do 5. Referências
mundo como se apresenta no século XXI, não
há mais possibilidade de exibir-se o processo de ABRÃO, Carlos Henrique. Processo Eletrônico -
forma física e não virtual (eletrônico). Processo Digital. 4ª ed. São Paulo: Atlas, 2015.
48
(PJe). Disponível em: <http://www.cnj.jus.br/ jan-10/advogado-nao-adaptado-pje-afirma-
busca-atos-adm?documento=2932>. Acesso em especialista-area?utm_source=dlvr.it&utm_
03 jun. 2017. medium=facebook>. Acesso em: 16 jan. 2017.
CALMON, Petrônio. Comentários à lei de
informatização do processo judicial. Rio de ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL.
Janeiro: Forense, 2008. A governança em tecnologia da informação
como solução para mitigar as vulnerabilidades
CARDOSO, Sérgio Eduardo. Viabilidade da das práticas processuais por meio eletrônico.
XWLOL]DomR GD PHWRGRORJLD GRV VLVWHPDV ÀH[tYHLV In: ______. Processo Judicial eletrônico.
– ssm no planejamento de ações estratégicas do Coordenação: Marcus Vinícius Furtado Coelho e
poder judiciário. Tese de doutorado apresentada Luiz Cláudio Allemand. Brasília: OAB, Conselho
à Universidade Federal de Santa Catarina. Federal, Comissão Especial de Direito e da
Florianópolis, dezembro de 2007. Disponível em: Tecnologia e Informação, 2014.
<http://www.tede.ufsc.br/teses/PEPS5196-T.pdf>.
Acesso em: 17 jan. 2017. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti.
Fontes e evolução do direito civil brasileiro. Rio
CLEMENTINO, Edilberto Barbosa. Acesso à de Janeiro: Forense, 1981.
justiça. In: ______. Processo judicial eletrônico.
1ª edição (2007), 2ª reimpressão (2012), Curitiba: RODRIGUES, Horácio Wanderlei. LAMY,
Juruá, 2012. Eduardo. Teoria Geral do Processo. São Paulo:
Atlas, 2016.
JOBIM, Marco Félix. Teoria, História e Processo:
com referências ao CPC/2015. Porto Alegre: THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de
Livraria do Advogado, 2016. Direito Processual Civil: teoria geral do direito
processual civil, processo de conhecimento e
MARTINES, Fernando. Falhas do PJe procedimento comum. Vol. I. 57 ed. rev., atual. e
violam prerrogativas da defesa e prejudicam ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2016.
cidadão, diz advogado. In: Consultor Jurídico.
Disponível em: <http://www.conjur.com.br/2016-
49
DERECHO DE FAMILIA
50
MATERIA DE PROTECCION DE LOS
DERECHOS DE LAS MUJERES
VICTIMAS DE VIOLENCIA
Srta. Delcy Yaniri Heredia Silva
-HIDGHOD2¿FLQD'HIHQVRULDOGHO&DOODR
51
mujeres víctimas de violencia. La intervención dicho momento (Texto Único Ordenado de la Ley
GHIHQVRULDO WLHQH FRPR ¿Q VXSHUYLVDU HO N° 26260 - Ley de Protección frente a la Violencia
cumplimiento de los deberes de los órganos del Familiar).
sistema de justicia y de la administración pública
en general, para garantizar que sus funciones se
realicen respetando los derechos de las víctimas.
52
Plantear recomendaciones a los sectores/ OD 2¿FLQD 'HIHQVRULDO GHO &DOODR KDELpQGRVH
entidades competentes en materia de prevención, iniciado la primera investigación en noviembre de
sanción y erradicación de los casos de violencia 2016 y la ultima en octubre de 2017. Tal como se
contra las mujeres y los integrantes del grupo puede apreciar en el siguiente cuadro:
familiar.
53
para la intervención de la Policía Nacional en la Resolución de la Fiscalía de la Nación
el marco de la Ley N° 30364 Ley para prevenir, Nº 3963-2016-MP-F, las cuales tienen por
sancionar y erradicar la violencia contra la objeto brindar a los operadores de justicia
mujer y los integrantes del grupo familiar” y herramientas de trabajo que les permita evitar
su Reglamento DS N° 009-2016-MIMP”1, que la revictimización, una adecuada valoración
señala que es obligación de la policía recibir integral de las lesiones producidas en las
la denuncia aun cuando corresponda a otra victimas en el marco de los parámetros
jurisdicción policial. legales establecidos en el Código Penal
• Cuatro (04) comisarias cumplen con remitir la y en las normas procesales vigentes. Sin
denuncia de violencia familiar dentro de las embargo, el personal de la DML-Ventanilla no
24 horas de su presentación. Mientras que ha sido capacitado en el manejo y aplicación
cuatro (04) de las comisarias supervisadas de las guías aprobadas mediante la citada
derivan la denuncia de violencia dentro de las resolución.
48 horas de su presentación, seis (06) dentro • Se observó el mal estado de algunos equipos
de las 72 y seis (06) después de las 72 horas médicos de la DML-Callao. siendo estos los
de su presentación, todo esto pese a que la siguientes: i) La cámara de conservación de
Ley en su artículo 15° dispone un plazo de cadáveres requiere de mantenimiento, por
veinticuatro (24) horas para que la Policía las constantes fallas en su funcionamiento
derive la denuncia de violencia a los Juzgados ii) la mesa de operaciones se encuentra
de Familia. inhabilitada por falta de mantenimiento o
• Se constato que solo diez (10) de las adquisición de una nueva y iii) no se cuenta
comisarias del Callao cuentan y aplican las FRQORVVX¿FLHQWHVLQVWUXPHQWRVPpGLFRVSDUD
¿FKDV GH YDORUDFLyQ GH ULHVJR HQ ORV FDVRV el desempeño de sus labores, tales como:
de violencia familiar que son presentados en pinzas, tijeras de mano, separadores de
sus dependencias, pese a que el artículo 28° cadáveres, extractores de aire, entre otros.
de la Ley establece la aplicación de la “Ficha • Se constato que la DML-Ventanilla no cuenta
de valoración de riesgo” como un instrumento con ambientes adecuados para la atención
que luego - según las circunstancias de los usuarios, ya que son compartidos
HVSHFt¿FDV GH FDGD FDVR VHUYLUi SDUD por diversos profesionales, situación que
emitir pronunciamiento sobre las medidas de no garantiza la privacidad en los exámenes
protección a favor de la víctima. físicos y evaluaciones psicológicas de los
usuarios.
3.2.2. Hallazgos en la supervisión a la
Divisiones Médicos Legales de Callao y 3.2.3. Hallazgos en los Juzgados de Familia de
Ventanilla. las Cortes Superiores de Justicia del Callao y
Ventanilla:
• Se constato que en cumplimiento del artículo
26º de la Ley, la DML-Callao y la DML- • 5HVSHFWR DO SHU¿O GH OD UHODFLyQ HQWUH OD
Ventanilla vienen brindando la atención víctima y el agresor: En el caso del Callao,
gratuita (exámenes médicos y evaluaciones se pudo apreciar que la gran mayoría de
psicológicas) a las mujeres víctimas de víctimas tiene una relación distante con sus
YLROHQFLD D ¿Q GH JDUDQWL]DU HO DFFHVR D OD parejas, puesto que el 52% de las mismas son
justicia de las presuntas víctimas de actos de ex convivientes, mientras que en Ventanilla, el
violencia. 42% mantienen la condición de ex pareja.
• Se advirtió, que el personal de la DML-Callao • En el Callao, la gran mayoría de denuncias
ha sido capacitado en el manejo y aplicación fueron recibidas en las comisarías de la
de las cuatro guías2 aprobadas mediante Policía Nacional del Perú (96%) y sólo un 4%
1. Aprobado mediante Resolución Directoral N° 925-A-2016-
provienen del Centro de Emergencia Mujer.
DIRGEN/EMG-PNP, del 12 de septiembre de 2016. En el caso de Ventanilla, el 80% de casos
2. Guía de Procedimiento de Entrevista Única a Victimas en el
provienen de comisarías PNP, mientras que
Marco de la Ley N° 30364 para Prevenir sancionar y Erradicar la un 12% del CEM. Cabe rescatar que un
Violencia contra las Mujeres y los Integrantes del Grupo Familiar,
y a Niños y adolescentes Varones Víctimas de Violencia. - Guía Médico Legal de Valoración Integral de Lesiones
- Guía de Evaluación Psicológica Forense en Casos de Violencia Corporales.
contra las Mujeres y los Integrantes del Grupo Familiar y en - Guía de Valoración de Daño Psíquico en Personas Adultas
otros casos de Violencia. Víctimas de Violencia Intencional.
54
VLJQL¿FDWLYR GH ORV FDVRV HQ HO -X]JDGR Técnica para la Atención de Salud Mental a
de Familia de Ventanilla fueron recibidos allí Mujeres en Situación de Violencia Ocasionada
mismos. por la Pareja o Expareja”, aprobado por el
• 6HSXGRYHUL¿FDUTXHHQHOMX]JDGRGHO&DOODR Ministerio de Salud para la atención de casos
el 74% de casos sí se tomó en consideración de violencia contra la mujer en el marco de la
la Ficha de Valoración Riesgo3 para la emisión Ley N° 303646.
de medidas de protección. No obstante, • 6H YHUL¿Fy TXH QLQJ~Q HVWDEOHFLPLHQWR GH
el panorama es contrario en el juzgado de VDOXG KD H[SHGLGR FHUWL¿FDGRV GH VDOXG HQ
9HQWDQLOODGRQGHVHYHUL¿FyTXHVRORHOGH el Marco de la Ley N° 30364, pese a que el
los casos tuvieron en consideración la Ficha artículo 10° literal c) establece que, todos
Valoración de Riesgo al momento de emitir las los establecimientos de salud públicos que
medidas de protección. atiendan casos de violencia deben emitir los
• En cuanto al nivel de Riesgo advertido en la FHUWL¿FDGRV FRUUHVSRQGLHQWHV GH FDOL¿FDFLyQ
Ficha de Valoración de Riesgo, se apreció del daño físico y psíquico de la víctima.
que el Juzgado de Familia de Ventanilla, el • Por otra parte, se observó que las víctimas de
único caso (2%) en que se tomó en cuenta violencia que acuden a los establecimientos
dicha prueba consigna un alto nivel de riesgo de salud se les brinda la atención pertinente,
FDOL¿FDGR FRPR ³VHYHUR´ 3RU VX SDUWH HO pese a que por su condición socioeconómica
juzgado del Callao, del 74% de casos en QR FDOL¿TXHQ SDUD HO 6,6 *UDWXLWR R HVWpQ
ORV TXH VH WRPy HQ FXHQWD OD UHIHULGD ¿FKD D¿OLDGDV D (V6DOXG (Q HVH VHQWLGR HV
para la emisión de medidas de protección, el importante resaltar que, los establecimientos
64% corresponden a “riesgo severo”, un 8% de salud de la Red de Salud de Ventanilla
a “riesgo moderado” y sólo un caso (2%) a están cumpliendo con garantizar la atención
riesgo leve. gratuita de las víctimas de violencia contra la
mujer y los integrantes del grupo familiar.
3.2.4. Hallazgos en la intervención a los
establecimientos de salud de la Red de Salud 3.3. Implementación de recomendaciones
de Ventanilla. Defensoriales
55
Territoriales 1, 2 y 3 deberán ejercer un estricto
control y supervisión en las comisarias bajo su De igual modo, se ha implementado nuevos
PDQGRD¿QGHGDUFXPSOLPLHQWRDORHVWDEOHFLGR ambientes para los servicios de Medicina Legal y
en la Ley Nº 30364. Psicología lo que ha permitido mejorar la atención
brindada a los usuarios y usuarias.
Paralelamente, a través del Memorándum Múltiple
Nº 024-2017-REGPOLCALLAO/JEM-UNIPLA, se Es importante señalar que estas intervenciones
GLVSXVR TXH HO -HIH GH OD 2¿FLQD GH (GXFDFLyQ GH OD 2¿FLQD 'HIHQVRULDO GHO &DOODR EXVFDQ TXH
de la REGPOL Callao realizará cursos talleres y haya un claro entendimiento de cómo la violencia
charlas, con el objetivo de capacitar al personal contra la mujer y los integrantes del grupo familiar
de la REGPOL Callao en especial del personal de y su inadecuada atención termina afectando los
la Sección Familia. derechos reconocidos a las víctimas de violencia.
En esa perspectiva, se dispuso que los 20 Asimismo, no podemos dejar de lado la intención
Comisarios del Callao adopten las acciones y de mejorar las políticas públicas ya existentes
PHGLGDVFRUUHVSRQGLHQWHVD¿QGHFXPSOLUFRQODV sobre la materia, puesto que son instrumentos
exigencias y disposiciones de la Ley Nº 30364. imprescindibles para la construcción de una
sociedad más igualitaria e implican un compromiso
3.3.2. Acciones adoptadas por la Presidencia ineludible con la protección de la integridad de la
de la Junta de Fiscales Superiores de Ventanilla mujer, la niñez y adolescencia, que constituyen
los grupos de mayor vulnerabilidad del Perú.
Por las gestiones impulsadas desde la Presidencia
de la Junta de Fiscales Superiores de Ventanilla, Finalmente, los dos informes defensoriales y las
la División Médico Legal de Ventanilla procedió VXSHUYLVLRQHVUHDOL]DGDVSRUOD2¿FLQD'HIHQVRULDO
a la contratación de 3 psicólogos, 7 médicos del Callao pretenden ser una contribución en
forenses, 1 odontólogo forense y 2 técnicos en HVH FDPLQR \ FX\D LQWHQFLyQ HV UHD¿UPDU HO
enfermería, lo que ha permitido ampliar el horario compromiso de la Defensoría del Pueblo de
de atención, así como implementar una nueva trabajar para la consolidación del derecho a una
sede en el Distrito de Santa Rosa. vida sin violencia dentro de la Región Callao.
56
57
DERECHO PENAL
58
EL DELITO DE FEMINICIDIO Y EL
ACUERDO PLENARIO I - 2016
Dr. Victor Jimmy Arbulu Martinez
Abogado y Magister UNMSM. Docente de la Academia de la Magistratura
y Post Grado de la UNMSM. Juez Superior Titular de la Corte de Lima
En esta situación la afectación al bien jurídica vida En esta situación, aparte del desprecio contra la
65
mujer por su condición, se agrega que la agente UD]RQDPLHQWR VH JUD¿FD DVí, al acusado se le
asesina por ferocidad, codicia, lucro o por placer. imputa odiar a las mujeres, el acusado realiza
El agente mata a la mujer para facilitar u ocultar actividades propias de las mujeres, conclusión el
otro delito en el que interviene como autor, sea acusado no odia a las mujeres. Como vemos está
robo o proxenetismo si es que la víctima es la teñido de premisas machistas, que el lavar platos
prostituta, por ejemplo. es ocupación intrínsecamente femenina, lo cual
El agente antes de matar a la mujer procede conduce a un absurdo. De allí que se requiere un
previamente a realizar en su contra actos de fuerte debate al interior de la magistratura para
crueldad, o se aprovecha de un descuido para LGHQWL¿FDU FRQFHSFLRQHV PDFKLVWDV \ FRUUHJLUODV
asesinarla, realizando el crimen con o alevosía, drásticamente.
pues minimiza su riesgo.
Para asesinar a la mujer el sujeto activo emplea Conclusiones
fuego, explosión o cualquier otro medio capaz de En el feminicidio el agente mata a la mujer por
poner en peligro la vida o salud de otras personas, su “condición de tal”, es decir la mata por ser
cercanas al lugar donde es asesinada la mujer. mujer estimado como delito de tendencia interno
La pena más grave es la cadena perpetua cuando trascendente.
concurren dos o más circunstancias agravantes.10 El legislador debió comprender esta modalidad
Por ejemplo la victima que es utilizada como HQ HO KRPLFLGLR FDOL¿FDGR FRQ OD DJUDYDQWH GH
mercancía en la trata de personas, antes de discriminación por cualquier motivo, de tal forma
asesinarla es violada. O tiene discapacidad, es que la conducta criminal abarque a una diversidad
violada y luego asesinada. Se le puede sumar la de víctimas en situación de vulnerabilidad,
agravante que la víctima es menor de edad. cubriendo crímenes de género, raza, condición
social, cultura.
Si el feminicida tiene hijos con la víctima, se Sin perjuicio de esto la Corte Suprema ha hecho
le aplicará la pena de inhabilitación con la un esfuerzo para delimitar sus contornos típicos
declaración de Incapacidad para el ejercicio de del delito de feminicidio, de tal forma que sea
la patria potestad, tutela o curatela11. Se anotará aplicada correctamente por los jueces.
en ejecución en el Registro Personal de Registros El feminicidio en todo caso, como una forma de
Públicos. proteger a la mujer en situación de vulnerabilidad,
independientemente de las posturas dogmáticas
Estamos completamente de acuerdo que el WLHQHQ XQD VyOLGD MXVWL¿FDFLyQ SROLWLFR FULPLQDO
feminicidio constituye un delito de odio, donde la dada la alta incidencia en nuestro país.
mujer desde una ideología patriarcal es vista com
persona de menor categoría. Las concepciones BIBLIOGRAFIA
machistas no solo están en la cabeza de los
hombres, sino de las mujeres que han internalizado BRAMONT-ARIAS TORRES, LUIS ALBERTO
HVDVLGHDV'HHVWRQRHVFDSDQORVMXHFHV¿VFDOHV y MARÍA DEL CARMEN GARCÍA CANTIZANO:
o policías. De allí que se den argumentos como Manual de Derecho Penal. Parte Especial, 4ta.
el siguiente para estimar que no hay feminicidio: Edición, Editorial San Marcos, Lima, 2004
“…a criterio del colegiado no se ha advertido en el RAÚL A. PEÑA CABRERA: Estudios de
acusado un odio, un rencor al género de la mujer, Derecho Penal. Parte Especial. Delitos contra
en este caso representado por la agraviada (...) la Libertad e Intangibilidad Sexual. Aspectos
muy por el contrario el acusado ha participado Penales, Procesales y Criminológicos, Ediciones
en la comunión de los roles conjuntamente con Guerreros, Lima, 2002
la pareja, es decir ha compartido actividades
comunes a las mujeres, ejemplo cuando antes PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso. Derecho
GHLUDOD¿HVWDGHODUHXQLyQGHFXPSOHDxRVHO Penal. Parte especial. Idemsa, Lima, 2013
acusado se puso a lavar los platos…”12. Este
VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho
10 Artículo incorporado por la Ley Nº
Penal. Parte Especial. Grijley. Lima, 2014.
30068.
11 Artículo 36 inciso 5. Modificado por la
Ley N° 30323.
12 Exp. N° 1641- 2015. Juzgado Penal
Colegiado de Huamanga. Adriano Manuel Pozo Arias. Agraviada Cindy Arlette Contreras Bautista.
66
LA RESPONSABILIDAD PENAL
DE LOS FUNCIONARIOS Y
SERVIDORES PUBLICOS
Dr. Carlos Navas Rondon
Decano de la Facultad de Derecho y Ciencia Política
de la Universidad Nacional Federico Villareal
Sumario:
ϭ͘ͲŽŶĐĞƉƚŽLJĂƌĂĐƚĞƌşƐƟĐĂƐĚĞůĂZĞƐƉŽŶƐĂďŝůŝĚĂĚWĞŶĂů͘
Ϯ͘ͲŽŶĐĞƉƚŽƐĚĞ&ƵŶĐŝŽŶĂƌŝŽLJƐĞƌǀŝĚŽƌƉƷďůŝĐŽ͘
ϯ͘ͲůĂƐĞƐLJDŽĚĂůŝĚĂĚĞƐĚĞ/ůşĐŝƚŽƐƉĞŶĂůĞƐĐŽŵĞƟĚŽƐĐŽŶƚƌĂůĂĚŵŝŶŝƐƚƌĂĐŝſŶWƵďůŝĐĂ͘
ϰ͘ͲƉůŝĐĂĐŝſŶĚĞ^ĂŶĐŝŽŶĞƐƉĂƌĂĚĞůŝƚŽƐĐŽŵĞƟĚŽƐƉŽƌ&ƵŶĐŝŽŶĂƌŝŽƐLJ^ĞƌǀŝĚŽƌĞƐƉƷďůŝĐŽƐ͘
ϱ͘ͲŽŶĐůƵƐŝŽŶĞƐ͘
7DPELpQ VLJQL¿FD FXLGDU HO SUHVWLJLR \ GLJQLGDG Estos bienes jurídicos son valores fundamentales
de la función encomendada, la probidad de para la existencia de una vida en común, abarcan
sus funcionarios y servidores, la protección del aspectos colectivos e institucionales que deben
patrimonio público en los bienes y caudales que le ser protegidos; los mismos que concurren en
son asignados, el buen uso de la discrecionalidad los procesos de relación del individuo dentro de
en las decisiones y otros supuestos que están su comunidad, su centro laboral, y del sistema
considerados como conductas pasibles de sanción social en que se desarrolla; lo que permite el
penal en caso de trasgresiones realizadas en el funcionamiento del control social y penal. De este
ejercicio de sus actividades modo para establecer si la conducta irregular
concreta, ocurrida en el mundo social tiene
67
VLJQL¿FDFLyQMXUtGLFRSHQDOHVQHFHVDULRYDORUDUOD cuya titularidad es del Estado, ya sea en forma
desde el bien jurídico protegido por la norma directa o indirecta, y son administrados por los
establecida para cada conducta punible. Poderes públicos, las Entidades, organismos
descentralizados o empresas públicas; los
Por consiguiente la responsabilidad penal se PLVPRVTXHGHEHQVHUFDXWHODGRVH¿FLHQWHPHQWH
ejercita por el control social que comprende los ya que se destinan para el cumplimiento der sus
mecanismos mediante los cuales la sociedad actividades y objetivos, para las prestaciones de
HMHUFH VX GRPLQLR VREUH ORV LQGLYLGXRV D ¿Q GH sus servicios y las políticas económicas o sociales
asegurar su estabilidad y supervivencia; siendo que tienen a su cargo.
una condición básica de la vida social porque
asegura el cumplimiento de las expectativas de Como consecuencia de actuaciones dolosas o
conductas y los intereses colectivos, contenidos culposas previstas como ilícitos en el código penal,
en las normas que rigen la convivencia y la paz el funcionario o servidor público también debe
VRFLDOFRQ¿UPiQGRODV\HVWDELOL]iQGRODV asumir responsabilidades penales que deben ser
investigadas y juzgadas por el fuero penal, por la
(OFRQWUROVRFLDO¿MD\UHVWULQJHORVSDUiPHWURVGH vulneración de conductas delictivas y afrontar las
la libertad humana, constituyendo un instrumento consecuencias que impone la ley; considerando
de socialización de sus miembros y función supuestamente que el derecho penal tiene
motivadora de la norma penal; por lo que en preeminencia sobre el derecho administrativo y
IRUPD HVSHFt¿FD VH HQFDUJD HVWD PLVLyQ HQ HO nadie puede ser procesado, ni sancionado más
desempeño de los funcionarios y servidores de una vez por un mismo hecho, siempre que se
públicos a los órganos del Sistema Nacional de trate del mismo sujeto y fundamento.
Control, direccionados por la Contraloría General Uno de los aportes de la Teoría de la Imputación
de la Republica. 2EMHWLYDHVHOGHQRPLQDGRSULQFLSLRGHFRQ¿DQ]D
que supone, que no se da un riesgo jurídicamente
La responsabilidad penal en la función pública es reprochable cuando se realiza una actividad de
la consecuencia jurídica derivada de la comisión manera conjunta, y no ostentando la posición
GHXQKHFKRWLSL¿FDGRFRPRGHOLWRHQXQDOH\SHQDO GH JDUDQWH UHVSHFWR GHO ELHQ MXUtGLFR FRQ¿DGR
por un sujeto imputable y culpable, que tenga y en que los demás llevaran a cabo su tarea de
las condiciones exigidas para ser considerado conformidad con el rol de cada uno. El punto
penalmente como funcionario o servidor público, de partida de la responsabilidad penal es la
siempre que tal hecho sea contrario al orden jurídico existencia de roles, en virtud de las cuales todas
(antijuricidad) y se concreta con la imposición de las personas cumplen una función al interior de
una pena (punibilidad). Existe a partir de los 18 la Sociedad y el presupuesto de la imputación
años de edad y se presentan circunstancias que objetiva es precisamente el incumplimiento de
atenúan o agravan tal responsabilidad, según los HVRV GHEHUHV TXH VLJQL¿FDQ H[SHFWDWLYDV GH
criterios establecidos. comportamiento.
Uno de estos bienes jurídicos es la protección (O SULQFLSLR GH FRQ¿DQ]D SHUPLWH GHGXFLU TXH
del patrimonio público que exige el cumplimiento a pesar de la experiencia o realidad, de que
de formalidades para que la incorporación de los otras personas puedan cometer los mismos
caudales o bienes sean cuidados de la mejor ilícitos con otro tipo de sanciones, se autoriza
manera conforme a las exigencias legales y D FRQ¿DU HQ HO IXQFLRQDULR R VHUYLGRU S~EOLFR HQ
administrativas que responsabilizan al funcionario su comportamiento correcto, por lo que tiene
o servidor encargado, especialmente cuando se un tratamiento penal especial. Lo que Jacobs
trata de la adquisición y contratación de bienes, denomina deberes por competencia institucional,
servicios y obras que se necesitan para satisfacer y aun con el desconocimiento de las obligaciones
los requerimientos que tienen las entidades y la del cargo, se supera la discusión y pueden
sociedad en general, maximizando el valor del diferenciarse los delitos de acción y por omisión.
dinero.
(O&yGLJR3HQDOWLSL¿FDODVFRQGXFWDVSURKLELGDV
El patrimonio del Estado es el conjunto de que son cometidas por funcionarios públicos y las
elementos materiales e inmateriales de dominio sanciones aplicables en su Libro Segundo, Parte
público y privado (bienes, recursos e inversiones), Especial, Titulo XVIII, como delitos cometidos
68
contra la Administración Pública; en estos casos que el derecho penal concibe a la administración
se genera responsabilidad cuando un empleado publica en su contenido amplio como integralidad
público en ejercicio de sus funciones comete un o totalidad, sin detenerse a discriminar si la
acto u omisión señalado como delito, siempre y función pública es desarrollada por una entidad
cuando no haya prescrito, se haya individualizado legislativa, judicial o propiamente ejecutiva o de
a los agentes del delito y sean estos hechos gobierno”
justiciables penalmente, con elementos de prueba Rojas Vargas Fidel “Delitos contra la Administración
VX¿FLHQWHYDORUDGRVUD]RQDEOHPHQWH Publica” Editorial Grijley 2002 pág. 12.
69
siempre que este tenga funciones en el gobierno Vice Ministros, Secretarios Generales de los
nacional, regional, local, legislativo, ejecutivo, Ministerios, Gerente General de Gobierno
MXULVGLFFLRQDO HOHFWRUDO GH FRQWURO ¿VFDO R OD Regional, Gerente Municipal
de cualquier servicio público que se preste a la
Nación.
70
atribuciones que deben estar establecidas en VLJQL¿FD TXH HO GHVFRQRFLPLHQWR R OD DXVHQFLD
sus respectivos Manuales o Reglamentos de total o parcial sobre la existencia, sentido y
2UJDQL]DFLyQ \ )XQFLRQHV TXH GH¿QHQ ODV alcances de una norma lo afecta. Esta; falencia
competencias de los integrantes de las entidades que resulta inexcusable y en ningún caso se
públicas, cuyo ejercicio funcional corresponden puede alegar el desconocimiento de la norma
exclusivamente a los designados por ley; por lo MXUtGLFDUHJXODGRUDGHOFRQÀLFWRTXHHVPDWHULDGH
que resulta indispensable que toda persona que la decisión administrativa se sanciona, conforme
ingrese a prestar servicios a la Administración al axioma “ignorantia legis neminem excusat” que
pública conozca anticipadamente cuáles son sus prescriben las legislaciones como base para la
deberes y atribuciones establecidas y más tarde existencia misma de la obligatoriedad de la ley,
pretenda alegar su desconocimiento cuando se le del orden y seguridad jurídica
pretenda sancionar.
Este principio se aplica con mayor rigor
“El servidor cuando ingresa al servicio, recibe la en la actividad de los que resuelven
primera inducción, que está relacionado a sus administrativamente, quienes en ningún caso de
deberes, obligaciones, derechos, funciones de su competencia podrán alegar desconocimiento
su cargo, de la unidad orgánica en la que va a de la norma jurídica contenida en la ley reguladora
laborar, y luego, se producirán las posteriores GHO FRQÀLFWR GH LQWHUpV PDWHULD GH OD GHFLVLyQ
inducciones sobre las normas que sustentan más aún cuando el procedimiento administrativo
y guían el accionar de la Entidad y del órgano sancionador no exige la demostración del dolo o
en el cual trabaja; conociendo las normas de la intencionalidad en la comisión de la infracción,
FDUUHUD DGPLQLVWUDWLYD R GH OD FDUUHUD HVSHFL¿FD a diferencia del concepto de culpabilidad que se
al cual pertenece; por lo que están sujetos a maneja en el Derecho Penal para diferenciar el
sanciones cuando incurran en trasgresiones o en dolo de la culpa, en base a la intencionalidad y la
incumplimientos de estas mismas normas” comisión a sabiendas con conciencia y voluntad.
(Julio Haro Carranza “ Derecho Laboral en la Administración
Publica” Ediciones Legales Lima 2012 pag.275) Funcionario público es la persona natural
que actúa por delegación del Estado en las
relaciones externas de la administración con
los administrados, expresando ante éstos la
voluntad de aquel, atribuyéndole las funciones
necesarias premunido de poder para desarrollar
actos de naturaleza diversa Mientras que servidor
público es el que, prestando servicios en la
administración, no actúa con dicha delegación y
la hace exclusivamente en las relaciones internas
de la misma administración: sin ocupar cargos
trascendentes en la toma de decisiones.
71
de posesión podrán ejercerse las atribuciones selección. También deben gozar de las garantías
que el cargo reconoce de acuerdo de acuerdo a necesarias frente a eventuales despidos, cambios
las reglas contempladas en leyes especiales y de puesto o alteraciones de sus condiciones de
reglamentos, según sea el tipo de cargo que se WUDEDMRSRUPRWLYRVSROtWLFRVRGHPHUDFRQ¿DQ]D
desempeñe. Se requiere juramento en los casos personal; en igual forma debe realizar su función
que la ley lo establezca. con imparcialidad y ajustarse a ciertos límites
e incompatibilidades, así como someterse a
³6HGH¿QHDOIXQFLRQDULRS~EOLFRFRPRODSHUVRQD un régimen disciplinario, que con las debidas
técnica o profesional que presta su actividad garantías para el interesado, permita asegurar su
SDUDODUHDOL]DFLyQGHORV¿QHVGHLQWHUpVS~EOLFR cumplimiento”
cumpliéndolos de hecho o ayudándoles a su Sánchez Morón Miguel · “Consideraciones sobre la
realización, dentro de una esfera de competencia IXQFLyQS~EOLFD\RWURVPRGHORVGHHPSOHRS~EOLFR´9
Congreso Nacional de Derecho Administrativo Editorial
y en la que declara o expresa la voluntad del Palestra Lima 2012 Pág. 310
Estado, a cambio de ciertos derechos exigibles a
la Administración”
Dante Cervantes Anaya “Manual de Derecho
Administrativo” Edit. Rhodas 5ta. Edición 2006 pág. 158
73
imputado y los bienes patrimoniales, la recepción, a programas de apoyo social, de desarrollo o
administración o custodia de dichos bienes, la servicios asistenciales; que son desviados para
apropiación o utilización de los caudales y efectos VHUXWLOL]DGRVHQRWURV¿QHVQRSURJUDPDGRV
que pertenecen al Estado y estén destinados
para provecho propio o de terceros. Se trata de proteger el gasto público que debe estar
sujeto a medidas de disponibilidad presupuestal
(O3HFXODGRSRUDSURSLDFLyQVHFRQ¿JXUDFXDQGR que no pueden variarse arbitrariamente, sino
el servidor público se apropia para provecho solo en casos especiales y previa autorización,
suyo o de un tercero de bienes del Estado o se puede cambiar el plan anual de adquisiciones
de empresas o instituciones en que éste tenga y contrataciones de la Entidad; a pesar de que
parte o de bienes o fondos públicos, o de bienes puedan existir buenas razones para realizarlo.
de particulares cuya administración, tenencia
R FXVWRGLD VH OH KD\D FRQ¿DGR SRU UD]yQ R FRQ 3.11.- La Colusión es una modalidad de
ocasión de sus funciones. corrupción del sujeto público que actúa de una
manera deshonesta y desleal con el Estado,
3.9.- La Concusión que puede ser por aprovechándose del cargo o función que tiene,
constreñimiento, utilizando violencia o amenaza, negocia e interviene para favorecer a postores
valiéndose de la función o abuso del cargo, para interesados, ya sea personas naturales o
H[WRUVLRQDU\REWHQHUXQEHQH¿FLR\SRULQGXFFLyQ jurídicas, a cambio de ventajas o dádivas, con el
que supone la existencia de error en la víctima para ¿QGHTXHFRQFHGDQHORWRUJDPLHQWRGHODEXHQD
obtener un provecho ilícito, semejante a la estafa pro en los procesos de selección que convocan
, con el apoyo o no de terceros. En estos casos las Entidades, lesionando los intereses públicos y
la víctima no colabora en la ejecución del delito, el derecho de la libre competencia.
no existe acuerdo, sino que obra presionado o
coaccionado por el funcionario público o por quien Siendo un convenio o acuerdo colusorio
lo representa, exigiendo la entrega de dinero, efectuado en forma clandestina para perjudicar
valores, contribución, bienes o cualquier ventaja o defraudar los intereses de la Entidad y de
patrimonial (Exacción ilegal). terceros, mediante concertación ilegal con los
interesados para celebrar contrataciones o
La concusión es un modelo especial de abuso negocios públicos, y defraudar patrimonialmente
de poder orientado a obtener provecho y utilidad al Estado o Entidad pública; modalidad delictiva
económica ilegitima ya sea mediante el temor muy frecuente en las compras que realizan los
(amenaza de un mal, compulsión o uso de la funcionarios públicos.
fuerza física) y donde el que lo ejecuta se vale
de la función del cargo o empleo para el logro 3.12.- El incumplimiento de deberes
de su propósito en agravio del Estado, aunque funcionales.- Por omisión o retardo de función
el perjudicado directo, puede ser un particular o previsto en art. 377º del Código Penal, puede
persona jurídica. comprender una serie de conductas que afectan
el normal desenvolvimiento y funcionamiento de
la administración pública a través de actuaciones
ilegales por omisión o rehusamiento de actos que
tienen a su cargo los funcionarios públicos, Este
ilícito penal alcanza a los funcionarios infractores
que no cumplen con las resoluciones dictadas por
los Tribunales de justicia, las mismas que pueden
VHU FDOL¿FDGDV \ GHQXQFLDGDV SHQDOPHQWH D ORV
responsables de la Entidad,
3.10.- La Malversación de fondosVHFRQ¿JXUD
cuando el funcionario o servidor público presta En estos delitos, el Ministerio Publico, a
o da el dinero o bienes que administra, una efectos de decidir el ejercicio de la acción
DSOLFDFLyQ DUELWUDULD GH¿QLWLYD \ GLIHUHQWH GH penal, deberá determinar; a) Si el plazo
aquella a la estaba destinada, afectando el servicio previsto por la ley para que el funcionario
o la función encomendada; que se agrava cuando actué o se pronuncie de manera expresa, no
el dinero o bienes administrados corresponden ha sido excedido y b) Si el administrado a
74
consentido de manera expresa en lo resuelto 3.15.- El Peculado de uso VH WLSL¿FD FXDQGR
por el funcionario público (Art. 244° del LPAG) el servidor público indebidamente utiliza los
y si son de relevancia jurídica. bienes muebles o inmuebles del Estado o de
empresas o instituciones en que éste tenga
3.13.- El Incumplimiento o Retardo en el pago parte, cuya administración, tenencia o custodia
de las Prestaciones (390º CP) efectuados al VH OH KD\D FRQ¿DGR SRU UD]yQ R FRQ RFDVLyQ GH
contratista o proveedor que ha cumplido con la VXV IXQFLRQHV R HQ DSOLFDFLyQ R¿FLDO GLIHUHQWH
entrega del bien, servicio o recepción de la obra, de aquella a que están destinados; aun fueran
VH FRQ¿JXUD FRPR LOtFLWR FXDQGR H[LVWLHQGR ORV devueltos posteriormente.
fondos disponibles o programados, el funcionario
se niega a rembolsar el integro de la suma pactada, (V RWUD ¿JXUD GHOLFWLYD PX\ IUHFXHQWH \ SRFR
HQ IRUPD LQMXVWL¿FDGD SRU OR TXH VH GHEH WHQHU denunciada en la afectación de los intereses
OD FHUWL¿FDFLyQ GH GLVSRQLELOLGDG SUHVXSXHVWDO del Estado, por haberse convertido casi en una
que garantiza que se cuenta con el crédito costumbre de los funcionarios a quienes se les
SUHVXSXHVWDULR VX¿FLHQWH SDUD FRPSURPHWHU HO entregan bienes públicos para ser utilizados solo
JDVWRHQHODxR¿VFDOFRUUHVSRQGLHQWH\FRUURERUDU en las actividades y servicios de la Entidad, lo
de que existen fondos para pagar la prestación. hacen en provecho propio o de terceros en forma
frecuente y sin ningún escrúpulo.
Estas conductas son cometidas por malos
funcionarios que presionan indirectamente a los 3.16.- El Soborno internacional pasivo,( art.
contratistas o administrados, para obtener dadivas, 393 A del Código Penal., delito recientemente
prebendas o ventajas, a cambio de acelerarles incorporado) en la realización de actividades
el pago que les corresponden, existiendo los económicas internacionales mediante la
recursos disponibles y expeditos por la contratación aceptación, recepción o solicitud de donativo
FXPSOLGD3RUORTXHGHEHUtDVHUFDOL¿FDGRFRPR SURPHVD R FXDOTXLHU RWUD YHQWDMD R EHQH¿FLR HQ
un acto de corrupción y no de peculado. provecho propio o de terceros, incluso en actos
de corrupción cometidos fuera del país, pero
3.14.- El Abuso de autoridad o de poder por la vinculadas a las contrataciones y actuaciones de
comisión de conductas arbitrarias que pueden nuestro presupuesto nacional.
presentarse en múltiples formas que afectan el
normal desempeño de la administración pública, /D FRUUXSFLyQ FRQVWLWX\H HO PD\RU ÀDJHOR TXH
dañando o causando perjuicios a terceros o puede tener las contrataciones públicas, es
particulares, que si bien no son los agraviados causante del subdesarrollo de nuestros pueblos
penalmente, pueden denunciarlo o recurrir a otras e impide el despegue socioeconómico necesario,
vías para que se sancione el abuso cometido. por lo que se debe luchar contra todos los actos
Además constituye el tipo penal base o genérico de corrupción que se presentan en las entidades
que propicia en forma conjunta o separada la públicas. Son actos ilegales bilaterales que
comisión de otros ilícitos penales efectuadas afectan la rectitud y buen proceder del funcionario,
contra la Administración estatal y tal vez sea el que pone precio a sus actuaciones y viola
delito más frecuente que puede atribuirse a los normas respecto al uso de cierto tipo de intereses
funcionarios públicos. RLQÀXHQFLDVFRQ¿QHVSHUVRQDOHV
75
conductas punibles en la legislación penal como la o al servicio del Estado o sus Entidades (Ley Nº
corrupción de funcionarios, soborno internacional, 30124) 7. Los demás indicados por la Constitución
enriquecimiento ilícito etc. que ingresan al sistema Política y la ley. (Art. 425º del CP)
¿QDQFLHURVLQOHYDQWDUVRVSHFKDVSDUDKDFHUTXH
el dinero sucio parezca limpio, por lo que también La legislación penal sanciona además de que en
se le llama blanqueado de capitales. todos los casos de que se encuentren los donativos,
dadivas o presentes en poder de los intervenidos,
4.- Aplicación de Sanciones para delitos estos serán decomisados o incautados y
cometidos por Funcionarios y Servidores adjudicados al Estado; asimismo se deben
públicos tomar las medidas preventivas o cautelares que
aseguren la reparación civil como consecuencia
Las denuncias que se interpongan contra del delito cometido, como el embargo de bienes
funcionarios o servidores públicos en estos o la orden de inhibición, que resultan sumamente
casos tendrán mayor rapidez y efectividad en su necesarias para indemnizaciones en favor del
persecución, como consecuencia de la aplicación Estado.
del nuevo código procesal penal que utiliza
mecanismos que propician la celeridad procesal Las penas privativas de libertad que se deben
en el cumplimiento obligado de los plazos; aplicar a todos estos delitos cometidos en
incluyendo el conocimiento de delitos conexos agravio de la Administración pública, traen consigo
que están vinculados o se originan de un delito de además la imposición de INHABILITACIONES de
corrupción como el Lavado de activos, receptación uno a tres años como lo establece el art. 426º del
u otros; asimismo incluye a personas particulares Código penal; esta sanción es considerada como
(extraneus) que intervengan como participes o una sanción que priva al funcionario o servidor del
cómplices de los mismos hechos delictivos, así ejercicio de sus derechos como consecuencia de
no tengan ninguna dependencia o función con la su indignidad o incapacidad para ejercerlos por su
administración pública. reprochable gestión.
76
ejecutarse; los mismos que deben estar señalados
y motivados en la sentencia.
La ley Nº 30111 publicada el 26 de Noviembre del Conjuntamente con la pena, se debe determinar
2013 ha incorporado la pena de MULTA en los la reparación civil como consecuencia del delito;
delitos cometidos por funcionarios y servidores la misma que debe comprender la restitución
públicos. Esta pena accesoria a la privación de del bien o, si no es posible el pago de su valor,
libertad, que obliga a pagar al Estado sumas y la indemnización de los daños y perjuicios
GH GLQHUR ¿MDGRV HQ GtDVPXOWD GLIHUHQWHV D ocasionados por la conducta del autor o participes,
la Reparación civil, oscila entre los 180 días Para establecer el monto indemnizatorio se
multa a 730 días multa según la gravedad del aplican las disposiciones pertinentes del código
delito. El importe del día multa es equivalente civil, en cuanto a criterios de responsabilidad
al ingreso promedio diario del condenado por extracontractual, como el lucro cesante, daño
estos delitos, determinado por el Juez en forma emergente y el daño personal. Los criterios para
precisa, atendiendo a su patrimonio, rentas, determinar la pena y que deben ser analizadas
remuneraciones, nivel de gastos y demás signos por los jueces son a) la naturaleza de la acción,
exteriores de riqueza. b) los medios empleados, c) la importancia de los
deberes infringidos, d) la extensión del daño o
En los delitos cometidos por servidores o peligro causado, e) las circunstancias de tiempo,
funcionarios públicos en agravio del Estado la PRGROXJDU\RFDVLyQIORVPyYLOHV\VXV¿QHV
pena principal es la Privación de la libertad que de la comisión del delito g) la unidad o pluralidad
puede darse desde los dos días hasta los treinta de los agentes g) la edad, educación, situación
\FLQFRDxRVVHJ~QODWLSL¿FDFLyQTXHHO&yGLJR económica y medio social, h) la reparación
Penal señala en cuanto a la gravedad de la espontanea que hubiera hecho del daño i) la
conducta.( acción u omisión, típica, antijurídica, confesión sincera antes de haber sido descubierto,
culpable y punible), que son los elementos que j) las condiciones personales y circunstanciales
GHEHQ VHU DQDOL]DGRV SRU TXLHQHV FDOL¿FDQ que lo llevaron a cometer el delito j) la habitualidad
los hechos y establecidos para decidir si y la reincidencia.
constituyen delito o no; además los imputados
por estos cargos son sujetos en la mayoría de El sujeto activo en la comisión de estos delitos es
casos, a mandatos de prisión preventiva por la el funcionario público que se encuentra obligado
pena probable a imponerse y el riesgo procesal a cumplir con el acto de función, ya que no puede
existente. ser autor el servidor, auxiliar o asistente, quienes
tienen otra forma de participación delictiva, dado
Cada delito tiene sus penas conminadas, es que la autoría se atribuye a quienes tienen la
decir una pena mínima y una pena máxima y facultad legal o reglamentaria de realizar el acto
queda criterio del Juzgador, quien con criterio que se exige dentro del marco de sus funciones,
GHFRQFLHQFLD¿MDODSHQDTXHFRUUHVSRQGDSDUD y quien tiene asignado debidamente el rol de
cada caso, previa valoración de la prueba actuada cumplirlos, conforme a las funciones asignadas.
en el proceso, según las cuestiones de hecho o
GHGHUHFKRTXHLGHQWL¿FDQODUHVSRQVDELOLGDGORV También pueden incluirse a particulares que
criterios de graduación de la pena, y la forma de colaboran o son coautores, que en la doctrina
77
se denominan como “extraneus”, ya que sin la existencia de un proceso penal no enerva la
ser funcionarios o servidores públicos que potestad de la administración para procesar
desempeñen funciones en los organismos del y sancionar administrativamente al servidor o
Estado, también les alcanzan responsabilidad funcionario que ha incurrido en falta disciplinaria,
penal, según el grado de participación que hayan porque ambos ordenamientos jurídicos cumplen
tenido en estos delitos contra la Administración GLVWLQWRV ¿QHV R VLQ SDUD OD VDWLVIDFFLyQ GH
pública, ya que sin su concurso, en muchos intereses o bienes jurídicos diferentes”
FDVRVQRVHKXELHUDQFRQ¿JXUDGRHVWRVGHOLWRV Recurso de Nulidad Nº 2090 Corte Suprema
La pena no solo es el castigo en sentido retributivo, “El derecho penal y el derecho administrativo
sino debe ser un instrumento para prevenir delitos sancionador son dos instrumentos jurídicos
IXWXURVEDVDGDHQVXXWLOLGDGVRFLDO\MXVWL¿FDGD complementarios, pero diferentes, que no pueden
SRU VX ¿QDOLGDG SUHYHQWLYD HVSHFLDO \ JHQHUDO intercambiarse limitadamente y que conllevan la
debe servir para la corrección del infractor, aplicación de reglas diferentes; entre otras cosas
con la intención de corregirse y necesitado de porque el Estado no dispone de los mismos
corrección, la intimidación del delincuente que instrumentos para la persecución de los delitos y
no requiere corrección y la exclusión del que de las infracciones administrativas, porque unos
carece de capacidad de corrección; penas que y otras sanciones no tienen la misma capacidad
deben ser establecidas con las exigencias del punitiva y porque en la práctica tampoco son
análisis valorativo de criterios como la tipicidad, idénticas las garantías que protegen a los
culpabilidad, lesividad y proporcionalidad. ciudadanos frente al uso de ambas potestades
sancionadoras; que tienen fronteras, que no por
La pena necesariamente precisa de la lesión o borrosas o inestables, dejan de existir y de producir
puesta en peligro de bienes jurídicos tutelados efectos jurídicos. La menor gravedad de las
por la ley, a diferencia del derecho administrativo sanciones administrativas en comparación con las
sancionador que no se rige por el principio de penales, supone el fundamento de la delimitación
lesividad, sino por criterios de afectación general, de los dos instrumentos sancionadores”
fuera de la afectación concreta de un bien Alejandro Huergo Lora “Las Sanciones Administrativas”
MXUtGLFR TXH MXVWL¿FD OD UHVSXHVWD SXQLWLYD GHO Editorial IUSTEL Primera Edición Madrid 2007.
Estado regulada por el Derecho penal; no siendo
QHFHVDULDODYHUL¿FDFLyQGHODOHVLyQRSXHVWDHQ “…el Estado tiene reconocido a su favor el ius
peligro de bienes jurídicos, bastando la existencia puniendi, o potestad punitiva, la misma que
de conductas formales o de simple desobediencia se subdivide en dos grandes ramas o “brazos
a reglas de ordenación dentro de la administración represivos”. De un lado, el Estado dispone la
pública. potestad penal, como un medio más intenso de
la represión de las conductas ilícitas que afectan
“La sanción es un signo de autoridad represiva a los bienes jurídicos principales o de mayor
e intimidatoria, que se acciona frente a cualquier incidencia en la vida de comunidad. Por el otro,
tipo de perturbación que se ocasione y se traduce el Estado dispone de la potestad administrativa
en el poder para reprimir a los individuos, sin sancionadora, como instrumento para reprimir
hacer la distinción entre relaciones de sujeción aquellos ilícitos menores, o que afectan bienes
general y especial, por las infracciones de orden jurídicos que no tienen una incidencia tan intensa
jurídico; siendo su objeto el de reprimir una como los tutelados por el derecho penal. La
conducta contraria a derecho y restablecer el relación entre la potestad penal y la potestad
orden jurídico previamente quebrantado por la sancionadora de la Administración, es pues la
acción del trasgresor y asimismo el de producir subsidiariedad, puesto que el derecho penal se
un efecto disuasorio” rige por el principio de última ratio, según el cual
Ramírez Torrado María “La sanción administrativa y sus sólo es posible recurrir al derecho penal en los
diferencias con otras medidas” Revista de Derecho casos extremos, en las lesiones comprobadas a
Nº 27 Universidad del Norte Barranquilla 2007 pág. 275.
bienes jurídicos esenciales e importantes para la
“La responsabilidad penal es independiente vida en sociedad”.
de la responsabilidad administrativa en que Martin Tirado, Richard “El ejercicio de la Potestad
sancionadora y los límites formales” Revista Derecho
incurrió el funcionario por haber cometido graves y Sociedad. Año Nº XV Nº 23- 2004.PÁG. 17.
irregularidades en el desempeño de sus funciones,
78
5.- Conclusiones.
Primera.- Los delitos contra la administración pública afectan y ponen en peligro diversos valores
e intereses sociales institucionalizados por el Estado, que los considera valiosos y constituyen las
condiciones ideales del buen funcionamiento del sistema de la administración pública para el logro de
VXV¿QHVFRPRVRQODKRQUDGH]\FRUUHFFLyQGHOIXQFLRQDULRS~EOLFRODWXWHODGHODLPSDUFLDOLGDGHQ
sus decisiones administrativas, la buena imagen y prestigio de la administración y su buena marcha
institucional, entre otros.
Tercera.- La responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos, no solo exige darse cuenta
propia de sus deberes y que estos sean conocidos al interior de la Entidad en donde se dan los
servicios que prestan, sino también deben responder ante un conjunto más amplio de personas que
comprende a los usuarios, proveedores, órganos de control y ciudadanía en general; quienes tienen el
derecho de observar y reclamar las presuntas irregularidades e infracciones que se presentan.
Cuarta.- En materia penal el concepto y la responsabilidad del funcionario o servidor público es más
amplio y se considera como tal a toda persona que de una u otra manera recibe dinero o bienes que
provienen de las Entidades del Estado; es decir no se requiere de que exista un contrato o dependencia
GLUHFWDFRQXQD,QVWLWXFLyQS~EOLFDVLHQGRVX¿FLHQWHTXHWHQJDXQDUHODFLyQODERUDOFRQXQWHUFHURTXH
contrate con el Estado, como se aprecia del contenido del artículo 425º del Código Penal.
Quinta.- Los procedimientos para la exigencia de la responsabilidad penal no afectan la potestad para
procesar administrativamente y sancionar al funcionario o servidor público que hubiera incurrido en
responsabilidad administrativo funcional, conforme a los criterios de doble responsabilidad que hemos
desarrollado. Estas responsabilidades son independientes de las responsabilidades penales, civiles o
políticas que pudieran establecerse por los mismos hechos, por cuanto los bienes jurídicos o intereses
protegidos son diferentes.
Sexta.-/DSRWHVWDGSXQLWLYDGHO(VWDGRVHPDQL¿HVWDDWUDYpVGHGRVHVSHFLDOLGDGHVGHO'HUHFKRTXH
GL¿HUHQHQPXFKRVWHPDVSHURDODYH]WLHQHQDOJXQDVVHPHMDQ]DVHQFRP~QTXHGHEHPRVWHQHUODV
SUHVHQWHSDUDXQDPHMRUFRPSUHQVLyQFRPRVRQODVFDUDFWHUtVWLFDVSULQFLSLRV\¿QHVGHO'HUHFKR
Penal y del Derecho Administrativo Sancionador, cuya aplicación se da en función del bien jurídico
que tutelan y la protección de los intereses colectivos que la normativa legal y el Ius puniendi les ha
asignado para cada disciplina.
Sétima.- Los ilícitos penales mencionados son solo una parte de las diversas conductas que se le
atribuyen a los funcionarios y servidores públicos que trasgreden las normativas administrativas y
D OD YH] VH HQFXHQWUDQ WLSL¿FDGDV FRPR LQIUDFFLRQHV GH UHVSRQVDELOLGDG SHQDO HQ OD TXH QR GHEH
dejarse de lado las indemnizaciones económicas y multas que deben ser reparadas civilmente como
consecuencia de los graves y serios daños que han ocasionado.
79
ESTUDIOS SOBRE LA VÍCTIMA Y LA
VICTIMOLOGÍA EN EL PERÚ - I
80
Podemos enumerar una serie de situaciones temática de la víctima del delito, y sobre todo, de
desfavorables hacia la víctima de un delito, lo cual su disciplina de estudio como es la Victimología.
será tema de un texto que venimos elaborando; No ha sido una tarea fácil, es más, quizás exista
sin embargo, hemos tratado de dar un panorama algún estudio inédito sobre Victimología de
real de lo que le sucede a aquel ciudadano que difícil acceso, o que nos haya sido imposible
es victimizado de la noche a la mañana, al que ubicarlo, solicitando la dispensa del mismo, y de
se le ha desgraciado su vida. Esta es la realidad, ser el caso, agradecer nos informen de ello, por
todo Abogado lo sabe; con lo cual se aprecia que cuanto la presente es la primera parte de una
en nuestro país existe un abandono universitario RGLVHDELEOLRJUi¿FDYLFWLPROyJLFDTXHHVSHURQR
(pregrado), judicial (Poder Judicial y Ministerio “victimice” al lector.
Público), institucional (Ministerio de Justicia,
Policía Nacional, etc.) y profesional (Abogados 1.1. Primeros Esbozos.
defensores) hacia la víctima. Pese a ello, dicho
abandono no termina allí, sino que en el ámbito 1.1.1. Alejandro SOLÍS ESPINOZA.- Sin lugar
doctrinario, esto es, en los diversos estudios, DGXGDVVDOWDDODYLVWDOD¿JXUDGHOFULPLQyORJR
publicaciones y eventos académicos celebrados y psicólogo sanmarquino, quien ha realizado el
que existen en nuestro país, es casi unánime primer trabajo doctrinario –en un principio breve–
la temática de la protección de los derechos y respecto a la Victimología, en su conocido libro
garantías del imputado ¿Y sobre la víctima? Criminología. Panorama Contemporáneo1 desde
el año 1984, del cual ya se han publicado cinco
ediciones2 debido a la continua demanda en las
Escuelas Profesionales de Derecho del país. En
su última edición realiza un estudio amplio sobre
la Victimología –en treinta y cuatro páginas–,
estructurando su contenido en seis capítulos:
$QWHFHGHQWHV \ FRQ¿JXUDFLyQ
Concepto de Victimología, 2.2.3. Autonomía de la
Victimología, 2.2.4. Victimología y Criminología,
2.2.5. Victimología y sistema penal, 2.2.6.
Victimología, Asistencia y compensación a la
víctima. En dicho libro, el autor propone también
/R GLFKR HQ HO SiUUDIR DQWHULRU VH YHUL¿FD GH OD VX SURSLD FODVL¿FDFLyQ GH ODV YtFWLPDV GHVGH OD
revisión de las diversas publicaciones de textos óptica del interés en el proceso criminogenético;
jurídicos relativos al ámbito penal, procesal penal, así también realiza una reseña de los Simposia
penitenciario y criminológico, e incluso en los Internacionales de Victimología celebrados en
diccionarios jurídicos. Esto es, los estudios sobre diversas ciudades a nivel mundial. Del mismo
la víctima de un delito en nuestro país, es escasa, modo, ha publicado un artículo dedicado
y sobre la Victimología, muy escasa todavía, casi exclusivamente sobre nuestra disciplina,
evidenciándose el poco interés en estos temas; denominado “Criminología y Victimología”3, en
a diferencia de países como Venezuela, México, el cual realiza un análisis de la Victimología y su
Colombia, Argentina, Chile, Ecuador, Uruguay, relación con la Criminología. También ha escrito
Bolivia, Cuba, solo por mencionar algunos países –entre otros– el artículo “¿Abolición del Sistema
latinoamericanos, así como en España y demás Penal?”, en el cual hace referencia a la víctima,
países europeos, Estados Unidos de Norteamérica cuyo texto es interesante transcribir:
y algunos países asiáticos, en donde se publican
abundantes libros especializados en Victimología,
Derecho Victimal, Política Victimal, Imputación 1 SOLÍS ESPINOZA, Alejandro.- Criminología. Panorama
a la Víctima, La Víctima en el Proceso Penal, y Contemporáneo, Editorial Edili, Lima – Perú, 1984.
Diccionarios de Victimología. 2 2da. edición, Editorial Desa, octubre de 1988 (entre las páginas
54 al 72), 3ra. edición, Editorial Intercopy, noviembre de 1997
(entre las páginas 118 al 144), 4ta. edición, Editores B y B, agosto
5D]yQ SRU HOOR VH MXVWL¿FD PL SUHRFXSDFLyQ de 2004 (entre las páginas 127 al 161), y 5ta. edición, Adrus D&L
inquietud y deseo de haber realizado –y continuar Editores S.A.C., marzo de 2017 (entre las páginas 172 al 206).
con ello– una tarea bastante exhaustiva en hurgar 3 SOLÍS ESPINOZA, Alejandro.- “Criminología y Victimología”
la literatura jurídica existente en el país, sobre la en Revista Debate Penal, Año I – N.° 3, Lima – Perú, 1987, págs.
508-525.
81
“El abolicionismo propone pues eliminar el 1.1.2. Luis Eduardo ROY FREYRE.- El emérito
‘sistema penal’, al haberse convertido en una maestro sanmarquino se hace presente, aunque
maquinaria burocrática y ser en la práctica un con una breve mención en una nota al pie,
“sistema” asistemático que pretende castigar respecto al estudio de la Victimología en su libro
a los autores de los eventos delictivos, Derecho Penal – Parte Especial8, publicado en
aunque muchas veces las víctimas desean el año 1986, y que, a pesar de la ubicación y
más bien la reparación del daño sufrido y no EUHYHGDGWH[WXDOUHDOL]DXQDPDJQt¿FDDQRWDFLyQ
necesariamente el castigo del autor” 4. y explicación, cuyo texto es el siguiente:
No podemos dejar de lado sus estudios en
el ámbito psicológico, plasmado en su obra ³(QHODxRHO3URI+DQV9RQ+(17,*
Psicología Jurídica,5 en el año 2007, en la cual quien había sido docente de Criminología
también hace referencia a la víctima –más no a en la Universidad de Bonn y por la fecha
la Victimología–, en cuyo sub-capítulo 5.2.2. La mencionada enseñaba la materia de sus
Psicología del Abogado y las Partes Accionantes, investigaciones en la Universidad de Yale,
WUDWD GH PDQHUD HVSHFt¿FD HQ HO SXQWR dio a publicidad su libro titulado The Criminal
(O 'HPDQGDQWH \R 'HQXQFLDQWH UH¿ULpQGRVH D and his Victim. Es en el mencionado estudio
la víctima de un acto delictuoso, indicando que donde la víctima aparece considerada, por
no es raro encontrar casos de personalidades primera vez en el ámbito de las ciencias
querellantes que exigen derechos más allá de los penales, como un factor criminógeno.
que realmente les asiste, y cuya motivación puede Desde entonces ha ido cobrando cada
estar ligado a ciertas condiciones psicológicas o vez mayor importancia el examen de la
psicopatológicas: a. Denunciante o demandante conducta de la víctima en el fenómeno de la
y trastornos de personalidad, b. Denunciante delincuencia. Como se sabe, delincuente y
o demandante Psicóticos, y c. Denunciante víctima conforman una pareja criminal que
o demandante y neurosis6. Así mismo, en el es antagónica generalmente (como cuando
sub-capítulo 6.5.4. Aspectos Psicopatológicos existe una resistencia expresa o presunta
o Psiquiátricos en la Víctima, trata sobre las del agraviado), y solo es coadyuvante en
condiciones psicológicas de la víctima estipulados determinados casos (sucede así cuando la
en la parte especial del Código Sustantivo, para participación del agraviado tiene un papel
delimitar la responsabilidad penal, desarrollando decisivo en la comisión de la infracción
los siguientes acápites: 6.5.4.1. Víctima incapaz punible). Hoy se discute si aquellos
en caso de violación de la libertad sexual, estudios demandados por el examen del
6.5.4.2. Víctima de proxenetismo privada de comportamiento de la víctima han dado
discernimiento, 6.5.4.3. Víctimas inimputables realmente lugar al nacimiento de una nueva
en T.I.D.7 (por error de edición está enumerado ciencia (la que habría de denominarse
como 6.5.4.4.). Razón por ello, no creemos Victimiología), o si se trata nada más que
equivocarnos que, el profesor SOLÍS ESPINOZA de otro capítulo de la Criminología. La
sea considerado como el pionero en el inicio de primera tesis ha sido sostenida por el jurista
los estudios de la Victimología en el Perú, siendo israelí B. MENDELSOHN. La segunda
uno de los más completos que se ha escrito a la posición tiene como su mentor al Maestro
fecha, y que a pesar de haber transcurrido treinta Luis JIMÉNEZ DE ASÚA (véase el trabajo
y tres años desde su primera publicación, es de este autor: ‘La llamada Victimiología’, en
increíble que muchos colegas “especialistas” en Estudios de Derecho Penal y Criminología,
Derecho Penal y Criminología, desconozcan las 9ROXPHQ , %LEOLRJUi¿FD 2PHED %V $V
nociones básicas de la Victimología, y pero aún, SVV1RVRWURVDTXtQRVKHPRV
la existencia de la misma. limitado a presentar la iniciativa de incluir
a la víctima como un nuevo elemento del
4 SOLÍS ESPINOZA, Alejandro.- “¿Abolición del Sistema
Penal?”, en: URQUIZO OLAECHEA, José (Director).- Revista Derecho Penal”9.
Peruana de Ciencias Penales, Año 1, Número 1, Editorial Cultural
Cuzco S.A., Lima – Perú, enero-junio de 1993, pág. 211. También
menciona a la víctima en la pág. 213.
8 ROY FREYRE, Luis Eduardo.- Derecho Penal – Parte
5 SOLÍS ESPINOZA, Alejandro.- Psicología Jurídica, Especial. Tomo I Delitos Contra la Vida, el Cuerpo y la Salud.
Editora Fecat, Lima – Perú, marzo de 2017. Delitos Contra el Honor, 2da edición, AFA Editores Importadores
6 Ibídem, págs. 218-219. S.A., Lima – Perú, 1986, pág. 25, nota (1).
7 Ibídem, pág. 386. 9 Ibídem.
82
Esto es, para el autor, la víctima es considerada habiendo podido corroborarse si en dicha edición
como un cuarto elemento del Derecho Penal está incluido el término Victimología.
(argumento que compartimos), habiendo
incrementado una breve referencia respecto a la 1.1.4. Amado EZAINE CHÁVEZ.- Jurista de
Victimología, además de haber citado a los dos reconocida trayectoria nacional e internacional,
máximos exponentes de la Victimología (Alemán profesor y Decano de la Facultad de Derecho
e Israelí respectivamente), y a un reconocido y Ciencias Políticas de la (ex) Universidad
maestro español. Nacional de Lambayeque, habiendo publicado
su reconocido Diccionario Jurídico12, en el año
1.1.3. Pedro Antonio FLORES POLO.- de 1989, en cuyo texto realiza un –no muy
Destacado jurista peruano, quien publicó en el año breve– estudio referente al término Victimología.
1987 –entre otros libros– su amplio y reconocido Dicho estudio comprende tres amplias páginas,
Diccionario de Términos Jurídicos10. Téngase en las mismas que por su extensión no podemos
cuenta que, pese a que el autor era especialista en transcribir completamente; sin embargo,
el área del Derecho Comercial, Derecho Tributario sintetizando, diremos que el aporte dilucidado se
y el Derecho Empresarial, distinto a las ciencias encuentra estructurado en tres subcapítulos: I.-
penales, pero dada su trayectoria profesional y Noción, en el cual hace referencia a los conceptos
su dedicación a la investigación, también abordó de los victimólogos MENDELSOHN y Von
breves estudios de conceptos en otras áreas del HENTIG, además, incluye al tratadista boliviano
Derecho, y por supuesto, el término: Victimología, Huáscar CAJÍAS, quien señala que los grandes
el cual transcribimos: capítulos de la Victimología son fundamentalmente
tres: a) El campo de la responsabilidad penal,
“Hipótesis de trabajo en el Derecho penal y b) El campo de la responsabilidad civil, y c) El
en Criminología para precisar la realidad de campo criminológico; II.- El número de víctimas,
un delito partiendo de la personalidad de la haciendo referencia a la investigación criminal
víctima, y considerando que la actitud o las y la utilidad de la estadística; y III.- Tipos de
condiciones personales del sujeto pasivo YtFWLPDV GHVDUUROODQGR OD FODVL¿FDFLyQ UHDOL]DGD
GHO GHOLWR SXHGHQ LQÀXLU HQ IRUPD GLUHFWD por los siguientes victimólogos: MENDELSOHN
o indirecta, en la comisión del evento; en (Israelí), Von HENTIG (Alemán), y de SCHAFER
oposición a la tesis criminológica tradicional, (Húngaro)13.
cuyo punto de partida radica en el análisis
de la personalidad del delincuente. El autor 1.1.5. Juan MARCONE MORELLO.- Entre los
más caracterizado en esta posición singular primeros estudios esbozados en nuestro país,
es MENDELSOHN, cuyas teorías han sido ubicamos al presente penalista y académico,
desvirtuadas por JIMÉNEZ DE ASÚA, quien en su libro: Defensas Penales14, el cual
quien les niega la posibilidad de servir data del año 1993, hace una breve referencia a
de fundamento para la creación de una la Victimología, como parte de su alegato oral
disciplina autónoma, como la Criminología. (teoría del caso), citando lo siguiente:
Se trata, en síntesis, de una fórmula de
trabajo que puede ser muy interesante para “Hay que estudiar a la víctima. Nuevos
el análisis criminológico porque supone una criterios nos dicen ahora que es muy
DFWLWXG UHÀH[LYD \ SURIXQGD HQ IXQFLyQ GH importante estudiarla.
quien ha padecido el delito”11. La Victimología, actual doctrina jurídica,
insurge en las ciencias penales cuando
Como vemos, el autor hace referencia a dos un profesor tan versado en Derecho y en
autores extranjeros, y su concepto varía respecto a Criminología como lo es el alemán Hans
los primeros tres autores estudiados. Es menester
advertir que hemos hecho referencia al texto de la 12 EZAINE CHÁVEZ, Amado.- Diccionario Jurídico.
Parte Penal, (II Tomos), y Parte Civil, (I Tomo), AFA. Editores
segunda edición (1987), y cuya primera edición Importadores S.A., Lima – Perú, 1989. La segunda edición se
fue publicada en dos tomos en el año 1980, no publicó en el año 1991.
13 EZAINE CHÁVEZ.- Amado.- Diccionario Jurídico.
10 FLORES POLO, Pedro A.- Diccionario de Términos Parte Penal, Tomo II, Op. Cit., págs. 1456-1457-1458.
Jurídicos, 4 Tomos, 2da edición, Marsol Perú Editores S.A., Lima 14 MARCONE MORELLO, Juan.- Defensas Penales, 5ta
– Perú, 1987. edición, reimpresión, AFA Editores Importadores S.A., 1993, págs.
11 Ibídem, Tomo 4, pág. 442. 6-7 y 11.
83
Von HENTIG, en su libro ‘El Delincuente y A partir de la mitad de los años noventa, se inicia
su Víctima’, por primera vez toma al sujeto contadas publicaciones que hacen referencia
pasivo como factor de la delincuencia. a la Victimología en nuestro país. Al respecto,
Poco después Willy CALAWAERT se existen estudios en donde se menciona el
pronuncia sobre la Victimología: ‘En un delito término Victimología, sin embargo, debe tenerse
–en la mayoría de delitos, diríamos mejor–, presente que muchos libros publicados en el área
en el cual hay relación interpsicológica del Derecho Penal, Derecho Procesal Penal,
entre el autor de una parte, y la víctima Derecho de Ejecución Penal, Criminología,
de otra, ambos desempeñan un papel tan Psicología Jurídica, y en algunos Diccionarios
importante, que nos parece si impone cada Jurídicos (y no jurídicos), no hacen referencia a
vez más la necesidad de consagrar un nuestra disciplina, pero sí, mencionan a la víctima
estudio no sólo a la víctima propiamente de un delito.
dicha, sino también en sus relaciones con
el autor’. Iniciamos con el penalista y catedrático Felipe
JIMÉNEZ DE ASÚA opina que ‘…si los Andrés VILLAVICENCIO TERREROS, el mismo
jueces cumpliera con estudiar a la víctima, que, en su conocida obra Introducción a la
se haría justicia penal más humana’. Luego &ULPLQRORJtDUH¿HUHEUHYHPHQWHDQXHVWUD
agrega: ‘Los problemas de la víctima, más disciplina, así como a la victimodogmática, en los
que nuevos, aparecen hoya cargados de siguientes términos:
sentido’.
Surge pues esta brillante concepción de la “5.5. Otros temas que la criminología crítica
pareja penal: delincuente y víctima, lo cual ha tenido que enfrentar ha sido el de la
trae como consecuencia que la víctima víctima. Si bien en un primer momento fue
adquiera relevante preponderancia en preferido el campo de estudio de los ‘delitos
el estudio del delito, y que se elimine el sin víctimas’, esto cambió originándose en
arcaico criterio que la reducía su condición los años ochenta, un renovado interés en
de pasiva receptora de la acción delictiva”15. la Victimología y con una nueva orientación
interrogándose si la protección de la víctima
Del mismo modo, ubicamos la página 11, donde era realmente posible a través del derecho
en su cuarto párrafo resume su breve comentario penal.
realizado sobre la Victimología transcrito líneas En este sentido, se habla de la
arriba, siempre utilizándolo como fundamento de victimodogmática que se preocupa de la
su defensa en un caso concreto. Ahora, téngase contribución de la víctima en el delito y
en cuenta que el libro tiene un prólogo con fecha la repercusión que ello debe tener en la
noviembre del año 1979, por lo que deducimos que pena del autor, desde su total exención de
la primera edición del libro habría sido publicado responsabilidad con base en el principio de
ese mismo año, siendo ello así, podría ser esa ‘autorresponsabilidad’ de la víctima hasta
fecha considerada como el inicio del estudio de una atenuación de la pena”17.
la Victimología en nuestro país, dato que hasta
el momento no ha podido ser corroborado. De El profesor Luis Alberto BRAMONT-ARIAS
otro lado, el mismo autor, elabora un interesante TORRES, se hace presente en esta lista, quien
y conocido Diccionario Jurídico, en cuyo Tomo 3, publicó un estudio sintético sobre El Delito
inserta el término Victimología, conceptuándolo Informático en el Código Penal Peruano (1997),
y haciendo mención a tres autores extranjeros, en donde hace una brevísima referencia a la
siendo el mismo texto utilizado –y transcrito– en Victimología en uno de sus sub-capítulos, cuyo
el libro citado anteriormente16. texto es el siguiente:
1.2. Estudios y Referencias de la Víctima y la “4. La víctima. Cada vez hay más autores
Victimología en el Derecho Peruano. que plantean que hay que considerar el
papel de la víctima en el Derecho Penal,
circunstancia que ha sido posible a través
15 Ibídem, págs. 6-7. 17 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe Andrés.-
16 MARCONE MORELLO, Juan.- Diccionario Jurídico Introducción a la Criminología, Editorial Grijley, Lima – Perú,
Penal y Ciencias Auxiliares, Tomo 3, AFA Editores S.A., Lima – febrero de 1997, págs. 115-116. Existe una reimpresión del año
Perú, 1995, pág. 2004. 2000.
84
del desarrollo de la Criminología, sobre todo relevantes: “El ‘aumento indebido de riesgo’ por
de la Victimología. Entiéndase por víctima a parte de la víctima como criterio para restringir el
la persona afectada por el comportamiento ámbito de lo relevante en sede penal. Breves notas
del autor del delito”.18 sobre su incidencia en la Jurisprudencia Penal
Peruana”24; “Imputación Objetiva, conducta de la
Tenemos al Médico Legista y Psiquiatra Forense víctima y criminalidad culposa: Una aproximación
Moisés Valdemar PONCE MALAVER, quien en inicial desde los delitos culposos relacionados al
su artículo titulado “Victimología”19, dado a conocer WUi¿FRYHKLFXODU´25; “La Problemática de la víctima
en una obra colectiva (1998), desarrolla en seis HQHO'HUHFKRSHQDO5HÀH[LRQHVDSURSyVLWRGH
páginas la siguiente temática: I. Introducción, II. la Criminalidad Informática”26, “Aproximaciones
'H¿QLFLyQ GH 9tFWLPD ,,, &DUDFWHUtVWLFDV GH OD Victimológicas al Delito Informático”27; “Estudio
Víctima, IV. Reseña Histórica, V. Tipologías de ¿QDO /D YtFWLPD HQ HO VLVWHPD SHQDO´28; “Las
ODV 9tFWLPDV 9, &ODVL¿FDFLyQ GH ODV 9tFWLPDV Víctimas en el Derecho Penal Latinoamericano:
VII. Tipologías Victimales, VIII. Víctimas en los Presente y Perspectivas de Futuro”29; “La víctima
Delitos Sexuales, IX. Encuestas de Victimización, en el delito informático”30; “La víctima: ¿Convidado
y X. Posición de la Víctima en el Derecho Penal. de piedra del Derecho Penal? Especial referencia
Así mismo, tiene publicado en la web20, un a la relevancia de la víctima en la Parte General
trabajo intitulado: “Victimología: estudio de las del Derecho Penal”31.
víctimas y su relación con el delito”21, habiendo
desarrollado treinta y cuatro páginas, en la Edwin Manuel MONTOYA OLAECHEA sacó
siguiente temática: Capítulo I. La Victimología a luz la primera publicación (1999) en donde
FRPR &LHQFLD &DStWXOR ,, &ODVL¿FDFLyQ GH ODV utiliza el término “Victima”. Analiza el problema
Víctimas, Capítulo III. Categorías Victimales o de la victimización secundaria en nuestro país,
Víctimas Vulnerables, Capítulo IV. Víctimas y el enfocándolo en relación a los delitos de violación
Sistema Legal. Ha realizado, además, una serie sexual de menores de edad32.
de cursos y ponencias incluyendo el tema de la
Victimología en el país. El profesor Julio Antonio RODRÍGUEZ
DELGADO publica su libro La Reparación como
El profesor Luis Miguel REYNA ALFARO es el 6DQFLyQ-XUtGLFR3HQDO±YHUVLyQPRGL¿FDGD
autor que más ha contribuido respecto al estudio de su Tesis para optar el grado de Doctor en la
sobre la víctima en nuestro país, desde el año 1999. Universidad de Barcelona–, en el cual hace un
Ha sido coordinador de la primera obra colectiva estudio sobre la víctima de un delito, en cuanto a
publicada en el Perú, con el título Victimología y Proceso Penal y Victimología, Ediciones Jurídicas Cuyo, Argentina,
2003.
Victimodogmática, habiendo recopilado dieciocho
DUWtFXORV FLHQWt¿FRV PX\ UHOHYDQWHV UHIHUHQWHV 24 En Revista Electrónica de Derecho Penal N.° 1,
publicaciones.derecho.org/redp, abril de 1999, págs. 1 y ss.
al estudio de nuestra disciplina22. Del mismo
25 En: REYNA ALFARO, Luis (coordinador).-
modo, ha publicado un libro en el extranjero sobre Victimología…, Op. cit., págs. 435-459.
Victimología23. Citamos los siguientes artículos 26 Ibídem, págs. 565-580.
18 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto.- El Delito 27 En: Capítulo Criminológico. Revista de las disciplinas
Informático en el Código Penal Peruano, Fondo Editorial de la del Control Social, Vol. 31, Nº 4, Universidad de Zulia, Venezuela,
Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima – Perú, abril de 1997, octubre-diciembre 2003, págs. 93-104.
pág. 24. 28 SCHÜNEMANN, Bernd et al.- La víctima en el sistema
19 PONCE MALAVER, Moisés Valdemar.- “Victimología”, penal. Dogmática, proceso y política criminal, Editorial Grijley,
en SEIJAS RENGIFO, Teresa de Jesús.- Estudios de Derecho en Lima – Perú, junio de 2006, págs. 101-164.
Homenaje al Dr. José Antonio Silva Vallejo, Editorial San Marcos, 29 En Eguzkilore, Cuaderno del Instituto Vasco de
Lima – Perú, 1998, págs. 397-402. Criminología, Número 22, San Sebastián – España, diciembre de
20 KWWSVGSVLTXLDWULD\SVLFRORJLDIRUHQVH¿OHVZRUGSUHVV 2008, págs. 135-153.
com/.../09-victimologia-magister. 30 En: Página Oficial de Alfonso Zambrano, Website de
21 PONCE MALAVER, Moisés Valdemar.- “Victimología: derecho penal, procesal penal y criminología, s/f, doce páginas,
estudio de las víctimas y su relación con el delito”, monografía recuperado de: http://www.alfonsozambrano.com/doctrina_penal/
presentada en el Máster en Medicina Forense de la Universitat de reina_alfaro.pdf., Última visita: 02-01-2017.
Valencia, España, con fecha Julio de 2004. 31 REYNA ALFARO, Luis Miguel.- Derecho Penal Parte
22 REYNA ALFARO, Luis Miguel (coordinador).- General. Temas Claves, Editorial Gaceta Jurídica, Lima – Perú,
Victimología y Victimodogmática. Una aproximación al estudio de febrero de 2016, págs. 149-165.
la Víctima en el Derecho penal, ARA Editores, Lima – Perú, abril de 32 MONTOYA OLAECHEA, Edwin Manuel.- Muchas
2003, 700 páginas. Veces Víctima, Fundación Radda Barnen, editorial Decisión Gráfica
23 REYNA ALFARO, Luis Miguel.- (director).- Derecho, S.A., Lima – Perú, 1999.
85
la restitución y reparación de la misma, más no a El maestro William Fernando QUIROZ SALAZAR
la Victimología33. En ese mismo sentido, se tiene nos ilustra magistralmente con un ejemplo
su libro El Tipo Imprudente, en cuyo capítulo V, respecto al deslinde conceptual y procesal entre
dedica el sub-capítulo 2 al Comportamiento de la sujeto activo, objeto de la acción y perjudicado
Víctima, destacando que la conducta del afectado con el delito, en su obra Lecciones de Derecho
incide en la resolución de un caso penal, y sugiere Penal General (2001), el cual transcribimos:
aplicar los conceptos de la imputación objetiva34.
No menciona a la Victimología. “…Juan propietario de una joyería en
0LUDÀRUHV 0DUtD YHQGHGRUD GH OD WLHQGD
ésta atiende al cliente X, le muestra algunas
perlas de oro, y su modus operandi del sujeto
activo es la de confundirla a efectos de hacer
‘el cambiazo’ de la joya, cuestión que lo logra
y en el momento que fugaba se percata
Juan, le increpa su conducta solicitándole la
devolución de la joya, en respuesta recibe
un disparo de arma de fuego en la región
pectoral izquierda, impacto que le ocasiona
la muerte. En un potencial proceso penal
El profesor y magistrado del Poder Judicial Víctor seguido a X, sujeto pasivo será el propietario
Roberto PRADO SALDARRIAGA, en uno de de la tienda, el objeto de la acción del delito
sus libros –muy difundido entre los magistrados, de Estafa es María, el sujeto pasivo y objeto
abogados y estudiantes de Derecho en el país–, de la acción a la vez en el delito de homicidio
titulado Las Consecuencias Jurídicas del Delito en es Juan, y él o los perjudicados con la
el Perú (2000), en el capítulo IX, realiza un estudio muerte de Juan son sus familiares directos,
pormenorizado respecto a los fundamentos y FRODWHUDOHV\D¿QHV«
contenido de la reparación civil, dedicando el sub- Dejando aclarado que no siempre coincide
capítulo 1 al estudio del derecho de resarcimiento el sujeto pasivo y objeto de la acción a la
GHODYtFWLPD\FRQFHSWRVD¿QHVVLQKDEHUWUDWDGR vez, esto es necesario conocer a efecto
respecto a la Victimología35. de distinguir en el proceso penal quien es
testigo y víctima del delito. Y eso depende
Efraín Bruno VASSALLO SAMBUCETI, realiza de cada hecho concreto”37.
un trabajo en el ámbito procesal penal, al que
titula La Acción Civil en el Proceso Penal (2000), El profesor sanmarquino Silfredo HUGO
en cuyo capítulo I, sub-capítulo 4, acápite 4.3.5., VIZCARDO, en su libro Derecho Penal General
\ GH PDQHUD HVSHFt¿FD HQ HO OLWHUDO ( 1XHYDV (2001), conceptualiza a la Victimología como parte
tendencia en el derecho a la reparación civil que de la Criminología que se ocupa de la víctima, y
indirectamente afectan la concepción accionaria hace mención al criminólogo y victimólogo español
y privada de la constitución en parte civil en el Antonio GARCÍA-PABLOS DE MOLINA38.
proceso penal, menciona a los padres de la
Victimología (Von HENTIG y MENDELSOHN), María Elena CONTRERAS GONZÁLEZ publica
así mismo, hace alusión a los términos: “estudio una interesante monografía titulada La Víctima
victimológico” y “preocupación victimológica”36. del Delito en el Proceso Penal (2004), siendo
la segunda obra en cuyo título se utiliza el
33 RODRÍGUEZ DELGADO, Julio Antonio.- La Reparación término “víctima” en nuestro país39. Desarrolla
como Sanción Jurídico-Penal, Editorial San Marcos, Lima – Perú,
1999, págs. 128 y 129.
34 RODRÍGUEZ DELGADO, Julio Antonio.- El Tipo 37 QUIROZ SALAZAR, William Fernando.- Lecciones de
Imprudente. Una visión funcional desde el derecho penal peruano, Derecho Penal General, Editorial Imsergraf, Lima – Perú, abril de
Editorial Grijley, Lima – Perú, 2007, págs. 176-179. 2001, págs. 148-149.
35 PRADO SALDARRIAGA, Víctor Roberto.- Las 38 HUGO VIZCARDO, Silfredo.- Derecho Penal General.
Consecuencias Jurídicas del Delito en el Perú. Editorial Gaceta Fundamentos Generales. Teoría de la ley penal, Pro Derecho, Instituto
Jurídica, Lima – Perú, setiembre de 2000, págs. 275-277. de Investigaciones Jurídicas, Lima – Perú, 2001, págs. 41-43.
36 VASSALLO SAMBUCETI, Efraín Bruno.- La Acción 39 CONTRERAS GONZÁLEZ, María Elena.- La Víctima
Civil en el Proceso Penal, Editorial San Marcos, Lima – Perú, 2000, del Delito en el Proceso Penal, Impresiones Urbina, Trujillo – Perú,
págs. 128-136. abril de 2004, págs. 34-66.
86
XQ VLJQL¿FDWLYR HVWXGLR GH OD 9LFWLPRORJtD ±HQ Especial atención merece el reconocido jurista y
treinta y tres páginas–. Dicho libro se encuentra catedrático Juan José BLOSSIERS HÜME, a quien
estructurado en los siguientes: Capítulo I: La considero como el primer autor peruano en utilizar
Víctima en el Proceso Penal, 1.1. Marco de el término Victimología como título en un texto
Referencia del Problema, 1.2. Marco Teórico, publicado –individualmente– en nuestro país, me
1.2.1. Evolución Histórica de la Posición de la UH¿HUR D VX OLEUR &ULPLQRORJtD 9LFWLPRORJtD TXH
Víctima en el Proceso Penal, 1.2.2. La Víctima salió a publicidad el año 2005, habiendo realizado un
Concepto, 1.2.3. Terminología, 1.2.4. Diferencia extenso estudio en ciento dieciséis páginas, siendo,
entre víctima, ofendido, agraviado, 1.2.5. La incluso, de mayor amplitud que el trabajo realizado
Victimología y la Victimodogmática, 1.2.6. Pioneros por el profesor SOLÍS ESPINOZA, Dicho texto
de la Victimología, 1.2.7. Clases de Víctimas, está estructurado en seis capítulos, de los cuales
1.2.8. Enfoque de la Víctima bajo la perspectiva de dos de ellos los dedica exclusivamente al estudio
la Criminología, 1.2.9. Enfoque de la Víctima bajo de nuestra disciplina, esquematizándola de la
la perspectiva de la Psicología, 1.2.10. Enfoque siguiente manera: Capítulo IV Orígenes y Desarrollo
de la Víctima bajo la perspectiva de la Sociología, de la Victimología: 4.1. Evolución Histórica de la
1.2.11. Derechos de las Víctimas en el Proceso Victimología, 4.2. Los Derechos de las Víctimas
Penal, 1.2.12. El Abogado de la Víctima del Delito, en el Derecho Penal Internacional, 4.3. Tendencias
Capítulo II: La Víctima en el Proceso Penal Peruano, Actuales de la Victimología, 4.4. Las Víctimas y el
2.1. En el Código de Procesamientos Penales de Principio de Legalidad en el Proceso Jurídico-Penal,
1940, 2.2. En el Código Procesal Penal, y, 2.3. La Capítulo V Victimología y Derecho Penal: 5.1.
Víctima según los Procesalistas Peruanos. 'H¿QLFLRQHV GH 9LFWLPRORJtD &ODVL¿FDFLRQHV
de las Víctimas, 5.3. Resistencia a Denunciar el
Pedro Miguel ANGULO ARANA trata sobre el Delito, 5.4. Nuevas Tendencias de la Victimología,
tema del rescate de la víctima y la reparación 5.5. Victimodogmática, 5.6. Victimagogía, 5.7.
oportuna, en el Capítulo III: Fundamentos de Victimación Múltiple, 5.8. Derecho Penal y Víctima,
los Criterios de Oportunidad, de su monografía 5.9. La Postergación de la Víctima, 5.10. El Control
El Principio de Oportunidad (2004), en el cual Social Informal y la Víctima, 5.11. La Reparación
menciona brevemente a la Victimología40. – Sanción como “Tercera Vía Punitiva”, 5.12. La
También, en su obra La Función Fiscal (2007), Conciliación Víctima Ofensor, 5.13. La Víctima en el
en el Capítulo VII: Las funciones del Ministerio Escenario Internacional43.
3~EOLFR \ GH PDQHUD HVSHFt¿FD HQ HO VXE
capítulo 7.4.3.1 El Ministerio Público y la Víctima, Gonzalo Raúl PEÑA FREYRE, desarrolla un
en el literal B, realiza un breve estudio sobre la interesante artículo sobre la Victimología (2006), la
perspectiva de la Victimología41. que investiga desde la óptica del Derecho Penal
y Procesal Penal, en treinta y dos páginas. Divide
La investigadora Fany Soledad QUISPE FARFÁN, su trabajo en ocho acápites: 1. Introducción, 2.
nos ilustra con un interesante artículo (2005) referente Consideraciones generales, 3. El redescubrimiento
al imputado y a la víctima en el nuevo Código de la víctima, 4. La posición de la víctima en el
Procesal Penal, como parte en una obra colectiva SURFHVR SHQDO HQ FRKHUHQFLD FRQ ORV ¿QHV GHO
muy sustancial. En la misma realiza un análisis Derecho Penal material, 5. La víctima a partir de sus
respecto a la situación jurídica actual de la víctima en diferentes acepciones jurídico-penal, 7. Aspectos
el marco del nuevo Código adjetivo, esto es, dentro penales: a. La edad de la víctima, b. El sexo, c.
del ámbito procesal penal, siendo importante el breve La relación parental, d. La inimputabilidad de la
estudio; sin embargo, dada la naturaleza del mismo, víctima, e. El cargo del agresor, y, 8. El Delincuente-
no se menciona en ningún párrafo a la Victimología, y víctima: 8.1. La eutanasia, 8.2. La legítima defensa,
tampoco existen estudios victimológicos42.
Libro: 2. Conclusiones.
La Víctima y su Tutela en el Sistema Jurídico –
Penal Peruano. Fundamentos victimológicos, • Se advierte que en nuestro país, no existe
Editorial Grijley, Lima – Perú, enero de 2016. un libro exclusivo relacionado al tema de la
Victimología.
$UWtFXORV&LHQWt¿FRV • Se aprecia que existen cuatro autores
“Victimología y Victimodogmática”, en: “El Diplomado”, peruanos que hemos escrito con cierta
Revista de la Universidad Nacional Federico Villarreal amplitud sobre la Victimología.
y Opción, Vol. 03, Lima – Perú, 2004. • 6HYHUL¿FDTXHH[LVWHQVyORGRVREUDVFROHFWLYDV
“Victimología”, en Revista Gaceta Penal & publicadas en nuestro país, que realizan
Procesal Penal. Editorial Gaceta Jurídica. Nº 36. estudios relevantes sobre Victimología, del
Lima – Perú, junio de 2012; págs. 418-428. cual solo un autor es peruano.
“La Víctima en la Teoría de la Imputación Objetiva”, • Se conoce que existen contados autores
en: Revista del Ilustre Colegio de Abogados de peruanos que han publicado artículos
Ancash, N.º 2, Editado por el ICAA, Huaraz – relacionados a la Victimología, pero de
Perú, abril de 2014; págs. 150-154. manera genérica.
“La Víctima y su Tratamiento en el Sistema • Se hace necesario ampliar las publicaciones,
Jurídico-Penal Peruano”, en Aportes. Revista eventos académicos, y creación de cursos a
Académica Institucional del Ilustre Colegio de nivel de pre y post grado sobre la Victimología
Abogados de Ancash, Año I, N.° 001, abril de en nuestro país.
2016; págs. 7-11.
3. Referencias BibliogriÀFDV
Artículos Web:
“La Víctima en la Teoría de la Imputación Objetiva”, CASTILLO ALVA, José Luis (Director).- Revista
en: Blog Victimología, Criminología y Ciencias Actualidad Penal. Al día con el Derecho, Editorial
Penales, subido el 22 de julio de 2015, recuperado ,QVWLWXWR3DFt¿FR1DO/LPD±3HUú, 2014-2017.
de: http://victimologiaperuana.blogspot.pe/ CHOCANO RODRÍGUEZ, Reiner (Director).-
“Victimología”, en: Criminociencia. Proyectos de Revista Peruana de Doctrina & Jurisprudencia
Criminología y Criminalística, subido el 27 de Penal, Editorial Grijley, N.° 1 al 7, Lima – Perú,
enero 2016, recuperado de: http://criminociencia. 2000-2007.
com/victimologia/ GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás Aladino (Director).-
“La Victimología”, en: Blog Victimología, Revista Ius Puniendi, Año I, N.° 1 y 2, Lima – Perú,
Criminología y Ciencias Penales, subido el 2015. Y, números 1 y 2 del año 2017.
06 de mayo de 2017, recuperado de: http:// MATOS QUESADA, Julio César.- La Víctima y su
victimologiaperuana.blogspot.pe/ Tutela en el Sistema Jurídico – Penal Peruano.
Fundamentos victimológicos, Editorial Grijley,
“La Victimología en el Derecho Penal”, en: Blog Lima – Perú, 2016.
Victimología, Criminología y Ciencias Penales, ORÉ GUARDIA, Arsenio (Director).- Revista
subido el 16 de julio de 2017, recuperado de: Gaceta Penal & Procesal Penal, Editorial Gaceta
https://victimologiaperuana.blogspot.pe/ Jurídica, N.° 1 al 98, Lima – Perú, 2009-2017.
URQUIZO OLAECHEA, José (Director).- Revista
91 MEDINA OLIVAS, Jhonn C.- Las Víctimas y sus Peruana de Ciencias Penales, N.° 1 al 30, Lima –
Derechos. Compilación legal, Editorial Grijley, Lima – Perú, Perú, 1993-2016.
septiembre de 2016, págs. 17- 43.
93
LAS FALTAS
Comentario al Título II del Libro III del
Codigo Penal: “Faltas contra la Persona”
Sr. Danny Alvaro Illaconza Morales
Asistente de Vocal Superior - Segunda Sala Penal Liquidadora
Permenante del Callao
La Faltas constituyen acciones u omisiones 1.2.1.- El Artículo 441° GHO &yGLJR 3HQDO WLSL¿FD
dolosas o culposas penadas por la Ley que atentan las Lesiones Dolosas y Culposas que literalmente
contra los derechos personales, patrimoniales, las dice: “El que, de cualquier manera, causa a otro
buenas costumbres, la seguridad y tranquilidad una lesión dolosa que requiera hasta diez días
pública, pero por no revestir gravedad no son de asistencia o descanso, según prescripción
considerados propiamente delitos. facultativa, será reprimido con prestación de
servicio comunitario de cuarenta a sesenta
jornadas, siempre que no concurran circunstancias
o medios que den gravedad al hecho, en cuyo
caso será considerado como delito. Se considera
circunstancia agravante y se incrementará la
prestación de servicios comunitarios a ochenta
jornadas cuando la víctima sea menor de
catorce años o el agente sea el tutor, guardador
o responsable de aquella. Cuando la lesión se
causa por culpa y ocasiona hasta quince días de
incapacidad, la pena será de sesenta a ciento
veinte días-multa”.
96
naturaleza del objeto, éste no causa lesiones, separar a los que reñían.”[5] Tal como se puede
como se dijo anteriormente, éste caso puede YHUHVWiFODURTXHQRVHFRQ¿JXUDEDSRUQLQJXQD
estar dentro de los Articulo 441 y 442 siendo parte la Falta de Agresión sin daño, conforme lo
LQQHFHVDULD VX WLSL¿FDFLyQ \ PDV DXQ TXH OD establece el Código Penal aún vigente del año
misma está penada con Limitativas de Derechos, 1991, y esto es por una sencilla razón, que el
esto es, Prestación de Servicios a la Comunidad, Estado por el Principio de Mínima Intervención se
generando antecedentes penales a los imputados, dirige a que el Derecho Penal sirva de elemento
y expresamente la pena abstracta para el Artículo de contención ante una desmedida pretensión
443 es de diez a quince jornadas, ello equivale punitiva del Estado, esto es, de servir de tutela al
de Cien a Ciento Cincuenta horas de trabajo ciudadano y de una racionalización de respuesta
gratuito, dicho artículo que a mi opinión está por al delito; sin embargo, la realidad nos muestra
demás, genera antecedentes penales obligando un panorama contrario, Peña Cabrera señaló
al agente a realizar trabajos comunitarios, que si TXH ³OD WHQGHQFLD VH GLULJH D XQD LQÀDFLyQ GHO
bien es cierto, dicha pena ha sido relegado a las Derecho Penal, a través de la criminalización de
Faltas y que su aceptación social es limitada, y a nuevas conductas alejadas a la visión material
pesar de que tiene mas de doce años de vigencia, del bien jurídico, subsidiadas por una profusa neo
su aplicación no ha generado un impacto en la criminalización”.[6]
ciudadanía, pero quien es sometido a un proceso
por faltas y penado con dicha pena, le genera
DQWHFHGHQWHVSHQDOHVORFXDOVHMXVWL¿FDSDUDORV
casos de los Artículos 441 y 442 del Código Penal
pero no para el caso del Artículo 443, toda vez
que su transgresión no causa menoscabo alguno
a la salud e integridad de las personas.
100
LAS BASES FILOSÓFICAS DE LA
JUSTICIA REPARADORA Y DE LA
NEGOCIACIÓN
Rubén Pacheco Inclán
Presidente de la Barra Interamericana de Abogados de México
El cambio de paradigma promovido, desde hace El cambio de paradigma promovido, desde hace
algunos años, en América Latina en los esquemas algunos años, en América Latina en los esquemas
GHHQWHQGLPLHQWRHQODUHVROXFLyQGHFRQÀLFWRVHQ GHHQWHQGLPLHQWRHQODUHVROXFLyQGHFRQÀLFWRVHQ
PDWHULDSHQDOKDYHQLGRDPRGL¿FDUODFRQFHSFLyQ PDWHULDSHQDOKDYHQLGRDPRGL¿FDUODFRQFHSFLyQ
de los juristas en el quehacer del Derecho. Este de los juristas en el quehacer del Derecho. Este
giro lingüístico, como ha sido denominado por giro lingüístico, como ha sido denominado por
autores como Manuel Atienza o Jordi Ferrer, nos autores como Manuel Atienza o Jordi Ferrer, nos
colocan ante un desafío sin igual. colocan ante un desafío sin igual.
Comprender que, el día de hoy, el litigio en Comprender que, el día de hoy, el litigio en
cualquiera de las posiciones que reclama el proceso cualquiera de las posiciones que reclama el proceso
plantea desafíos de desarrollo al jurista en el siglo plantea desafíos de desarrollo al jurista en el siglo
;;,/DKDELOLGDGSDUDFRQWHQGHUHLGHQWL¿FDUODV ;;,/DKDELOLGDGSDUDFRQWHQGHUHLGHQWL¿FDUODV
debilidades en el esquema argumentativo de los debilidades en el esquema argumentativo de los
operadores jurídicos mediante un razonamiento operadores jurídicos mediante un razonamiento
lógico estructurado y con profundo conocimiento lógico estructurado y con profundo conocimiento
de estrategias de convencimiento mediante de estrategias de convencimiento mediante
planteamientos argumentativos correctos. planteamientos argumentativos correctos.
105
Neutralidad: la mediación debe estar exenta de Aún cuando la ética ha surgido de diferente
juicios, opiniones o criterios propios respecto de forma en toda época y espacio social, podemos
las partes, de hecho, el horizonte comprensivo asegurar que sigue siendo desde Tales de Mileto
del mediador debe ser evidentemente ajeno a la ¿OyVRIR SUHVRFUiWLFR QDFLGR HQ HO VLJOR 9 D
LQÀXHQFLDTXHSXHGDWRPDUHQODGHFLVLyQ C, considerado como uno de los Siete Sabios
GH *UHFLD \ SDGUH GH OD ¿ORVRItD XQ YDOLRVR
9ROXQWDULHGDG GHEH LGHQWL¿FDUVH HQ ORV conductor de la acción humana. Es por esto
intervinientes el deseo de participar en una que, cuando se estudia una estructura social
PHGLGD DOWHUQD GH VROXFLyQ GH FRQÀLFWRV VLHQGR determinada, se debe partir del conocimiento de
esta decisión libre, voluntaria y auténtica. su esfera ético-social ya que, solo así, podemos
LGHQWL¿FDU ORV GLIHUHQWHV SODQWHDPLHQWRV GH OD
Flexibilidad: en atención a la voluntad de las partes historia y, desde ellos, comprender las condiciones
el mediador debe tener como principio la nula de una época y lugar determinados. Hoy, sin
rigidez en sus planteamientos, estando siempre duda alguna, la ética postmoderna se distancia
atento a posibles cambios en las opiniones y VLJQL¿FDWLYDPHQWH GH RWUDV FRQFHSFLRQHV éticias
decisiones para dar nuevo rumbo a la mediación. epocales como pudo ser la llamada etapa
renacentista8, que puede verse como un periodo
Con estas propuestas de formalización de un humanista o humanístico en el cual se primicia el
esquema estructural racional se deberán insertar desarrollo individual de la humanidad mediante
con celeridad, en los proyectos de actualización, la búsqueda de la vida teorética y teocéntrica,
los principios rectores de la intermediación privilegiando el conocimiento de los orígenes
adecuados para cada lugar, época y condición, griegos y de pensadores que buscaban la ética
según el caso. Esto, sin duda, instrumentalizará metafísica, la posición del hombre en el cosmos,
la razón. la metamorfosis de las ideas, del bien común,
percepción obtenida desde la óptica tomista,
$O KDEODU GH pWLFD GHEHPRV UHÀH[LRQDU DFHUFD LQÀXtGDV SRU ODV LQYHQFLRQHV \ GHVFXEULPLHQWRV
de su concepción y aplicabilidad, en cada sobresalientes de la época. La poetización
uno de los contextos sociales en los que se cósmica en el pensamiento de Giordano Bruno
encuentra presente, si bien es cierto la ética es es el mejor ejemplo de esta ética más allá de los
un modelador, preferentemente interno, de la límites de la moral humana, convirtiéndola en una
actividad del hombre para la búsqueda del bien ética del deber divino como modelo a alcanzar.
TXHLPSRQHXQPtQLPRH[LJLEOHHQEHQH¿FLRGHORV
demás, también es cierto que, este concepto, ha
cambiado a través de épocas y lugares en que se
ha propuesto la posición ética porque no podemos
considerar, penosamente, que exista hoy en día
un concepto ético único, como debiera ser, inserto
en el quehacer del individuo ya que, sin duda
alguna, lo que hoy nos parece ético en otra época
o en otro lugar no lo fue; aún más, hoy en día un
acto ético en un contexto del mundo oriental no
puede ser valorado con la ética de los conceptos
occidentales. Esto desafía la percepción del
acto ético per se y contradice planteamientos
¿ORVy¿FRVGHODpWLFDSURSRUFLRQDGRVSRUDXWRUHV Más adelante, con la llegada del giro copernicano
tales como: Platón, Aristóteles, Santo Tomás de y el idealismo alemán9, la ética tomó matices
Aquino, San Agustín, Spinoza, Hegel, Jeremy distintos marcados, principalmente, por la
Bentham, Immanuel Kant, etcétera… en los que UHQRYDFLyQGHOSHQVDPLHQWR¿ORVy¿FRLQÀXtGRV
se privilegiaba la ética sólida que no permitía en gran medida, por Immanuel Kant, quien
la interpretación en cuanto al acto moralmente
8 PACHECO Inclán, Rubén. Lecciones de
aceptado, algo universalmente válido que se ética conociendo el proceso histórico. Editorial Barra
impone por su propia naturaleza para todos los Interamericana de Abogados, México, DF, 2015, p. 58.
hombres y que, en todos, busca el bien común.
9 Ibíd.
106
propone los llamados imperativos categóricos ética del siglo XXI, que algunos autores como
como función sintetizadora entre la razón teórica Gianni Vattimo y Gilles Lipovetsky, han considerado
y la síntesis práctica, lo que lleva a buscar vacía, móvil, débil y endeble, en contradicción a la
conceptos universalmente válidos que superen ética sólida y perfectamente delineada de otras
los móviles empíricos, mediante una Ley moral épocas, principalmente de la ética helenista y
que dirija la ética individual hacia el bien común. escolástica; con estos antecedentes podemos
Kant busca el concepto del bien sin limitación, decir que hasta hoy existen puntos engarzantes
superando a la buena voluntad, conservando con las teorías clásicas del pensamiento ético,
la dignidad en el cumplimiento del acto más primordialmente con la moral moderna, porque
EHQH¿FLRVRSDUDODVRFLHGDG³/RVSUHGLFDGRVGH a través de la racionalidad conductiva se busca
la valoración moral kantiana afectan solamente el bien común, el bien concreto, tangible, ya no
una forma de determinabilidad del querer, se el bien metafísico; así, el bien práctico buscará
UH¿HUHDODLQWHQFLyQGHOREXHQRQRDODDFFLyQR establecer lo mejor para el mayor número de
sus resultados externos. Nada en el mundo, dice UHFHSWRUHVSULYLOHJLDQGRHODFWRTXHPiVEHQH¿FLH
Kant, puede ser llamado bueno sin limitaciones, y menos dañe.
fuera de la buena voluntad, y esta conserva
su dignidad aun cuando su cumplimiento sea Hay que olvidar los bienes metafísicos o la
totalmente impedido por causas externas. bondad extraterrena, que son campo de otras
Lo moral como calidad humana, es intención FRQFHSFLRQHV ¿ORVy¿FDV GH RWURV HVTXHPDV
conforme al deber”.10 de pensamiento; en el ámbito de las soluciones
DOWHUQDV GH FRQÀLFWRV OR TXH VH UHTXLHUH HV
Los imperativos categóricos kantianos que una ética humana y práctica. Es por ello que la
VLJXHQ LQÀX\HQGR HQ QXHVWUD pSRFD \ TXH D~Q ética, como fuente modeladora del pensamiento
hoy, dirigen la percepción ética postmoderna humano, debe alejarse de intereses particulares,
deben ser entendidos como la expresión de la GH EHQH¿FLRV SURSLRV SULYLOHJLDQGR HO ELHQHVWDU
autonomía de la razón práctica, esto es, de la pura del otro, la otredad. La ética pura es la teoría de la
GHWHUPLQDFLyQGHOTXHUHUUDFLRQDO6HUH¿HUHSRU moralidad atendiendo a aquella legalidad positiva
tanto, solo a la forma del querer y busca el acto de las acciones de la voluntad según la cual
bueno como Ley universalmente aceptada. juzgamos que lo querido es bueno, es decir, que
debe ser incondicionado; esto es, que cuando se
'H HVWRV DQWHFHGHQWHV SRGHPRV LGHQWL¿FDU equipara lo moral a lo bueno no se quiere decir
elementos de la llamada ética postmoderna11 o que para algo condicionalmente se es bueno o
10 Ibídem. apropiado sino que algo debe ser en sí bondadoso,
LQGHSHQGLHQWHPHQWHGHRWURVXSXHVWRR¿Q
11 Se entiende por postmodernidad el espacio
histórico comprendido entre los años 70s del siglo pasado
hasta nuestros días. Este término ha sido utilizado para Lo ético, entonces, no puede reducirse solamente
GHVLJQDUHOFULWHULRGHSHQVDPLHQWRDSOLFDEOHHQ¿ORVRItD
y que captura el entendimiento que se da en nuestra época
a la oposición fundamental del idealismo ético,
a los sucesos que marcan la actividad humana. Grandes no puede fundarse en lo positivo de los hechos
pensadores han carácterísticas de este movimiento son: y otorgarle valor ético solamente a aquellas
HO¿OyVRIRLWDOLDQR*LDQQL9DWWLPRTXLHQFRQVLGHUDTXHHO
pensamiento postmoderno se caracteriza por la ausencia relaciones ideales que se pueden reducir a hechos
GHYDORUHVIXHUWHVVROLGL¿FDQWHV\TXHSRUHOFRQWUDULR de la experiencia inmediata. La ética debe pervivir
se sostiene en una ética débil, maleable y hasta móvil,
ausente de conciencia social y un relativismo absoluto
HQODSHUVRQDSULYLOHJLDQGRHOLQWHUpVTXHEHQH¿FLH
en las creencias fundadoras de la humanidad; Gilles en forma constante, permanente y extensa,
Lipovetsky, quien en su libro la Era del vacío, contempla dado que la ética tendría que estar basada en
una sociedad arbitraria, individualista y relativista donde
HOVHUKXPDQRVyORYLYHEDMRODLQÀXHQFLDGHO\RGRPLQDWH principios tales como: que no hay un acto ético
y el otro deja de tener importancia; los satisfactorios sin limitación o alguna acción que pueda llamarse
son proporcionados por los medios de comunicación
PDVLYD\VHROYLGDODLGHQWL¿FDFLyQGHODIHOLFLGDGFRPR
EXHQDSHUVHSXHVWRTXHHOODHVPHGLR\QR¿Q
¿QDOLGDGGHOVHU-HDQ)UDQFRLVH/\RWDUGSDUDTXLHQOD la ética debe dirigirse a objetos externos ya que
postmodernidad representa el hiperconsumo; dónde su aplicabilidad es la que le otorga Materia, la cual
HOVXMHWRHVHOFHQWURGHOXQLYHUVR\ODFRVL¿FDFLyQGHO
otro, la felicidad está en los bienes materiales, en los radica en el querer moralmente aceptado, puesto
VDWLVIDFWRULRV H[WHUQRV ROYLGDQGR SRU FRPSOHWR HO ¿Q que nada es originalmente bueno en sí; fuera
~OWLPRGHODUHDOLGDGKXPDQD3$&+(&2,QFOiQ5XEpQ
Conferencia: “El pensamiento postmoderno en el origen
de la voluntad moralmente buena, lo correcto es
GHO PDO GHVGH OD ¿ORVRItD GHO FULPHQ´ GLFWDGD HQ OD privilegiar el concepto de bondad en la voluntad de
8QLYHUVLGDGGH6DQ3HGURHQ+XDUD]3HU~GHHQHUR aquel que hace primar la negociación por encima
de 2015.
107
de la contradicción; por último, si consideramos carga de trabajo, en las actividades persecutoras
que el actuar de la conciliación se funda y se del Estado, particularmente, en países donde
formula a partir de imperativos categóricos, esto se está llevando a cabo la transformación del
es, del mandato incondicional de la moralidad esquema legal inquisitivo al nuevo sistema con
que obre de tal modo que la máxima del querer la tendencia acusatoria, constitucionalista con
conciliación, pueda valer siempre como principio preeminencia oral, contradictorio y garantista. La
\¿QGHXQDOHJLVODFLyQXQLYHUVDO experiencia nos ha enseñado que las Fiscalías y
los Fiscales, así como los auxiliares, secretarios
(QWDOFRQFHSFLyQSDUDHQWHQGHUHOREMHWLYR\¿Q X R¿FLDOHV VHFUHWDULRV HVWiQ VLHQGR UHEDVDGRV
de la justicia conciliadora es, ineludible, que esta por exceso de carga de investigaciones que,
debe partir de una base fundamental consistente generalmente, no llegan a la solución deseada;
en el actuar ético de las partes, con una primacía el rezago de atención a situaciones delictivas
fundamental consistente en buscar lo mejor como se está convirtiendo en un problema común en
bien supremo y no lo mejor para sí, egoístamente, casi toda Latinoamérica. La violencia desbordada
partiendo del fundamento que en tanto se y la falta de capacitación en los operadores
REWHQJD HO ELHQ GHO RWUR VH REWLHQH HO EHQH¿FLR del sistema, van formando obstáculos para el
propio. El negociador debe conceptualizar que la debido funcionamiento jurisdiccional; plantear
ética, como acto moral y socialmente correcto, es como solución paralela los Métodos Alternativos
LQGXFLUHOEHQH¿FLRPD\RUFRPRPtQLPRpWLFRHO GH 6ROXFLyQ GH &RQÀLFWRV 0$6& UHVXOWD
resultado más coherente con el objetivo primario indispensable para la descongestión de las
del bien común. Por tanto, es la ética la base actividades persecutoras y judiciales en todos los
que sostendrá el actuar correcto de las partes países de América Latina, el interés de acelerar
\ HO PHGLDGRU SDUD DOFDQ]DU HO ¿Q SURSXHVWR DO el desahogo de las situaciones jurisdiccionales
sustentar el pensamiento ético de estas. en el campo civil, familiar, administrativo pero,
principalmente penal, incita a impulsar medidas
En el proyecto conciliatorio se logrará congruencia que propongan solución a las contiendas y
en el objetivo de dicha actividad, erigiéndose en el a mejorar el esquema de justicia para que la
ADN12 de la conciliación. Será, entonces, la ética sociedad funcione adecuadamente.
la respuesta a la necesidad moral objetiva de
XQDVRFLHGDGTXHFRPEDWHHOFRQÀLFWR\SURSRQH Algunos países en América Latina han sido
la amable composición como vía de solución, obligados a replantear su entorno jurídico-legal,
buscando que la solución alterna sea conciliadora lo que era tradicional ha debido ser repensado,
y se vuelva en el imperativo categórico de nuestra reestructurado, confrontando, cara a cara, los
sociedad postmoderna. SUREOHPDVTXHGL¿FXOWDEDQHODFFHVRDODMXVWLFLD
y que, durante tantos años, han provocado
Los MASC o Métodos Alternativos de Solución de una impunidad galopante que coloca a países
&RQÀLFWRVGHVHPSHxDXQLPSRUWDQWHSDSHOSDUD como México, Perú, Colombia, Brasil, Panamá,
GDUVDOLGDDODOWRFRQJHVWLRQDPLHQWRHLQH¿FLHQFLD Argentina, Chile y Costa Rica, entre otros, en
que provoca impunidad extrema, por excesiva un grave laberinto cuya salida se ve cada vez
más complicada. Con estas consideraciones los
12 Siglas del Ácido Dexocirribonucleico, un ácido 0pWRGRV $OWHUQDWLYRV GH 6ROXFLyQ GH &RQÀLFWRV
nucléico que contiene las instrucciones genéticas
usadas en el desarrollo y funcionamiento de todos
(MASC) son la más importante propuesta con
los organismos vivos conocidos, es responsable la que cuenta la sociedad latinoamericana para
de su transmisión hereditaria y contiene la función recuperar la credibilidad, fe y esperanza en un
principal de estas moléculas, es el almacenamiento
de toda la información genética de los seres vivos, futuro más promisorio en el campo del Derecho.
contiene las instrucciones necesarias para contruir 6LQ HPEDUJR QR VROR KD VLGR OD GL¿FXOWDG GH
otros componentes químicos que generan la vida en el
planeta. Véase es.m.wikipedia.org
su implementación, que se ha llevado a cabo
El uso análogico, en esta obra, se referencia la paulatinamente y con mediano éxito en países de
importancia que tiene este ácido en la vida toda en América Latina, sino que a la luz de la concepción
el planeta, con lo cual se pretende manifestar que la
existencia de las consideraciones conciliatorias y de la postmodernidad ha tenido, y tiene, la
negociadoras deben ser derivadas de una concepción confrontación con el pensamiento radicalizado de
fundadora basada en la ética y la moralidad del actuar
GHODVSDUWHVHQFRQÀLFWR&RQVLGHUDQGRTXHVLQHOODOD
la misma, ya que, como dijimos, la postmodernidad
actividad conciliadora no puede existir a grado tal que constituye un reto para las actividades cuya base
sin el ADN la vida no es posible, la acción conciliadora de funcionamiento se encuentran en principios
sin ética tampoco es dable.
108
éticos y morales fuertemente arraigados en una desorganizada y el deterioro del concepto de la
concepción ontológica, sostenida en pilares verdad. Con estos elementos resulta complejo
GHyQWLFRV\GHRQWROyJLFRVTXHEXVFDQODUHÀH[LyQ el entendimiento amable que proponen los
humana y la validez de actos que propugnen por 0pWRGRV $OWHUQDWLYRV GH 6ROXFLyQ GH &RQÀLFWRV
la justicia, el bien común y la paz. (MASC) porque, en tanto este esquema propone
el entendimiento de las necesidades del otro,
La postmodernidad, como ha señalado uno de la equidad y principios fundamentales de la
sus principales estudiosos, Gianni Vattimo,13 se convivencia social, el pensamiento postmoderno
caracteriza por la ausencia de principios éticos es ajeno a todo esto es, por el contrario, egoísta,
sólidos; la maleabilidad que existe en los criterios individualista y subjetivo; el trabajo que debe
morales es débil, tanto que se podría explicar desarrollar el operador de los MASC resulta
como una forma de nihilismo,14 incluso, este doblemente difícil, por un lado, la conciliación, la
mismo autor italiano, ha dicho tajantemente que mediación o el arbitraje requieren de consenso
la postmodernidad es una etapa parecida a una y empatía entre los contradicentes y, por otro, el
anarquía no sangrante, derivada del pensamiento SHQVDPLHQWRSRVWPRGHUQRGL¿FXOWDHQRUPHPHQWH
débil que ha hecho a una sociedad también OD SRVLELOLGDG GH SURSRQHU VROXFLRQHV FRQ XQ ¿Q
débil en sus esquemas morales; es una ética común.
de total tolerancia, es la idea de una sociedad
Sin embargo, la seguridad que nos proporcionan
13 Filósofo italiano,nacido el 4 de enero de 1936, estos métodos es bocanada de aire fresco para
HV FRQVLGHUDGR XQR GH ORV ¿OyVRIRV PiV LPSRUWDQWHV evitar el poder de la fuerza y la violencia; es
del Siglo XX y el más importante dentro del estudio de momento de superar la forma más primitiva de la
la postmodernidad. Estudioso del pensamiento y ética
débil, nacionalista radical, escritor de obras tales como: VROXFLyQGHORVFRQÀLFWRVHYLWDUODDJUHVLYLGDG\HO
(O¿QGHODPRGHUQLGDG1LKLOLVPR\+HUPHQpXWLFDGHOD distanciamiento entre seres de la misma especie,
cultura postmoderna, el pensamiento débil, La Sociedad
transparente, Ética de la Interpretación y Adiós a la de proponer una manera amable para componer
YHUGDG HQWUH RWUDV REUDV VLJQL¿FDWLYDV 9HU HQ ZZZ las desavenencias, de redirigir las diferencias
¿ORVR¿FRQHW hasta alcanzar la satisfacción que, a mediano
14 Nihilismo proviene del latin “nihil”, nada, que
designa toda doctrina que propugna la ausencia total plazo, encauce la reconstrucción del tejido social
de valores o de convicciones. El término nihilista y la búsqueda de opciones negociadas desde
fue creado por el ruso Iván Turguénev en su novela
3DGUHVHKLMRV/D¿ORVRItD1LHW]VFKHHOQLKLOLVPR una posición antagónica, convirtiéndola en
adquiere un valor positivo, considera que la negación cooperatividad basada en el respeto; en un futuro
de falsos valores de la tradición cultural occidental cercano será la forma más congruente para
es un estado necesario para el advenimiento del
superhombre, creador de nuevos valores. Glosario de EHQH¿FLDU D XQD VRFLHGDG PiV MXVWD LJXDOLWDULD
¿ORVRItD YHU HQ ZZZZHEGLDQRLDFRPJORVDULRGLLVSOD\ y conveniente.
ph?action=view&id=231&from=action=search%7Cby=N
109
EFICACIA Y GARANTÍA EN EL
PROCESO INMEDIATO
UN NECESARIO EQUILIBRIO PARA SU
CONSTITUCIONALIDAD
Dr. Victor Alberto Martín Burgos Mariños
Juez Superior Titular, Presidente de la Sala Penal de Apelaciones de
la Corte Superior de Justicia de La Libertad
111
que delega en el Poder Ejecutivo la Facultad Como es sabido, el proceso penal obedece a
de legislar en materia de Seguridad Ciudadana, un orden constitucional, por lo tanto, ninguna
Fortalecer la Lucha contra la Delincuencia y el ley especial puede desnaturalizar sus garantías
Crimen Organizado, y para algunos1 pareciera que básicas. Tal vez el legislador penal pueda utilizar
ODPRGL¿FDFLyQWHQGUtDSRU¿QDOLGDG³HQGXUHFHU´ de forma demagógica la ley penal, creando delitos,
la respuesta penal y con ello acabar con la elevando sus penas y endureciendo la respuesta
delincuencia2, y cargar toda la responsabilidad penal, ofreciendo acabar con la delincuencia
de la inseguridad ciudadana al proceso penal, a como parte del programa político coyuntural del
ORV ¿VFDOHV \ D ORV MXHFHV OR FXDO QR VROR VHUtD gobierno de turno, pero lo que no puede hacer
demagógico sino completamente injusto, puesto y la sociedad no lo puede permitir, es que se
que se afectaría la independencia judicial y nos restrinjan las garantías mínimas del proceso
quedaríamos sin las garantías mínimas de un penal, comprometiendo la independencia judicial
debido proceso penal (paradigma del Estado- y negando la presunción de inocencia.
policía3)4.
El Estado Constitucional demanda que si la
6HJ~Q SÁNCHEZ VELARDE ³OD ÀDJUDQFLD \ HO pretensión punitiva estatal es más gravosa y dura,
proceso inmediato generan una respuesta positiva mayores deben ser las garantías en el proceso
al clamor social de justicia y aporta a la seguridad penal. En efecto, la potestad de administrar justicia
ciudadana”, citado por Arsenio ORÉ GUARDIA
“Estudio Introductorio”, en El Nuevo Proceso Penal debe estar enmarcada dentro de los cauces
,QPHGLDWR )ODJUDQFLD FRQIHVLyQ \ VX¿FLHQFLD GH constitucionales, como son la observancia de los
elementos de convicción, Lima: Gaceta Jurídica, principios, valores y derechos fundamentales que
2016, p. 8.
2 En la Exposición de Motivos del D. Leg. N.°
la Constitución consagra y reconoce, los cuales
1194 se señala “Que, resulta necesario establecer están delineados en el art. 1 de la Carta Política,
LQVWUXPHQWRV QRUPDWLYRV H¿FDFHV HQ HO UDFLRQDO como son “la defensa de la persona” y “el respeto
procesamiento de causas penales bajo el supuesto de su dignidad”, los cuales se constituyen en
GH ÀDJUDQFLD GHOLFWLYD TXH SHUPLWLUi UHVXOWDGRV
positivos en la lucha contra la delincuencia; el valores fundamentales de la sociedad, del Estado
FULPHQ RUJDQL]DGR HQWUH RWURV HQ EHQH¿FLR GH OD y del Derecho5.
comunidad en general”. Con esto se quiere decir
que la reforma del proceso inmediato se habría
motivado para endurecer la respuesta penal, mostrar 3. El proceso inmediato y la reforma
drasticidad y un emergente derecho procesal penal procesal penal
del enemigo. Lo cual, sin duda alguna, no es lo
correcto, pues ello sería inconstitucional.
(OFRQFHSWRGHVHJXULGDGS~EOLFDYDGHODPDQR
Hay que recordar que la reforma procesal penal
del estado de derecho que a su vez fundamenta TXH VH LQLFLy D ¿QHV GH ORV DxRV EXVFDED
OD 5HS~EOLFD 'HPRFUiWLFD HQ FRQWUDSRVLFLyQ D constitucionalizar el proceso penal mixto
los totalitarismos y los Estados policiales que
reducen los campos de libertad de los individuos inquisitivo. Un primer paso lo representó el
en sociedad, en MARTÍNEZ Y MARTÍNEZ, Salvador, Proyecto Alternativo de 19906, que por primera
6HJXULGDG S~EOLFD HVWDGR GH GHUHFKR YV HVWDGR
policía, Centro de Estudios Para La Transición frente a situaciones, e incluso separando sectores
Democrática, Veracruz: julio de 1999. Recuperado VRFLRHFRQyPLFRV\SDUWLFXODULGDGHVJHRJUi¿FDV\
de <http://bit.ly/2nCELJm>. culturales, teniendo cuidado de no “policializar” la
(O3HU~HVHOSDtVGHODUHJLyQFRQODSREODFLyQ agenda de la violencia cotidiana.
más exigente en términos de la aplicación de EQUIPO IDL-SC, “Mesa de Seguridad y Justicia,
PHGLGDVGH³PDQRGXUD´'LFKDSREODFLyQSUH¿HUH Experiencia Comparada de Coordinación entre
ese tipo de medidas frente a la prevención. Al instituciones de Seguridad Ciudadana”, en Instituto
mismo tiempo confía muy poco en la capacidad de Defensa Legal, Seguridad Ciudadana, Lima:
de las autoridades policiales para hacer frente a la 15 de marzo de 2012. Recuperado de <http://bit.
GHOLQFXHQFLD/DRSLQLyQS~EOLFD\ORTXHHVSHRU ly/2o4En2y>.
FLHUWRVGLULJHQWHV\FDQGLGDWRVSROtWLFRVFRQWLQ~DQ 5 LANDA ARROYO, César, “Bases constitucionales
proponiendo la inclusión de la pena de muerte en del nuevo código procesal penal peruano”, en
nuestra legislación, pese a que, al margen de su Constitución y fuentes del derecho, 1.a ed., Lima:
prohibición por el Derecho Internacional, se conoce Palestra, 2006, p.54.
GLYHUVRVHVWXGLRVTXHSUXHEDQODLQH¿FDFLDGHHVD 6 Una Comisión Consultiva designada por el
medida para reducir la comisión de los delitos Ministerio de Justicia al amparo de la Resolución
que se pretendería sancionar con la misma. Por Ministerial N.º 994-90-JUS en 1990, integrada
la falta de demanda de prevención por parte de por Florencio MIXÁN MASS, German SMALL ARANA,
la población y la ausencia de voluntad política, Cesar SAN MARTÍN CASTRO y Arsenio ORÉ GUARDIA, al
desafortunadamente, en nuestro país no se aplica ni pretender adecuar el Código de Procedimientos
la “prevención del delito” ni la “prevención social”. Penales a la nueva Constitución de 1979, ante la
De hacerlo, una adecuada política de Estado al evidente inconstitucionalidad del modelo mixto
respecto en un país como el nuestro, debería inquisitivo, se propuso cambio de modelo procesal
contemplar planes de prevención de ambos tipos, hacia el modelo acusatorio, por eso lo llamaron
IRFDOL]DGRV SRU JUXSRV VRFLDOHV VHJ~Q DFWLWXGHV “Proyecto Alternativo de Código Procesal Penal”.
112
vez propuso el modelo acusatorio. Tal fue la procesos inmediatos, lo que permitía tener una
recepción de este aporte, que, al año siguiente, se respuesta rápida para los casos fáciles.
convirtió en el CPP de 1991, con el mismo texto.
Lamentablemente, el modelo acusatorio y el CPP Lamentablemente, la Corte Suprema tuvo
1991 no pudieron entrar en vigencia, pues luego un criterio distinto sobre la reforma procesal,
vino el autogolpe y la reforma del proceso penal así por ejemplo, con el Acuerdo Plenario N.º
tuvo que esperar hasta el 1 de julio de 2006 en 5-2009/CJ-1169, se suprimió la aplicación de
Huaura, donde empezó a regir el CPP de 2004. la Terminación Anticipada en la audiencia de
prisión preventiva y en la etapa intermedia. Esta
El modelo acusatorio representa hoy, el modelo decisión obstaculizó la aplicación de las salidas
de proceso penal más compatible con la alternativas y los casos fáciles, que pudieron
Constitución, puesto que el debido proceso a haberse concluido rápidamente, empezaron a
través de los principios de separación de roles y generar procesos innecesarios y carga procesal.
de audiencia previa, garantizan la imparcialidad Luego, mediante el Acuerdo Plenario N.º 6-2010/
judicial y el sistema de audiencias, optimizando CJ-116 se popularizó la acusación directa en
el resto de principios del proceso penal, sobre desmedro del proceso inmediato.
todo los de inmediación y contradicción. Pero el
haber adoptado el modelo acusatorio en nuestro Esta decisión también generó carga procesal
CPP no basta para cambiar la justicia penal en innecesaria, puesto que la acusación directa
la realidad. Tienen que introducirse nuevas y solo limitó su aplicación a los delitos de omisión
distintas prácticas, totalmente contrarias al modo a la asistencia familiar y conducción en estado
inquisitorial, para garantizar su erradicación y el de ebriedad, suprimiendo únicamente la etapa
cambio real de la justicia penal7, de la mano con preparatoria, más no la etapa intermedia. Y,
un nuevo concepto de despacho judicial que se UHVSHFWR GH ORV GHPiV FDVRV GH ÀDJUDQFLD
gestó en La Libertad, a partir de la Ley N.º 28994 a pesar de ser casos fáciles, al no aplicarse el
del 31 de marzo del 20078. proceso inmediato daban origen a la investigación
preparatoria, etapa intermedia y juicio oral,
Las nuevas y buenas prácticas se empezaron a e innumerables audiencias e incidencias. En
instalar rápidamente, desplazando a las viejas. realidad, el proceso inmediato siempre ha tenido
Se instalaron las prácticas derivadas de la teoría la capacidad de gestionar y resolver más de las
del caso y de la audiencia previa, imprimiéndose dos terceras partes de la carga judicial, lo que se
una cultura de oralidad que prometía cambiar la ha desaprovechado en estos años.
justicia. Se dictaban sentencias en horas (para
los casos fáciles), se condenaba por actos de Con las casaciones N.OS 02-2008 y 134-
prueba y no por actos de investigación, pues las 2012 se empezaron a maximizar los plazos de
partes llevaban sus pruebas al juicio oral, había investigación (preliminar y preparatoria), y a
desarrollo de la litigación oral y se optimizaron las tratar a los casos fáciles como si fueran difíciles,
salidas alternativas. Se aplicaba la terminación manteniendo así la cultura del trámite. Esto
anticipada durante la audiencia de prisión también contribuyó al incremento de la carga
preventiva y durante la audiencia de control de la procesal en la etapa preparatoria con el aumento
acusación en la etapa intermedia, así como los inusitado de audiencias, cuando los casos fáciles
agotaban los plazos máximos. Y, por si fuera poco,
7 BINDER, Alberto, “Derecho Procesal Penal”. con las casaciones N.OS 61-2009 y 159-2011, que,
Tomo I. Hermenéutica del proceso penal. 1ra Edición. si bien reconocen la validez de las resoluciones
Editorial Ad Hoc. Buenos Aires, 2013, Pág. 38 y ss.
8 A iniciativa de la Corte Superior de Justicia de orales grabadas en audio, se obliga a los jueces
La Libertad, canalizada a través de la Ministra de y personal administrativo a su transcripción
Justicia María Zavala Valladares (promoción del sobrecargando su trabajo de forma innecesaria.
Doctorado de San Marcos) y el congresista Alejandro
Rebaza (Ex alumno de la Universidad), se dictó la
/H\ 1 TXH PRGL¿Fy HO DUW
9 En verdad, los argumentos que respaldan a esta
del D. Leg. N.º 958, estableciéndose como principio
decisión son sumamente formalistas, argumentos
rector de la implementación, la carga cero, mediante que no tienen acogida en un modelo acusatorio
el cual, los casos con el Código de Procedimientos anti formalista. Pero lo que en verdad desautoriza
Penales se quedaban en liquidación, y los nuevos a la posición de la Corte Suprema, es el impacto
casos con jueces dedicados a conocer y aplicar negativo ocasionado por la disminución de las
en exclusividad, las reglas y principios del nuevo salidas alternativas y el incremento de la carga
Código Procesal Penal. procesal por casos fáciles.
113
En la etapa de juicio oral también se ha generado principios que inspiran el proceso penal, sobre
un impacto negativo, a consecuencia del Acuerdo todo los de inmediación y contradicción.
Plenario N.º 5-2012/CJ-116, que prohibió la buena
práctica de que sean las partes las que lleven sus En este escenario de crisis del modelo
pruebas al juicio oral. acusatorio, donde se dictan sentencias en años y
ya no en horas, de congestión de audiencias, de
El Acuerdo Plenario optó por mantener la vieja maximización de plazos, de mini audiencias, de
práctica judicialista de que es el juez quien cita condenas sin actos de prueba, sin desarrollo de
las pruebas, en lugar de buscar construir nuevas la litigación oral y de mucho papel y transcripción,
prácticas, compatibles con el nuevo método de se plantea la necesidad de hacer una reforma
la teoría del caso y la aportación de las pruebas urgente para salvar la implementación del sistema
por las partes. Esta decisión ha traído consigo acusatorio, que permita distinguir los casos
la congestión de los juicios orales y las mini fáciles de los difíciles, que optimice las salidas
audiencias10 por la inconcurrencia de las pruebas alternativas, que desplace la cultura del trámite y
citadas judicialmente, afectando las garantías del de los formalismos, que promueva las prácticas
debido proceso, pues ante la inconcurrencia de en torno a la teoría del caso y las técnicas de
las pruebas personales, se prescinde de ellas y se litigación oral, como en un modelo acusatorio oral.
las reemplaza por la lectura de las declaraciones
previas, impidiendo que las condenas se sustenten 4. El proceso inmediato al
en verdaderos actos de prueba11 vulnerando los rescate del modelo acusatorio
10 Al inicio de la aplicación del nuevo código
decíamos, ahora si se van a condenar con Con la promulgación del D. Leg. N.º 1194, se
verdaderas pruebas penales y no con actos
de investigación como era en el viejo modelo. incorpora un cambio sustancial en la gestión de
Lamentablemente, debido a la excesiva dilación de los casos penales a partir de la distinción entre
los casos (incluso los fáciles), sumado a la falta de los casos fáciles de los difíciles, lo que impacta
compromiso de las partes de llevar sus pruebas al
juicio oral, pasando por la intimidación que sufren fuertemente en la organización y gestión de los
las víctimas y testigos, las pruebas personales casos por parte de los actores de la justicia penal.
no acuden a los juicios y no pueden utilizarse las
técnicas de litigación, pues la actuación de la prueba Además, como veremos, también incorpora
se reduce a la lectura de declaraciones previas, y nuevas prácticas procesales y administrativas.
fundamentar la condena en dichas actuaciones, es
hacerlo en actos de investigación y no en actos de
prueba La reforma del proceso inmediato no
11 La ventaja de la centralidad del juicio oral puede ser expresión de un derecho penal
ha sido destacado por la unánime doctrina simbólico, efectista y sobrecriminalizador, pues ya
jurisprudencial del Tribunal Constitucional español
, desde la Sentencia STC 31/1981, sintetizando todo no existirían garantías para proteger los derechos
HOOR D¿UPD TXH OD DFWLYLGDG SUREDWRULD KiELO SDUD fundamentales, ya no habría personas12. De ser
destruir la presunción de inocencia, debe tener así, no nos encontraríamos frente a un derecho
las siguientes características: a) En primer lugar,
TXH ~QLFDPHQWH SXHGHQ FRQVLGHUDUVH DXWpQWLFDV
pruebas que vinculan a los Tribunales en el que se investiga. Sirve, entonces, de base para
momento de dictar sentencia las practicadas en el preparar la imputación penal; determinar la
acto del juicio oral, que constituye la fase estelar y apertura de proceso y juicio oral, y para adoptar
fundamental del proceso penal donde culminan las medidas cautelares. La condena se apoya en actos
garantías de oralidad, publicidad, concentración, de prueba, los cuales se presentan básicamente
inmediación, igualdad y dualidad de partes, de en el juicio oral”. Y, en la STC N.º 0196-2006-PHC/
forma que la convicción del Juez o Tribunal que TC, caso Castilla Kross , que “El contradictorio
ha de dictar sentencia se logre en contacto directo debe ser de observancia en los actos de prueba,
FRQ ORV PHGLRV SUREDWRULRV DSRUWDGRV D WDO ¿Q para los cuales se exige el concurso obligatorio
por las partes; b) Ello conlleva que las diligencias de las partes y el interrogatorio cruzado por las
practicadas en la Instrucción no constituyan, en sí partes. Tales actos se dan básicamente en el
PLVPDVSUXHEDVGHFDUJRVLQR~QLFDPHQWHDFWRV marco del juicio oral, etapa del proceso en la que
GH LQYHVWLJDFLyQ FX\D ¿QDOLGDG HVSHFt¿FD QR HV ha de actuarse las pruebas que serán valoradas
SURSLDPHQWH OD ¿MDFLyQ GH¿QLWLYD GH ORV KHFKRV en la sentencia... Durante la etapa de instrucción,
sino la de preparar el juicio, proporcionando a tal en cambio, se realizan actos de investigación, los
efecto los elementos necesarios para la acusación cuales no tienen como elemento el contradictorio”.
y para la defensa. En la misma línea, el Tribunal 12 6HJ~Q MUÑOZ CONDE, “[…] en un Estado
&RQVWLWXFLRQDO GHO 3HU~ WDPELpQ DGRSWD esta de Derecho democrático y respetuoso con la
GRFWULQD TXH WDPELpQ HV XQiQLPH DVt VH D¿UPD dignidad del ser humano nadie puede ser nunca
en la STC N.º 8811-2005-HC/TC, caso Charlestei GH¿QLGRFRPRQRSHUVRQD´HQGRACIA MARTÍN, Luis,
Fleming, que “El acto de investigación se realiza “Consideraciones críticas sobre el actualmente
básicamente en la fase de investigación preliminar denominado ‘Derecho penal del enemigo’”, Revista
H LQVWUXFWLYD \ WLHQH SRU ¿QDOLGDG OD DYHULJXDFLyQ Electrónica de Ciencia Penal y Criminología (en
de los hechos relacionados con el hecho delictivo línea), 2005, p. 31.
114
penal de acto, sino frente a un derecho penal de de ponderación, pues el proceso inmediato no
autor, en el que se sancionaría no el acto lesivo debe dejar de ser un escenario de garantía. Así
de determinado bien jurídico, sino a un presunto como se publicita el número de condenas logradas
autor por el solo hecho de considerarlo peligroso. en este primer año, también debe publicitarse
las veces que se ha hecho un efectivo control
El proceso inmediato ha salido al rescate del de la detención policial y que se ha descubierto
modelo acusatorio, por ello su aplicación debe un sembrado de pruebas, hay que publicitar en
REHGHFHUDXQHTXLOLEULRHQWUHJDUDQWtD\H¿FDFLD cuántos casos se ha remitido copias al Ministerio
SXHVVHSXHGHVHUH¿FD]VLQVDFUL¿FDUODJDUDQWtD Público para que se investigue a malos efectivos
Así lo establece “[...] el CPP que se propone policiales, y, en cuántos casos se ha devuelto la
FRQVWLWX\H XQ LQVWUXPHQWR QRUPDWLYR FX\R ¿Q libertad a las personas injustamente detenidas
último es lograr el equilibrio de dos valores SRU IDOVDV ÀDJUDQFLDV +D\ TXH FRQVWUXLU XQD
trascendentes: seguridad ciudadana y garantía. FXOWXUD GH H¿FLHQFLD FRQ JDUDQWtD /D UHIRUPD
Es decir, por un lado dotar al Estado de las del proceso inmediato busca resolver los
herramientas necesarias para que cumpla con su casos fáciles como casos fáciles, privilegiando
obligación de llevar adelante un proceso rápido y las salidas alternativas, suprimiendo etapas
H¿FD]TXHFRQOOHYHDODGDFLyQGHXQDVHQWHQFLD procesales y descongestionando la sobrecarga
TXH UHGH¿QD HO FRQÀLFWR JHQHUDGR SRU HO GHOLWR de audiencias existentes a nivel de la etapa
satisfaciendo las legítimas expectativas de sanción preparatoria e intermedia. Esto permitirá que
y resarcimiento y, de otro lado, que la imposición existan mayores recursos y tiempo para dedicar
de una sentencia se efectúe con irrestricta a los casos difíciles y complejos, racionalizando
observancia de las garantías que establecen los el uso de las audiencias. La reforma del proceso
Tratados Internacionales de Derechos Humanos inmediato también busca que al nivel del juicio
que norman un procedimiento penal en un Estado oral, las partes lleven sus pruebas al juicio oral,
Democrático”13. para así promover la participación de las pruebas
personales y el uso de las técnicas de litigación
Los jueces no debemos limitarnos a aplicar los oral, y se supere así, los rezagos de las mini
SURFHVRVLQPHGLDWRVVyORSRUVXH¿FDFLD\UDSLGH] audiencias.
ello sería ser la mitad de juez o un no juez. El
buen juez debe hacer un control constitucional del 5. La supuesta inconstitucionalidad
proceso inmediato, un control de razonabilidad y SRU OD REOLJDWRULHGDG GHO ÀVFDO HQ OD
incoación del proceso inmediato
13 Exposición de Motivos del Anteproyecto de
Código Procesal Penal del Ministerio de Justicia. Han surgido algunos cuestionamientos sobre
Recuperado de < http://bit.ly/2p691JP >. Consultado
el 09 mayo de 2016. OD REOLJDWRULHGDG GHO ¿VFDO SDUD OD LQFRDFLyQ
115
del proceso inmediato. Varios abogados e decisiones despóticas, tiránicas y carentes de toda
incluso magistrados, han sostenido que resulta fuente de legitimidad; y c) lo que es contrario a
inconstitucional, pues violaría la autonomía del los principios de razonabilidad y proporcionalidad
0LQLVWHULR 3~EOLFR 6H D¿UPD TXH WDO REOLJDFLyQ jurídica”.
pondría en riesgo el éxito de la pretensión penal,
pues a pesar que se trataría de un caso de Por regla general, si de un caso de
ÀDJUDQFLDQRVHFRQWDUtDFRQWRGDVODVSUXHEDV ÀDJUDQFLDQDFHQWRGDVODVSUXHEDVTXHDFUHGLWDQ
para ganar el caso, como la falta de pericias el delito y la responsabilidad penal, entonces
químicas, medico legales, de operatividad del cuál ha sido la razón por la cual el Ministerio
arma de fuego, entre otros. Público ha mantenido en sus anaqueles estos
casos por años y meses, en lugar de llevarlos
En efecto, la autonomía del Ministerio de inmediato a juicio oral; si ya tenía todas las
Público se encuentra recogido en el art. 5 de la pruebas, por qué utilizar los plazos máximos de la
Ley Orgánica del Ministerio Público14 que señala investigación preparatoria; si ya tenía las pruebas
“[…] los Fiscales actúan independientemente para condenar, por qué pedir prisión preventiva
en el ejercicio de sus atribuciones, las que y promover incidencias innecesarias durante las
desempeñarán según su propio criterio y en la etapas de investigación preparatoria e intermedia;
IRUPDTXHHVWLPHQPiVDUUHJODGDDORV¿QHVGH si podía llevar el caso de inmediato a juicio oral,
su institución […]”. Sin embargo, dicha autonomía por qué exponer a las víctimas y testigos de delitos
no es absoluta, puesto que se encuentra limitada. ÀDJUDQWHV SRU YDULRV PHVHV D ODV DPHQD]DV \
En efecto, el Tribunal Constitucional en la STC N.º presiones de la delincuencia para que cambien
06167-2005-PHC/TCM15 ha estipulado que “[…] el de versión.
JUDGRGHGLVFUHFLRQDOLGDGDWULEXLGRDO¿VFDOSDUD
que realice la investigación sobre la base de la La obligatoriedad de la incoación del
FXDOGHWHUPLQDUiVLH[LVWHQHOHPHQWRVVX¿FLHQWHV SURFHVR LQPHGLDWR QR LQWHU¿HUH HQ OD DXWRQRPtD
TXHMXVWL¿TXHQVXGHQXQFLDDQWHHOMXH]SHQDOVH del Ministerio Público, puesto que no incide en su
encuentra sometida a principios constitucionales potestad de decidir si se investiga o no un delito
que proscriben: a) actividades caprichosas, vagas R DOJ~Q FLXGDGDQR 7DPSRFR LQÀX\H HQ GH¿QLU
e infundadas desde una perspectiva jurídica; b) cómo debe investigar y que pruebas realizar para
GHPRVWUDUODSUHWHQVLyQSHQDO(OFDVRÀDJUDQWH
14 Ver STC N.º 6204-2006-PHC/TC “[…] el ya determina el delito, el imputado y las pruebas,
Tribunal Constitucional debe precisar que si bien siendo que la obligatoriedad de la incoación,
la Constitución, en su artículo 138º, reconoce al tiene que ver con el control jurisdiccional de que
0LQLVWHULR 3~EOLFR FRPR XQ yUJDQR DXWyQRPR
es obvio que tal autonomía sólo puede tener su el caso penal no genere de forma innecesaria, la
correlato en la realidad si es que se garantiza competencia del proceso común ordinario y ponga
también su independencia. Tal independencia y
autonomía, por tanto, deben ser entendidas desde en riesgo otros intereses de orden constitucional.
dos perspectivas. En primer lugar, considerando al
0LQLVWHULR 3~EOLFR FRPR XQ yUJDQR FRQVWLWXFLRQDO En efecto, la obligatoriedad de la incoación en los
independiente frente a las injerencias que pudieran
provenir de los demás poderes y órganos del FDVRVGHÀDJUDQFLDSRUSDUWHGHO¿VFDOVHUHIXHU]D
Estado, así como de los poderes privados. En por dos argumentos de peso adicionales: el
segundo lugar, su autonomía ha de ser entendida
HQ UHODFLyQ FRQ FDGD XQR GH ORV ¿VFDOHV HQ WDQWR primero, el de desarrollar de manera inmediata,
representantes de su institución, cual quiera que una audiencia de control de la detención policial
sea su grado en razón de las facultades previstas HQ ÀDJUDQFLD SDUD JDUDQWL]DU ORV GHUHFKRV D OD
y delimitadas en la Constitución y en la ley. En
HVWH VXSXHVWR ORV ¿VFDOHV LQGLYLGXDOPHQWH libertad y seguridad personal; y el segundo, el
considerados y cual quiera que sea su categoría de llevar rápidamente a juicio oral a las víctimas
dentro de la estructura organizativa del Ministerio
3~EOLFR JR]DQ GH DXWRQRPtD H[WHUQD HV GHFLU y testigos, garantizando así su protección y
en relación con los demás poderes y órganos colaboración con la justicia.
constitucionales del Estado. Pero también es
necesario que se reconozca su autonomía interna,
lo cual implica que las funciones que desempeñan Asimismo, la incoación obligatoria del proceso
conforme a Derecho, han de realizarse dentro de un LQPHGLDWRHQORVFDVRVGHGHWHQFLyQHQÀDJUDQFLD
marco exento de intervenciones ilegítimas de parte
de otros funcionarios o particulares, e incluso de busca la protección de los derechos a la libertad y
¿VFDOHVGHPD\RUMHUDUTXtD´ seguridad personal de los ciudadanos en general,
pues promueve la realización de una audiencia
15 Ver STC en < http://bit.ly/1tapBsG>. Consultado pública de control de la detención policial. Esta
el 24 de abril de 2016.
116
audiencia, que es inédita en nuestro país, es de su privación de libertad, con cláusula expresa
XQ PHFDQLVPR PXFKR PiV RSHUDWLYR \ H¿FD] de orden de libertad en caso que la detención
para optimizar la protección de estos derechos fuere ilegal. Estos fundamentos van a conceder
fundamentales, a través del control público de la a la Defensa, de forma inédita, la oportunidad de
legalidad y proporcionalidad de la detención policial ejercer un control sobre la detención policial en
HQÀDJUDQFLD\DVtHYLWDUH[FHVRV\GHWHQFLRQHV ÀDJUDQFLD GH IRUPD pública, para garantizar la
injustas, pues a contrario de lo que se sostiene, corrección de la intervención policial, si se trata de
el sembrado de pruebas16 también contribuye a XQFDVRUHDOGHÀDJUDQFLDHOXVRSURSRUFLRQDOGH
generar mayor inseguridad en la sociedad, pues la fuerza pública, y, evitar así, cualquier riesgo de
se afecta la libertad y seguridad personal. He aquí LQWHUYHQFLyQLOtFLWDIDOVDVÀDJUDQFLDVRVHPEUDGR
la razón principal para consolidar un escenario de pruebas18.
procesal de control de la detención policial, a La incoación obligatoria en los casos de detención
través de la audiencia de incoación obligatoria, HQ ÀDJUDQFLD WDPELpQ SHUVLJXH SURWHJHU D ODV
HQ WRGRV ORV FDVRV GH GHWHQFLyQ HQ ÀDJUDQFLD víctimas y testigos, de las amenazas contra su
La obligatoriedad de incoar proceso inmediato integridad y seguridad personales que realizan
representa sin más, la obligación de revisar en los imputados, familiares y abogados, para que
audiencia pública, la legalidad de la detención cambien de versión, se retracten o no vayan
SROLFLDO HQ ÀDJUDQFLD FRPR SUHVXSXHVWR PDWHULDO DO MXLFLR RUDO &XDQGR HO FDVR GH ÀDJUDQFLD
de su incoación, y que tiene como fundamento tarda mucho tiempo en llegar al juicio oral (6,
jurídico, las garantías contenidas en los arts. 9.3 8, 10 o más meses), se expone mucho más e
y 9.4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles innecesariamente a las víctimas y testigos, a la
y Políticos (PIDCP)17 y 7.5 y 7.6 de la Convención violencia post delito, que le exige que cambie
Americana sobre Derechos Humanos (CADH) de versión o se retracte, con la consiguiente
o “Pacto de San José de Costa Rica”, que afectación a sus derechos a la libertad y
contemplan la garantía de toda persona retenida, seguridad personales. Si las víctimas o testigos, a
detenida o presa de ser llevada sin demora ante consecuencia de la violencia cambian de versión,
un juez y la garantía del detenido, preso o privado se retractan o simplemente ya no concurren al
de libertad para recurrir a un juez que decida a la juicio oral, también se pierde la principal prueba
brevedad posible, sin demora, sobre la legalidad GH FDUJR GH OD ¿VFDOtD 3RU HOOR es sumamente
importante la incoación obligatoria del proceso
16 Véase al respecto, OZONO TELEVISIÓN, “Jefe
policial niega que PNP “sembró” droga – Trujillo”, LQPHGLDWRHQGRQGHOXHJRGHYHUL¿FDUODOHJDOLGDG
en Ozono Televisión, Trujillo: 7 de agosto del 2012. GHODGHWHQFLyQHQÀDJUDQFLDODOHJLWLPLGDGGHODV
Recuperado de < http://bit.ly/2o4I2xj>; LA REPÚBLICA, pruebas incautadas y que se trate de un caso fácil
“Condenan a tres policías que “sembraron” droga”,
HQ /D 5HS~EOLFD /LPD GH PD\R GHO que no requiera mayor investigación para ninguna
Recuperado de < http://bit.ly/2oxuzRG>; LA PRIMERA de las partes, se pueda instaurar un proceso
DIGITAL, “Dirandro habría “sembrado” droga”, en La
Primera Digital, 6 de setiembre del 2011. Recuperado inmediato que garantice, la inmediata realización
de < http://bit.ly/2o35gD8>; Juzgado ordenó prisión del juzgamiento, y con ello logar la protección
preventiva para policía acusado de cobrar coima de de las víctimas y testigos. La realización de un
S/. 200 a una mujer, a quien habría amenazado con
“sembrarle droga”, véase EL COMERCIO, “Juzgado juicio oral en el proceso inmediato, optimiza
ordenó prisión preventiva para policía acusado de la protección de los derechos a la integridad y
cobrar coima”, en El Comercio, Lima: 06 de octubre
del 2013. Recuperado de <http://bit.ly/2p46uCA>. 18 MININTER, “Sembrado” de arma fue hecho por los
17 Art. 9.3. PIDCP.- Toda persona detenida o presa efectivos DINOES de Lima (RPP 24/04/2015) Pérez
a causa de una infracción penal será llevada sin Guadalupe anunció que se realizará una evaluación
demora ante un juez u otro funcionario autorizado profunda del accionar de los efectivos de la DINOES.
por la ley para ejercer funciones judiciales, y tendrá “Qué pasa con el personal, sobre todo de Lima; no
derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable es la primera vez que sucede esto”. El titular del
o a ser puesta en libertad. La prisión preventiva Ministerio de Interior, José Luis Pérez Guadalupe,
de las personas que hayan de ser juzgadas no informó que el policía que aparentemente
debe ser la regla general, pero su libertad podrá “sembró” un arma a un poblador de Islay, durante
estar subordinada a garantías que aseguren la las protestas contra el proyecto Tía María, ya fue
comparecencia del acusado en el acto del juicio, LGHQWL¿FDGR \ VHUi UHOHYDGR &XHVWLRQy OD DFWLWXG
o en cualquier otro momento de las diligencias de algunos miembros de la Policía y derivó el
procesales y, en su caso, para la ejecución del fallo. caso a Inspectoría de la PNP para que tomen las
Art. 9.4. PIDCP.-Toda persona que sea privada de medidas correctivas necesarias. “Aquí no hay
libertad en virtud de detención o prisión tendrá explicación frente a estos abusos policiales (…).
GHUHFKR D UHFXUULU DQWH XQ WULEXQDO D ¿Q TXH pVWH Lamentablemente estas imágenes son deplorables
decida a la brevedad posible sobre la legalidad de para la Policía. Esta misma situación que se vio en
su prisión y ordene su libertad si la prisión fuere Pichanaki y Moquegua”. Recuperado de < http://bit.
ilegal. ly/2oWpXFF>.
117
libertad personales de las víctimas y testigos, así 6.1. El caso fácil
como la protección de la prueba de cargo, pues
<D KHPRV MXVWL¿FDGR ODV UD]RQHV GH JDUDQWtD
mientras menos tiempo exista entre la captura en
TXH MXVWL¿FDQ OD LQFRDFLyQ REOLJDWRULD GH SDUWH
ÀDJUDQFLD\ODUHDOL]DFLyQGHOMXLFLRRUDOLQPHGLDWR
GHO¿VFDO\ODQHFHVLGDGGHGHVDUUROODUXQFRQWURO
menor será el riesgo que las víctimas y testigos
público de la detención policial. El juez debe llegar
estén expuestos a presiones, amenazas o
a la convicción que el caso es un caso fácil, para
atentados que pongan en peligro su integridad y
ello en primer lugar debe de garantizar que se
su presencia en el juicio oral.
WUDWD GH XQ FDVR GH YHUGDGHUD ÀDJUDQFLD \ FRQ
ello, además de radicar competencia en el juez
En conclusión, la obligatoriedad de incoar
especializado, ejercer un control sobre la legalidad
proceso inmediato no afecta la autonomía
de las pruebas. En efecto, si luego del debate
del Ministerio Público, puesto que existen
correspondiente, se llega a comprobar que se trata
fundamentos de principio basados en las
GHXQFDVRGHÀDJUDQFLDUHDOVHKDEUiOHJLWLPDGR
garantías de protección de la libertad y seguridad
la intervención policial, y las pruebas incautadas,
personal —tanto de imputados y de víctimas—;
quedarán automáticamente convalidadas. Aquí
en fundamentos de protección de la prueba de
realizará una segunda valoración, pues debe
cargo; así como en criterios de racionalidad
GH HVWLPDU TXH GH OD ÀDJUDQFLD QDFHQ WRGDV ODV
para el manejo de la carga procesal basados
pruebas que acreditan el delito y la responsabilidad
en la distinción de casos fáciles y difíciles, que
penal (inmediatez temporal y personal), por lo que
MXVWL¿FDQ OD LQFRDFLyQ REOLJDWRULD GHO SURFHVR
HO ¿VFDO \D QR QHFHVLWD GH RWUDV SUXHEDV QL GHO
LQPHGLDWRHQORVFDVRVGHÀDJUDQFLD
plazo de investigación. Hasta aquí sigue siendo
un caso fácil, pero solo de la Fiscalía. Una tercera
6. La Obligatoriedad de la incoación
valoración que debe de realizarse es sobre si la
QR VLJQLÀFD VLHPSUH REOLJDWRULHGDG GHO
defensa no tiene un caso que probar y por tanto
proceso inmediato
tampoco necesita del plazo de investigación
para incorporar sus pruebas, garantizándose el
La obligatoriedad de la incoación del
derecho a probar y el derecho de defensa que
SURFHVR LQPHGLDWR HQ ORV FDVRV GH ÀDJUDQFLD
asiste al imputado. Al respecto, cabe señalar que,
con detenido, cumple una función de garantía
tal como lo ha señalado el Tribunal Constitucional,
irrenunciable. Si no se cumple con la incoación
el derecho a la defensa comprende no solo el
obligatoria, o si se lleva adelante, de forma simbólica
hecho de contar con un abogado defensor, sino
sin que el Juez y las partes se comprometan a
TXH pVWD GHEH VHU H¿FD]19, debiendo asistir al
realizar con efectividad dicho control, entonces
imputado de un modo real, cierto y adecuado para
el proceso inmediato inevitablemente será un
poder afrontar el debate contradictorio.
proceso inconstitucional.
120
hecho delictuoso respecto de su autor […] la incoación del proceso inmediato y al control
concurriendo los requisitos de la inmediatez GH ÀDJUDQFLD LQREVHUYDQGR OD OH\ SURFHVDO H
WHPSRUDO H LQPHGLDWH] SHUVRQDO GH OD ÀDJUDQFLD impidiendo el desarrollo de las nuevas prácticas
delictiva, comporta la necesaria intervención HQWRUQRDOFRQWUROGHODGHWHQFLyQHQÀDJUDQFLD
policial” (EXP. N.º 00354-2011-PHC/TC).
Además, la obtención de la prueba especial, puede
/D ÀDJUDQFLD WLHQH GRV HIHFWRV SURFHVDOHV UHVROYHUVHFRQODÀH[LELOL]DFLyQGHOSOD]RSDUDOD
relevantes: un primer efecto de naturaleza cautelar, realización del juicio oral, que no desnaturaliza ni
que faculta a la policía a practicar la detención hace inconstitucional al proceso inmediato, y no
³HQ ÀDJUDQFLD´ KDVWD GHQWUR GH ODV KRUDV DFRVWDGHVDFUL¿FDUODDXGLHQFLDGHFRQWUROGHOD
y, un segundo efecto, de naturaleza probatoria GHWHQFLyQSROLFLDOHQÀDJUDQFLD
PHGLDQWH HO FXDO OD ÀDJUDQFLD VH FRQVWLWX\H HQ
XQ VXSXHVWR GH SUXHED HYLGHQWH \ VX¿FLHQWH GHO &DVR GH ÁDJUDQFLD UHDO FRQ VDOLGD
delito y de la responsabilidad penal, para esto alternativa
debe haber inmediación personal y temporal. Así
por ejemplo, en un robo agravado ocurrido a las Si luego de culminado el debate sobre la
10 de la noche dos sujetos despojan a la víctima incoación obligatoria del proceso inmediato,
de su vehículo taxi, y dado la alerta policial, a las el juez llega a la convicción que se trata de un
12 horas del día siguiente, intervienen a dicho FDVRGHÀDJUDQFLDUHDO\GHXQFDVRIiFLOHO¿VFDO
vehículo conducido por un tercero. Sin duda que saldrá completamente empoderado para formular
H[LVWH XQ FDVR GH ÀDJUDQFLD UHDO HQ VX HIHFWR acusación y llevar el caso a juicio oral lo más
cautelar, donde la Policía puede intervenir y pronto, incluso podrá solicitar la prisión preventiva,
detener al conductor del vehículo robado, puesto y tendrá una posición de ventaja sobre la defensa,
que aún se encuentra dentro de las 24 horas. Sin situación que dicho sea de paso, no proviene
HPEDUJR D SHVDU GH VHU XQ FDVR GH ÀDJUDQFLD de la naturaleza del proceso inmediato, sino
real no se cumple con el efecto probatorio que GH ORV SURSLRV KHFKRV GH FDVR SRUTXH HO ¿VFDO
requiere el proceso inmediato, pues resulta FRQODÀDJUDQFLD\DWLHQHWRGDVODVSUXHEDVTXH
HYLGHQWHTXHGHGLFKDLQWHUYHQFLyQHQÀDJUDQFLD acreditan el delito y la responsabilidad penal, y la
no se obtuvieron todas las pruebas que acrediten defensa no tiene una teoría del caso que oponer.
la responsabilidad penal de los asaltantes, por lo
que se hace necesario ordinarizar el proceso. Hay dos situaciones relevantes aquí. Primero,
UHVSHFWR DO ¿VFDO \ ODV SUXHEDV HVSHFLDOHV TXH
Este es un segundo supuesto en el que requieren los delitos de TID y TIAF, ya que si en
comprobamos que la incoación obligatoria, no estos casos los imputados aceptan los cargos y se
supone la obligatoriedad del proceso inmediato. someten a la terminación anticipada, no se exigirá
la prueba especial. Y en el caso de la operatividad
Hay que hacer un reparo aquí, puesto que estos del arma, esta se puede probar de distinta forma,
casos no pueden confundirse con los casos de al amparo del principio de libertad probatoria.
WUi¿FR LOtFLWR GH GURJDV R WHQHQFLD GH DUPDV R
municiones, que curiosamente son los casos Lo que no puede decirse es “que se ha intervenido
donde existen las mayores denuncias por HQ ÀDJUDQFLD FRQ OD GURJD R HO DUPD SHUR OD
VHPEUDGRGHSUXHEDV\IDOVDVÀDJUDQFLDV ¿VFDOtDQRWLHQHWRGDVODVSUXHEDVSDUDOOHYDUHO
caso a juicio”.
En estos casos, la intervención policial obtiene
todas las pruebas que acreditan el delito y la Segundo, respecto a la Defensa, puesto que si
responsabilidad penal, como son los testigos no tiene una teoría del caso ni argumento de
policías y la incautación de la prueba, sin defensa, no tiene sentido ni utilidad práctica
embargo, estos casos exigen la práctica de una SHUPLWLU TXH HO ¿VFDO OOHYH HO FDVR D MXLFLR RUDO
prueba especial, de inminente realización, como pues siendo previsible la inminente condena, ello
la pericia química y la pericia de operatividad del implicartDTXHODSHQDFRQFUHWDVH¿MHFRQIRUPHDO
arma de fuego. Entonces, como en ese momento sistema de tercios, y no, por debajo del mínimo,
no se tienen dichas pericias, se ha originado como sería el caso de la terminación anticipada.
XQD PDOD SUiFWLFD ¿VFDO GH XVDU HO DUJXPHQWR
de la falta de pericia, para no someter el caso a Este también es un caso de incoación
121
obligatoria que no genera un proceso inmediato de las virtudes del proceso inmediato, que tiene
obligatoriamente, puesto que el caso siendo un SRU¿QDOLGDGDGHPiVGHGDUXQDVROXFLyQUiSLGD
caso fácil, se resuelve fácilmente a través de la DO FRQÀLFWR SHQDO HO GH JHQHUDU XQ DKRUUR GH
salida alternativa. recursos al Estado y a los litigantes.
El éxito del proceso inmediato se centra en su Todas estas ventajas serán legítimas, siempre que
capacidad de resolver los casos a través de las previamente se haya garantiza que el caso sea un
salidas alternativas, pero ello también requiere FDVRIiFLOVHDXQFDVRGHOHJLWLPDÀDJUDQFLDFRQ
del desarrollo de nuevas prácticas en torno inmediatez temporal y personal, con pruebas de
a una litigación de consenso o negociación, FDUJRVX¿FLHQWHV\TXHODGHIHQVDQRWHQJDXQD
donde la determinación de la pena no sea solo teoría del caso, creíble y demostrable. Sólo así,
consecuencia de una simple resta formal, sino VHSRGUtDMXVWL¿FDUTXHHOFDVRSDVHUiSLGDPHQWH
expresión de una pena justa, que surja del a juicio oral.
principio de proporcionalidad en sentido material.
6LELHQFRPRVHDSUHFLDGHODJUi¿FDTXHSUHFHGH
&DVRGHÁDJUDQFLDUHDOFRQSULVLyQ luego de culminada la audiencia de incoación,
preventiva KD\KRUDVSDUDTXHHO¿VFDOIRUPXOHDFXVDFLyQ
y luego 72 horas para el señalamiento del juicio
Hasta este momento de la audiencia de incoación oral.
\DVHKDGHEDWLGRVLHOFDVRHVXQFDVRGHÀDJUDQFLD
real, quedando las pruebas automáticamente Como ya lo adelantáramos líneas arriba, la
convalidadas; igualmente se ha debatido que es celeridad no puede afectar las garantías, debe ser
un caso fácil, y por tanto existen pruebas directas ponderado con el derecho de probar de las partes
de cargo —con inmediatez temporal y personal—, \ HO GHUHFKR GH GHIHQVD H¿FD] GHO LPSXWDGR
que acreditan el delito y la responsabilidad penal, LQFRUSRUDQGR XQ SOD]R ÀH[LEOH \ UD]RQDEOH YtD
además no existen problemas de imputación jurisprudencia, o ampliándola a 10 o 20 días, como
necesaria, y el caso va a pasar a juicio oral, ocurre en otras legislaciones. La observancia
porque no hubo salida alternativa. estricta o no del plazo para el juicio oral no
afecta la naturaleza del proceso inmediato, más
En este contexto, al llegar al debate de la prisión si en la realidad, tal plazo se viene inobservando
SUHYHQWLYD HO FDVR \D KD VLGR FDOL¿FDGR FRPR sistemáticamente, por diversos motivos.
FDVR IiFLO \ GH ÀDJUDQFLD UHDO SRU OR TXH HO
debate sobre los graves y fundados elementos de Los plazos de la acusación y la audiencia de juicio
convicción será muy breve, para no repetir todo oral, si bien también son en horas, son plazos
lo anterior. El juez el debate a los requisitos de la TXH HQ OD UHDOLGDG VH ÀH[LELOL]DQ VHD SRU TXH
pena probable y el peligro procesal. OD ¿VFDOtD D~Q QR LQFRUSRUD OD IXHQWH GH SUXHED
al proceso, como ocurre en el caso de pruebas
En efecto, si la defensa quiere debatir sobre si especiales (pericias en TID), o sea porque en
KXERÀDJUDQFLDRQRHVR\DVHGHEDWLyVLH[LVWH los casos de reos libres —en los de omisión de
prueba prohibida, también, al igual que cualquier asistencia familiar—, por problemas relativos a la
problema de imputación, ello ya ha sido discutido, falta de certidumbre del domicilio del imputado.
salvo que se trate de algún nuevo hecho, podrá La inobservancia de los plazos en estos últimos
discutirse ese solo hecho. casos, no desnaturaliza el proceso inmediato, y
tampoco habría responsabilidad administrativa.
A diferencia de lo señalado en la Casación N.º
626-2013-Moquegua, que ordena que los jueces /D HVSHFLDO FRQ¿JXUDFLyQ GHO MXLFLR RUDO HQ HVWH
no deban permitir, que en la audiencia de prisión proceso especial, permite diferenciar una primera
SUHYHQWLYDVHGLVFXWDSUXHEDSURKLELGDÀDJUDQFLD audiencia donde las partes ofrecen sus pruebas, y
ni problemas de imputación necesaria, puesto una segunda parte que corresponde al desarrollo
que ello se debe discutir vía tutela de derechos, del juicio, bajo las reglas de la litigación oral. El
posteriormente. juicio oral es el mejor escenario de garantía del
debido proceso penal, por lo que las normas de
6.7. Caso fácil con juicio inmediato celeridad y/o perentoriedad no deben atentar
/DFHOHULGDGGHOSURFHVRLQPHGLDWRFRQ¿JXUDXQD contra el debido proceso.
122
Veamos, mediante el D. Leg. N.º 1194 se incorpora Su correcta implementación, permitirá erradicar
la regla de obligatoriedad de las partes de llevar las sucesivas suspensiones de los juicios orales
sus pruebas al juicio oral, bajo el apercimiento por ausencia de la prueba de alguna de las
de prescindirse de ellas si no lo hacen, dado al partes y la realización de mini audiencias. De
carácter inaplazable del juicio inmediato. Si bien igual manera, garantizará la concurrencia de las
esta regla tiene como principio subyacente, a la pruebas personales al juicio oral, lo que a su vez
garantía de imparcialidad judicial, puesto que se permitirá consolidar el uso de las técnicas de
basa en el método de aportación de las pruebas litigación oral, y con ello, lograr que las sentencias
por las partes, su mala práctica puede llevar a la se sustenten en verdaderas pruebas penales, y
afectación del debido proceso penal. no en actos de investigación21.
123
como el ejercicio de un derecho fundamental22, la programación de la agenda de los casos. Pero
que optimiza mejor el derecho de defensa y el por sobre todo, se logrará consolidar el método
derecho a probar. Llevando sus pruebas se utiliza de aportación de las pruebas por las partes, las
la inmediación a su favor, pues la parte tendrá la técnicas de litigación oral y el modelo acusatorio
oportunidad de probar su teoría del caso de forma en el Perú.
concentrada y única, “sin cortes comerciales”.
7. Conclusiones
Ahora bien, la perentoriedad y la rapidez con que
debe realizarse el juicio oral del proceso inmediato, La reforma del proceso inmediato no
GHEHQ VHU LQWHUSUHWDGDV FRQ ÀH[LELOLGDG SXHV OD puede ser expresión de un derecho penal del
celeridad sólo es uno de los valores en juego, y enemigo, sobrecriminalizador y efectista, sino que
VX ORJUR QR WLHQH TXH VHU DFRVWD GH VDFUL¿FDU HO debe responder a un irrestricto equilibrio entre
debido proceso. H¿FLHQFLD\JDUDQWtDJDUDQWL]iQGRVHSOHQDPHQWH
la justicia sin vulnerar el debido proceso.
Por ejemplo, no sería admisible que, a pesar de
VHUXQFDVRGHURERDJUDYDGRHQÀDJUDQFLDSRUOD La obligatoriedad de incoar proceso
falta de concurrencia de la víctima al juicio oral, por inmediato no afecta la autonomía del Ministerio
algún motivo fundado y debido a la interpretación Público, toda vez que existen garantías de
rígida de la celeridad, se prescinda de dicha protección de la libertad y seguridad personal de
prueba fundamental y se absuelva al imputado imputados y víctimas, protección de la prueba de
GHWHQLGRHQÀDJUDQFLDFRPRWDPSRFRSRGUtDVHU cargo; así como en criterios de racionalidad para
admisible que la falta de concurrencia del perito el manejo de la carga procesal basados en la
de medicina forense ofrecida por la defensa, por GLVWLQFLyQGHFDVRVIiFLOHV\GLItFLOHVTXHMXVWL¿FDQ
ODDXVHQFLDGHXQDFLWDFLyQR¿FLDOVHOHSUHVFLQGD la incoación obligatoria del proceso inmediato en
dicha prueba y se condene al imputado. ORVFDVRVGHÀDJUDQFLD
La suspensión excepcional del juicio oral, no La incoación obligatoria del proceso inmediato
desnaturaliza el proceso inmediato, sino que por WLHQH SRU ¿QDOLGDG LQFRUSRUDU XQD DXGLHQFLD
el contrario, permite al juez ponderar la celeridad pública de control de la detención policial en
con las garantías al debido proceso, y legitimar ÀDJUDQFLD OR TXH SHUPLWLUi HO GHVDUUROOR GH
así al proceso inmediato. nuevas prácticas procesales en torno al control
GHODGHWHQFLyQHQÀDJUDQFLD
AAVV, JUNTOS GENERAMOS JUSTICIA. EL NUEVO GOMEZ COLOMER, Juan Luis (Coordinador,
CÓDIGO PROCESAL PENAL EN EL PERÚ: IMPLEMENTACIÓN, varios autores). Prueba y proceso penal. Análisis
EXPERIENCIAS Y CONCLUSIONES 2003-2010. EDITORIAL especial de la prueba prohibida en el sistema
COOPERACIÓN ALEMANA AL DESARROLLO INTERNACIONAL- español y en el derecho comparado. Editorial
GIZ. LIMA, 2011. Tirant Lo Blanch. Valencia-España, 2008.
BINDER, Alberto, “Derecho Procesal Penal”. GONZALES NAVARRO, Antonio Luis. Sistema
Tomo I. Hermenéutica del proceso penal. 1ra de Juzgamiento Penal Acusatorio. Tomos I y II.
Edición. Editorial Ad Hoc. Buenos Aires, 2013. Editorial Leyer. Bogotá-Colombia, 2005.
INSTITUTO DE OPINIÓN PÚBLICA, “Reporte de resultados
CADENA LOZANO, RAÚL Y HERRERA de sondeo nacional urbano rural marzo 2016”, en
CALDERON, JULIÁN. CLÁUSULA DE EXCLUSIÓN Y Instituto de Opinión Pública PUCP, Lima, 2016.
ARGUMENTACIÓN JURÍDICA EN EL SISTEMA ACUSATORIO.
EDICIONES JURÍDICAS ANDRÉS MORALES. BOGOTÁ- LANDA ARROYO, César, “Bases constitucionales
COLOMBIA, 2008. del nuevo código procesal penal peruano”, en
Constitución y fuentes del derecho, 1.a ed., Lima:
CARPIZO, Enrique. Derechos Fundamentales: Palestra, 2006.
Interpretación constitucional. La Corte y los
Derechos. Editorial Porrúa. México, 2009. MARTÍNEZ Y MARTÍNEZ, Salvador, Seguridad pública:
estado de derecho vs estado policía, Centro
CALDERON CRUZ, Edmundo y FABIAN de Estudios Para La Transición Democrática,
ROSALES, Ayme. La detención preliminar, Veracruz: julio de 1999.
Ministerio Público y Control Constitucional.
Editorial Idemsa. Lima, 2008. ORÉ GUARDIA, Arsenio “Estudio Introductorio”, en
El Nuevo Proceso Penal Inmediato, Flagrancia,
CERDA SAN MARTIN, Rodrigo & FELICES FRQIHVLyQ \ VX¿FLHQFLD GH HOHPHQWRV GH
MENDOZA, María Esther. El nuevo proceso penal. convicción, Lima: Gaceta Jurídica, 2016.
Constitucionalización, principios y racionalidad
probatoria. Editorial Grijley. Lima, 2011. PÁSARA, LUIS (COMPILADOR). EN BUSCA DE UNA
JUSTICIA DISTINTA. EXPERIENCIAS DE REFORMA EN AMÉRICA
CUBAS VILLANUEVA, Víctor. El nuevo proceso LATINA, CONSORCIO JUSTICIA VIVA, LIMA, 2004.
penal, Teoría y Práctica de su Implementación.
Editorial Palestra, Lima, 2009. PÁSARA, LUIS. LOS ABOGADOS DE LIMA EN LA
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA. INSTITUTO DE DEFENSA
EQUIPO IDL-SC, “Mesa de Seguridad y Justicia, LEGAL. PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA DEL PERÚ.
Experiencia Comparada de Coordinación entre CONSORCIO JUSTICIA VIVA. LIMA, 2005.
instituciones de Seguridad Ciudadana”, en
Instituto de Defensa Legal, Seguridad Ciudadana, PÁSARA/XLV³,QGHSHQGHQFLDMXGLFLDOLQVX¿FLHQWH
Lima: 15 de marzo de 2012. prisión preventiva deformada: Los casos
de Argentina, Colombia, Ecuador y Perú”,
FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Interpretación Washington: Fundación para el Debido Proceso,
Constitucional. Tomos I y II. Editorial Porrúa 2013.
y Universidad Nacional Autónoma de México.
México, 2005.
125
SEÑAS DE IDENTIDAD DE LA RED
IBEROAMERICANA DE COOPERACION
JURIDICA INTERNACIONJAL
Dr. Javier Luis Parra Garcia
Miembro Fundador de la IberRED y Letrado de Justicia del Tribunal
Superior de Justicia de Murcia, España
126
, su origen hay que buscarlo en los trabajos que sistema de Autoridades Centrales). Era pues,
realizó en su día el Consejo General del Poder preciso cambiar la óptica de la sustitución de las
Judicial español desde el año 2001, institución que Autoridades Centrales que imperaba en Europa,
entonces ostentaba la Secretaría Permanente de la por la de la complementariedad operativa con
hoy denominada Cumbre Judicial Iberoamericana ORV SRGHUHV HMHFXWLYRV HQ HO WUi¿FR MXGLFLDO
(http://www.cumbrejudicial.org). iberoamericano. En efecto, el camino que recorrió
el proyecto de red judicial iberoamericana, desde
En este recorrido hasta su constitución, hay su anuncio en mayo de 2001, hasta su creación
que señalar distinto hitos que marcaron la ruta R¿FLDOHQRFWXEUHGHIXHDUGXR\FRPSOHMR
hacia su efectivo nacimiento. Entre los más Es cierto que el proyecto, en cualquier caso,
conocidos, habría que mencionar las reuniones hubiera visto la luz aún en el exclusiva ámbito de la
preparatorias al plenario de Canarias, para la Cumbre, pero la visión integradora y participativa
VI Cumbre, en concreto con el área temática de quienes en ese momento ostentaban la
denominada “Espacio Judicial Iberoamericano” titularidad del proyecto evitó que esta iniciativa
, donde por primera vez y de forma simultánea quedara limitada en cuanto a sus potencialidades
para ambos lados del Atlántico, se abordan operativas a la esfera de los poderes judiciales. De
distintas acciones de cara a optimizar la esta manera, hoy día es, la Red es una realidad
cooperación jurídica internacional entre los países viva sentida como propia tanto por los Ministerios
del área luso e hispanoamericana. De hecho en la de Justicia, como por las Fiscalías y Poderes
'HFODUDFLyQ¿QDOXQDVGHODVHVSHFt¿FDVDFFLRQHV Judiciales de toda la Comunidad Iberoamericana
de esta área temática apuntaba la creación de de Naciones.
una Red Iberoamericana de Asistencia Judicial
. Después de mayo 2001 se comenzó una labor
de recopilación de estado de situación nacional
La puesta en marcha de estructuras en red, genuino en materia de cooperación jurídica internacional
fenómeno de la Sociedad del conocimiento o de a través de encuestas e informaciones que se
la información, había ya contado en Europa con empiezan a recoger entre los corresponsales
distintas versiones en el área de la cooperación que se designan en una reunión preparatoria
MXGLFLDO PX\ HVSHFt¿FDPHQWH OD (XURSHDQ de la VII Cumbre que tiene lugar en Santa Cruz
Judicial Network para la cooperación el ámbito de la Sierra, (Bolivia), en marzo de 2002. Pero
penal, y la posterior European Judicial Network hay que esperar hasta agosto de 2003 para
for Civil and Commercial matters. En la UE se contar con el primer borrador de reglamento
asistía, de forma especial desde los tratados de de la Red y también del Manual de Buenas
Maastricht y Ámsterdam a crecientes procesos Prácticas en materia de cooperación jurídica
de convergencia en el plano judicial y policial, internacional. El texto redactado por el Servicio
por lo que puesta en marcha de este tipo de de Relaciones Internacionales del Consejo
HVWUXFWXUDV QR SUHVHQWy GL¿FXOWDGHV HVSHFLDOHV General del Poder Judicial con las aportaciones
HQ XQ HVFHQDULR SROtWLFR \ JHRJUi¿FR GRQGH que se presentaron durante ese mes
se apuesta por la comunicación directa entre , fue presentado en una reunión preparatoria
autoridades judiciales, sustituyendo los cauces de que tuvo lugar en Cartagena de Indias en el
las autoridades centrales, de ordinario ubicadas mes siguiente. Era la primera vez que una
en los poderes ejecutivos, y es donde el sistema UHXQLyQ WHQtD FDUiFWHU PRQRJUi¿FR VREUH
de agentes institucionales deslocalizados que una materia, (promoción del Espacio Judicial
encarnan las redes cobra toda su potencialidad. Iberoamericano), y con el objeto de caminar hacia
un proyecto integrador, a esa reunión fueron
Atendiendo a este origen, la oportunidad y invitados representantes de la Asociación Ibero
viabilidad de un sistema de red de cooperación – Americana de Ministerios Públicos y Fiscalías
judicial a escala iberoamericana fue puesto y de Conferencia de Ministerios de
en cuestión desde distintos estamentos e Justicia de los Países Iberoamericanos
instituciones. De hecho, en la práctica totalidad $OOtVHORJUyFRQVHQVXDUHOSULPHUWH[WRR¿FLDOFRQ
de los países de Iberoamericana están vigentes el compromiso de ser presentado a los distintos
convenios bilaterales o multilaterales que hacen plenarios.
vehicular la cooperación judicial a través de los
poderes ejecutivos, (normalmente a través del En el trimestre siguiente el proyecto fue presentado
127
ante la Cumbre Iberoamericana de Jefes de iberoamericana- habíamos puesto en marcha
Estado y de Gobierno que tuvo lugar en Santa un mecanismo de cooperación judicial
Cruz de la Sierra, y a la reunión de la Asociación reforzada y complementario, como se dijo
Ibero – Americana de Ministerios Públicos y en la clausura de dicho acto, “los iberoamericanos
Fiscalías que tuvo lugar en Quito. Se buscaba nos podemos sentir especialmente orgullosos, lo
la participación y compresión en el proyecto que en Europa hemos tardado mas de cuenta
de todos los actores implicados. En el primer años en conseguir…aquí lo hemos logrado en
semestre de 2004 se hizo homólogo trabajo ante menos de un par de años…”.
la Conferencia de Ministerios de Justicia de los
Países Iberoamericanos, participando tanto en sus Hoy día, podemos decir con orgullo que la IberRED
reunión preparatoria como en el plenario que tuvo es el primer instrumento de cooperación judicial
lugar en Fortaleza, (Brasil), donde se encomienda internacional que aglutina a ambos lados del
a la Secretaría General de la Conferencia, (que Atlántico a representantes de todas las “familias”
ostentaba el Ministerio de Justicia español), la de la Justicia de los países iberoamericanos. Su
realización de gestiones que condujeran a la extraordinaria vitalidad operativa ha merecido en
HIHFWLYD SXHVWD HQ PDUFKD GHO SUR\HFWR$O ¿QDO su corta existencia reconocimiento internacional e
de ese semestre también asistimos al refrendo instituciones como Eurojust1 aspiran a establecer
R¿FLDO GHO SUR\HFWR SRU ORV SOHQDULRV GH OD 9,, relaciones estables con esta organización.
Cumbre Iberoamericana de Presidentes de
Cortes Supremas y Tribunales Supremos de
Justicia, como del IV Encuentro de Consejos de la
Judicatura a través de la denominada Declaración
de Copan – San Salvador.
5. Trabajo de la IberRED
130
EL CONTROL DE LEGALIDAD COMO
MANIFESTACION DEL DERECHO A LA TUTELA
PROCESAL EFECTIVA EN EL MARCO DEL
PROCESO PENAL INMEDIATO
Mg. WILLIAMS ABEL ZAVALA MATA
Juez del Cuarto Juzgado de Investigacion Prepatoria y
de procesos de Transito y seguridad vial del Callao
Es obligación del Juez de Investigación R¿FLR D LQVWDQFLD GHO DJUDYLDGR SRU HO GHOLWR
Preparatoria, realizar el control de legalidad una vez o por cualquier persona, natural o jurídica,
judicializado el proceso penal, en cuyo proceder se mediante acción popular, conforme se aprecia
trasluce la expresión de un estado constitucional del artículo 1° del Código Procesal Penal; en este
de derecho; en el que a su vez se materializa el mismo artículo se establece que en los delitos
principio constitucional de la función jurisdiccional de persecución privada corresponde ejercerla
establecido en el artículo 139°, inciso 3), de la al directamente ofendido por el delito ante el
Constitución Política del Perú; concerniente al órgano jurisdiccional competente, para el que se
derecho a la tutela procesal efectiva; al respecto, requiere la presentación de la querella; estos dos
HO OHJLVODGRU KD VLGR PiV HVSHFt¿FR DO SUHFLVDU supuestos del inició de la acción penal que dan
sus alcances en el tercer párrafo del artículo lugar a un proceso penal son los más frecuentes
cuarto del Código Procesal Constitucional (Ley en la práctica judicial.
Nº 28237); en el que se prescribe literalmente:
“Se entiende por tutela procesal efectiva aquella El Código Procesal Penal vigente, establece
situación jurídica de una persona en la que se que los procesos penales se tramitarán en la vía
respetan, de modo enunciativo, sus derechos de del proceso común o en la vía de los procesos
libre acceso al órgano jurisdiccional, a probar, de especiales, entre los que se encuentran: El
defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en proceso inmediato, el proceso de seguridad, el
el proceso, a no ser desviado de la jurisdicción proceso de terminación anticipada, el proceso
predeterminada ni sometido a procedimientos por delito privado, el proceso por faltas, el
distintos de los previstos por la ley, a la obtención proceso por razón de la función pública, el
de una resolución fundada en derecho, a acceder SURFHVRSRUFRODERUDFLyQH¿FD]\HOSURFHVRFRQ
a los medios impugnatorios regulados, a la especialidades procedimentales: Organización
imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la Criminal; una vez ingresadas las solicitudes
actuación adecuada y temporalmente oportuna al Poder Judicial, corresponde al Juez de
de las resoluciones judiciales y a la observancia Investigación Preparatoria, realizar un irrestricto
del principio de legalidad procesal penal”. control de legalidad sobre el ejercicio de la acción
penal promovida en ese sentido tiene que realizar
En nuestro sistema penal, el proceso penal se una evaluación para determinar si la promoción
origina por acción penal pública, en las que de la acción penal se amolda a los requisitos que
corresponde al Ministerio Público ejercerla de establece la ley procesal.
131
En nuestro sistema penal, el proceso penal se que presente el Ministerio Público, debe contener
origina por acción penal pública, en las que en primer término el supuesto (s) de incoación por
corresponde al Ministerio Público ejercerla de la que se recurre; precisar la imputación fáctica
R¿FLR D LQVWDQFLD GHO DJUDYLDGR SRU HO GHOLWR en forma clara y concreta contra el investigado
o por cualquier persona, natural o jurídica, (s); la subsunción de la conducta (s) en el tipo
mediante acción popular, conforme se aprecia penal, las que deben ser respaldados con los
del artículo 1° del Código Procesal Penal; en este actos de investigación producidos e incorporados
mismo artículo se establece que en los delitos en la investigación preliminar; oportunidad en la
de persecución privada corresponde ejercerla que también se postula por una posible salida
al directamente ofendido por el delito ante el alternativa y por una medida coercitiva de carácter
órgano jurisdiccional competente, para el que se personal; pedido que se resuelve en la audiencia
requiere la presentación de la querella; estos dos única de incoación en observancia del artículo
supuestos del inició de la acción penal que dan 447° del Código Procesal Penal; audiencia en el
lugar a un proceso penal son los más frecuentes que el representante Ministerio Público sustentará
en la práctica judicial. su pretensión principal a efectos de que sea
sometida al contradictorio.
El Código Procesal Penal vigente, establece
que los procesos penales se tramitarán en la vía Esta etapa es trascendental en el desarrollo del
del proceso común o en la vía de los procesos proceso inmediato, concluido los debates orales
especiales, entre los que se encuentran: El será el Juez de Investigación Preparatoria, quien
proceso inmediato, el proceso de seguridad, el hace las veces de un Juez de Control de Garantías ;
proceso de terminación anticipada, el proceso resolverá el requerimiento formulado en audiencia
por delito privado, el proceso por faltas, el público o privada de acuerdo a la naturaleza del
proceso por razón de la función pública, el delito; para el que realizará un minucioso control
SURFHVRSRUFRODERUDFLyQH¿FD]\HOSURFHVRFRQ GHOHJDOLGDGVREUHODLPSXWDFLyQ¿VFDOIRUPXODGD
especialidades procedimentales: Organización YHUL¿FDUVLHOVXSXHVWRIiFWLFRSODQWHDGRKDVLGR
Criminal; una vez ingresadas las solicitudes correctamente subsumido en el tipo penal; si los
al Poder Judicial, corresponde al Juez de supuestos de incoación invocados por el Ministerio
Investigación Preparatoria, realizar un irrestricto Público concurren para el caso concreto y si se
control de legalidad sobre el ejercicio de la acción encuentra debidamente respaldados con los
penal promovida en ese sentido tiene que realizar actos de investigación incorporados a la carpeta;
una evaluación para determinar si la promoción en el caso de que la incoación este respaldado
de la acción penal se amolda a los requisitos que HQ HO VXSXHVWR GH LQWHUYHQFLyQ HQ ÀDJUDQFLD
establece la ley procesal. el Juez de Investigación Preparatoria, debe
evaluar si en la detención policial del ciudadano
Lo que pretende el suscrito a través del presente investigado concurren los presupuestos de
WUDEDMR HV YHUL¿FDU VL HQ HO WUiPLWH GH ORV inmediatez personal, espacial y temporal, así
procesos inmediatos con posterioridad a su FRPR OD QHFHVLGDG \ XUJHQFLD TXH MXVWL¿Fy OD
puesta en vigencia mediante Decreto Legislativo LQWHUYHQFLyQSDUDOXHJRSDVDUDYHUL¿FDUORVRWURV
N° 1194, con fecha 29 de Noviembre del 2015; presupuestos; y concluir el control de legalidad
el Juzgado de Investigación Preparatoria realiza YHUL¿FDQGR VL HQ HO FDVR FRQFUHWR FRQFXUUHQ ORV
un control minucioso de legalidad frente a supuestos establecidos en el artículo 336 del
los requerimientos de incoación de Procesos Código Procesal Penal.
Inmediato planteados por el Ministerio Público;
en observancia de lo establecido en el artículo Del desarrollo de ésta etapa, se podrá apreciar si los
446° del Código Procesal Penal, norma que operadores jurídicos: Ministerio Público, defensa
obliga al Ministerio Público requerir la incoación técnica y el Juez cumplieron correctamente con
de procesos inmediatos en caso de personas el rol asignado; en el caso de éste último resulta
LQWHUYHQLGDV HQ OD FRPLVLyQ GH GHOLWR ÀDJUDQWH trascendental su participación por cuanto es el
dentro de los plazos establecidos en el artículo encargado de la dirección de la audiencia y de
IGH&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDPRGL¿FDGRSRUHO resolver los pedidos formulados por las partes;
artículo único de la Ley N° 30558, concordante siendo su desempeño trascendental por cuanto
con el artículo 264 del citado Código Procesal de su decisión dependerá si el requerimiento del
penal; en ese entendido el requerimiento escrito Ministerio Público prosigue su trámite en la vía del
132
proceso inmediato o debe ser tramitado por la vía pueda diseñar de la manera que crea conveniente
del proceso común. su derecho de defensa.
133
en lo pertinente lo establecido en el Artículo Vlll participación trascendental ya que de su decisión
del Título Preliminar del Nuevo Código Procesal dependerá si un caso concreto prosigue su
Penal; sobre legitimidad de la prueba: esto es; 1. trámite en la vía del proceso inmediato o debe ser
Todo medio de prueba será valorado sólo si ha tramitado por la vía del proceso común.
sido obtenido e incorporado al proceso por un
procedimiento constitucionalmente legítimo; 2. &RQ OD ¿QDOLGDG GH YHUL¿FDU VL ORV RSHUDGRUHV
Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, jurídicos están cumpliendo a satisfacción
directa o indirectamente, con violación del los roles encomendados en el trámite de los
contenido esencial de los derechos fundamentales procesos inmediatos con posterioridad a la
de la persona y 3. La inobservancia de cualquier entrada en vigencia del Decreto Legislativo N°
regla de garantía constitucional establecida a 1194; recurridos a la Jurisprudencia vigente a la
favor del procesado no podrá hacerse valer en su fecha; así tenemos las Sentencias Casatorias N°
perjuicio; en ese entendido luego de concluido los 842-2016 - Sullana y N° 692-2016 Lima Norte,
debates, el Juez de Investigación Preparatoria, emitidas por la Corte Suprema de Justicia de la
procederá evaluar si los actos de investigación 5HS~EOLFDDODVTXHUHFXUURD¿QGHYHUL¿FDUVLHQ
que fundamentan el requerimiento del estos casos el Juez de Investigación Preparatoria,
representante del Ministerio Público respaldan el realizó un exhaustivo control de legalidad de la
supuesto de incoación establecidos en el artículo LPSXWDFLyQ ¿VFDO HQ OD DXGLHQFLD GH LQFRDFLyQ
446° del Código Procesal Penal; en caso de así como si la defensa técnica contribuyó con
concluir satisfactoriamente el análisis del órgano XQD GHIHQVD H¿FD] HQ HO FDVR SURYHQLHQWH GH
jurisdiccional dictará el auto de procedencia de Sullana, se aprecia que se condenó al encausado
incoación de proceso inmediato. Maximiliano Benítez Rodríguez en primera
instancia como autor del delito de violación
Esta etapa del proceso inmediato es trascendental sexual de menor de edad, a cadena perpetua y
porque del desarrollo de ella se observarán si tratamiento terapéutico, así como al pago de cinco
los operadores jurídicos que intervienen en este mil soles por concepto de reparación civil; la que
tipo de procesos cumplen a satisfacción con el IXHFRQ¿UPDGRHQWRGRVVXVH[WUHPRVSRUOD6DOD
rol encomendado; en el caso del representante Penal Superior; del fundamento jurídico tercero
del Ministerio Público su actuación traslucirá de la citada Casación se desprende que: “… lo
si conoce su caso, maneja correctamente las relevante desde la perspectiva procedimental, se
normas procesales, la teoría del delito, las reglas tiene que con fecha veinte de enero de dos mil
básicas de la litigación oral; asimismo, en el caso dieciséis el Fiscal Provincial formuló requerimiento
de la defensa técnica su participación evidenciará de incoación de proceso inmediato, el cual fue
VL FXPSOH VX URO H¿FD] \ GLOLJHQWHPHQWH GH QR declarado procedente por auto –no impugnado-
ser así su presencia en la audiencia sería sólo de fojas doce, de veintiuno de enero de dos mil
simbólica, con el que estaría perjudicando a su dieciséis.
patrocinado y a la propia esencia del estado de
derecho constitucional por cuanto no se estaría En la misma audiencia única de incoación del
garantizando la materialización del derecho de proceso inmediato, el Fiscal solicitó mandato de
defensa regulado por el artículo 11°, inciso 1° de prisión preventiva contra el citado encausado
la Declaración Universal de Derechos Humanos; Benites Rodríguez, que el Juez de la Investigación
artículo 14, inciso 3, parágrafo d) del Pacto Preparatoria por auto de fojas trece, de veintiuno
Internacional de Derechos Civiles y Políticos; de enero de dos mil dieciséis, declaró fundado
artículo 8, inciso 2, parágrafo d) de la Convención y por un plazo de cinco meses. Seguida la
Americana sobre Derechos Humanos; y el artículo causa conforme a sus respectivas reglas de
139, inciso 14 de la Constitución Política de 1993; procedimiento, mediante sentencia de fojas treinta
por lo que en este marco resulta trascendental y tres, de quince de febrero de dos mil dieciséis,
la presencia del Juez de Investigación se condenó al acusado Benites Rodríguez como
Preparatoria en la conducción de la audiencia y autor del delito de violación sexual de menor de
en la expedición de las resoluciones orales que edad a la pena de cadena perpetua. Este fallo
emita a consecuencia de los requerimientos IXH FRQ¿UPDGR SRU VHQWHQFLD GH YLVWD GH IRMDV
formulados por el Ministerio Público y de los doscientos cinco, de veintidós de junio de dos mil
pedidos incidentales que eventualmente surjan dieciséis”; de cuyo contenido se aprecia que la
en el desarrollo de las audiencias, siendo su defensa técnica del procesado no impugnó el auto
134
que declaró procedente el proceso inmediato, Ella no le vio el rostro. Por eso es que no lo describió
tampoco el Juez de la Investigación Preparatoria en su denuncia ni en su declaración preliminar, de
realizó un prolijo control de legalidad del suerte que llama la atención que recién lo haga
requerimiento formulado por el Ministerio Público; en el juicio oral inmediato. La agraviada según
conforme se aprecia del F.J. N° 5° de la citada expresó, apuntó el número de placa de rodaje
Casación en la que se señala “…en el presente del vehículo utilizado por el robo. Cuando horas
caso, los policías captores no presenciaron la después se capturó el vehículo, de inmediato, se
comisión del delito. Tampoco lo hizo la madre, ni efectúo un primer registro vehicular con resultado
siquiera la tía de la niña. negativo para un bien de la agraviada.
Ambas se limitaron a expresar lo que la niña, Empero, horas más tarde, a instancias de la
luego del suceso, les dijo, cuando ni siquiera Fiscalía, se realizó un segundo registro vehicular,
el imputado se encontraba en la vivienda de sin presencia del abogado del imputado, y en la
aquélla. Con independencia de lo que mencionó maletera se halló el bolso de la agraviada con
la niña agraviada y del valor probatorio que puede SDUWHGHORVELHQHVVXVWUDtGRVDFWDTXHQR¿UPy
otorgársele a su testimonio, lo cierto que el delito el imputado pues no aceptó lo que se descubrió
VXEMXGLFH QR SXHGH FDOL¿FDUVH GH ÀDJUDQWH en la maletera del coche que conducía”. De donde
Nadie, excepto la propia víctima, presenció se aprecia que en este caso también no se realizó
la violación que ha sido objeto de denuncia, un minucioso control de legalidad en la etapa de
procesamiento, acusación, enjuiciamiento y la incoación del proceso inmediato; la que no
sentencia. Ni siquiera se recogió en ese acto, o fue advertido tampoco por la defensa técnica del
inmediatamente después, algún vestigio material. imputado.
Todo queda circunscrito al relato directo de la
víctima, a la versión de oídas de sus familiares La Corte Suprema concluyó en ambos casos
–que afronta una problemática en orden a su que no debieron haber sido admitidos a trámite
veracidad y credibilidad-, y a la negativa del por esta vía por que en ninguno de ellos, se
imputado, sin perjuicio de la prueba pericial FRQ¿JXUDED HO VXSXHVWRV GH LQFRDFLyQ GH
recabada (…)”; de donde se aprecia que en este LQWHUYHQFLyQHQÀDJUDQFLDGHOLFWLYDSRUORVTXHHO
caso los actos de investigación que presentó el Ministerio Público promovió el Proceso Inmediato;
Ministerio Público no tenía las características de la que no fue advertida en su oportunidad por la
SUXHEDHYLGHQWHSDUDMXVWL¿FDUODSURFHGHQFLDGHO defensa técnica de los imputados y por los Jueces
proceso inmediato. de primera y segunda instancia que conocieron
los casos, con cuyo proceder lesionaron derechos
En la Casación N° 692-2016 Lima Norte; se fundamentales de los encausados manteniéndolos
aprecia que en la vía del proceso inmediato se privados de sus libertad sin una prueba evidente o
condenó a Miguel Antonio Corte Ortega como evidencia delictiva, conforme lo establece el F.J. N°
autor del delito de robo con agravantes en 8 del Acuerdo Plenario N° 2-2016 , que los vincule
agravio de Gloria Rosas Matos Valera a la pena a las imputaciones fácticas que se les formularon;
privativa de libertad de doce años y al pago de quienes fueron puestos en libertad por la Corte
mil quinientos soles por concepto de reparación Suprema de Justicia de la República, por haber
FLYLOODTXHIXHFRQ¿UPDGDHQWRGRVVXVH[WUHPRV excedido el plazo de detención dispuestas en su
SRUHO6XSHULRU-HUiUTXLFRDHIHFWRVGHYHUL¿FDU contra en las respectivas prisiones preventivas
si en el caso concreto los operadores jurídicos llevadas a cabo; y dispusieron que los procesos
que intervinieron en la audiencia de incoación de deberían seguir el trámite del Proceso Común.
proceso inmediato y en la emisión de la sentencia
de primera instancia y al absolver el grado vía Cabe resaltar que el control de legalidad, no sólo
apelación no cumplieron con realizar un prolijo se agota en esta etapa del proceso inmediato,
FRQWURO GH OHJDOLGDG GHO UHTXHULPLHQWR ¿VFDO \ declarada procedente la incoación, el rol de juez
de las decisiones emitidas en primera instancia; de control de garantías que se le ha asignado
conforme se desprende del F.J. 3ro “ (…) El al Juez de Investigación preparatoria prosigue
imputado Cortez Ortega no fue reconocido por la en las siguientes etapas del proceso inmediato,
agraviada en el momento en que ocurrió el robo como son al resolver las salidas alternativas,
en su agravio. los requerimiento de medidas coercitivas de
carácter personal; y así se extiende a lo largo del
135
desarrollo del proceso como en la trascendental QHFHVDULR SDUD GHPRVWUDU VXV D¿UPDFLRQHV
audiencia de control de la acusación; al respecto pues aun tratándose de un delito tan grave y
cabe resaltar lo establecido en el Acuerdo execrable, no basta la declaración de un menor,
Plenario N° 6-2009/CJ-116 en el que se precisa: en las condiciones y circunstancias descritas para
“El Juez Penal tiene un control de legalidad considerar que está probado el hecho, tanto más
sobre el ejercicio de la acción penal, por cuanto si existen imprecisiones respecto de hechos y
el procesamiento de quien resulte emplazado circunstancias concomitantes al evento delictivo
por el Fiscal requiere autorización o decisión denunciado…”
judicial, por lo que corresponde al Juez evaluar Expediente N° 001009-2016-0-1826-JR-PE-03,
si la promoción de la acción penal se amolda a mediante sentencia de vista de fecha 03 de junio
los requisitos que establece la ley procesal; GHO VH UHVROYLy FRQ¿UPDU OD UHVROXFLyQ
GLFKRGHEHUGHFRQWUROVHLQWHQVL¿FDHQODHWDSD impugnada de fecha 08 de abril del 2016, en el
intermedia ante la acusación del señor Fiscal extremo que declaró Improcedente la incoación
Superior, correspondiéndole entonces a la Sala del proceso inmediato en la causa seguida contra
Superior efectuar el control correspondiente”. Abner Amhed Arevalo Ríos, por la presunta
comisión del delito contra el Patrimonio –Robo
&RQ ¿QHV GLGiFWLFRV UHYLVDPRV GRV VHQWHQFLDV Agravado en grado de tentativa, en agravio de
de vista pronunciadas por la Segunda Sala Penal Lucero Niveri Huracaya Orosco; dispusieron
de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de que el Ministerio Público proceda de acuerdo
Lima; en el Expediente Nº 00186-2016-1-1826-JR- a sus atribuciones; de los fundamentos de la
PE-03, se expidió la sentencia de vista de fecha 16 Sala Superior se aprecia que concluyeron que
de Mayo del 2016, en el que se resolvió declarar ninguno de los presupuestos de aplicación del
nula la sentencia de fecha 26 de febrero del Proceso Inmediato previsto en el artículo 446°
2016, por el que se condenó a Carlos Fernando del Código Procesal Penal, concurría en el
Diego Cabanillas como autor del delito Contra proceso; en el considerando 6.3. sé aprecia:
la Libertad Sexual –Actos Contra el Pudor en “…en el escrito de requerimiento se invoca el
agravio del menor de iniciales J.C.S.L. (7 años) VXSXHVWR GH ÀDJUDQFLD FRQWHQLGR HQ HO LQFLVR
y demás penas accesorias; y también se declaró segundo del artículo 259° del CPP, esto es: “El
nula la resolución de fecha 25 de enero del 2016, agente acaba de cometer el hecho punible y es
en el extremo que resolvió declarar procedente GHVFXELHUWR´ SHUR QR HV VX¿FLHQWH FRQ LQYRFDU
la incoación de proceso inmediato, debiendo el el dispositivo, hay necesidad de fundamentar
VHxRU¿VFDOGHODFDXVDUHFRQGXFLUHOWUiPLWHFRQ porqué nos encontramos en dicho supuesto…”;
arreglo a sus atribuciones; los fundamentos por la que complementada con los argumentos de
lo que optaron por dicha decisión se resumen la resolución apelada se aprecia que el A-quo
en el considerando 5.25 que textualmente se GHFODUy LPSURFHGHQWH HO UHTXHULPLHQWR ¿VFDO GH
transcribe: “…la incoación del proceso inmediato incoación de proceso inmediato señalando; que
EDMRFRQGLFLRQHVGH³ÀDJUDQFLD´TXHHQHVWHFDVR el fundamento legal del Ministerio Público en
QRFRQFXUUHQQRHVFRUUHFWRSRUTXHGHVFDOL¿FD su escrito de requerimiento era el supuesto de
la opción probatoria, tanto más si en delitos ÀDJUDQFLD SUHYLVWR HQ HO LQFLVR D GHO QXPHUDO
de esta naturaleza, son los indicios los que 1º del artículo 446° del Código Procesal Penal,
regularmente conducen a la verdad, positiva o PRGL¿FDGR SRU HO 'HFUHWR /HJLVODWLYR 1
negativa, entonces se atenta contra un derecho no obstante la Fiscalía sustentó su imputación
fundamental que tienen las partes, esto es en elementos de convicción; por lo que los
SUREDU VXV D¿UPDFLRQHV ,JXDOPHQWH VH YXOQHUD elementos de convicción presentados resultaron
el derecho de defensa que tienen las partes, en LQVX¿FLHQWHV H LQFRPSOHWRV SDUD IXQGDPHQWDU
este caso especialmente el imputado, a quien la incoación; teniendo en cuenta que no se
se le debe otorgar la posibilidad de acreditar adjuntó el acta de intervención policial, la que
VXV D¿UPDFLRQHV GH PDQHUD PiV DPSOLD \ impedía conocer las circunstancias en las que fue
VX¿FLHQWH«´PLHQWUDVTXHHQHOFRQVLGHUDQGR intervenido el imputado, así como la identidad de
5.31 sostuvieron: “…se ha vulnerado derechos los efectivos o serenos que lo intervinieron; por
constitucionales, en razón del apresuramiento lo que era importante recoger sus declaraciones
procesal y se ha expedido sentencia condenatoria para corroborar la versión de la menor agraviada;
sin la debida actividad probatoria y sin que las aunado a que el investigado no acepto los cargos
partes hayan tenido la oportunidad y tiempo imputados.
136
En estos dos casos citados, se aprecia que el agravios a sus patrocinados; lo que conllevó
Ministerio Público requirió proceso inmediato a que los procesos inmediatos en los casos
pese a la gravedad de los delitos imputados y relaciones a las Casaciones de Sullana y Lima
VLQFRQWDUFRQVX¿FLHQWHVDFWRVGHLQYHVWLJDFLyQ Norte sean declarados nulos y reconducidos
en el primer caso se aprecia que no se realizó para ser tramitados en la vía del proceso común;
un debido y minucioso control de legalidad decisiones adoptadas por la Corte Suprema de
GHO UHTXHULPLHQWR ¿VFDO SRU SDUWH GHO -XH] GH Justicia de la República en consonancia con lo
Investigación Preparatoria, a la que tampoco establecido en el literal d) del artículo 150° del
contribuyó la defensa técnica, lo que conllevó a Código Procesal Penal, que guarda relación con
que se declare procedente la incoación y en su la declaración de nulidad absoluta cuando se
oportunidad se dicte Sentencia condenatoria; la inobserve el contenido esencial de los derechos y
que vía apelación fue declarada Nula, conforme garantías previstos por la Constitución.
ya tenemos precisado; en el segundo caso,
VH DSUHFLD TXH DQWH HO UHTXHULPLHQWR ¿VFDO HO MATERIAL DE CONSULTA
órgano jurisdiccional realizó un diligente control
de legalidad, lo que se tradujo en la resolución • Acuerdo Plenario N° 6-2009/CJ-116
que declaro improcedencia la incoación de &RQWUROGHODDFXVDFLyQ¿VFDO
proceso inmediato; que fue apelada por el
Ministerio Publico, la Sala Superior resolvió el • Acuerdo Plenario Extraordinario N°
JUDGRFRQ¿UPDQGRODUHVROXFLyQDSHODGD 2-2016/CIJ-116 (Proceso Penal Inmediato
Reformado. Legitimación y alcances)
Cabe resaltar que dentro de un estado • Recurso de Nulidad N° 956-2011-UCAYALI
constitucional de derecho, el Juez de Investigación (Jurisprudencia vinculante de imputación
Preparatoria, tiene el deber prioritario de garantizar necesaria)
el ejercicio de los derechos fundamentales de
todo ciudadano sujeto a un proceso judicial; • Casación N° 842-2016 - Sullana
ejerciendo control judicial sobre los actos
postulatorios del Ministerio Público cuando la • Casación N° 692-2016- Lima Norte
acción es pública o de los querellantes cuando la
acción penal es privada; para prevenir y corregir • Casación N° 326-2016-Lambayeque
posibles irregularidades, función que no se agota
en la primera etapa del proceso inmediato, se • Casación N° 864-2016 Del Santa
extiende a lo largo del proceso penal e incluso
en la etapa de la ejecución de las decisiones • Decreto Legislativo N° 1194
judiciales, como una manifestación del derecho a
la tutela procesal efectiva que tienen legitimados • ACERO PINTO, Luis Raúl, “El juez de
los agraviados a que el Estado garantice que control de Garantías”, Ediciones doctrina y Ley
ODV GHFLVLRQHV MXGLFLDOHV ¿UPHV UHFDtGDV HQ ORV Ltda, Bogotá D.C.,-Colombia, 2005
procesos judiciales deben ejecutarse en sus
propios términos. • CASTILLO ALVA, José Luis, “El derecho a
ser informado de la imputación”. Temas penales
Del análisis de la casuística precedentemente en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
efectuado, me lleva a concluir que los Jueces de Anuario de Derecho Penal 2008. Fondo Editorial
Investigación Preparatoria, no están realizando un PUCP.
diligente control de legalidad de los requerimientos
de incoación de proceso inmediato básicamente • MENDOZA AYMA, Francisco Celis,
HQ ORV VXSXHVWRV GH GHWHQFLyQ HQ ÀDJUDQFLD “Imputación concreta, aproximación razonable a
pese a contar con mayores herramientas jurídicas OD YHUGDG´ HQ 5HYLVWD 2¿FLDO GHO 3RGHU -XGLFLDO
como es el Acuerdo Plenario N° 02-2016/CIJ-116, Año 4-5. N° 6 y N° 7/2010-2011.
también se aprecia falencia en el desempeño de
OD GHIHQVD WpFQLFD DO QR DGYHUWLU GH¿FLHQFLD HQ • Nuevo Código Procesal Penal, Jurista
los requerimientos escritos y oralizados por los Editores, Marzo 2017
representantes del Ministerio Público, así como
no impugnar decisiones judiciales que causan
137
MICROSCOPÍA ELECTRÓNICA DE
BARRIDO
Wilmer Ruíz Carrero
Abogado Criminalista - Venezuela
138
En este contexto, la microscopía electrónica de En estos equipos, a manera de ilustración, el
barrido, es la técnica instrumental que se utiliza microscopio electrónico de barrido ambiental
en la investigación criminalística para realizar Quanta 400 de FEI Company,* el tamaño de la
análisis especiales en determinar residuos de cámara de muestra permite introducir muestras
disparos, análisis de documentos, muestras de de hasta 280 milímetros de diámetro, y dispone
pinturas, elementos químicos, como todos los de monitorización en cinco ejes, poseen una
elementos de la tabla periódica, con un excelente resolución de 3.5 nm en todos los modos de
grado de certeza y rapidez. trabajo. Por lo general este microscopio electrónico
de barrido permite las siguientes funciones:
De igual manera, esta técnica se ha popularizado
en la Balística Forense, ya que es ampliamente www.fei.com
XWLOL]DGD SDUD OD LGHQWL¿FDFLyQ GH SDUWtFXODV R a. Observación a altos aumentos. La resolución
residuos del fulminante, como lo son, el antimonio, de imagen conseguida por un microscopio
bario y plomo, procedentes de un disparo de arma electrónico de barrido es muy superior a la que se
GHIXHJRVXLGHQWL¿FDFLyQVHUHDOL]DGHPDQHUD puede obtener mediante un microscopio óptico,
cualitativa y cuantitativa por medio de la forma, ya que se utilizan electrones, de mucha menor
tamaño y brillo de las partículas metálicas. longitud de onda, en lugar de luz para formar la
imagen.
E (VWXGLRV IUDFWRJUi¿FRV *UDFLDV D OD
profundidad de campo que se consigue con este
tipo de microscopios, es posible la observación de
VXSHU¿FLHVGHIUDFWXUDDDOWRVDXPHQWRV
c. Realización de análisis químicos en pequeñas
áreas: fases intermetálicas, precipitados,
partículas contaminantes, entre otros.
139
determinado; en este modo de trabajo, además microscopios electrónicos de barrido ambiental,
de muestras no conductoras, se pueden observar entre los cuales se encuentra la serie Quanta de la
muestras orgánicas o muestras altamente mencionada empresa transnacional FEI, quien se
hidratadas. En estos equipos o modo de trabajo, asocio a la división óptica electrónica de la Phillips;
se pueden analizar muestras aceitosas, mojadas, HQWUHXQRVGHORVPRGHORVPDVVR¿VWLFDGRVHVHO³
sucias y sin conductividad eléctrica; su estudio se Quanta 600 ”; estos equipos de ultima tecnología
puede realizar en su estado natural sin efectuarle son tan efectivos y de gran rapidez, para realizar
DOJ~QWLSRGHSUHSDUDFLyQRDOJXQDPRGL¿FDFLyQ Análisis de Trazas de Disparos, en determinar con
certeza si una persona disparó un arma de fuego,
así como realizar estudios en distintas muestras
de pintura, para determinar su composición.*
www.fei.com
Asimismo, este dispositivo permite realizar
comparaciones balísticas, que admiten visualizar
en un campo de 180 grados, las imágenes de los
proyectiles comparados con su coincidencias de
características en sus huellas de campos y estrías,
así como determinar distancia de disparos a
contacto y próximo contacto en prendas de vestir;
Microscopio electrónico de barrido Quanta 400 también, permite determinar superposiciones de
trazos en soportes de escrituras como cheques o
APLICACIONES DE LA MICROSCOPÍA cualquier tipo de documento.
ELECTRÓNICA DE BARRIDO
Es oportuno acotar, que Venezuela es uno de los
Además, de las investigaciones criminalísticas primeros países en tener este tipo de tecnología,
y de uso forenses, con los equipos actuales de siendo vanguardia en Latinoamérica y el mundo,
microscopía electrónica de barrido ambiental, con un software de nombre Magnum GSR, el
sus aplicaciones son diversas, se llevan a cabo cual permite realizar el análisis de disparos
en el estudio de microorganismos, en la ciencia de manera automatizada, con un avance de
biomédica, en arqueología, en la ciencia de tecnológica sorprendente y extraordinaria, en el
materiales, donde se destacan sus usos en HVFODUHFLPLHQWRGHORVFDVRVSDUDHOEHQH¿FLRGH
metalurgia, materiales de construcción, suelos, la sociedad.
FDUEyQFHQL]DVFHUiPLFDVHVWXGLRGHVXSHU¿FLHV
y composición elemental de sólidos.
PERSPECTIVAS DE LA MICROSCOPÍA
ELECTRÓNICA DE BARRIDO
En la actualidad, con la ayuda de la ciencia
y la tecnología, se han fabricado excelentes
140
141
DERECHO INTERNACIONAL
142
EL ENFOQUE DE CAPACIDADES COMO
ALTERNATIVA PARA MEDIR EL IMPACTO
DE LAS SENTENCIAS DE LA CORTE
INTERAMERICANA EN EL PERÚ(1)
Pedro Junior Calvay Torres(2)
12
Resumen: de casos, el poco presupuesto y la naturaleza
de algunos casos son retos que requiere se
Al día de hoy el sistema interamericano ha
propongan otras estrategias para el litigio de los
cumplido un rol fundamental en el fortalecimiento
casos de parte de los Estados y de los propios
de los derechos humanos y por ende de la
peticionarios que logren un real efecto útil de las
institucionalidad democrática de los países que
decisiones de la Corte Interamericana de Derechos
forman parte de la OEA. No obstante, la cantidad
Humanos. Entre uno de los problemas mas
1 El siguiente ensayo propone ideas YLJHQWHV HV OD UHDO H¿FDFLD GH ODV UHSDUDFLRQHV
presentadas por el autor en la Tesis sustentada para ¿Las reparaciones han logrado una efectividad
obtener el grado de magister en derechos humanos
en la vida de las victimas luego de dada una
por la PUCP en Noviembre del 2017. Cuyo título es:
“Las medidas de reparación ordenadas por la Corte sentencia de la Corte Interamericana de Derechos
Interamericana de Derechos Humanos y su impacto +XPDQRV(OVLJXLHQWHWH[WRVHSURSRQHUHÀHMDUHO
desde el enfoque de capacidades en los casos de impacto de dichas reparaciones en algunos casos
detención arbitraria, tratos inhumanos y degradantes emblemáticos desde el enfoque de capacidades
y tortura. A propósito de los Casos Loayza Tamayo, propuesta por Marta Nussbaum
Cantoral Benavides, De la Cruz Flores y García Asto
ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos” Introducción
2 Pedro Calvay Torres. Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Magister en Derechos ¿Las sentencias de la Corte Idh han logrado
+XPDQRV SRU OD 3RQWL¿FLD 8QLYHUVLGDG &DWyOLFD GHO desarrollar capacidades centrales en las víctimas
Perú con grado de sobresaliente. Ha trabajado en la que los hagan más ciudadanos?. La mayoría de
Comisión Andina de Juristas, Coordinadora Nacional estudios sobre el impacto de las sentencias de la
de Derechos Humanos y ha sido consultor de GIZ
-AMBERO- Cooperacion Alemana. Recientemente,
Corte interamericana han sobreentendido que la
se desempeñó como asesor en la Dirección de determinación de responsabilidad internacional
Cooperación Judicial Internacional del Ministerio de de un Estado y el cumplimiento de una decisión
Justicia y Derechos Humanos y forma parte de la de la Corte Idh son elementos sustanciales de
Clínica Jurídica de la Universidad Nacional Mayor la democratización. Esta idea no es equivocada
de San Marcos. Es peticionario ante la Comision pero es incompleta para entender realmente el
interamericana de derechos humanos y ha colaborado
en el litigio de casos ante la Corte Interamericana de
impacto que pueden tener las sentencias de la
Derechos Humanos con la profesora Carolina Loayza Corte idh en la vida de las víctimas y sus familias.
Tamayo. Actualmente se desempeña como consultor
independiente en derechos humanos, derecho Condenar a un Estado tiene sin duda un mensaje
internacional y derecho laboral. social importante para las democracias americanas
143
y tiene un efecto reinvindicador de las víctimas. No son requisito fundamental para el ejercicio de
obstante, poco a poco la legitimidad del Sistema derechos en un sentido legal como social. Medir
Interamericano ha ido avanzando y el impacto de las variables de reparación desde el enfoque de
su jurisprudencia se ha centrado en la forma de FDSDFLGDGHVSHUPLWLUiFRPSUHQGHUODUHDOH¿FDFLD
atribuir responsabilidad internacional pero no han de las decisiones adoptadas por la CorteIDH,
logrado visualizar a la víctima y los efectos de las DVXPLHQGRDHVWDH¿FDFLDFRPRXQHIHFWRP~OWLSOH
decisiones. Esta ausencia nos reta a pensar más en aspectos sociales, culturales, políticos entre
DOOiGHOORFXV³VWDQGLLQLXGLFLR´D¿QGHEXVFDUXQ otros que forman parte de las dimensiones de
enfoque alternativo más omnicomprensivo de la ciudadanía de las personas, y por ende, de sus
realidad de las víctimas y sus intereses luego de capacidades.
implementada una sentencia supranacional.
7DPELpQ OD SRVLELOLGDG GH YHUL¿FDU HVWH LPSDFWR
Después de 30 años de jurisprudencia servirá para que los operadores estatales como
interamericana, los estándares de protección los miembros de la sociedad civil puedan tener
deben dejar de ser vistos solamente bajo ópticas PD\RUHV HOHPHQWRV TXH KDJDQ H¿FDFHV ODV
XWLOLWDULDVREDMRXQDSHUVSHFWLYD³HMHPSOL¿FDGRUD´3, estrategias de litigio, así como las políticas
FRQVLGHUDQGR TXH HVWRV QR VRQ VX¿FLHQWHV SDUD públicas que son destinadas a mejorar el
llenar de contenido la idea de justicia y reparación. cumplimiento de las decisiones adoptadas por la
Así, no es posible asumir que pese a que una Corte Interamericana.
sentencia evidenció una situación de violaciones
a los derechos humanos, está de por sí, sea el 1.- El uso del enfoque de capacidades para
lindero y el camino para la reconstrucción de la medir el impacto de las reparaciones de la Corte
vida de personas afectadas por violaciones a los Interamericana
derechos humanos.
La asociación entre las capacidades y las
Es decir, es necesario renunciar a la idea de reparaciones tienen necesariamente relación
que las reparaciones y su implementación FRQ HO KHFKR GH YHUL¿FDU VL HVWD D\XGD R QR HQ
sean estándares pétreos cuyo cumplimiento el desarrollo de capacidades centrales de las
VHD VX¿FLHQWH SDUD VDWLVIDFHU HO LQWHUpV GH ODV personas y los ámbitos de vida digna de las
víctimas. Es necesario entonces, dar una nueva personas. Usar el enfoque de capacidades tiene
visión a la reparación, partiendo de los estándares en comparación con el uso de otros enfoques
interamericanos pero a la luz de enfoques más la posibilidad de medir el impacto de las
omnicomprensivos que centren su atención en las reparaciones desde el ámbito legal como social,
capacidades de las víctimas y la transformación FRQVLGHUDQGRTXHODH¿FDFLDHQODYLJHQFLDGHORV
de sus vidas luego de un hecho traumático derechos humanos involucra el aspecto formal
como los actos de tortura y tratos inhumanos y de su protección y las condiciones de dignidad
degradantes. de las personas. El enfoque de capacidades
entonces puede convertirse en una metodología
En ese sentido, será útil para poder medir los para hacer una medición posterior a la adopción
efectos de las reparaciones en las victimas de las sentencias de la Corte Interamericana para
teniendo como herramienta de análisis al enfoque medir realmente el impacto de las reparaciones
de desarrollo humano desde la vertiente del en la vida de las víctimas, entendiendo que este
llamado enfoque de capacidades desarrollado impacto está asociado a una idea fundamental: las
por la profesora Martha Nussbaum, dicho reparaciones en el sistema interamericano deben
enfoque podrá operativizar y hacer medible el buscar el desarrollo de capacidades centrales
nivel de impacto de las decisiones adoptadas que desarrollen las esferas de libertad conforme
por la corte idh, permitiendo medir si las a las expectativas de cada persona.
decisiones adoptadas por la corte han logrado
satisfacer “aquellas capacidades centrales” que El enfoque de capacidades puede cumplir el
mismo propósito que la Corte atribuyó al proyecto
&RQHOWHUPLQRHMHPSOL¿FDGRUDKDFHPRVDOXVLyQ
de vida como criterio de análisis en materia de
a esa función preventivo general que se ha asumido
de la reparación en la que se asume que la sentencia reparaciones, es decir, permitirá “reorientar y
tiene un carácter simbólico como mecanismo de control enriquecer la jurisprudencia internacional en
VRFLDO SDUD ORV (VWDGRV D ¿Q GH TXH QR FRPHWDQ DFWRV materia de reparaciones con el enfoque y el aporte
violatorios de la convención similares al caso de condena
144
de los principios del derecho internacional de los “1) Cuando se formulen las políticas y los
derechos humanos”4. El uso de esta categoría programas de desarrollo, el objetivo principal
como variable de impacto podría proponer deberá ser la realización de los derechos
YHUL¿FDU SHUFHSFLRQHV PiV DOOi GH FULWHULRV humanos,
legales y enriquecer el análisis de los contextos 2) Un enfoque basado en los derechos humanos
que proceden a la reparación y que permiten su LGHQWL¿FD D ORV FLXGDGDQRV \ FLXGDGDQDV FRPR
YHUGDGHUDH¿FDFLD(OFRQFHSWRGHH¿FDFLD5 de las titulares de éstos, el contenido de los derechos,
decisiones-reparaciones adoptadas por la Corte y los correspondientes titulares de deberes y las
no ha sido pensada más allá de la Convención obligaciones (Estado), procurando fortalecer las
Americana y su marco normativo. Esto es capacidades de los primeros para demandar su
LPSRUWDQWH VL VH FRQVLGHUD TXH OD H¿FDFLD TXH vigencia y de los segundos, para realizarlos o
va más allá del “control de convencionalidad”6 crear condiciones para su vigencia; y,
de las decisiones alcanza a las condiciones de 3) Los principios y las normas contenidos en los
ciudadanía que son necesarias para lograr un real tratados internacionales de derechos humanos
cambio favorable en la vida de las víctimas. deben orientar toda la labor de cooperación y
programación del desarrollo en todos los sectores
(O DQiOLVLV GH ODV UHSDUDFLRQHV \ VX H¿FDFLD VH y en todas las fases del proceso de programación”.
han asociado al menos en su nomenclatura con Consecuente con ello, los Estados en la garantía
el enfoque de derechos humanos, El enfoque de derechos humanos deben asegurar mínimos
basado en derechos humanos es un instrumento de disponibilidad, accesibilidad, calidad de
metodológico que usa el discurso de la teoría derechos hacia las personas.
constitucional e internacional de los derechos Esto es razonable si partimos de la idea que las
humanos, pero que a su vez incorpora una reparaciones son un derecho de las víctimas de
dimensión política en el análisis: “el de la decisión violaciones a los derechos humanos, sobre los
pública adoptada a través de las políticas públicas cuales el Estado tiene obligaciones de respeto y
del Estado, quien se hace principal responsable garantía, las cuales bajo la óptica del enfoque de
de la vigencia de los derechos y pone al ciudadano GHUHFKRVSXHGHQVHUGH¿QLGDVHQREOLJDFLRQHV
al centro de toda decisión”7. de respeto, protección y cumplimiento. No
obstante, el aporte del enfoque de derechos
Los organismos de las Naciones Unidas han humanos, el enfoque de capacidades va más
realizado un esfuerzo para delimitar dicho enfoque, allá de la visión de Derecho Internacional de los
acordando un conjunto de atributos fundamentales8: Derechos Humanos, este parte de un punto de
partida más amplio: la propia idea de libertad de
ser y hacer.
4 Voto Razonado de los Jueces A.A. Cançado
Trindade y A. Abreu Burelli en el caso Loayza Tamayo
YV3HU~ Así, el enfoque de capacidades tiene como eje a
6H DVXPH HO WpUPLQR H¿FDFLD FRPR FRQFHSWR
más amplio de lo descrito en el artículo 25 de la
la libertad del ser y hacer de cada persona. Está
Convención Americana sobre Derechos Humanos. FHQWUDGRHQODHOHFFLyQRHQODOLEHUWDGGH¿HQGHDVt
Entendiéndose a la idea de que lo dispuesto por el Estado que “el bien crucial que las sociedades deberían
vaya más allá de garantizar un recurso efectivo sino uno
que logre verdaderamente un cambio transcendental en promover para sus pueblos es un conjunto de
el proyecto de vida de las víctimas de violaciones a los oportunidades y libertades sustanciales que las
derechos humanos.
6 Cfr. Corte IDH. Caso Almonacid Arellano vs.
personas puedan llevar o no llevar en la práctica:
Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y ellas eligen”9(VWRHVFRKHUHQWHFRQORD¿UPDGR
Costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C por la propia Corte IDH: “Difícilmente se podría
1R3DUU³«&XDQGRXQ(VWDGRKDUDWL¿FDGR
un tratado internacional como la Convención Americana, decir que una persona es verdaderamente libre si
sus jueces también están sometidos a ella, lo que les carece de opciones para encaminar su existencia
REOLJDDYHODUSRUTXHHOHIHFWR~WLOGHOD&RQYHQFLyQQR
se vea mermado o anulado por la aplicación de leyes
y llevarla a su natural culminación. Esas opciones
FRQWUDULDV D VXV GLVSRVLFLRQHV REMHWR \ ¿Q (Q RWUDV poseen, en sí mismas, un alto valor existencial.
palabras, los órganos del Poder Judicial deben ejercer
no sólo un control de constitucionalidad, sino también
“de convencionalidad.”
7 Cfr. ALZA BARCO, Carlos. ¿Qué es el enfoque NACIONES UNIDAD PARA LOS DERECHOS HUMANOS,
de derechos humanos y como se aplica a las políticas “Preguntas frecuentes sobre el enfoque de Derechos
S~EOLFDV" Pág. 54. Disponible en: https://www.upf.edu/ Humanos” Nueva York y Ginebra: ONU, 2006.
dhes-alfa/materiales/docs/DHPP_Manual_v3.pdf 9 Cfr. Nussbaum, Martha. Capacidades para
8 Cfr. OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS crecer.2012. Pag. 38
145
Por lo tanto, su cancelación o menoscabo Corte en la determinación y en el seguimiento del
implican la reducción objetiva de la libertad y cumplimiento de reparaciones otorgadas.
la pérdida de un valor que no puede ser ajeno
a la observación de esta Corte”10. La libertad Su utilidad, tal como se dijo precedentemente,
de elección así entendida, desde el enfoque de HV TXH EULQGD OD RSRUWXQLGDG GH MXVWL¿FDU XQ
capacidades, es coherente en la construcción análisis más multidisciplinario del cumplimiento
de derechos y libertades establecidas en la de las obligaciones internacionales por parte
Convención Americana de Derechos Humanos, de los Estados. En esto podría satisfacer una
la jurisprudencia interamericana y con el enfoque necesidad latente del Sistema Interamericano, la
de derechos humanos. IDOWDGHPHFDQLVPRVGHVXSHUYLVLyQH¿FDFHVSDUD
el cumplimiento de las reparaciones otorgadas12
Esto parte de la premisa incontrastable de que los por parte de la Corte y ser una oportunidad para
hechos violatorios de derechos humanos cambian OD FUHDFLyQ GH LQGLFDGRUHV GH H¿FDFLD GH ODV
drásticamente el curso de la vida e imponen decisiones en derechos humanos por parte de los
FLUFXQVWDQFLDV ³QXHYDV \ DGYHUVDV \ PRGL¿FDQ Estados dentro de sus políticas públicas.
los planes y proyectos que una persona formula
a la luz de las condiciones ordinarias en que El enfoque de derechos humanos tiene una
se desenvuelve su existencia y de sus propias relación con el enfoque de capacidades, pero
aptitudes para llevarlos a cabo con probabilidades este último tiene respaldo intuitivo en muchas
de éxito”11. Es, por tanto, necesario retomar la tradiciones culturales y religiosas que han dado
libertad de elección a la hora de analizar la real importancia a la libertad y la capacidad como
H¿FDFLD GH ODV UHSDUDFLRQHV OLEHUWDG TXH HV elementos centrales para la construcción del
el eje del enfoque de capacidades. Uno de los proyecto de vida personal.
problemas de usar las categorías del enfoque
de capacidades es el hecho que este no se Esta asociación intuitiva con diferentes tradiciones
encuentra como criterio directamente de análisis ¿ORVy¿FDVGDVHQWLGRDOHQIRTXHGHFDSDFLGDGHV
de los derechos establecidos en la Convención pero también respalda la posibilidad de su
Americana de Derechos Humanos, además de generalización a diferentes tradiciones jurídicas,
las reglas de procedimiento de la CIDH y Corte ¿ORVy¿FDV SROtWLFDV H LQFOXVR VRFLDOHV OR FXDO
IDH. Siendo así: ¿Cómo utilizar el enfoque de hace posible extender su aplicabilidad no solo
capacidades si este no ha sido considerado DORViPELWRV¿ORVy¿FRVVLQRDXQDPSOLRPDUFR
como estándar de daño o para la atribución de de espacios en la toma de decisiones para la
reparaciones?; y de ser el caso, ¿Qué aporte adopción de políticas públicas y/o en toda medida
sustancial tendría el enfoque de capacidades en que adopte el Estado que tenga un efecto en los
el análisis de reparaciones? derechos humanos de las personas.
En principio, si bien la Corte no ha hecho uso El enfoque de capacidades convive con enfoques
del enfoque de capacidades directamente como utilitaristas lejanos a la idea de integralidad de
estándar para el análisis de reparaciones esto no la reparación para asociarse más a la idea de
excluye la posibilidad de usar tal categoría pues cumplimiento de obligaciones internacionales. Es
lo que se busca con el enfoque de capacidades decir, el énfasis de ver a las reparaciones como
en el análisis de las reparaciones será cumplir consecuencia de la responsabilidad internacional
con los principios sobre los que descansa el ha terminado por dejar de lado a la persona
Sistema Interamericano: el efecto útil de los humana y el desarrollo de su dignidad en la
derechos humanos reconocidos en la Convención determinación del contenido de las reparaciones.
y la interpretación de la Convención siempre en (VWD D¿UPDFLyQ WLHQH XQD GHPRVWUDFLyQ PX\
función del interés favorable de las victimas realista en el contexto latinoamericano, donde
(artículo 29 de la Convención Americana de el cumplimiento de las reparaciones otorgadas
Derechos Humanos). Se busca así comprobar la por los sistemas de protección de los derechos
H¿FDFLDDODOX]GHOHQIRTXHGHFDSDFLGDGHVPDV
no reemplazar el análisis legal realizado por la 12 Si bien la Corte ha dispuesto de un mecanismo
de supervisión de cumplimiento de sentencias, este no
tiene reglas de mayor seguimiento ni ha sido diseñado
10 &IU&RUWH ,'+ &DVR /RD\]D 7DPD\R YV 3HU~ para medir directamente la afectación en las victimas,
Sentencia de reparaciones y costas. Párr. 148. sino el cumplimiento íntegro de los términos de las
11 Ídem. Párr. 149. sentencias elaboradas por la Corte Interamericana.
146
KXPDQRV VH YHUL¿FD FRPR FDUJDV HVWDWDOHV TXH Verdad y Reconciliación15 y de manera más precisa
VROR FXPSOLUiQ VXV ¿QHV DO PRPHQWR GH TXH ORV el informe del Instituto de Defensa Legal sobre la
órganos de supervisión cierren la supervisión H¿FDFLD GH ODV PHGLGDV UHSDUDWRULDV16estos son
de cumplimiento de los mismos.Esta premisa es indicios ilustrativos de esta problemática, que se
relevante si se observa el sistema interamericano resume en que el Estado no viene adoptando
de derechos humanos, donde se considera que el políticas integrales en materia de reparaciones
llamado procedimiento de cierre de un caso por e incluso las implementadas no han logrado
cumplimiento de las reparaciones otorgadas por VHU H¿FDFHV SDUD PHMRUDU ODV FRQGLFLRQHV GH
el sistema, concluye ipso facto con los deberes ciudadanía de las víctimas de violaciones a los
estatales de protección de las víctimas. derechos humanos.
(VWHHQIRTXHGHYHUL¿FDUODHIHFWLYLGDG\QREDMR $KRUDELHQODH¿FDFLDGHODVPHGLGDVUHSDUDWRULDV
la óptica de las capacidades desarrolladas en los puede variar caso por caso. Sin embargo, la
individuos, podría explicar el hecho de que hasta propuesta de establecer si se cumplen con
este momento son muy pocos los casos que han promover capacidades centrales en los individuos
sido cerrados en el sistema interamericano. Así, a resultaría en un importante instrumento o
la fecha, tenemos muchos Estados condenados metodología de medición que puede realmente
por violaciones a los derechos humanos y YHUL¿FDU VL ORV VLVWHPDV GH SURWHFFLyQ GH
víctimas latentes y que no han tenido respuesta derechos humanos están cumpliendo realmente
a las pretensiones reparatorias otorgadas por OD ¿QDOLGDG GH FRQVWUXLU VXMHWRV GH GHUHFKR
el sistema interamericano de protección de los desde las medidas reparatorias. Por ello, nos
derechos humanos. La ausencia de respuesta aproximamos seguidamente a esbozar la forma
estatal plantea la necesidad de pensar las en que puede medirse y proponer cómo podría
reparaciones y su impacto desde una óptica aplicarse una metodología que responda a la
diferente. Sobre todo, en casos como el peruano lógica de las capacidades sin alterar el contenido
donde la implementación de reparaciones es de las obligaciones de garantía descritas en
limitada y/o parcial. la Convención Americana sobre Derechos
Humanos.
Según información del Instituto de Democracia y 2- Una propuesta para la medición de las
'HUHFKRV +XPDQRV GH OD 3RQWL¿FLD 8QLYHUVLGDG reparaciones desde el Enfoque de capacidades
Católica del Peru13, las medidas reparatorias La operativización del enfoque de capacidades
adoptadas por el Estado Peruano son muy para medir el impacto de las reparaciones en
limitadas en comparación con la de otros países de estos niveles se propone desde dos niveles: en
la región, siendo las más incumplidas las medidas un primer momento, partir de crear indicadores
no pecuniarias desde el deber de investigar y GH FDSDFLGDGHV FHQWUDOHV SDUD GH¿QLU ODV
adoptar disposiciones de derecho interno. capacidades que son esperadas en una víctima
de violaciones a los derechos humanos. Esto
2WUR DUJXPHQWR TXH GHPXHVWUD OD SRFD H¿FDFLD es importante si se toma en cuenta que en
de las reparaciones, al menos en el caso peruano, la posición de la teoría de las capacidades
es que las propias organizaciones y víctimas de existen muchas variables que determinan la
graves violaciones a los derechos humanos han vigencia o existencia de la capacidad y no están
expresado que estas medidas no han logrado pensadas solo en victimas sino en personas en
UHDOPHQWH VXV ¿QDOLGDGHV $Vt OR VHxDOD OD general. En tal sentido, se han seleccionado
Coordinadora Nacional de Derechos Humanos en algunas dimensiones de los elementos de
sus reportes anuales14, la Defensoría del Pueblo las capacidades centrales y que pueden ser
en su último informe sobre el cumplimiento de la útiles para medir el impacto en víctimas.
recomendaciones del Informe de la Comisión de la
15 Véase: Defensoría del Pueblo. Informe
13 Instituto Democracia y Derechos Humanos de Defensorial Nro. 162. 2013. Pág. 137-145. Disponible
OD3RQWL¿FLD8QLYHUVLGDG&DWyOLFDGHO3HU~2EVHUYDWRULR en: http://www.defensoria.gob.pe/modules/Downloads/
sobre reparaciones. Disponible en: http://idehpucp.pucp. informes/defensoriales/INFORMEDEFENSORIAL-162.
edu.pe/wp-content/uploads/2015/11/Bolet%C3%ADn- pdf.
Per%C3%BA-2015.pdf 16 Cfr. Instituto de Defensa Legal. La reparación a
ODVYtFWLPDV'HOFRQÀLFWRDUPDGRHQ3HU~/DYR]GHODV
14 Véase: Informes Anuales de la Coordinadora víctimas.2013. Disponible en: ttp://www.idl.org.pe/sites/
Nacional de Derechos Humanos en el siguiente Link: default/files/publicaciones/pdfs/Reparaciones%20.pdf
http://derechoshumanos.pe/documentos/informe-anual/.
147
Así tenemos los siguientes indicadores en función Un vez culminado el diseño de esta metodología,
de las capacidades centrales: se propuso elaborar entrevistas semiestructuradas
con víctimas de casos emblemáticos en la
jurisprudencia de la Corte IDH y a partir de la
sistematización y análisis de sus respuestas se
describió caso por caso el nivel de satisfacción de
las capacidades y el tipo de impacto que tuvo la
reparación en las victimas17.
Esta metodología fue propuesta en la investigación
de la Tesis que fue oportunamente defendida y
cuyo resultado demostró resultados que expondré
a continuación pero que podrían ser replicados
en cualquier propuesta que busque medir las
reparaciones en otros casos.
149
GESTION PÚBLICA
150
LA REGIÓN POLICIAL CALLAO Y SU
LABOR EN LA COMUNIDAD CHALACA
152
153
b) Policia Escolar y Brigadas de REGION POLICIAL CALLAO
Autoproteccion.
Creado para consolidar el vínculo del binomio A continuación se muestran algunos cuadros
“Policía-Escolar”, para promover la participación estadísticos comparativos entre los años 2015 al
activa de los niños, niñas y adolescentes en 2017, cuyos datos se encuentran en el registro
la vida escolar. En este Programa se inculcan de la REGPOL Callao y guardan relación con
principios de amor a la patria, justicia, respeto ORV 2SHUDWLYRV 3ROLFLDOHV UHDOL]DGRV D ¿Q GH
a la verdad. También se busca elevar el espíritu contrarrestar el accionar delictivo en la jurisdicción
cívico y capacitar a la comunidad educativa para del Callao.
el reconocimiento de los factores de riesgo de
los fenómenos sociales adversos. Actualmente,
la REGPOL Callao tiene 2,205 integrantes de la
Policía Escolar y 15 Brigadas de Autoprotección
Escolar.
154
En el cuadro relacionado a los casos de Extorsión En el cuadro relacionado a casos de Robo a
se observa una reducción del 38%, con respecto Pasajeros en Vehículos de Transporte Público, se
al año 2016. observa una reducción del 39%, respecto al año
2016.
'HQWURGHORVSULQFLSDOHV3UR\HFWRV(VWUDWpJLFRVDFRUWRSOD]RHQORTXHVHUH¿HUHDOHMHGH3UHYHQFLyQ
PNP, tenemos los siguientes:
A. Construcción de Módulos de Observación y Cámaras de Video Vigilancia: Objetivos
155
En el cuadro relacionado a casos de Robo a Pasajeros en Vehículos de Transporte Público, se observa
una reducción del 39%, respecto al año 2016.
B. 5HPRGHODFLyQ\(TXLSDPLHQWRGHOD2¿FLQDGH&ULPLQDOtVWLFD313GHOD5(*,2132/,&,$/&$//$2
156
Es una publicación especializada de Derecho que busca ofrecer a la comunidad jurídica una edición
FDOL¿FDGDGHJUDQQLYHOHQODFXDOSDUWLFLSHQSUHFODURVMXULVWDV\SURIHVLRQDOHVQDFLRQDOHV\WDPELpQ
MXULVFRQVXOWRVGHSDtVHVKHUPDQRV(VWiGLULJLGDDORVMXHFHV¿VFDOHVDERJDGRVHLQYHVWLJDGRUHV
jurídicos y sirve como herramienta de consulta en temas del Derecho.
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COMITÉ EDITORIAL
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2¿FLQDGH,PDJHQ,QVWLWXFLRQDO
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