Вы находитесь на странице: 1из 383

Министерство образования и науки Республики Казахстан

Казахский гуманитарно – юридический университет

Алматинская юридическая академия

Теория государства и права

УЧЕБНИК
для высших учебных заведений

Алматы « Атамура »
2006
АВТОРЫ

В подготовке учебника приняли участие ведущие преподаватели


кафедры теории и истории государства и права АЮА Казахского
гуманитарно – юридического университета:

Таукелев А.Н., кандидат юридических наук, профессор – параграф 3


главы 2;
Жоламан К.Д., доктор исторических наук, профессор, Жиренчин
К.А., доктор юридических наук, профессор - 1- 8 главы;
Мухтарова А.К., кандидат юридических наук, профессор – главы 14,
25;
Бейсенова А.У., кандидат юридических наук, доцент – главы 9, 12,
13, 22, 23, 24;
Бусурманов Ж.Д., кандидат юридических наук, доцент – параграф 3
главы 14, параграф 3 главы 15, глава 26;
Биржанова К.С., доцент - главы 15 – 21;
Маркин С.Б., кандидат юридических наук – главы 10, 11.

2
Рекомендован Ученым советом Казахского гуманитарно -
юридического университета

Рецензенты: академик НАН РК доктор юридических наук, профессор,


М.Т. Баймаханов; доктор юридических наук А.С.Ибраева

Теория государства права: Учебник /Под редакцией А.У.


Бейсеновой
Алматы 2006 г.

В учебнике, который написан в соответствии с новыми стандартами и


требованиями к подготовке специалиста юридического профиля высшей
квалификации, охвачены все разделы типовой программы по теории
государства и права, утвержденной Министерством образования и науки
Республики Казахстан. Отражены традиционные подходы к изучению
государственно – правовых явлений, понятий и категорий теории
государства и права и сделана попытка их осмысления в свете
современных реалий.
Для лучшего усвоения фундаментальных, основополагающих
представлений о государстве и праве, правотворчестве и
правоприменении, правонарушении, правомерном поведении и законности,
а также о роли и месте государства и права в жизни современного
демократического общества, авторы стремились максимально
проиллюстрировать излагаемый материал конституционным и текущим
законодательством Республики Казахстан.
Для студентов, аспирантов, магистрантов и преподавателей
юридических факультетов и вузов.

Авторский коллектив
Издательство «Атамура», 2006

3
Содержание

Раздел 1

Введение в теорию государства и права

Предисловие

Глава I. Теория государства и права как наука и учебная


дисциплина
1.Понятие предмета теории государства и права …………………
2. Методология теории государства и права ………………………….
3. Место теории государства и права в системе общественных и
юридических
наук…………………………………………………………………
4. Развитие теории государства и права как науки и учебной
дисциплин………………

Раздел второй
Теория государства

Глава 2. Происхождение государства и права


1. Первобытное общество: органы управления и нормы поведения ……
2. Возникновение государства и права ……………………………………
3. Основные концепции происхождения и сущности государства ……….

Глава 3. Сущность и типология государства


1.Сущность и признаки государства ………………………………………
2. Понятие типологии государства, её критерии …………………………
3.Основные типы государства ……………………………………………….
4. Сущность государства Республики Казахстан …………………………

Глава 4. Форма государства


1. Понятие и значение формы государства …………………………………
2. Форма правления государства ………………………………………….
3. Форма государственного устройства …………………………………..
4. Политический режим ……………………………………………………

Глава 5. Аппарат (механизм) государства


1. Понятие государственного аппарата и его признаки ………………….
2.Структура государственного аппарата. Государственный орган и его
признаки ……………………………………………………………………..
3. Государственный аппарат Республики Казахстан ……………………….
4
4. Принципы организации и деятельности аппарата государства ………….

Глава 6. Функции государства


1. Понятие и классификация функций государства …………………………
2. Основные внутренние функции государства ……………………………..
3. Основные внешние функции государства ………………………………...
4. Формы и методы осуществления функций государства ………………...

Глава 7. Государство в политической системе общества.


1. Политическая система общества: понятие и структура …………………
2. Государство и другие элементы политической системы общества ……..

Глава 8. Гражданское общество и правовое государство.


1. Становление, развитие и сущность гражданского общества ……………
2.Основные черты концепции правового государства ………………………
3.Оформировании правового государства в Казахстане ……………………
4. Правовая реформа в Казахстане ………………………………………

РАЗДЕЛ ТРЕТИЙ

ТЕОРИЯ ПРАВА

Глава 9. Понятие и сущность права.


1. Происхождение и основные способы формирования права …………….
2. Основные концепции сущности права ……………………………………
3. Сущность, понятие, социальное назначение права и признаки права……
4. О праве в объективном и субъективном смысле…………………………..
5. Принципы права ……………………………………………………………..
6. Функции права ………………………………………………………………

Глава 10. Типология права и основные правовые системы


современности.
1.Классификация правовых систем: основные подходы ……………………
2. Романо-германская правовая семья……………………………………..
3. Правовые системы, примыкающие к Романо-германской семье…
4. Англо- американская семья общего права…………………………….
5. Мусульманское право……………………………………………………
6. Дальневосточное право……………………………………………………

Глава 11. Право в системе социальных норм


1. Социальные и технические нормы ………………………………………..
2. Классификация социальных норм ………………………………………..
3. Право и мораль …………………………………………………………….

5
Глава 12. Формы выражения (источники) права
1.Понятие и основные виды форм (источников) права в различных
правовых
системах…………………………………………………………………..
2. Виды форм (источников) права в Республике Казахстан……………..
3.Действие НПА во времени, пространстве и по кругу лиц………….

Глава 13. Нормы права.


1. Понятие и признаки правовых норм ………………………………..........
2. Классификация правовых норм …………………………………….........
3. Структура правовых норм ………………………………………………
4. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта…......

Глава 14. Правотворчество в Республике Казахстан


1.Понятие правотворчества, основные подходы к определении
правотворчества………………………………………………………………
…..
2. Механизм правотворчества………………………………………………
3. Систематизация нормативно-правовых актов Инкорпорация и ее
разновидности. Кодификация……………..

Глава 15. Структура и система права

1. Понятие системы права и правовой системы………………………


2. Структурные элементы системы права. Общая характеристика
отраслей
права………………………………………………………………........
3. Предмет и метод правового регулирования ……………………………..

Глава 16. Правовое сознание.


1. Понятие, виды и функции правосознания ………………………………
2.Структура правосознания…………………………………………………..
3.Уровни правосознания…………………………………………………….
4. Формы деформации правосознания…………………………………….

Глава 17. Правовая культура.

1.Понятие и структура правовой культуры ……………………………….


2. Правовая культура личности……………………………………………….

Глава 18. Правоотношения.


1. Понятие, признаки и виды правоотношений …………………………….
2. Субъекты и объекты правоотношения ………………………………….
3. Содержание правоотношения ……………………………………………
4. Юридические факты……………………………………………………….
6
Глава 19. Реализация права
1. Понятие и формы реализации права ……………………………………..
2. Применение права …………………………………………………… …
3. Акты правоприменения …………………………………………….........
4. Пробелы позитивного права ……………………………………………..

Глава 20. Толкование права.


1. Понятие толкования правовых норм …………………………………..
2. Способы толкования правовых норм…………………………………….
3. Субъекты и виды толкования ………………………………………….

Глава 21. Механизм правового регулирования.


1. Понятие механизма правового регулирования…………………………..
2. Элементы правового регулирования …………………………………….
3. Методы, способы и типы правового регулирования……………….
4. Пределы правового регулирования…………………………………….

Глава 22. Право и поведение


1. Мотивация поведения индивида и правовой фактор……………………
2. Виды правомерного поведения………………………………………........
Глава 23. Правонарушения и юридическая ответственность
1. Понятие и основные признаки правонарушения……………………….
2. Понятие и виды юридической ответственности………………………..

Глава 24. Законность и правопорядок


1.Понятие и принципы законности ………………………………………….
2.Понятие и принципы правопорядка……………………………………….

РАЗДЕЛ ЧЕТВЕРТЫЙ

ЛИЧНОСТЬ, ПРАВО И ГОСУДАРСТВО

Глава 25. Право и личность


1. Право и личность. Правовой статус личности …………………………
2. Международные стандарты прав человека……………………………….
3. Права человека в Казахстане ……………………………………………
4. Классификация прав человека …………………………………………..
5. Механизм защиты прав человека………………………………………..

Глава 26. Национальные институты защиты прав человека в


Казахстане
1. Комиссия по правам человека при главе государстве - орган
формирования государственной политики в области прав
человека…………………………………………………
7
2. Уполномоченный по правам человека – новый правозащитный
орган Республики Казахстан………………………………………………

8
ПРЕДИСЛОВИЕ

За последние годы научные знания по вопросам возникновения,


развития и функционирования государства и права существенно обогатились
современными знаниями. Одновременно с этим новые процессы в жизни
общества заставляют пересмотреть многие фундаментальные,
устоявшиеся и привычные представления о государстве и праве. Это нашло
отражение в ряде научных, достаточно глубоких и серьезных
теоретических работ, выполненных, прежде всего, российскими учеными.
Известно, что роль государства и права особенно заметна в переломные
периоды развития общества, какой в настоящее время переживает
современное казахстанское общество в условиях реформирования
экономики, государственных и политических институтов и усиления в связи с
этим роли правового регулирования. Ведь правовые отношения в
государственно-организованном обществе опосредуют едва ли не всю
деятельность людей, а государство является активным их участником.
Учитывая вышесказанное, назрела необходимость сформировать новую
современную методологическую базу, свободную от идеологической
предвзятости, опирающуюся на новое понимании наиболее важных проблем
государства и права. Таким образом, в связи с указанными обстоятельствами
возникла настоятельная потребность в юридических знаниях, основанных на
научном осмыслении проблем государства и права и современном
конституционном и текущем законодательстве. При этом авторы данного
учебника стремились при изложении многих вопросов возникновения,
развития и функционирования государства и права сохранить и развить то
ценное, что было накоплено в государственно-правовой мысли в предыдущие
периоды развития правовой науки. Это труды дореволюционных русских
ученых: Н.М.Коркунова ("Лекции по общей теории права" (СПб.1904); Ф.Ф.
Кошкина ("Русское государственное право." М.,1908); Г.Ф. Шершеневича
("Общая теория права".Т.1-4.М.,1910-1912). Работы ученых советского и
современного периода: А.И.Денисова, М.П. Каревой, С.Ф. Кечекьяна, А.С.
Федосеева, В.А. Туманова, Р.О. Халфиной, А.Ф. Шебанова, Л.С. Явич, В.В.
Лазарева; С.С.Алексеева, А.Б. Венгерова, В.М. Корельского, О.Е. Кутафина,
Р.З, Лившица, Е.А. Лукашевой, В.В, Лазарева, В.И. Леушина, Г.Н.Манова,
М.Н.Марченко, А.П. Венгерова, В.Н.Хропанюка, Р.Т. Жеругова, С.В.
Поленина, В.Н. Кудрявцева, Ю.А. Тихомирова, В.Е. Чиркина, В.С.Нерсесянца,
Д.А.Керимова, В.П. Казимирчука, также казахстанских ученых: С.З.Зиманова,
М.Т. Баймаханова, Г.С. Сапаргалиева, С.С. Сартаева, Н.А. Шайкенова, А.А. ,
Матюхина, С.Ф. Ударцева и многих других.

К настоящему времени издано много хороших учебников,


выпущенных издательствами Российской Федерации, однако нашим
студентам в первую очередь необходима учебная литература, написанная
на основе Конституции и других нормативных правовых актов Республики
Казахстан. Кроме того, авторы ставили перед собой цель проанализировать
9
государственно-правовую практику нашего молодого суверенного государства,
задачи, функции государственного аппарата и права на этапе перехода к
рыночной экономике, их роль в современной политической системе как
факторов, влияющих на демократизацию общества. При этом учитывались
реальные процессы, происходящие в обществе, и в конечном итоге
оказывающие серьезное влияние на развитие казахстанской
государственности, поскольку дальнейшее её укрепление, признание
приоритета прав человека, становление, гражданского правового общества,
реальное воплощение принципа разделения властей, изменения в
общественном сознании, переоценка прежних ценностей - все это нуждается в
научном осмыслении, свободном от апологетики, конъюнктуры, закостенелых
догм. Сказанное обусловливает необходимость серьезных исследований в
области отечественной теории государства и права как науки, так и учебной
дисциплины. Одним словом, новое поколение вузовской учебной литературы
должно основываться как на использовании уже накопленного опыта в
преподавании данного предмета и одновременно откликаться на социальный
заказ общества в подготовке высококвалифицированных государственных
служащих, а также работников правоохранительных органов. Компетентность
высокое профессиональное сознание и правовая культура, образованность,
чувство нового - таковы основные современные требования к юридическим
кадрам.
Авторы выражают глубокую признательность рецензентам: академику
НАН РК, доктору юридических наук, профессору Баймаханову М.Т. и доктору
юридических наук Ибраевой А.С. за помощь, оказанную при подготовке к
изданию данного учебника

10
РАЗДЕЛ 1

ВВЕДЕНИЕ В ТЕОРИЮ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Глава 1. Теория государства и права как наука и учебная


дисциплина

1. Понятие предмета теории государства и права.


2. Методология теории государства и права.
3. Место теории государства и права в системе общественных и
юридических наук.
4. Развитие теории государства и права как науки и учебной
дисциплины.

В познании окружающего мира особое место, как известно, занимает


наука, представляющая не только одну из важных сфер человеческой
деятельности, но и прежде всего теоретическое отражение реальной
действительности. Ее функция заключается в систематизации обобщенных
представлений об объективном мире, явлениях природы и общества,
закономерностях их возникновения и развития.
Каждая наука имеет свой объект и предмет исследования, которые тесно
соотносятся, но полностью не совпадают. В связи с этим можно сказать, что
объектами юридической науки являются право и государство в целом, а ее
предметом — основные сущностные свойства права и государства.
И хотя государственно-правовые явления социальной жизни общества
служат объектом всей юридической науки, в то же время каждая юридическая
наука имеет свой предмет. По этой причине рассмотрение вопроса о предмете
теории государства и права неразрывно связано с выяснением ее особенностей
и места в системе юриспруденции.
Особенность теории государства и права, ее отличие от других
юридических наук состоит в следующем:
1.Предметом ее специального изучения являются общие закономерности
возникновения, исторического развития и функционирования государства и
права; единство и соответствие типов государства и права; закономерности
перехода от одного типа государства и права к другому; сочетание в сущности
государства и права их социального назначения и функций; соотношение типа
и формы государства и права; особенности формирования и
функционирования государственного механизма и системы права; развитие
демократии, законности и правопорядка; формирование правового государства
и гражданского общества.
2. Изучаемые теорией государства и права вопросы отражают основные
коренные проблемы, характеризующие и раскрывающие государство и право в
целом, при этом результаты важны для всего правоведения и
государствоведения. С изучаемыми проблемами непосредственно связано
рассмотрение и таких важных вопросов теории государства и права, как
11
эволюция и соотношение современных государственных и правовых систем;
проблемы современного понимания государства и права; общая
характеристика современных политико-правовых доктрин.
3. Теория государства и права изучает, разрабатывает и формулирует
основные теоретические понятия или категории юриспруденции, которыми
руководствуются и пользуются все без исключения науки о государстве и
праве. Особенность понятий, вырабатываемых теорией государства и права (по
сравнению с частными или структурными юридическими науками), состоит в
том, что они имеют категориальный характер. В этих понятиях, отражающих
государственно-правовую деятельность, содержатся теоретически обобщенные
по содержанию и краткие по форме изложения ответы на вопросы: что
представляет собой то или иное государственно-правовое явление,
характеризующее государство и право в целом, каковы определяющие,
сущностные признаки данного явления.
4. Изучение права и государства, иных правовых и государственных
явлений в их органическом единстве и взаимном опосредовании —
специфическая особенность теории государства и права. Такое содержание
предмета общей теории отражает неразрывность государства и права в
реальной жизни. Взаимосвязь проявляется в следующем: а) право и
государство возникают одновременно вследствие одних и тех же причин; б) в
процессе своего исторического развития тип государства и тип права, как
правило, совпадают, соответствуя определенной социально-экономической
формации; в) государство и право органически связаны и тесно
взаимодействуют в процессе своего функционирования, практически они не
могут существовать раздельно.
В связи с этим трудно согласиться с предложениями некоторых ученых
разделить общую теорию на две самостоятельные научные и учебные
дисциплины — теорию права и теорию государства 1. Такое сужение предмета
научно-учебного курса представляется не вполне оправданным, ибо их
научная польза и практические результаты прямо связаны с нацеленностью не
на искусственное разъединение, а на дальнейшее обогащение и развитие
сложившейся в течение многих десятилетий самостоятельной юридической
науки - теории государства и права.
Итак, предмет теории государства и права составляют:
1) общие закономерности возникновения, развития и функционирования
государства и права; 2) сущность, типы, формы, функции, структура и
механизм действия государства и права, правовая система;
3) основные государственно-правовые понятия, общие для всей
юридической науки2.

1
См.: Курс лекций по общей теории права / Под ред. В.К. Бабаева. Нижний Новгород, 1993.
С.4-5; Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под ред. А.С. П иголкина. М.,
1995. С.4 -5.
2
Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М..,
1999.С.20.

12
Теория государства и права как фундаментальная наука выполняет ряд
важных функций. Онтологическая функция — первая и отправная. Онтология
— учение о бытии, в котором исследуются основы, принципы бытия, его
структура и закономерности. Выполняя онтологическую функцию, теория
государства и права отвечает на вопросы: что есть государство и право, как и
почему они возникли, что они представляют собой в настоящее время, какова
их судьба и т.д.
Гносеологическая функция. Гносеология, или теория познания, нацелена
на изучение природы познания, его отношения к реальности и т.д. Теория
государства и права, вырабатывая теоретические конструкции и приемы, тем
самым способствует развитию правового познания.
Эвристическая функция. Эвристика — это искусство нахождения
истины, новых открытий. Теория государства и права не ограничивается
познанием и объяснением государственно-правовых явлений, а открывает
новые закономерности в их развитии, в наше время, в частности — в условиях
рыночной экономики.
Методологическая функция. Будучи фундаментальной наукой, теория
государства и права выполняет по отношению к отраслевым юридическим
наукам методологическую функцию, задавая определенный уровень,
теоретическую и логическую целостность.
Представители конкретных отраслевых юридических наук используют в
своих исследованиях положения общей теории государства и права по
вопросам применения в правоведении философского метода, приемов
толкования права, сравнительно-правового и конкретно-социологических
методов, изучения эффективности норм права и многим другим
принципиально важным методологическим проблемам.
Идеологическая функция. Общая теория государства и права неразрывно
связана с правовой идеологией, то есть совокупностью взглядов и идей
относительно действующих в обществе порядков, законодательства, а также
путей дальнейшего совершенствования, изменения действующей правовой
системы, юридических учреждений и правоохранительных органов.
Множественность форм правовой идеологии в современном обществе
объясняется наличием различных подходов, способов восприятия идеологами
положений, объективных закономерностей, раскрываемых общей теорией
государства и права. Однако ни идеологическая борьба, ни разнообразие
правовых идей, взглядов, развиваемых теми или иными идеологами, не влияют
на объективный характер положений, выводов общей теории государства и
права как особой отрасли научного знания. Любые объективные знания о
праве и государстве независимо от того, в какой период и каким образом они
были получены, сохраняются, аккумулируются в общей теории государства и
права, становятся ее органичным компонентом.
Прогностическая функция. На основе признания закономерностей
развития государства и права юридическая наука выдвигает гипотезы и об их
будущем, истинность которых затем проверяется практикой. Научное
прогнозирование имеет большое практическое и воспитательное значение для
13
предвидения в государственно-правовой сфере, оно позволяет «заглянуть» в
будущее государственности. Научно обоснованные прогнозы будят мысль,
придают уверенность в действиях и тогда, когда не полностью
осуществляются.
Таковы основные функции общей теории государства и права, которые
дополняют друг друга. Лишь взятые в единстве, в системе они дают полное
представление о назначении государства и права.

2. Методология теории государства и права


Методология науки — это совокупность принципов, приемов и способов
научной деятельности, применяемых для получения истинных, отражающих
объективную реальность знаний. Таким образом, если предмет — это то, что
изучает данная наука, то методология - это как, какими средствами наука
изучает свой предмет. Методы подразделяются на общие, распространяемые
на множество наук и все разделы и стороны данной науки, и частные,
используемые для изучения отдельных наук или некоторых разделов и сторон
интересующей нас науки.
Методология теории государства и права представляет собой систему
особых приемов, принципов и способов изучения общих закономерностей
возникновения, становления и развития государственно-правовых явлений.
Для общей теории государства и права свойственно наличие не одного какого-
либо отдельно взятого приема, принципа или способа исследования
государства и права, а их системы, совокупности.
Теорию государства и права и изучают во всем мире с самых различных
философских позиций. В связи с этим Конституция Республики Казахстан,
равно как и конституции ряда других стран, признают и закрепляют
«идеологическое многообразие». В Конституции Республики Казахстан особо
декларируется также, что «никакая идеология не может устанавливаться в
качестве государственной или обязательной» и что в Казахстане признаются
политическое многообразие, многопартийность.
Однако политическое и идеологическое «многообразие», различные
философские и мировоззренческие позиции и подходы к изучению государства
и права вовсе не исключают, а, наоборот, предполагают в целях получения
объективных знаний, полноценной научной информации об исследуемой
материи использование ряда общих для всех наук и дисциплин принципов и
приемов. Среди них следует выделить, во-первых, принцип всесторонности
исследования государства и права. Основной смысл его заключается в том,
чтобы исследовать государственно-правовые явления не сами по себе, а в их
взаимосвязи и взаимодействии с другими, соотносящимися с ними явлениями.
Полнота и всесторонность исследования предполагает также рассмотрение
государства и права не в одном каком-либо отдельно взятом аспекте, а во всех
формирующих общее видение исследуемых явлений аспектах.
Во-вторых, следует выделить принцип историзма в исследовании теории
государства и права. Он означает рассмотрение существующих
государственно-правовых явлений не только под углом зрения настоящего их
14
состояния, но и с позиций их прошлого и предполагаемого будущего. Весьма
важными при этом являются ответы на вопросы, касающиеся как причин и
условий возникновения государства и права, основных факторов становления
и развития, так и основных перспектив и тенденций их эволюции в будущем.
В-третьих, важно выделить принцип комплексности в изучении
государства и права. Содержание этого принципа заключается в том, чтобы
исследовать их не только с юридической точки зрения, но и с позиции других
общественных наук — философии, социологии, политэкономии, политологии.
Важно рассматривать все составные элементы и стороны государства и права
точки зрения того, как они возникли, развивались и какими они стали теперь.
Наряду с принципами познания и философскими подходами к процессу
изучения государства и права важное значение имеют сами методы или
способы и средства познания. В зависимости от сферы распространения и
охвата исследуемой материи, а также от их специфики и характера все методы
подразделяются на несколько групп.
Это: а) всеобщий диалектико-материалистический метод;
б) общие методы;
в) специальные методы;
г) частные методы.
Всеобщий диалектико-материалистический метод распространяется на
все без исключения конкретные науки и на все этапы или стадии процесса
познания. Согласно требованиям метода материалистической диалектики, все
государственно-правовые явления рассматриваются во взаимосвязи между
собой и общественной жизнью, в их обусловленности. Они находятся не в
статике, а в динамике развития на основе действия законов перехода от
постепенных количественных изменений к коренным качественным
преобразованиям, борьбы противоречий между старым и новым, между
отживающим и нарождающимся, с которыми связаны возникновение, развитие
и функционирование государства и права.
Применительно к теории государства и права, равно как и к любой иной
науке, использование диалектико-материалистического метода, как показывает
практика его применения, ведет от менее емкого к более широкому и
глубокому знанию о государстве и праве, к быстрому накоплению
информации.
Общие методы используются не только в теории государства и права, но
и в других науках. Среди них — методы сравнения, анализа и синтеза,
абстрагирования, системного и структурного подходов, методы подведения
менее общего понятия под более общее, восхождения от абстрактного к
конкретному и др. Разумеется, не все эти методы имеют одинаковое по частоте
и эффективности применение. Например, методы анализа и синтеза
используются в повседневной научной работе гораздо чаще, чем, скажем,
системный метод. Однако все они имеют важное значение для получения
объективных знаний о государстве и праве.
Специальные методы разрабатываются в рамках отдельных
специальных наук и широко используются для изучения теории государства и
15
права. К специальным методам обычно относятся математические,
статистические, психологические, кибернетические, конкретно-
социологические и многие др. Практическая значимость этих методов
заключается в том, что вместе с другими методами они позволяют взглянуть на
государство и право с позиций других гуманитарных дисциплин, выявить
основные тенденции развития государства и права на том или ином этапе их
функционирования.
Частные методы. Главная их особенность состоит в том, что они
вырабатываются самой теорией государства и права и другими юридическими
науками и используются только в пределах этих наук. К данной группе следует
отнести методы выработки правовых решений, методы толкования норм права,
формально-юридический метод и др. Например, с помощью формально-
юридическоro метода проводится исследование с целью выработки
практических рекомендаций по дальнейшему развитию и совершенствованию
различных форм или источников права, отдельных правовых актов, норм и
институтов, по систематизации существующего в стране нормативно-
правового материала, по развитию законодательной и правоприменительной
техники и т.д.
Общие, специальные и частные методы, будучи объединенными в
целостное образование, — метод общей теории государства и права, находятся
между собой в тесной взаимосвязи. Каждый конкретный метод применяется
для решения определенных познавательных задач и лишь в совокупности с
другими приемами научного познания позволяет решить основную задачу
общей теории государства и права — раскрыть полно и всесторонне ее
предмет.
При этом на стадии познания социально-правовой практики во всем
разнообразии правовых, политических, экономических, социальных явлений
используются методы, приспособленные к специфике познания определенных
групп правовых и государственных явлений, в том числе:
1) методы толкования права, которые предназначены для раскрытия
содержания норм права, выявления воли законодателя, выраженной в
правовых установлениях. В процессе прочтения текста закона, иных приемов
толкования права представляется возможным выявить содержание конкретной
нормы права и условия, при которых эта норма действует;
2) конкретно-социологические методы — наблюдение, анкетирование,
анализ письменных источников (документов), интервьюирование,
применяемые для изучения социально-правовых явлений, оказывающих
влияние на действие норм права и на деятельность государственных органов;
3) социально-психологические методы — тесты, шкалы и другие методы,
представляющие собой разновидность конкретно-социологических методов,
модифицированных для изучения правовой психологии и правосознания
граждан, мотивов их правомерного либо противоправного поведения.
Названные методы, находясь между собой во взаимосвязи, образуют
целостную систему — теоретический метод. Он является основным для общей

16
теории государства и права, поскольку позволяет раскрыть предмет данной
науки во всей его полноте и всесторонности.
Таким образом, методы теории государства и права — это приемы,
способы, подходы, которые используются для познания данного предмета и
получения научных результатов.

3. Место теории государства и права в системе общественных и


юридических наук.

Система научного знания обычно подразделяется на четыре большие


группы: философию, естественные науки, технические науки и общественные
науки. Философия изучает наиболее общие закономерности, присущие миру в
целом, рассматривает проблему соотношения материи и сознания,
разрабатывает пути и способы познания человеком окружающего его мира.
Естественные науки изучают природу; технические — технику и технологию
производственных процессов. Человеческое общество, история его
становления и развития исследуются общественными науками. При этом в
центре внимания находится человек, его достоинство, права и свободы.
К общественным наукам относятся философия, экономическая теория,
социология, политология, история, этнография, кибернетика, психология,
педагогика, этика, логика, лингвистика и многие другие. Юридическая наука
— правоведение, которое также относится к общественным наукам,
занимается специальной разработкой проблем государственно-правовой
деятельности. Государство и право изучаются не только юридическими, но и
другими общественными науками. Однако последние исследуют проблемы
государства и права лишь в пределах, способствующих раскрытию
собственного предмета. Два следующих принципиальных положения важны
для характеристики связи между теорией государства и права и различными
общественными науками.
Во-первых, изучая государственно-правовые явления, невозможно
абстрагироваться от остальной социальной действительности, т.к. не может
быть «чистой» юридической науки. При изучении государства и права в
обязательном порядке используются достижения разных общественных наук.
Во-вторых, исследование разных сфер общественной жизни —
экономической, культурной, политической и т.д. — также будет неполным без
обращения к данным юридических наук и прежде всего — к теории
государства и права как к общей, фундаментальной юридической науке.
Таким образом, связь теории государства и права с различными
общественными науками носит двусторонний характер. С одной стороны,
теория государства и права использует достижения общественных наук, с
другой — последние учитывают, в той или иной степени, разработки
правоведения. Этот вывод следует из фундаментального принципа единства и
взаимосвязи научного знания. Следовательно, между общественными науками
существует тесная связь, особенно с философией. Творческое использование
вершинных достижений философского знания во многом обусловливает
17
общенаучный уровень учения о государстве и праве, которое, в свою очередь,
вооружает философию богатым материалом, позволяющим формировать
общие принципы развития, свободы и социального процесса.
Экономические науки изучают способы производства материальных
благ, формы собственности, хозяйственную жизнь человека и общества,
раскрывают влияние экономического базиса на социальные и политические
институты. Объективная экономическая обусловленность государственно-
правовых явлений выражается прежде всего в том, что каждый способ
производства функционирует тем успешнее, чем больше простора ему дают
государственно-правовые механизмы. Так, государство и право, возникая в
ответ на экономические потребности, сами выступают важнейшим фактором
эффективного формирования функционирования и даже соответствующих
общественных отношений.
Социология — одна из общественных наук, занимающихся проблемами
управления социальной жизнью и функционирования социальных систем.
Именно поэтому она связана с управлением, осуществляемым посредством
государства и права. Опираясь на достижения социологии, на конкретные
социологические исследования, наука о государстве и праве может успешно
решать проблемы повышения социальной эффективности норм права,
способов и гарантий совершенствования государственного аппарата.
Главное назначение политологии — изучение политики, политических
институтов, систем и процессов. Государство и право неотделимы от политики
и политической жизни общества. Политика - это искусство управления
государством.
Социальная психология призвана помочь науке о государстве и праве
устанавливать наиболее типичные последствия деятельности государственных
и правовых институтов. Теория государства и права, исследующая
специфические формы и методы воздействия на поведение людей, не может не
интересоваться социально-психологическими особенностями общественной
жизни. Невозможно добиться положительного результата без учета
достижений социальной психологии.
Обогащение государствоведения и правоведения новейшими
достижениями всех общественных наук помогает раскрыть природу, сущность
и закономерности развития государства и права, избрать верные
гуманистически направленные познавательные ориентиры, больше
приблизиться к потребностям правовой практики.
Рассмотрим подробнее систему юридических наук с тем пониманием,
что она соответствует системе учебных дисциплин, изучение которых
обязательно для высшего юридического образования. Все юридические науки
в зависимости от особенностей их предмета можно разделить на несколько
групп.
1. Теоретические юридические науки, которые изучают наиболее общие
вопросы государственно-правовых явлений; эти науки представлены теорией
государства и права.

18
2. Исторические юридические науки, которые рассматривают процесс
развития государственно-правовых учреждений (история государства и права)
или учений о государстве и праве (история политических и правовых учений).
3. Отраслевые юридические науки (конституционное, гражданское,
уголовное, административное, семейное, трудовое, гражданско-
процессуальное право и т.д.) исследуют конкретные юридические институты и
предписания, а также соответствующую юридическую практику.
4. Межотраслевые науки (земельное, аграрное, природоохранное,
международное право и т.д.).
5.Прикладные юридические науки (криминалистика, судебная медицина,
судебная психиатрия и т.д.) используют достижения естественных и
технических наук для решения юридических вопросов.
Это не единственная классификация юридических наук, могут быть
использованы и другие подходы. Уже говорилось о значении теории
государства и права для различных юридических наук, о ее общем,
фундаментальном, направляющем, методологическом значении. Вместе с тем
теория государства и права опирается также на достижения отраслевых и
исторических юридических наук, обобщает, синтезирует и систематизирует их
выводы. Полученный таким образом фактический материал и теоретические
обобщения— один из важнейших источников существования и развития
теории государства и права.
Историко-правовые науки вплотную примыкают к теории государства и
права, представляют ее своеобразное ответвление. Они изучают историю
государства и права, историческое развитие политической и правовой мысли,
но концентрируют внимание на фактической стороне, на исторических этапах
развития государства и права. Обособление исторического материала, его
углубленное изучение историческими науками освобождают от необходимости
воспроизводить его в теории государства и права.
Самая большая группа — отраслевые юридические науки, в которых
происходят наиболее существенные изменения. Так, в наши дни значительно
возрастает роль гражданского права и, соответственно, науки гражданского
права. Гражданский кодекс Республики Казахстан регулирует повседневную
экономическую (имущественную) жизнь граждан, и организаций. В нем
любой предприниматель, любой гражданин может найти ответы на вопросы,
возникающие в его повседневной жизни.
Значительно меньше теория государства и права взаимосвязана с
прикладными науками. Это обусловлено тем, что последние не в полной мере
относятся к юридическим наукам, поскольку включают в себя данные
естественных, технических и других наук. Например, судебная медицина —
наука, которая построена на использовании медицинской науки в судебной
деятельности, а криминалистика опирается на достижения технических наук.
Таким образом, теория государства и права теснейшим образом
взаимосвязана с отраслевыми юридическими науками. Сообразно своему
предмету она, с одной стороны, является общей, исходной теоретической
основой для их существования и развития, выполняет по отношению к ним
19
определенную методологическую роль, то есть занимает, как уже отмечалось,
ведущее место в системе юридических наук. С другой стороны, теория
государства и права способна успешно развиваться, лишь опираясь на
конкретный материал историко-правовых, специально-отраслевых и других
частных или структурных юридических наук, используя и обобщая их данные
и выводы по общезначимым для юриспруденции вопросам.

4. Развитие теории государства и права как науки и учебной


дисциплины.

Развитие любой науки проходит сложный путь от одного уровня знаний


к другому, более высокому; оно представляет собой последовательную смену
методологии научных исследований. Методология — это концептуальная
схема, модель постановки проблем и их решения, методов исследования,
господствующих в науке в течение определенного исторического периода.
В начале третьего тысячелетия в мире происходят сложные,
противоречивые и глубокие изменения и преобразования. Сказанное относится
прежде всего к бывшим социалистическим странам, где продолжается переход
от командно-административной к рыночной экономике, где постепенно
формируются гражданское общество и правовое государство. Подобные
преобразования требуют адекватных изменений в государственном управлении
и правовом регулировании.
Методологической основой всех общественных наук до недавнего
времени признавался только исторический материализм как общая научная
теория общества. Исходя из этого юридическая наука применяла общие
принципы социального познания, выработанные на основе исторического
материализма. К таким общим принципам относятся: сведение общественных
идей к общественно-экономическим отношениям; исследования
закономерностей развития общественно-экономических формаций и
порождаемых ими отношений; анализ классовых противоречий, их роли в
развитии общества.
Исторический материализм в его советском понимании и принцип
партийности нанесли весьма существенный методологический вред научным
исследованиям. Во-первых, юридическая наука оказалась детерминирована
жесткой связью, якобы существующей между материальными,
экономическими и политико-правовыми явлениями. В результате
закономерности экономической жизни общества механически переносились в
юридическую сферу, а внутренние ее закономерности были недостаточно
изучены. Во-вторых, научные дискуссии подменялись возможностью
апеллирования к партийности ученого или науки. И наконец, наука постепенно
приобрела апологетический характер, служила средством оправдания и
обоснования политики партийного руководства.1
1
Лившиц Р.З. Государство и право в современном обществе: необходимость новых подходов
// Советское государство и право. 1990. № 10; Темнов Е.И. О деидеологизации
методологических подходов в историко-политических и государственно-правовых
20
Учитывая эти негативные моменты, в последнее десятилетие в
постсоветских республиках, в том числе в Казахстане, был взят курс на
деидеологизацию научного знания. В настоящее время получило признание
утверждение: «Только критическая наука конструктивна. Апологетическая же
не только бесполезна, но и вредна» .
Развитие любой науки характеризуется чередованием экстенсивных и
революционных периодов. Для характеристики последних обычно
используется термин «научная революция» — как изменения принципов
познания, структуры, категорий, методов науки, форм ее организации. Теперь
появилась возможность сказать о том, что такой революционный период,
прежде всего в изменении методологической основы, переживает в последние
годы и юридическая наука. А становление нового уровня юридических знаний
только начинается.
При этом в революционный период развития науки возникает немало
дискуссионных вопросов буквально по каждой теоретической проблеме, что
сопровождается значительным усложнением теории государства и права.
Вместе с тем наше реформируемое общество уже столкнулось с результатами
проведения перестройки и реформ. Широкое использование в проводимых
преобразованиях метода «проб и ошибок», бездумное заимствование
иноземных рецептов, игнорирование собственных исторических традиций,
социально-культурного наследия и национальных интересов, радикализм и
самонадеянность реформаторов прервали эволюционное развитие общества,
обернулись глубокими и многосторонними негативными последствиями,
поставившими под сомнение и перестройку, и реформы. Преодолеть
нарастание деструктивных процессов можно путем соединения стратегии и
тактики реформ с наукой, с научным и ответственным государственным
управлением и правовым регулированием.
Все это ставит перед теорией государства и права непростые проблемы.
Она сама должна непрерывно развиваться, вбирать в себя новейшие мировые
научные достижения о государстве и праве, вырабатывать адекватные реалиям
жизни выводы и рекомендации. В наше время теория государства и права
становится более демократичной, открытой для восприятия и классического
наследия прошлого и новейших идей. Она уделяет все большее внимание
материальным и духовным потребностям человека, его достоинству,
правовому и политическому мировоззрению, правам и свободам человека и
гражданина. С восприятием идей правового государства значительно
обогатилось гуманистическое содержание современного учения о государстве
и праве в целом.
Следует особо отметить, что жизненность, социальная значимость
теории государства и права во многом определяются ее связью с общественной
практикой, способностью удовлетворять потребности последней.
Юридическая практика, опыт функционирования государств, бесчисленные
факты государственно-правовой деятельности служат неисчерпаемым
исследованиях // Государство и право.1992.№ 3; Гаврилов О.А. Стратегия правотворчества и
социальное прогнозирование. М.1993. С. 110.
21
источником для развития учения о государстве и праве. Практика же
обусловливает и цели исследования государства и права, т.е. познание
государственно-правовых явлений осуществляется для того, чтобы сама
практика развивалась на научной основе. И, наконец, практика служит
критерием истинности научной мысли.
Современная практика предъявляет повышенные требования к качеству
и обоснованности научных разработок. Сама жизнь выдвигает новые объекты
познания, отвергает отжившие. Традиционная проблематика теории
государства и права дополняется новыми направлениями исследований,
уводящими нередко в сферу других отраслей научного знания. Так постепенно
развивается интеграция различных наук, появляются комплексные
исследования, плодотворно влияющие на процесс науки в целом.
Следует различать теорию государства и права как науку и учебную
дисциплину. Во-первых, теория государства и права является одновременно
наукой и учебной дисциплиной. Во-вторых, различны их цели и задачи. В-
третьих, учебная дисциплина более субъективна, чем наука. Как учебная
дисциплина теория государства и права выполняет две основные функции:
вводит студентов в юридическое образование и обеспечивает их надлежащую
общетеоретическую подготовку.
В общей теории государства и права как учебной дисциплине
освещаются лишь основополагающие положения, наиболее существенные,
узловые проблемы государства и права, принципиальные выводы о
государственно-правовой деятельности. Учебные знания пополняются,
обогащаются, конкретизируются и развиваются в процессе изучения и
освоения отраслевых дисциплин юридической науки и прохождения учебной
практики.

РАЗДЕЛ II

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

Глава 2. Происхождение государства и права

22
1. Первобытное общество. Органы управления и нормы поведения.
2. Возникновение государства и права.
3. Основные концепции происхождения и сущности государства и права.

1. Первобытное общество: органы управления и нормы поведения

Литература по общественным наукам длительное время освещала


догосударственное общество, опираясь главным образом на книгу Ф. Энгельса
«Происхождение семьи, частной собственности и государства» (1877 г.) 1 К
концу ХХ века благодаря успехам археологов и этнографов представления о
первобытном обществе существенно обогатились, был преодолен
односторонний евроцентристский взгляд на древнюю историю, в орбиту
научного осмысления была включена история всех регионов земного шара.
Сегодня научная периодизация догосударственного общества
обосновывается по-новому. Для теории государства и права определенную
методологическую ценность имеет выделение двух главных периодов в
развитии первобытного общества, а следовательно, и двух способов его
существования и воспроизводства: присваивающей экономики (охота,
рыболовство, собирательство);производящей экономики (земледелие,
скотоводство, металлообработка, керамическое производство).Первому
периоду в основном соответствует материнский род (матриархат), второму —
патриархальный (патриархат).
В суровых природных и климатических условиях индивид мог выжить
только в коллективе. Основной формой социальной организации был род,
отличавшийся последовательным коллективизмом в производстве, управлении
и уравнительном распределении добываемых благ. Чем неблагоприятнее была
среда обитания и ненадежнее источники пищи, тем сплоченнее становилась
первобытная община, крепла взаимопомощь ее членов и коллективность в
потреблении.
Для координации отношений между индивидами необходима была
власть как отношения между властвующим и подвластным, в которых
властвующий подчиняет себе волю подвластного и направляет его поведение.
Высшей властью в первобытном обществе являлось народное собрание всех
взрослых членов рода. Здесь решались вопросы войны и мира, проводились
религиозные обряды, избирались предводители, рассматривались наиболее
насущные вопросы в жизни общины. Народное собрание выполняло функции
не только органа общественной власти, но и судебного органа, выносящего
окончательный «приговор» в делах об измене, трусости, кровосмешении и т.п.
Постановления народного собрания были, безусловно, обязательны для всех
членов рода.
Властными полномочиями наделялись советы старейшин, а также
старейшины, вожди, военачальники и жрецы. Совет старейшин собирался
1
Ф.Энгельс. Происхождение семьи, частной собственности и государства. Соч.Т.2.
23
эпизодически, предварительно рассматривал вопросы, которые затем
выносились на народное собрание.
Со временем, по мере усложнения межродовых отношений,
систематического проведения совместных акций, появляются и более крупные
объединения родов, управляемых едиными органами власти. Возникают
племена и союзы племен.
Несложные отношения первобытного общества регулировались
обычаями — исторически сложившимися правилами поведения, вошедшими в
привычку в результате воспитания и многократного повторения одних и тех же
действий и поступков. Обычаи догосударственного общества именуются
«мононормами», так как они являлись одновременно и нормами организации
общественной жизни, и нормами первобытной морали, и ритуальными,
обрядовыми правилами.
Первобытное общество, базирующееся на присваивающей экономике, —
это общество относительно однородное, люди различались лишь по возрасту,
полу, родовой и племенной принадлежности, религиозным верованиям.
Управленческие функции осуществлялись коллективными усилиями членов
рода без создания специальных органов. Тысячелетиями первобытное
общество существенно не изменялось, оставались в прежнем виде и
институты управления.
Колебания климатических условий, усиление высокоэффективной, но
хищнической охоты на животных привели к такому уменьшению их общей
биомассы, что возникла угроза их воспроизводства. Люди были вынуждены
расширять питательный рацион за счет растительной пищи. Этому
способствовала возросшая плотность населения, при которой общины уже не
могли свободно кочевать, не вступая в конфликты друг с другом.
Хотя все эти изменения происходили параллельно и были
взаимообусловленными, тем не менее главную роль играло развитие
экономики: именно оно создавало возможности для укрепления общественных
структур, специализации управления и других прогрессивных перемен.
Появились более совершенные, шлифованные каменные орудия, зародились
скотоводство и земледелие. Заметно повысилась производительность труда:
человек наконец-то начал производить больше, чем потреблял, появился
избыточный продукт, возможность накопления общественных богатств,
создания запасов. Человек стал меньше зависеть от капризов природы. Но
вместе с тем возникла возможность эксплуатации человека человеком,
присвоения накапливаемых богатств. Люди стали специализироваться на
выполнении различных видов общественно-полезной деятельности.
Скотоводство отделилось от земледелия. Так произошло первое крупное
общественное разделение труда. Осуществился революционный переход от
присваивающе-потребительной экономики к экономике производящей, что
коренным образом изменило всю систему социальных отношений
первобытного общества.
Занятия скотоводством и. земледелием уже не требовали, как прежде,
широкомасштабных коллективных усилий. Производственный результат в
24
значительной степени зависел от отдельной личности. Возникшая парная
семья выделилась из родового коллектива и существовала автономно. На
смену матриархату пришел патриархат и патриархальная семья.
Специализация общественно необходимого труда сопровождалась
совершенствованием орудий труда, их разнообразием. Ремесло выросло в
самостоятельную отрасль производства, определив содержание второго
крупного общественного разделения труда.
Занятие скотоводством, земледелием и ремеслом требовало от
индивидов обмена результатами своего труда. Если раньше охотники и
собиратели плодов обменивались сырьем и пищей лишь эпизодически, время
от времени, то теперь население вынуждено было обмениваться и пищевыми,
и ремесленными изделиями систематически. Процесс обмена представлял
целую отрасль общественно-полезной деятельности, это было третье крупное
разделение труда, которым занималась весьма значительная часть населения
— купцы.
Индивидуализация труда, получение избыточного продукта стали
основой кардинальных изменений в отношениях собственности. Она
подразделялась на частную собственность и общую. Основная масса частной
собственности накапливалась у лиц, осуществляющих властные полномочия,
что поначалу связывалось с необходимостью должного выполнения
управленческих функций и носило эпизодический характер. Со временем это
превратилось в систему.
Постепенно, в связи с усложнением и возрастанием объема
управленческой деятельности, повышалась численность родоплеменной
верхушки. Ее лидеры предпочитали самолично назначать и даже готовить
преемников, которых они специально обучали. Чаще всего ими были
ближайшие родственники. Публичная власть все больше отделялась от
общества. Шел процесс ее самоизоляции. Вместе с тем расширялись
полномочия власти и управленческие возможности. Она по своему
усмотрению начинала распоряжаться и средствами производства,
находящимися в общей, или коллективной, собственности.
Таким образом, три крупных общественных разделения труда,
ознаменовав переход общества к производящей экономике, возникновение
частной собственности и классов, стали несовместимы с
первобытнообщинной организацией общества. Они дали толчок к
формированию государства и права как особому проявлению публичной
власти, стоящей над обществом и регулирующей происходящие в нем
процессы с позиций различных социальных групп.
2. Возникновение государства и права

Проблема возникновения государства и права остается и, видимо,


длительное время останется в науке дискуссионной. Во-первых, в основе этой
сложнейшей проблемы лежат различные идейные, философские воззрения и
течения. Во-вторых, историческая и этнографическая науки дают все новые
знания о причинах происхождения государства и права.
25
Современная материалистическая наука связывает процесс
возникновения государства и права, главным образом, с развитием
производства, с переходом от присваивающей к производящей экономике, то
есть с неолитической революцией. Неолитическая революция началась 10 —
12 тысяч лет тому назад и растянулась на несколько тысячелетий.
В результате перехода к производящей экономике, развития общества,
накопления общественного богатства и роста численности населения
произошла более глубокая дифференциация общества, усложнились
социальные связи между людьми. Такое усложнение социальной жизни
объективно потребовало реорганизации управления обществом. Появились
специальные должностные лица, органы, которые осуществляли только
управленческие функции — руководство определенной сферой общественной
жизни (сбор налогов, строительство общественных сооружений и т.д.),
карательную и военную политику. Постепенно сформировался
государственный аппарат, и стало возможным говорить об особой Публичной
власти, выделившейся из общества и управляющей обществом.
Таким образом, государство и право возникли как результат
естественного развития первобытного общества, развития прежде всего
экономического, которое обусловливает и эволюцию, преобразование других
сфер жизни общества.
Тем не менее, существуют другие точки зрения на причины
происхождения государства и права. Согласно марксистской теории коренной
причиной возникновения государства и права явился раскол общества на
противоположные классы с непримиримыми противоречиями. «Государство,
— писал В.И. Ленин, — есть продукт и проявление непримиримости
классовых противоречий»1. И только там, где такие противоречия существуют
как устойчивое, повторяющееся явление, марксистская теория готова признать
возникновение и существование государства. По этой причине официальная
советская историография долгое время не признавала государства
Месоамерики и скифов.
Второе ошибочное следствие заключалось в том, что все государства
Древнего мира должны были безоговорочно считаться рабовладельческими. Ф.
Энгельс назвал деление на господ и рабов первым крупным разделением
общества на два класса. По этой причине возникновение кастовой и иной
стратификации советскими теоретиками необоснованно отождествлялось с
рабовладением. Это требовалось для того, чтобы подтвердить марксистский
тезис о непримиримости классовых противоречий как основе государства и
признании государства только орудием господствующего класса для
подавления одного класса другим.
Однако Ф. Энгельс писал, что к господству «стихийно сложившиеся
группы одноплеменных общин в результате своего развития пришли сначала в
целях удовлетворения общих интересов (например, на Востоке — орошение) и
для защиты от внешних врагов»2.
1
Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 33. С.7.
2
Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е издание. Т. 20. С. 152.
26
Значит, он допускал некоторые «общечеловеческие» функции
государства. Отсюда следует, что возникновение государства все же было
связано — в разные эпохи по-разному — с необходимостью осуществления
общих интересов населения. И несмотря на то, что представители разных
классов или каст не получали равного удовлетворения своих интересов, все же
некоторые общие интересы (например, защита от внешних нападений,
обеспечение общественных работ, санитарных условий) государством
удовлетворялись.
Таким образом, основные закономерности возникновения государства и
права являются общими для любого региона, для любой исторической эпохи.
Это развитие и совершенствование экономики, повышение
производительности труда и появление избыточного продукта. Параллельно с
этим идет классообразование, которое принимает различные формы в
зависимости от возникающего способа производства. Вместе с тем
однозначно, что государственный аппарат сформировался из аппарата
управления первобытного общества. Власть неизбежно оказывалась в руках
родоплеменной знати, из которой образовывались либо обособленная
социальная группа, клан, чиновническо-бюрократическая структура, в
некоторых случаях осуществлявшая эксплуатацию остального общества, либо
верхушка господствующего класса, также эксплуатировавшая вместе с этим
классом остальную часть общества. Но это, как уже отмечалось,
применительно не ко всем случаям возникновения государства и права.
Господствующая в обществе форма собственности на основные средства
производства самым существенным образом влияет на характер и содержание
появляющихся государственно-правовых систем. Государство и право могут
возникнуть только тогда, когда общество достигло определенного уровня
экономического развития, который позволяет содержать государственный
аппарат.
Из вышесказанного следует, что непосредственными причинами
появления государства и права в различных регионах были следующие:
- необходимость совершенствования управления обществом, связанная с
его усложнением. Это усложнение, в свою очередь, было связано с развитием
производства, разделением труда, изменением условий распределения
общественного продукта, обособлением социальных структур, их
укрупнением, ростом численности населения, проживающего на определенной
территории, и т.п.;
- необходимость организации крупных общественных работ,
объединения в этих целях больших масс людей, особенно в тех регионах, где
основой производства было поливное земледелие, которое требовало
строительства каналов, водоподъемников, поддержания их в рабочем
состоянии
- необходимость подавления сопротивления эксплуатируемых. Борьба
между богатыми и бедными — это объективный процесс. Параллельно с этим
государством осуществляются общесоциальные, общечеловеческие интересы;

27
- необходимость укрепления обороноспособности страны, ведение
захватнических войн. По этой причине появление какого-либо государства
неизбежно приводило к тому, что его соседи порабощались или, в свою
очередь, организовывались как государства.
В большинстве случаев указанные выше причины действовали
совокупно, в различных сочетаниях. При этом в разных условиях
(исторических, социальных, географических, природных, демографических и
иных) главными, решающими могли становиться те или другие из указанных
причин. Однако сам процесс формирования государства в различных странах
происходил по-разному.
Таким образом, в ходе исторического развития на смену первобытному
обществу приходит новая организационная форма общества —
государственность.
Материалистический взгляд на государство и право выделяет те особые,
исторически присущие этой форме общественной организации свойства,
которые позволяют им выполнять функции власти в обществе, не связанном
естественными узами родства, общностью собственности и коренных
интересов. Охарактеризуем эти особенности.
1. Общим признаком всех догосударственных форм общественного
устройства была неопределенность территориальной организации: люди
объединялись по кровнородственному признаку. Что же касается государства,
то его отличает наличие четко определенных внешних границ и внутреннего
административно-территориального деления.
2. При родовом строе власть осуществлялась самими общинниками,
участвовавшими вместе со всеми в трудовой деятельности, ведении добываю
щего хозяйства. Управление делами общины не было закреплено за особым
слоем людей, не составляло чьей-либо профессии.
В отличие от этого устройства для государства характерно
возникновение и наличие, по выражению Ф. Энгельса, особой публичной
власти, выделенной из общества и не совпадающей с населением страны 1.
Иначе говоря, государство обладает особым аппаратом управления и
принуждения.
3. Для содержания публичной власти были необходимы средства,
которые государство собирало с граждан в виде обязательных налогов и
податей. Такие сборы средств на нужды управления не были известны
родовому строю.
Право как особая система юридических норм и связанных с ними
правовых отношений возникает в силу тех же причин и условий, которыми
объясняется происхождение государства, процесс этот имеет исторические
параллели. Разумеется, у разных народов и в разные эпохи возникновение
права связано с «национальными», или индивидуальными особенностями
каждого народа, однако общие закономерности в значительной мере совпадают
в истории большинства народов мира.
1
Маркс К. Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. С. I 70.

28
Экономическая и социальная жизнь любого общества нуждается в
определенной упорядоченности и организации деятельности людей,
участвующих в производстве, обмене и потреблении материальных благ,
брачно-семейных и трудовых отношениях, а также в управлении обществом.
Такая урегулированность достигается с помощью правил поведения, или
социальных норм, одна из разновидностей которых — правовые нормы.
Следовательно, право также является обязательным признаком
государственно-организованного общества.
Изучение процесса происхождения государства и права имеет не только
чисто познавательный, академический, но и политико-практический характер.
Оно позволяет глубже понять социальную природу и особенности государства
и права; дает возможность проанализировать причины и условия их
возникновения и развития; позволяет более четко определить все
свойственные им функции — основные направления их деятельности, точнее
установить их место и роль в жизни общества и политической системы.
Таким образом, акцентируя внимание на изучении проблем
возникновения и развития государства и права в настоящем, мы тем самым
перебрасываем мост в их прошлое и создаем предпосылки для понимания
основных тенденций их развития в будущем.

3. Основные концепции происхождения и сущности


государства и права

Проблема природы власти и явления, именуемого государством, всегда


волновала людей, и попытка ее уяснения находит отражение в мифах всех
народов; формируется множество теорий и концепций происхождения
государства и права. Эти концепции различаются не только по особенностям
эпохи (периоды сословно-кастовых государств или нового времени), но и по
региональным особенностям (восточные, европейские страны). Они также
различаются по содержанию: концепции стран древности и средневековья
больше находились под влиянием мифов и религиозных, стало быть,
догматических, воззрений; в новое время теории происхождения государства
преимущественно носят светский, рационалистический характер. Учения о
происхождении и сущности государства и права античных мыслителей по-
разному понимаются современными авторами.
В плане гносеологическом, то, что в истории мысли прошлого
существовали прямо противоположные теории происхождения roсударства и
права, не должно нас смущать. Это историческая данность, и она только
подтверждает, что человеческое познание относительно и абсолютное знание
невозможно, а значит, проблема происхождения государства и права навсегда
останется дискуссионным и предметом особого внимания новых поколений
ученых.
При изучении различных концепций прошлого и даже современных
теорий следует учитывать, что в них мы встречаем совмещения,
29
повторяемость идей; было бы неверно рассматривать одни концепции и теории
как полностью ошибочные, а другие — как исключительно правильные и
истинные, при всей неравноценности различных теорий само их изучение
представляет определенную познавательную ценность.
В современной научной и учебной литературе предпринимаются
попытки выделить многообразные теории и концепции по их содержанию в
отдельные направления. Наиболее общепринятые концепции: мифологические
и религиозные (теологические); патриархальные и патерналистские;
органические; общественно-правовые; концепции общественного договора;
концепции насилия.
Особое место занимает марксистская концепция. Выделяются и такие
направления, как психологическая концепция, либерально - юридическая,
элитаризма и т.д.
Мифологические и религиозные концепции. Различные концепции
этого направления основаны на представлении о сверхъестественном
(божественном) первоисточнике как самого человека, так и надлежащего
порядка совместной жизни людей под общей властью. Земные порядки,
согласно древним мифам, — неразрывная часть общемировых, космических
порядков, имеющих божественное происхождение. Различные версии мифов о
происхождении власти и ее сущности (власть непосредственно богов или их
наместников, пророков и т.д.) приобрели своеобразный характер у евреев —
своеобразный договорный характер отношений бога с еврейским народом, у
китайцев же персона верховного правителя Поднебесной (императора)
является единственной точкой связи с небесными силами и он лично
ответственен за все хорошее и плохое на земле.
Мифические представления о происхождении и сущности земных
порядков многие тысячелетия «обслуживали» потребности в познании, оказав
влияние на формирование религиозных, философских и зачаточно научных
(теоретических) концепций политики, государства и права.
Мировые религии восприняли многое из мифов, в частности, учение о
божественном характере власти. Теистический подход, воспринятый от мифов
и переработанный религиями, повсеместно стал влиятельным направлением
политико-правовой мысли и в наши дни находит отражение в концепциях
религиозно-теологического характера (неотомизм, доктрины возрожденного
естественного права и т.д.).
Известно, что религиозные положения носят догматический характер, то
есть они не подлежат критике, пересмотру, считаясь непреложными истинами.
В христианстве его римско-католическая ветвь признавала право философии
(т.е. теоретической мысли) на существование, и, очевидно, этим объясняется,
что католическая теология стала оправдывать постулаты веры средствами
человеческого разума. Ф. Аквинский (1225 — 1274 гг.) в учениях о законах
выделял естественные и человеческие, а также божественные наряду с
вечными.
В целом же и христианская теология, и исламская исходят из основной
идеи, что всякая власть, в том числе государственная, есть результат
30
божественного происхождения. Положение апостола Павла: «Всякая душа да
будет покорна высшим властям, ибо нет власти не от Бога... противящиеся
власти противятся божьему установлению ибо начальник есть Божии слуга,
тебе на добро...» воспринимается как неопровержимая истина, не требующая
ничьих доказательств, в том числе и современными теологами.
Патриархальные и патерналистские концепции.
Различные варианты этой концепции, от примитивных (патриарх-
родоначальник, патер-отец) до теоретически обоснованных, имели место во
все времена и во всех цивилизациях (регионах). Эта концепция больше
использовалась для характеристики государственной власти, ее функции и
взаимоотношений с подданными. В теоретическом, концептуальном плане она
присутствовала в мифологических, теоретически слабо обоснованных
течениях мысли.
Обычно приводят в качестве примеров идеи Конфуция об императоре —
«сыне Неба», которого философ уподоблял отцу семейства, государство —
большой семье, но ни в коем случае этот легендарный философ не мог даже
намекать, что источником власти самого императора является какой бы то ни
было патер-родоначальник, отец семейства. Часто идея властителя
(императора, князя, царя, вождя) как отца употреблялась для характеристики
идеальных отношений между правителем и подданными.
Патерналистскую концепцию происхождения монархической власти
обычно используют со ссылкой на библейскую заповедь (почитай отца своего),
это (теоретическое) обоснование встречается даже в трудах философов нового
времени. Так, английский теоретик Р. Филмер (ХЧП в.) в своем сочинении
«Патриархия, или естественная власть короля» доказывал, что власть королей
ведет свое начало от прародителя рода человеческого — Адама, а потому
королевская власть не должна подчиняться человеческим законам. Эти
концепции божественного происхождения монархической власти, теории
патриархального происхождения и сущности государства широко
использовались после Великой Французской революции различными
идеологами монархизма. В России видные церковные деятели прибегают к
идее сравнения государства России с семьей, разве только разве ие
употребляют еще слов «батюшка», «отец» применительно к президентам. Хотя
в недавнем прошлом обращение «отец народов» применялось в отношении И.
Сталина не только на бытовом уровне.
Этот архаический характер сути власти предполагает, что и
происхождение сложного феномена — государства, основано на патернализме,
и государственная власть — это сложная отцовская власть. Патерналистские
концепции были настолько живучи при всей их архаичности, что выдающиеся
представители политической мысли уделяли особое внимание критике этой
теории. Так, уже Аристотель с читал неверным отождествлять понятия
«домохозяин», «царь» и «государственный муж», а также — большую семью с
государством; ибо общество высшее, то есть государство (полис), ведет к
высшему благу и обнимает все другие формы общения (семья, селение) и
называется общением политическим. Более того, Аристотель подчеркивает
31
первичность (в теологическом смысле) государства по сравнению с семьей.
«Первичным по природе, — пишет он,— является государство по сравнению
семьей и каждым из нас; ведь необходимо, чтобы целое предшествовало
части»1.
Идею семьи как прообраза государства использовали и другие видные
теоретики. Так, Жан Боден (1530 — 1596 гг.) считал, что «государство есть
управление множеством семейств... осуществляемое суверенной властью
сообразно праву», но это не «большая семья», а власть, стоящая выше семей и
подданных, и обладающая особым качеством — суверенитетом, и
возникающая не из разросшейся семьи, а в результате договора, призванного
быть гарантом внутри общности и защищать эту общность от внешних
захватов.
Выдающийся философ Гегель рассматривая семью как часть
гражданского общества, полагал, что не семья формирует государство, а
«интерес семьи и гражданского общества должен концентрироваться в
государстве...»2; при этом Гегель писал, что «каково бы ни было историческое
происхождение государства вообще, вернее, каждого отдельного государства,
его прав и определений, возникло ли оно из патриархальных отношений, из
страха или доверия, из корпорации и т.д. и основано ли оно на позитивном или
божественном праве, договоре или обычае, к самой идее государства не имеет
никакого отношения, являясь чисто исторической проблемой» .
Как видим, патриархальные или патерналистские теории происхождения
государства, как и другие концепции «исторического происхождения»
государства, Гегель соотносит с проблемами истории, отнюдь не
раскрывающие сути государства. Ни Аристотель, ни Жан Боден, ни Гегель не
считали заслуживающими серьезного внимания различные концептуальные
патерналистские идеи о происхождении государства, но, выражая свое
отношение к ним, они развивали собственные идеи относительно
происхождения государства и его сути.
Органические концепции. В учебной литературе как одну из
разновидностей теорий о происхождении и сущности государства выделяют
органические (от «органы тела») концепции . Однако цельных, концептуально
обоснованных органических теорий в природе нет. Во все времена и во всех
странах сравнение государства с органами человека встречается часто, на
уровне обыденного, а не теоретического сознания, для образности к такому
приему прибегают и многие авторы теоретических трактатов. Даже Гегель
зачастую употребляет термин «государственный организм», но он сознает, что
нельзя познать суть государства через организм и категорически заявляет, что
«нельзя достигнуть суждения о государстве, в котором следует видеть
организм...»3.

1
Аристотель. Политика. Соч. в 4-х томах. Т.4. С. 376-380.
2
Гегель Г. Философия права. М.: Мысль, 1990. С. 286.
3
Гегель. Г. Указ. соч. С. 294- 295
32
Но уже в глубокой древности в различных мифах общество
отождествляется с организмом. Так, в Ведах Индии четыре варны созданы
богами из Пуруши (вселенского организма): «...брахманы стали его уста, руки
— кшатриам, его бедра стали вайшьей, из ног возник шудра». В античной
мифологии и даже в истории религии также встречается этот прием.
Аль-Фараби в своем учении о добродетельном государстве также
прибегает к сравнению государства с организмом: добродетельный город
(полис) «подобен совершенному здоровому телу, в котором все органы
помогают друг другу»; в этом городе каждый выполняет свою функцию
(сердце, руки, печень)1. Если врачи исцеляют тела людей, то истинные
правители должны исцелять души людей; но «органы тела являются
естественными органами», а люди тоже объединены естественной
необходимостью, однако их положение и действия в обществе определяются
их волей. Можно ли на основе этих и других аналогичных идей считать аль-
Фараби представителем органической теории? А Жан-Жака Руссо, который
возникшее в ходе общественного договора государство, трактует как
«политический организм», или Томаса Гоббса, считавшего суверенитет душой
государства, а тайных агентов — глазами государства? Гражданский мир он
сравнивал со здоровьем, а мятежи и гражданские войны — с болезнью
государств. Однако основную методологическую нагрузку у Гоббса несут не
эти биологические сравнения, а его концепция о государстве как
искусственном теле, созданном человеком. Именно поэтому трудно отнести
политическую теорию Гоббса к органическим концепциям.
С точки зрения значимости для познания сущности государства следует
говорить не столько об органических теориях и концепциях, сколько о
приемах, подходах отдельных авторов, использовавших в своих теориях
биологические сравнения и органический подход для придания своим
концепциям теоретического (наукообразного) характера. В этом плане
наиболее известны Огюст Конт (1798 - 1857 гг.), автор теории социологии и
социократии, а также сторонник эволюционизма и политического либерализма
Герберт Спенсер (1820 - 1903 гг.). На биологизацию политических учений XIX
века оказало влияние учение Дарвина.
Органические подходы для объяснения государства используются в
пропагандистских целях, а также как прием сравнения государства со
сложным механизмом, машиной.
Естественно-правовые концепции общественного договора.
Различные представления о договорном происхождении государства и
закона встречаются у многих народов на всем протяжении их политической
истории. Так, древнекитайскому мыслителю Мо-Цзы (V в. до н.э.)
приписывают идею выбора людьми мудрого человека, сделавших его сыном
Неба, благодаря чему из хаоса «воцарился порядок».
Греки, впервые создавшие философию и выделившие из нее
самостоятельную науку — политику, начали активно разрабатывать теорию
1
Аль-Фараби. Философские трактаты. Алма-Ата, 1970. С. 305 — 306

33
государства. Древнегреческие софисты широко пользовались концепциями о
естественном состоянии в дополисной своей истории, о естественных правах и
договорном происхождении государства. По свидетельству Аристотеля, тогда
имели хождение различные теории о происхождении и сущности государства (
теологические, насилия, патриархально-патерналистские, различные варианты
правовых концепций). Аль-Фараби также приводит различные концепции
(теории) своего времени, в том числе — патриархальные, насилия и различные
варианты договорных взглядов; критикуя, отвергая эти взгляды как неверные,
философски необоснованные, он развивает свое видение этой проблемы,
сходное с идеями Аристотеля. В западном мире в период утверждения
христианства как официальной (государственный) идеологии основные
положения естественно-правовых концепции использовали, придав им
теологический характер.
Иоанн Солеберийский1, считавший что «вся власть есть от Господа
Бога», т.е. сторонник идеи божественного происхождения светской власти,
непременно добавлял, что эта власть должна соответствовать законам природы
и разума. Правда, природа понималась им как инструмент Бога. Ссылки на
природу естественного права при попытке понять суть политической власти и
законов присуща всем политическим теоретикам и университетским
правоведам средневековья.
В новое время различные представления и теории, сводящие
происхождение государства к идее соглашения и всеобщего согласия, стали
называть теориями общественного договора или теориями о договорном
происхождении государства. Договорная концепция происхождения
государства получила развитие в Древнем Китае, Греции, была популярна и в
средние века.
Идея договорного происхождения государства получила особое звучание
в Новое время, ее использовали для борьбы против деспотизма, для
обоснования демократии и политических прав граждан на участие в
формировании правительств.
Голландский правовед Гуго Гроций (1583-1645 rr.), обосновывая
концепцию о существовании естественного права и права волеустановленного
(внутригосударственного), считал, что «государство же ... совершенный союз
свободных людей, заключенный ради соблюдения права и общей пользы»2.
Этому «государственному союзу» предшествовал период естественного
состояния, которое некоторые мыслители представляли как «состояние войны
всех против всех», и из этого хаоса человек выходил благодаря государству,
которое он сам создавал путем определения основных условий этого
первоначального договора - соглашения о государстве. «Таково, — писал
Томас Гоббс, — рождение того великого Левиафана, или, вернее (выражаясь
1
Иоанн Солеберийский (умер в 1180 г.), автор знаменитых политических трактатов. Его
считают основателем западноевропейской политической науки. Он впервые в средние века
разработал доктрину о тирании и право на убийство тирана.
2
Гроций Г. О праве войны и мира. Три книги, в которых объясняются естественное право и
право народов, а также принципы публичного права. М., 1956. С. 74.
34
более почтительно), того смертного бога, которому мы под владычеством
бессмертного Бога обязаны своим миром и своей защитой»
Такое государство (Левиафан), образованное как результат
«добровольного соглашения людей подчиниться человеку или собранию
людей в надежде, что этот человек или это собрание сумеет защитить их
против всех других», Т. Гоббс называет государством, «основанном на
установлении»1.
Теория договорного происхождения использовалась как для обоснования
этатического и монархического государства (Т. Гоббс), так и для либеральной
концепции происхождения и назначения государства (Джон Локк, Монтескье,
И. Кант). Эта концепция лежит в основе теории правового государства и
неотчуждаемых прав человека - гражданина.
Джон Локк (1632 - 1704 гг.) полагал, что в естественном состоянии у
человека нет достаточных гарантий для соблюдения естественных прав и
свобод каждого, поэтому для преодоления этого недостатка люди прибегают к
общественному договору об учреждении государства, «великой и главной
целью объединения людей в государство и передачи себя под власть
правительства»2 является обеспечение неотчуждаемого и в условиях
государственной жизни естественного права каждого на жизнь, свободу и
имущество.
Среди классиков, создавших концепцию договорного происхождения
государства, особое место занимает Жан-Жак Руссо (1712-1778 гг.). Трактовка
общественного договора автором знаменитого произведения «Об
общественном договоре, или Принципы политического права» 3 отличается
тем, что он акцентирует внимание на идее народного суверенитета и проблеме
сохранения свобод каждого при государственном состоянии.
Из концепции договорного происхождения государства исходили и
авторы знаменитых политико-правовых документов «Декларация
независимости США» и «Декларация прав человека и гражданина» 1789 года.
В этих документах наличие естественных прав и учреждение правительств
(государств) людьми считаются самоочевидными истинами.
В наше время учредительно-легитиматорская роль общественного
договора находит отражение в конституциях, различных учредительных
декларациях об общественном согласии.
Концепция общественного договора как объяснение перехода из
естественного состояния в гражданское, с образованием государства, — это
рационалистическая теория, она основана на допущении, что из естественного
состояния люди вынуждены выйти (освободиться от этого жалкого состояния)
путем заключения договора. Конечно, самого исторического факта такого
соглашения найти не могли это философское (теоретическое) допущение, на
что обратил внимание И. Кант (1724 — 1804 гг.). И. Кант считал, что
1
Гоббс Т. Левифан, или материя, форма и власть государства церковного и гражданского. Т.
2. М., 1991. С.133
2
Локк Дж. Изб. философские воззрения. Т. 2. М., 1960. С. 72.
3
См: Руссо Ж.-Ж. Трактаты. М., 1969.
35
общественный договор не исторический факт, ибо такой факт «вообще
невозможен», а «всего лишь идея разума, которая однако, имеет несомненную
(практическую) реальность»1.
Теория насилия. Теория, или концепция насилия наиболее заметна в
истории политических учений. О ней упоминал Аристотель, ее не
воспринимал аль-Фараби. К идее, что государство — это результат насилия
(внутреннего или внешнего), прибегали многие мыслители различных
направлений.
В новое время эта концепция использовалась историками, которые,
изучая историю так называемого первобытного общества, считали, что
насилие одной части (родов, племен) населения над другой порождает
политическую власть. Обоснование насилия — это порабощение, которое
порождает также классы и собственность.
В отличие от названной идеи внутреннего насилия, многие авторы
обращали внимание на внешнее насилие — войны как результат образования
государства. Так, Л. Гумплович (1838 - 1909 гг.) в своем труде «Раса и
государство. Исследование о законе формирования государства» наиболее
последовательно обосновал концепцию внешнего насилия. Борьба за
существование — главный фактор социальной жизни, вечный спутник
человеческого сообщества. Практически постоянно идет борьба между
человеческими сообществами (группами). Каждая группа стремится
подчинить другую и установить свое господство. Эта теория была воспринята
некоторыми теоретиками-социалистами, в том числе Карлом Каутским и
Михаилом Бакуниным. Так, К. Каутский считал, что «всюду возникновение
первых классов и государств связано с завоеванием» 2. Множество вариантов
теории насилия использовалось теоретиками различных направлений для
объяснения причин образования государства.
Марксистская концепция. Марксистская концепция происхождения
государства опирается на так называемое историко-материалистическое
учение об обществе и общественном развитии. К. Маркс счел идею Гегеля о
соотношении гражданского общества и государства, где первенство отдавалось
государству, предрассудком и категорически заявил, что гражданским
обществом определяется характер и суть государства, оно (государство) —
продукт развития общества. Ф. Энгельс в своем труде «Происхождение семьи,
частной собственности и государства» специально исследует проблему
происхождения государства. Эта книга легла в основу марксистской
концепции. Суть этой концепции в следующем: государство возникает в ходе
исторического развития, когда с распадом первобытного общества, которое не
знало таких явлений, как государство и право, из-за непримиримых
противоречий классов появляется государство-монстр — как орудие для

1
Кант И. Соч.Т. 4. Ч. 2. С. 87.
2
Каутский К. Материалистическое понимание истории. Т.2. Государство и развитие
человечества. М.-Л., 1931. С. 89.

36
подавления эксплуатируемых, как власть для подавления, для держания в узде,
как «дубина» и т.п.
Особенностью марксистского подхода к выяснению происхождения
государства является историко-социологический подход. Ф.Энгельс в
обобщенном виде подчеркивает, что родовой строй (этот строй прошли все
народы без исключения) был разрушен и заменен государством под
воздействием экономико-производственных факторов, разделения труда и его
последствий — раскола общества на противоположные классы.
«Итак, — резюмирует Энгельс, — государство никоим образом не
представляет собой силы, извне посвященной обществу... Государство есть
продукт общества на известной ступени его развития; государство есть
признание, что это общество запуталось в неразрешимом противоречии с
самим собой, раскололось на непримиримые противоположности, избавиться
от которых оно бессильно»1.
Из-за этих непримиримых противоречий классов, чтобы эти классы «не
пожрали друг друга и общество в бесплодной борьбе, для этого стала
необходимой сила, стоящая, по-видимому, над обществом, сила, которая бы
умеряла столкновение, держала его в границах «порядка». И эта сила,
происшедшая из общества, но ставящая себя над ним, все более отчуждающая
себя от него, есть государство».
Таким образом, государство появляется, по Энгельсу, в силу
исторической необходимости, чтобы общество не распалось в борьбе, эта сила,
способная к утверждению порядка, не растворяется в обществе, а как бы стоит
над ним. Именно поэтому К. Маркс и Ф.Энгельс особое внимание уделяли
проблеме взаимоотношения общества и государства.
Ф. Энгельс специально останавливается на конкретных формах
образования государства, учитывая, что у разных народов, в различных
странах и исторических периодах государства формируются при различных
обстоятельствах и в своеобразных формах. Таких форм может быть
бесчисленное множество. Сам Ф. Энгельс выделяет три таких формы.
К наиболее классической, самой чистой форме он относит
возникновение Афинского государства: здесь государство образуется
непосредственно и преимущественно из классовых противоположностей в
самом родовом обществе. Для того чтобы классы «не пожрали друг друга»,
само общество образует государство. Второй (не чистой) формой государства
Энгельс выделяет римское государство. Здесь борьба патрициев и бесправных
плебеев как бы становится детонатором к ускорению образования государства,
ибо победа плебея взрывает родовой строй и на его развалинах образуется
государство. У германских племен (варваров), победивших Римскую империю,
государство возникает как непосредственный результат завоевания общинных
чужих территорий, для господства над которыми родовой строй германцев не
давал никаких средств.
У самих германских племен были классы богатых и бедных, форма
власти у них именуется Энгельсом военно-родовой демократией.
1
Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 21. С. 169 - 170.
37
Возникновение государств — процесс длительный, противоречивый,
трудный для изучения, поэтому и появляется множество различных теорий и
концепций. Ф. Энгельс, рассматривая три конкретных формы образования
государства, допускает возможность существования различных концепций,
взглядов.
К. Маркс отводил особое значение проблеме насилия в истории, полагая,
что «в действительной истории большую роль играет завоевание,
порабощение, разбой — одним словом, насилие»1, а коперниковским
открытием в политике считал точку зрения Н. Макиавелли, который в основе
политики видел насилие. Ф. Энгельс, полемизируя с Е. Дюрингом по проблеме
образования классов и государства , также отрицает значения насилия.
Наличие различных концепций возникновения государства — явление
исторически оправданное и неизбежное. Заслуживает внимания и точка зрения
тех мыслителей, которые считали, что государства возникли у конкретных
народов и обществ в силу их специфики своеобразно: у одних — в силу
завоевания, у других — в силу добровольного соглашения, а у третьих — в
силу влияния других более цивилизованных стран, а в отдельных случаях и
иных причин.
Великий Аристотель, свидетельствуя, что в его время были различные
концепции о происхождении государства, подчеркивает, что возникновение
государства (полиса) — это результат естественный, это результат природы
человека как политического (общественного) животного.
Исследование проблем происхождения государства может высветить
новые грани в старых возможно, даже способствовать вызреванию новых
концепций о происхождении этого феномена наряду с другим не менее
сложным явлением — правом.
Причины возникновения права те же, что вызвали к жизни государство.
Известно, что особенностью мононорм, используемых в первобытном
обществе для достижения желаемого поведения, была защита коллективных
интересов. Позднее, в связи с потерей зависимости личности от социума и
приобретением свободы, чему способствовали в немалой степени
возникновение парной семьи, частной собственности и замена присваивающей
экономики производящей, приобретают важное значение интересы отдельной
личности, которая хотя и вынуждена была считаться с общественными
интересами, однако все же нуждалась в гарантиях от возможного произвола и
обмана со стороны других лиц. Но главное, нуждалась в защите частная
собственность. До определенного времени в роли подобного гаранта
выступали органы родового строя, наделенные определенными властными
полномочиями, — уже упомянутые вожди, советы старейшин, родовое
собрание, впоследствии церковь.
Другими словами, индивид становится товаропроизводителем, а
следовательно, юридически значимым субъектом, рождается синтез
индивидуальных и общественных интересов, а социальная природа обычаев,
1
Маркс К., Энгельс Ф. Т. 23. С. 726.

38
морали и религиозных норм мало отвечает специфике нарождающихся
отношений, поскольку не было понятия частной собственности, а также
четкого, детального закрепления прав и обязанностей членов рода, связанных с
обладанием собственностью.
В конце концов дифференциация родоплеменного,
первобытнообщинного строя, усложнение общественной жизни привели к
появлению особого органа власти — государства, которое по мере развития
само устанавливает систему социального регулирования.
При этом на ранних стадиях государства повышается роль обязывания
императивно-властного характера, которое исходит от органов и должностных
лиц. И только позднее, по мере развития самого права, осуществляется
переход от преимущественно запретительных норм к запретительно-
дозволительной системе права.
Как считает С.С. Алексеев, одним из исходных начал формирования
права, прежде всего частного права, послужило принятие (санкционирование)
государством обычаев, при помощи которых определенные правила
возводились в общеобязательные нормы поведения. С этой точки зрения табу-
запреты уже представляли собой прообраз правовых норм. Кроме того, из
некоторых институтов, характеризующих родоплеменную общественную
организацию (например, решения родовых собраний, совета старейшин,
«судов» над провинившимися), постепенно формировались прецеденты. И это
позволяет утверждать, отмечает С.С. Алексеев, что уже в процессе
социального регулирования первобытнообщинного строя создавались
нормативно-регулятивные предпосылки, постепенно накапливался
«строительный материал» для формирования правовой системы государства1.
Формированию права, таким образом, способствовало не только
усиление публичной власти и возникновение государства, но и обособление ее
от основной массы населения, а также имущественное расслоение и, как
следствие, появление частной собственности, которая в первую очередь
нуждалась в защите и закреплении.
Поскольку власть со временем становится уделом избранных, а баланс
интересов смещается в сторону лиц, ее осуществляющих, и тем самым
закрепляется их экономическое и политическое господство в обществе, то
появилась необходимость в создании от имени государства специальных
правил поведения — норм права, отражающих главным образом интересы
экономически господствующего класса. Представители нарождающегося
класса имущих были прежде всего заинтересованы в появлении таких норм,
которые не только защищали, но и выражали их частные интересы. Затем, по
мере усиления публичной власти, роста численности государственных
органов, обособления их от основной массы населения, постепенно
ограничивался круг людей, которые участвовали в выработке правил
поведения. Это становится уделом избранных, или властвующих.
Иными словами, право, как показывает история его развития, в первую
очередь закрепляло имущественное, социальное и иное неравенство людей,
1
См: Алексеев С.С. Теория права. М., 1994. С. 40.
39
выражало волю и интересы стоящих у власти социальных классов, групп. В
рабовладельческом обществе в праве было закреплено неравенство
рабовладельца и раба, помещика и крепостного и т.д. И если обычаи носили
нефиксированную форму и выражали общую волю и баланс общественных,
корпоративных и личных интересов членов общества, то жесткие,
обеспеченные государственным принуждением нормы поведения оказались
идеальным средством закрепления и удержания экономической власти. На
протяжении долгого времени право так или иначе отражало расстановку
политических сил в обществе, в нем всегда закреплялись экономические
интересы той социальной группы, чьи представители на данный момент
являлись обладателями публичной государственной власти. В связи с этим
классовый подход в определении сущности права эксплуататорских государств
в какой-то мере был оправдан.
Что касается современного права, то гуманитарные науки, в том числе
юридическая, учитывая неизбежное существование различных интересов и
горизонтальное деление общества на определенные социальные группы,
используют такую категорию, как «страты». Социальная стратификация
общества позволяет отразить по возможности все интересы различных слоев
общества. Было бы наивно думать, что возможно создание такой системы
правовых норм, которая полностью отвечала бы интересам всего без
исключения общества, но в то же время право тем совершеннее, чем в
большей степени отражает «общую волю» населения и защищает базовые
ценности и интересы всего общества в целом и каждой личности в
отдельности.

Глава 3. Сущность и типология государства

1. Сущность и признаки государства.


2. Понятие типологии государства, ее критерии.
3. Основные типы государств.
4. Сущность государства Республики Казахстан.

1. Сущность и признаки государства

Вопрос о сущности и признаках государства является столь же сложным,


как и само государство. К нему постоянно обращались философы и юристы
всех времен. Главным является вопрос о политической власти. Власть присуща
любой организованной, более или менее устойчивой и целенаправленной
общности людей. Она характерна как для классового, так и для бесклассового
общества, как для общества в целом, так и для различных составных его
образований. Соответственно принято различать виды власти: власть рода,
племени, общины, власть общественных объединений, родительская,
церковная, политическая, экономическая и т.д. Каждая из разновидностей
40
общественной власти имеет известное своеобразие, отличается
специфическими особенностями. Вместе с тем всем им присущи общие черты,
синтез которых позволяет дать характеристику власти как общей социальной
категории. Власть есть средство функционирования любой социальной
общности, проявляющееся как отношение подчинения входящих в это
сообщество лиц единой руководящей в нем воле. Отсюда неотъемлемым
элементом содержания любой власти является принуждение. Общественная
власть немыслима без принуждения, которое в соответствии с исторической
обстановкой и характером власти приобретает различные содержание и форму.
Государство представляет собой особую публичную власть, отделенную от
общества. Государственная власть осуществляется органами, которые
занимаются только управлением. Противоположность этой власти — власть
общественная, реализация которой характеризуется отсутствием социальных
публичных учреждений.
Проблема сущности государства — это проблема определения самой
важной его характеристики, совокупности наиболее важных, устойчивых
свойств, определяющих самые необходимые, глубинные связи и отношения
предмета, явления, от которых зависят остальные их свойства и признаки.
В соответствии с современными философскими представлениями
сущность, главная, определяющая характеристика любого предмета (явления,
процесса), созданного или используемого человеком, обычно связывается с его
назначением, со способностью удовлетворять те или иные потребности
человека. С этих позиций сущность государства состоит в его социальном
назначении, а именно: регулировать общественные отношения, управлять
обществом. Для продолжения существования человеческого общества
необходимо обеспечивать постоянное производство и воспроизводство
общественной жизни, что достигается наличием социального управления.
Назначение государства как особой организации власти заключается в
управлении процессами реализации стоящих перед обществом задач.
Государственное управление — это целенаправленное воздействие государства
на систему общественных отношений с целью их упорядочения и
планомерного развития. Практически все проблемы теории государства прямо
или косвенно связаны с категорией «сущность государства».
С точки зрения отражения в управленческой деятельности
определенных интересов в современной теории государства и права принято
различать две стороны сущности государства, поскольку управление
обществом может осуществляться государством как в интересах всего
общества, так и в интересах отдельных классов или социальных групп. С
одной стороны, государство есть особая организация власти, которая
выступает в качестве инструмента организации жизни общества, средства
управления им с учетом, прежде всего, общественных интересов. С другой
стороны, государство может служить орудием насилия в руках меньшинства
для подавления большинства населения (например, эксплуатируемых классов),
является средством реализации интересов относительно немногочисленных
социальных групп, которым принадлежит экономическая или политическая
41
власть. Эти две стороны сущности в различных сочетаниях присутствуют во
всех государствах.
В последние десятилетия, начиная с так называемой перестройки l985
годы, на первый план в официальной идеологии и политике стали выступать
«общечеловеческие ценности». Классовая тональность в определениях
государства и права стала постепенно вытесняться общесоциальной.
Государство пытаются определять как организацию или институт «всех и для
всех». Довольно типичным при этом является определение понятия
государства, данное в учебнике «Общая теория права» под редакцией доктора
юридических наук, профессора А.С. Пиголкина, где государство
рассматривается как «соединение всех социальных групп населения, наций и
народностей в единое целое, объединенное в понятие «гражданское
общество»1.
Как считает доктор юридических наук, профессор М.Н. Марченко, в
реальной жизни нет ни чисто классовых, ни чисто общечеловеческих
государственных институтов, а следовательно, — и соответствующих им
определений понятий государства. Из этого следует, что при определении
понятия государства важно учитывать не только его классовые элементы и
соответствующие признаки, но и внеклассовые «общечеловеческие» признаки
и черты.
Исходя из этого наиболее приемлемым является определение
государства, в соответствии с которым оно рассматривается как организация
власти, необходимая для выполнения как сугубо классовых, так и общих задач,
вытекающих из природы всякого общества 2. Данное определение отражает не
только понятие, но и социальное назначение государства как института,
обслуживающего интересы стоящих у власти классов или групп и самого
общества.
Классовый подход дает возможность выявить существенные черты
государства, обнаружить имеющиеся в нем социальные противоречия. Однако
использование только классового подхода существенно ограничивает
возможности научного познания государства и политической власти.
Во-первых, власть в государстве может находиться в руках сравнительно
небольшой социальной группы, которая не отражает в полной мере интересы
того или иного класса и властвует прежде всего в своих собственных
узкогрупповых интересах (бонапартизм, тоталитарные бюрократические
режимы).
Во-вторых, во многих странах, освободившихся от колониальной
зависимости, нередко складывается такая обстановка, при которой ни один из
социальных классов не обладает достаточной силой и организованностью,
1
Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под ред. доктора
юридических наук, профессора А.С.Пиголкина. М.: Изд-во МГТУ им. Н.Э. Баумана, 1996.
С. 60-66.
2
Общая теория государства и права. Академический курс: в двух томах. Т. I. М. Изд-во
"Зеркало". I 998. С.92-93

42
чтобы взять власть. В связи с этим при наличии там общенациональных
интересов возникает власть блока различных классов и неклассовых
социальных групп, включающего национальную буржуазию, рабочий класс,
крестьянство, интеллигенцию, ремесленников, мелких торговцев и пр.
В-третьих, при определенных условиях может возникнуть государство, в
котором власть не на словах, а на деле будет принадлежать всему народу,
поскольку общенародные интересы будут преобладать над более узкими
классовыми или групповыми.
И, наконец, самое важное. Общество всегда едино, несмотря на нередко
раздирающие его социальные противоречия. Без рабов не может быть
рабовладельцев, без крестьян — феодалов, без рабочих капиталистов, без
общинников — чиновников аппарата в восточных государствах. Поэтому
стоящий у власти класс или социальная группа всегда вынуждены заботиться в
какой-то мере об угнетенных классах, об эксплуатируемых слоях населения.
Значит, любое государство должно осуществлять (и всегда
осуществляет) общесоциальные функции, действует в интересах всего
общества. И любое государство не только является орудием подавления,
машиной господства какого-то класса или социальной группы, но и
представляет все общество, является средством его объединения, способом его
интеграции.
Еще одна самостоятельная проблема, связанная с сущностью,
социальным назначением государства, — определение пределов
управляющего воздействия государства на общественные отношения. В науке
и в практической государственной деятельности известны два крайних
варианта разрешения данной проблемы. С одной стороны, существуют
различные концепции тоталитарного государства, которое абсолютно все
старается держать под своим контролем. С другой стороны, есть и теории,
имеющие противоположную направленность, к примеру, так называемая
либерально-демократическая концепция, которая допускает только
охранительную функцию государства; государство не вмешивается ни в
экономику, ни в частную жизнь граждан.
Как правило, границы деятельности государства признаются широкими
или узкими в зависимости от того, чьи интересы — личные или общественные
— являются приоритетными. Индивидуалистическое общество, общество
которое признает в первую очередь ценности либерализма — личную свободу
каждого и частную собственность, ограничивает вмешательство государства в
жизнь граждан. Общество, объявляющее главными прежде всего общие,
коллективные идеи, напротив, предполагает большой простор для
государственной деятельности.
Основные признаки государства. Будучи на протяжении истории
развития человечества ключевым явлением и понятием политической жизни
общества, государство всегда отличалось от общественных организаций и
объединений своими специфическими при- знаками и чертами.
Это прежде всего наличие выделенного из общества и нередко
стоящего над ним аппарата власти и управления. Данный аппарат состоит из
43
особого слоя людей, основное занятие которых заключается в выполнении
властных и управленческих функций. Важнейшими составными частями этого
аппарата являются органы государственной власти, органы управления, суда,
прокуратуры и др. Отличительная особенность государства — наличие, наряду
с аппаратом власти и управления, аппарата принуждения. Он состоит из
особых отрядов вооруженных людей в виде армии, полиции, разведки,
контрразведки, а также всякого рода принудительных учреждений (тюрьмы,
лагеря и т.д.). Аппарат управления вместе с особыми отрядами вооруженных
людей в литературе нередко называют публичной властью, придавая ей
первостепенное значение.
Среди специфических черт государства выделяется объединение
населения по признаку гражданства на определенной территории.
Государство в пределах своей территории является единственным
официальным представителем всего населения. Территория государства — это
своего рода материальная база любого государства, без которой оно не может
существовать. Это естественное условие существования и функционирования
государства. Один из важнейших признаков государства — суверенитет. Он
означает, во-первых, верховенство государственной власти внутри страны, а
во-вторых, независимость ее на международной арене. Верховенство
проявляется в способности государственной власти самостоятельно издавать
общеобязательные для всех членов общества правила поведения,
устанавливать и обеспечивать единый правопорядок, определять права и
обязанности граждан, должностных лиц, государственных, партийных,
общественных органов и организаций. В суверенитете выражается
способность государства, независимо от других государств, формировать и
проводить в жизнь свою внутреннюю и внешнюю политику.
Наряду с государственным суверенитетом существует суверенитет
народа и суверенитет нации. Суверенитет народа означает его полновластие
или верховенство в решении коренных вопросов организации своей жизни —
общественного и государственного строя, осуществление полного и
всестороннего контроля за деятельностью отдельных государственных
органов. Под суверенитетом нации понимается полновластие нации, ее
возможность и способность определять характер своей жизни, осуществлять
свое право на самоопределение вплоть до отделения и образования
самостоятельного государства.
В большинстве конституций современных государств содержатся
указания на то, что их власть исходит от народа и принадлежит народу.
Теоретически государственная власть должна выражать интересы всего народа
и служить народу. Однако практически это далеко не всегда так.
Государственная власть и суверенитет не всегда совпадают с народной властью
и суверенитетом народа.
Характерным признаком государства, являются займы и налоги.
Первоначально они были необходимы лишь для того, чтобы содержать армию,
полицию и другие принудительные органы, а также государственный аппарат.
Позднее они стали использоваться и на различные образовательные,
44
медицинские, культурные, воспитательные и иные программы,
осуществляемые государством.
Еще один признак государства — наличие законов, а точнее, целой
системы правовых норм и нормативно-правовых актов, которые регулируют
все разнообразные отношения, возникающие в обществе.
Кроме названных отличительных признаков каждое государство имеет
свои атрибуты, символы, памятные даты. У каждого государства есть свой
гимн, флаг, герб, установившиеся правила официального поведения, традиции,
формы обращения людей друг к другу и приветствия, которые, как правило,
отличаются краткостью, экспрессивностью и легкостью произношения.
Вместе с присущими каждому государству признаками и чертами они
позволяют провести достаточно четкую грань между государственной
организацией, с одной стороны, и негосударственной организацией — с
другой.

2. Понятие типологии государства, ее критерии

Глубокое и всестороннее изучение государства и права неизбежно


предполагает использование дифференцированного подхода к исследуемой
материи. Это означает прежде всего необходимость рассмотрения их не только
в качестве исторически существовавших и существующих явлений как
таковых, выявления их общих родовых черт, но и важность изучения их в
более конкретном и более приближенном к реальной исторической
действительности плане. При этом важным является установление того,
какими были государства и право на различных этапах развития общества, как
они соотносились между собой и с государственно-правовыми институтами,
находившимися на предшествующих по отношению к ним или на
последующих этапах развития общества, и, наконец, что они представляют
собой на современном этапе.
Ответ на эти и многие другие, подобные им вопросы логически
подводит нас к необходимости выделения из совокупности всех когда-либо
существовавших, ныне существующих и тех, которые появятся в будущем,
определенных типов государства и права, к необходимости их типологии, или
классификации. Типология является одним из важнейших приемов или
средств познания исторического процесса развития государства и права. Это
непрерывно протекающий, объективно обусловленный естественно-
исторический процесс.
В общетеоретическом и политико-практическом плане значение
процесса типологии заключается в следующем. Во-первых, вырабатываемые
при этом идеи о типах государства и права дают ключ, правильному
пониманию процесса естественно-исторического развития рассматриваемых
явлений и последовательного перехода их от одной качественной ступени к
другой, от одного типа к другому.
Во-вторых, типология вооружает исследователя пониманием внутренней
логики и закономерностей процесса исторического развития государства и
45
права, выступает как основа предвидения будущего государства и права
Республики Казахстан, равно как и других стран.
В-третьих, процесс типологии государств и правовых систем позволяет
органически сочетать исследование общих закономерностей развития
государственно-правовых явлений, свойственных всем без исключения типам
государства и права, с исследованием их особенностей, присущих лишь
отдельным типам государства и права; изучение всего процесса естественно-
исторического развития государства и права в целом и процесса развития его
отдельных составных частей, конкретных исторических ступеней.
Наиболее общим критерием типологии государств и правовых систем
считается общественно-экономическая формация. Она представляет собой
исторический тип общества, основанный на определенном способе
производства и выступающий как важнейшая ступень поступательного
развития человечества. Каждой социальноклассовой формации соответствует
определенный исторический тип государства и права. Смена одной
общественно-экономической формации другой вместе с тем знаменует собой и
смену соответствующего типа государства и права.
Согласно этой схеме выделяются пять исторических общественно-
экономических формаций (первобытно-общинная, рабовладельческая,
феодальная, капиталистическая, коммунистическая) и, соответственно, четыре
типа государств и правовых систем. Связывая существование государства и
права с классовым обществом, сторонники этой концепции отрицают
возможность их появления и функционирования при первобытнообщинном
строе.
Наряду с данной схемой в научной литературе в последние годы стала
довольно широко применяться и шестичленная схема деления всемирно-
исторического процесса. Особенность ее заключается в том, что к
вышеназванным формациям, в основе которых лежит рабовладельческий,
феодальный и иной способы производства, добавляется еще так называемый
азиатский способ. Он отражает весьма важные специфические особенности
раннеклассового общества в странах Востока. Азиатскому способу
производства, если следовать логике, должна соответствовать особая
общественно-экономическая формация и, свой особый тип государства и
права. Данный вариант типологии государств и правовых систем вызывал и
вызывает среди специалистов в области государства и права довольно
разноречивые суждения и споры1.
Марксистская типология государства, основанная на формационном
подходе, далеко не безупречна, страдает схематизмом, однолинейностью. В
соответствии с ней все государства проходили жестко заданный путь от одного
исторического типа к другому. В действительности эволюция государств была
куда более многовариантной. Однако, к сожалению, в условиях происходящих
в мире после победы Октябрьской революции глобальных перемен
марксистская теория классовой борьбы государства, включая и его типологию,
1
' См. Барулин В.С. Социальная философия. Ч.1. М., 1993. С. 233 — 237.

46
была превращена советским обществоведением в догму. В частности,
буржуазный тип государства раз и навсегда характеризовался как
паразитический и загнивающий этап капитализма. Между тем вопреки
предсказаниям о неизбежности гибели капитализма, опыт современных
государств Запада опроверг эту догму марксизма, и появилось множество
теорий, утверждающих, что нынешнее буржуазное государство не отвечает
своему названию и должно рассматриваться как новое, индустриальное или
постиндустриальное, государство, относящееся к посткапиталистическому
типу государства.
Еще недавно такие теории отвергались с ходу как противоречащие
марксизму. Теперь, однако, трудно не признать, что они в той или иной мере
отражают действительное положение вещей. Признавая это, не следует в то же
время впадать в крайность и не видеть в пройденном Советским государством
социалистическом пути ничего позитивного, хорошего. Однако в главном это
не меняет сути дела.
Несмотря на критические замечания в адрес формационного подхода к
типологии государства, полностью отказываться от него нельзя. Он может
быть полезен для дальнейшего изучения и уточнения ранних типов
государства, возникших при переходе от первобытнообщинного строя к
феодализму. К уже известным формациям сторонники такого подхода
предлагают добавить «восточное государство», «азиатский способ
производства» и «профеодализм». Пора по-новому подойти и к характеристике
«посткапиталистического» государства. Нельзя игнорировать также
государства, которые идут по социалистическому пути развития. Крупнейшее
в мире государство — Китайская Народная Республика — продолжает строить
социализм с китайской спецификой.
Другим заслуживающим внимание современным подходом к типологии
государства является цивилизационный. Цивилизация — понятие весьма
емкое и неоднозначное. Это синоним культуры и уровень, ступень развития
материальной и духовной культуры1.
Основываясь на различных подходах к понятию цивилизации, можно
выделить, следующие виды цивилизации и соответствующие им типы
государства:
- восточные, западные и смешанные;
- древние, средневековые и современные;
- крестьянские, промышленные и научно-технические;
- доиндустриальные, индустриальные и постиндустриальные;
- локальные, особенные и современные.
Цивилизационный подход имеет один серьезный недостаток: здесь не
выделяется то главное, что характеризует государство,—принадлежность
политической власти. Поэтому не случайно, что в работах, использующих
данный подход, рассмотрение конкретных типов государства происходит на
1
' Советский энциклопедический cловарь. М. 1980. С. 1486.

47
основе формационного подхода, а о цивилизационных типах говорится
вскользь.
Однако определенный познавательный смысл имеют и типологии
государств, основанные на типах общества, и существовавших человеческих
цивилизаций, особенности которых обусловили своеобразие тех или иных
государств. С юридической точки зрения более ценным представляется то, что
цивилизационный подход больше внимания уделяет внутренним особенностям
функционирования государственности, то есть за основу классификации
берется соотношение государства и личности. В соответствии с этим подходом
различают государства традиционные и современные (или конституционные).
Традиционные государства. Это ранее существовавшие прежде всего
рабовладельческие и феодальные монархии. Здесь народ не являлся
источником государственной власти, государство обладало практически
неограниченными полномочиями в отношении большинства населения,
отрицалось равноправие, наличие у народа естественных прав.
Современные (конституционные) государства. Это в основном
буржуазные республики и конституционные монархии. Народ является
источником государственной власти, им формируются законодательные
органы, государство подчинено обществу, признаны и гарантированы права
человека.
Это самая общая классификация, существуют и другие, уточняющие и
дополняющие ее. Кроме того, нужно иметь в виду, что множество государств
находится на разных стадиях перехода от традиционных к конституционным
государствам.
В последнее время также весьма широко применяется хронологическая
классификация государств: древние, средневековые, государства нового
времени и современные, а также по типу режима: тоталитарные,
авторитарные, либеральные и демократические.
Из всего сказанного следует сделать вывод, что общим критерием
типологии государств и правовых систем, широко использовавшихся в рамках
теории государства и права и других наук, до недавнего времени считалась
общественно-экономическая формация. С началом перестройки и изменением
идеологических и политических ориентаций в постсоветских республиках
данный критерий стал подвергаться некоторыми теоретиками сомнению.
Однако, поскольку при этом не было выдвинуто других, более убедительных
критериев, в научной литературе продолжают пользоваться также данным
критерием.
Руководствуясь им, не следует его абсолютизировать и считать
единственно правильным критерием типизации государств и правовых систем.
В науке всегда существовало и существует множество различных критериев,
комплексное использование которых помогает провести строго обоснованную
классификацию государства и права.
Подводя итоги по вопросу типологии, исторический тип государства
можно определить как совокупность основных черт, свойственных
государствам и правовым системам определенной общественно-
48
экономической формации, выражающих их сущность, содержание и
социальное назначение1.
Понятие типа государства и права, как и процесс типологии государства
и правовых систем, не остаются неизменными. Вместе с конкретными,
реально существующими государствами и правовыми системами, на основе
которых они создаются, типы государства и права, как и процесс их типологии,
постоянно развиваются и совершенствуются.

3. Основные типы государств

Нашей юридической наукой достаточно долго рассматривались в


основном четыре типа государства: рабовладельческий, феодальный,
капиталистический и социалистический. Между тем первые два типа
существовали только в Европе, в остальном мире — в Азии, Африке и
Америке — государства были иными, относились к восточному типу.
Восточный тип государства. Именно этот тип государства был первым
в истории человеческой цивилизации. Древневосточные государства (Египет,
Вавилон, Индия, Китай и др.) возникли около 5 тысяч лет до н. э. в зонах
поливного земледелия. Географическое положение, особые климатические и
почвенные условия в этих странах вызывали необходимость организации
крупных и сложных оросительных систем. Такой характер
сельскохозяйственного производства требовал, во-первых, сохранения родовой
общины, ибо отдельные семьи не могли проводить сложные ирригационные
работы; во-вторых, — наличия сильной публичной власти.
Экономической основой государств восточного типа являлась
государственная собственность на землю и ирригационные сооружения. В
связи с этим не появилась частная собственность на землю, не возникли
классы — собственники средств производства. Такой характер собственности
во многом определял специфическую «пирамидальную» структуру общества:
на верху пирамиды — монарх, ниже его — приближенные (визири, министры),
еще ниже - чиновники более низкого ранга. В основании пирамиды -
общинники и рабы, составляющие главный объект эксплуатации государства.
Восточные государства во многом отличались друг от друга. В
некоторых из них огромный вклад в экономику внесли государственные и
храмовые рабы (Египет, Вавилон), в других (Китай) рабство носило
исключительно семейный, домашний характер. Однако все восточные
государства имеют много общего:
— они были основаны на государственной и общественной
собственности на основные средства производства, что определяло разделение
общества по иным, чем в Европе критериям;
— эти государства обладали мощным чиновничьим бюрократическим
аппаратом, который фактически являлся собственником средств производства;
1
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. С. 287;
Черданцев А.Ф. Теория государства и права. Екатеринбург, 1996. С. 27.

49
— государственный аппарат был строго централизован, во главе его
находился абсолютный монарх, олицетворяющий само государство и
одновременно являющийся воплощением Бога на земле или верховным
жрецом;
— правовые системы таких государств в большинстве были не развиты,
как и государственная власть, имели «божественную основу» и нередко
поддерживались традициями, «культом предков» и т.п.;
— подобные государства, как и восточное общество в целом, имели
застойный характер, очень медленно изменялись в ходе исторического
развития.
Все вышесказанное позволяет выделить особый восточный (азиатский)
тип государства. В отличие от восточных, западные государства хотя и
возникли значительно позже, но развивались гораздо быстрее. Именно в
условиях Европы произошла достаточно быстрая смена общественно-
экономических формаций (и типов государства): рабовладельческая сменилась
феодальной, а та, в свою очередь, — капиталистической.
Рабовладельческое государство. Государства рабовладельческого типа
возникли в IX — VIII вв. до н.э., то есть на 20 и более веков позднее Египта. К
этому времени в условиях Северного Средиземноморья сельскохозяйственные
общины распались и возникла семейная, то есть частная, собственность на
землю. Это привело к распаду общества на антагонистические классы.
Наиболее классические рабовладельческие государства были созданы в Греции
(VШ—VI вв. до н.э.) и в Риме (VI в. до н.э.).
Экономический базис государства составляет собственность
рабовладельцев не только на орудия и средства производства, но и на
работников-рабов. Основные классы — рабовладельцы и рабы, социальные
прослойки — ремесленники и мелкие земледельцы. Формой организации
государственной власти были унитарные монархии и республики.
Демократическая республика — в Афинах, аристократическая республика — в
Спарте.
В императорский период (I в. до н.э. — начало н.э.) рабовладельческое
право Рима достигло наивысшего развития. В это время расширялись торговые
связи Рима, развивалось и совершенствовалось товарное производство. Для
регулирования соответствующих отношений римскими юристами были
разработаны многие правовые институты: собственности, вещного,
обязательственного, семейного, наследственного права и др. Римское право
стало классическим видом права, основанного на частной собственности. Оно
пережило рабовладельческую эпоху и даже сейчас оказывает влияние на
развитие сjвременного частного права.
По сравнению с восточным обществом рабовладельческое общество
было значительно более гибким, в нем были заложены предпосылки
дальнейшего развития. На его базе впоследствии зародилось феодальное
общество и соответствующее ему государство.
Феодальное государство. На основе феодальных производственных
отношений возникло много государств, не известных предшествующей эпохе.
50
Это государства в Англии и Франции, Германии и России, Чехии и Польше,
Скандинавских странах и др.
Экономической базой феодального государства выступала собственность
феодалов на землю и неполная собственность на крепостных крестьян.
Основными классами общества были феодалы и крепостные крестьяне.
Существовали социальные группы: городские ремесленники, торговые люди и
др. Классы делились на сословия — группы людей, которые отличались друг
от друга объемом закрепленных в законе прав и обязанностей.
Феодальное общество в своем развитии прошло ряд стадий: а)
децентрализованной феодальной раздробленности; б) усиления централизации
и установления сословно-представительной монархии; в) централизованной
абсолютной монархии и разложения феодальной государственности.
Доминирующей формой феодального государства была монархия различных
видов. Республиканская форма правления существовала лишь в государствах
городах (Венеция, Генуя, Новгород, Псков и др.).
На последнем этапе в недрах феодального общества стали зарождаться
буржуазные производственные отношения. По этой причине между молодой
буржуазией и феодалами наметились острые противоречия, которые
разрешались путем буржуазно-демократических революций. В результате
последних зародился новый тип государства.
Буржуазное (капиталистическое) государство. Этот тип государства
оказался самым жизнестойким, способным адаптироваться к изменяющимся
условиям. Первые буржуазные государства возникли более трех столетий
назад, а после Великой французской революции буржуазная система быстро
завоевала мир.
В отличие от предшествующих общественно-экономических формаций,
основанных на официальном закреплении классового неравенства и
сословных привилегий, капиталистический способ производства требовал
работника, свободно продающего свой труд. Народные массы шли на
революцию с лозунгом «Свобода, равенство и братство». Во французской
Декларации прав человека и гражданина, в Декларации независимости США и
других подобных документах провозглашалось, что все люди рождаются
равными и наделены равными правами. В то же время сословное неравенство
заменяется неравенством социальным, поскольку одни владели средствами
производства, а другие, лишенные их, должны были продавать свою рабочую
силу. В своем развитии буржуазное общество проходит ряд стадий, вместе с
ним меняется и государство.
Первый этап можно назвать периодом становления и развития
капиталистического государства. В экономическом плане это период
свободной конкуренции большого числа собственников. Демократия в этот
период носит ярко выраженный классовый характер: запрещаются различные
объединения рабочих, в том числе в профсоюзы, вводятся специальные
средства, ограничивающие участие трудящихся в управлении государством,
отстраняющие их от власти в виде различных цензов. Таким образом, хотя и

51
декларировалось всеобщее равенство, но тут же законодательно утверждалось
политическое неравенство.
Второй этап развития буржуазного государства совпал с периодом
монополистического капитализма (кон. XIX — нач. ХХ в.). Его можно назвать
этапом начала и углубления кризиса буржуазной государственности. В
экономике на данном этапе происходят большие изменения. Мелкие
предприятия и фирмы для повышения конкуренции объединяются,
монополизируются различные виды производства и распределения, возникают
мощные объединения—тресты, синдикаты, корпорации, усиливается
эксплуатация рабочего класса, платежеспособность населения отстает от
производства товаров.
В 30е годы минувшего столетия буржуазное государство вступило в
третий этап своего развития, который, по всей вероятности, является
переходным к более высокому типу государства. Причины происшедших
изменений, с одной стороны, были связаны с мощным ростом революционного
рабочего движения (в том числе под воздействием процессов, имевших место
в России), а с другой — с началом научно-технической революции, приведшей
к необходимости повышения квалификации большинства работников. И то и
другое повлекло за собой повышение оплаты труда и уровня жизни
большинства населения. А это, в свою очередь, вызвало значительный рост
производительности труда, общественного продукта. По существу исчезает
класс пролетариата — все меньше становится неимущих, все больше
акционеров. Большинство рабочих образуют вместе с другими слоями
общества «средний» класс, который оказывает серьезное влияние на
демократизацию и улучшение жизни населения.
Социалистическое государство. Марксистское учение о
социалистическом государстве и праве, в отличие от других учений и доктрин,
не было полностью реализовано ни в одном из ранее существовавших или
ныне существующих государств. В СССР и во многих других странах,
называвших себя социалистическими, предпринимались попытки реализации
идеи социалистического государства и права. Однако в силу многих
объективных и субъективных причин они оказались безуспешными. Вместо
социалистического государства и права, какими они представлялись в
марксистской доктрине, были созданы их суррогаты, псевдомарксистские
институты государства и права.
Закрепляя теоретически в Конституции СССР 1936 года за советскими
гражданами широкий круг прав и свобод, государственная власть на практике
действовала совершенно по-иному. Политические репрессии конца 30-х годов,
ссылки, незаконное осуждение тысяч невинных людей свидетельствуют о
глубоком противоречии социалистической государственно-правовой теории и
практики. Социализм, который провозглашался в СССР и других странах,
называвших себя социалистическими, оказался на деле псевдосоциализмом.
Идея социалистического государства на практике, таким образом не
нашла реального воплощения, осталась утопией, мечтой. В действительности
это были, скорее всего, государства, отягощенные большими деформациями,
52
переходные к социалистическому типу. Сегодня те же китайские теоретики
более реалистичны, они доказывают, что для построения социализма в Китае
нужны не десятилетия, а столетия. Кроме того, догматизм в теории,
волюнтаризм, субъективизм, постоянное забегание вперед стали причинами
многочисленных ошибок и деформаций в практической деятельности. Тем не
менее опыт по строительству социалистической государственности должен
быть глубоко проанализирован и изучен: просчеты, ошибки и достижения,
несомненно, будут полезны как ныне живущим, так и грядущим поколениям.

4. Сущность государства Республики Казахстан

События, радикально изменившие лицо бывшего Советского Союза,


стали достоянием истории. Сегодня молодое суверенное государство —
Республика Казахстан — признано мировым сообществом.
Развитие демократии, реформирование отношений собственности и
движение к полноценному рынку признаны безальтернативным средством
вывода экономики из кризиса, создают благоприятный климат для становления
национального государства. При этом главное, чтобы все общественные
преобразования осуществлялись в соответствии со сложившейся психологией
и традициями народа, с обязательным учетом рудиментов прежнего
тоталитарного режима в нашем сознании и поступках, от которых невозможно
быстро освободиться, как бы нам этого ни хотелось.
Какие же конкретные стратегические цели ставила перед собой
Республика Казахстан после получения независимости?
В сфере политики:
— развитие молодого суверенного государства в направлении
формирования сильной президентской республики;
— создание многопартийной системы, углубляющей демократические
преобразования и способствующей консолидации многонационального
общества;
— обеспечение стабильности как главной политической цели, как
необходимого условия успешного осуществления экономических и
государственных реформ в переходный период;
— использование выгодного геополитического положения Казахстана в
технологии вхождения в мирохозяйственные связи.
В сфере экономики:
— формирование социальной рыночной экономики, основанной на
конкурентных началах, с сочетанием и взаимодействием основных форм
собственности (частной и государственной), каждая из которых будет
выполнять свои функции в общей системе экономических и социальных
взаимосвязей;
— создание правовых и других условий для реализации принципа
экономического самоопределения человека;
— насыщение потребительского рынка;

53
— привлечение и эффективное использование иностранных инвестиций
для развития Казахстана.
В сфере социального развития:
— создание общества, в котором было бы на деле обеспечено
благосостояние всех: в детском, юношеском, трудоспособном и
нетрудоспособном возрасте;
— обеспечение каждому желающему предпринимательской свободы и
возможности приложения сил в любой другой сфере деятельности с тем,
чтобы обеспечить себе более высокий социальный статус;
— повышение трудовых доходов, пенсий и пособий по мере роста и
стабилизации экономики, ее интеграции в мирохозяйственные связи, но не
допуская незаконного обогащения;
— развитие этнической самобытности и сохранение национально-
культурного многообразия Казахстана, укрепление на этой основе его
престижа в мире как региона со стабильным общественно-политическим
климатом.
Таким образом, концептуальная модель развития Казахстана
предусматривает создание общества открытого типа, демократического,
миролюбивого государства. Таковы первые шаги молодого государства —
Республики Казахстан. Необходимо иметь в виду, что после распада СССР
постсоветские республики, в том числе и Казахстан, начали строить
государственность на базе старой Конституции и союзных законов, которые,
отражая принципы прежней системы, абсолютно не отвечали новым реалиям и
не могли служить правовой основой государственного строительства. В связи с
этим были предприняты неординарные усилия для формирования
самостоятельных законодательных актов и принятия первой Конституции
суверенного Казахстана (1993 г.).
Однако с течением времени становилось ясно, что в модели
государственного устройства изначально было заложено глубинное и
непреодолимое противоречие между новой президентской формой правления
и старой системой Советов, которая генетически перенесла в новое
государство все прежние пороки. Это была не только казахстанская проблема.
С ней в той или иной мере, в тот или иной период столкнулись все государства
СНГ, решая по-своему. Республика Казахстан решила эту проблему мирным
путем — путем разработки и принятия новой Конституции 1995 года.
Благодаря этому в стране создан устойчивый и преемственный институт
сильной государственной власти, что позволило стабилизировать все
внутриполитические процессы и сосредоточить усилия на наиболее сложных
участках — экономической реформе и ее законодательном обеспечении.
Последние годы являются явным подтверждением эффективности избранного
курса. Гражданский, Уголовный, Трудовой, Семейный, Гражданско-
процессуальный, Уголовно-процессуальный кодексы, законы о земле, нефти,
ипотеке, государственной службе и т.д. — вот далеко не полный перечень
фундаментальных экономических законов, позволяющих уверенно продвигать
реформы.
54
Сегодня можно констатировать, что в стране, благодаря новому
Основному закону, заложены фундаментальные основы новой
государственности, сформирована единая государственная власть, способная
реагировать и направлять общественное развитие.
Весьма сложные процессы происходят и в сферах развития и укрепления
гражданского общества, связанных с духовной жизнью общества, его
социальным самочувст ием, возрождением, рационального самосознания.
Таким образом, можно отметить основные закономерности развития
государственности в Республике Казахстан: формирование свободного рынка;
развитие частной собственности как основы экономической свободы
индивида; демократическое переустройство общества с учреждением
приоритета прав и свобод человека; плюрализм мнений, убеждений,
интересов; политэтничность состава казахстанского общества; расширение
связей с другими странами, создание открытого общества; развитие и
укрепление гражданского общества и т.д.
Преамбула Конституции Республики Казахстан (1995 г.) гласит: «Мы,
народ Казахстана, объединенный общей исторической судьбой, созидая
государственность на исконной казахской земле, сознавая себя миролюбивым
гражданским обществом, приверженным идеалам свободы, равенства и
согласия, желая занять достойное место в мировом сообществе, осознавая
свою высокую ответственность перед нынешним и будущим поколениями,
исходя из своего суверенного права принимаем настоящую Конституцию».
Основная и главная сущность государства Республики Казахстан
провозглашена в статье 1 Конституции: «Республика Казахстан утверждает
себя демократическим, светским, правовым и социальным государством,
высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и
свободы».
Демократическое государство — понятие, определяющее Казахстан
прежде всего как республику, государство с республиканским строем, при
котором народ является единственным источником государственной власти и
обладает правом непосредственно избирать главу государства и Парламент,
сменять их по истечении срока данных полномочий. Республиканский строй,
независимо от формы правления, представляет оптимальные возможности для
реального выявления воли и последовательного отстаивания интересов
большинства казахстанцев высшими органами государства.
В то же время демократическое государство создает возможности для
выражения и учета интересов меньшинства и отдельных граждан, независимо
от социального и национального происхождения, от других особенностей,
предоставляя им в соответствии с Конституцией Республики Казахстан
свободу слова, совести, выбора языка и национальности, право на
объединение, на митинги и демонстрации, шествия и пикетирование, на
индивидуальные и коллективные трудовые споры, включая право на
забастовку, а также равное право на доступ к государственной службе, на
участие в управлении делами государства и др.

55
Республика Казахстан, наряду с демократическим, утверждает себя
также в качестве социального государства. Оно имеет свои, присущие только
ему характеристики. Прежде всего социальное государство служит человеку и
обществу в целом, в не отдельно его слоям и классам, но стремится
нивелировать, смягчать социальное неравенство путем содействия
равномерному распределению тягот в обществе и благу всех граждан.
Характеристика государства как социального означает гарантированную
Конституцией республики поддержку государством Казахстан таких
социальных сфер, как образование, здравоохранение, наука, культура,
социальная занятость, охрана труда, социальное обеспечение и адресная
поддержка групп населения с низкими доходами. Социальное государство
признает право человека и гражданина требовать от него обеспечения
прожиточного минимума и достойных условий существования, включая
экологическую безопасность здоровья и жизни.
Светское государство — понятие, определяющее, что в Республике
Казахстан религиозные учреждения и различные вероисповедания отделены от
государства, которое в равной мере толерантно (равно) относится к исламу и
православию в Казахстане, к конфессиям других вероисповеданий. Органы
государства строятся и действуют не на основе канонического права, а на
основе Конституции.
В то же время каждый имеет право на свободу совести, осуществление
которого не должно обусловливать или ограничивать его общечеловеческие и
гражданские права и обязанности перед государством. Вопрос веры или
атеизма — вопрос частной жизни каждого. Государство устанавливает и
контролирует соблюдение в стране законодательства о свободе
вероисповедания и деятельности религиозных объединений.
Правовое государство, к созданию которого стремится Республика
Казахстан и начало чему положено Конституциями 1993 и 1995 года
представляет собой такую легитимную суверенную организацию по
упорядочению и устойчивому развитию общества, в котором деятельность
государственных органов и должностных лиц связана правовыми нормами,
подчинена им и постоянно корректируется в соответствии с ними.
Критерии качества правовой государственности, успешное
формирование которой связано с соответствующими экономическими и
политическими предпосылками, во многом зависят от повышения правового
сознания и правовой культуры населения, гарантированности прав и свобод
человека и гражданина на уровне международных стандартов. В связи с этим
главными принципами являются также верховенство законов и утверждение
правозаконности; установление экономической свободы и четкое определение
границ экономической деятельности государства; устойчивая, эффективная
форма правления, единство государственной власти и разделение ее на ветви
при наличии системы сдержек и противовесов; независимость судебной
власти; взаимная ответственность государства и гражданина.

56
Перечисленные признаки правового государства находят отражение в
нормах Конституции и законах Республики Казахстан и должны быть
полностью воплощены в казахстанской реальности.
Гражданское общество. Постсоциалистические преобразования в
стране открыли путь к формированию гражданского общества. Основы такого
общества, необходимые его структурные компоненты нашли свое закрепление
в действующей Конституции Республики Казахстан. Определяющее значение
для всего процесса формирования в стране гражданского общества имеют
конституционные положения о правах и свободах человека и гражданина, их
прирожденном и неотчуждаемом характере. Без такого гуманитарного
компонента — свободных и полноправных индивидов — невозможно само
возникновение гражданского общества. Именно усилия свободных индивидов,
преследующих свои цели и реализующих свои частные интересы в рамках
общего для всех правопорядка, определяют природу, содержание и характер
формируемого гражданского общества.
Социальная структура казахстанского общества (социальный
компонент гражданского общества) находится еще в стадии формирования.
Формирование социальных групп, классов, как и во всех постсоветских
республиках идет по имущественному признаку. По этому признаку общество
делится на три слоя: 1) незначительный по численности олигархический слой
(так называемые «новые русские», «новые казахи» — в основном
представители банковского капитала. верхушка торгового и промышленного
капитала, а также верхний слой бюрократии); 2) основная масса населения
(большинство «бюджетников», пенсионеры, мелкие предприниматели и т.д.);
3) промежуточный средний слой (предприниматели со средним доходом,
основная масса чиновников, верхушка «бюджетников» и т.д.).
Экономическая структура общества (экономический компонент
гражданского общества) определяется наличием различных форм
собственности – частной и государственной, которые согласно Конституции
РК (п. 1 ст. 6) «признаются и защищаются равным образом». В соответствии с
этим за каждым членом общества признается право на свободное
использование своих способностей и имущества для предпринимательской и
иной не запрещенной законом экономической деятельности.
Существенной характеристикой складывающегося в Казахстане
экономического строя является свобода труда. Каждый имеет право свободно
распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и
профессию. Принудительный труд допускается только по приговору суда либо
в условиях чрезвычайного или военного положения (п. 1 ст. 24 Kонституции
PK). Конституция закрепляет право каждого на труд в условиях, отвечающих
требованиям безопасности и гигиены, право на отдых, право на
индивидуальные и коллективные трудовые споры с использованием
установленных законом способов их разрешения, включая право на забастовку
(п. 2, 3 ст. 24).
Духовная жизнь общества (духовный компонент гражданского
общества) отличается идеологическим многообразием, отсутствием
57
государственной или обязательной идеологии, свободой совести и
вероисповедания, свободой мысли и слова, правом на образование, свободой
литературного, художественного, научного, технического и других видов
творчества, правом на доступ к культурным ценностям. С духовной жизнью
современного общества тесно связан информационный аспект жизни
гражданского общества. Конституция гарантирует свободу массовой
информации, что включает в себя свободную деятельность — радио,
телевидения, печати, компьютерной связи и т.д. Цензура запрещена. Сбор,
хранение, использование и распространение информации о частной жизни
лица без его согласия не допускается.
В информационной сфере жизни современного общества важную роль
играет общественное мнение. Общественное мнение как независимый
социальный фактор формируется лишь в условиях самостоятельного и
независимого от политико-властного давления гражданского общества. Такое
свободное общественное мнение возможно лишь там, где человек свободен
как частный индивид, а не только как гражданин. Только там, где есть
гласность, где утвердился реальный плюрализм индивидуальных мнений,
может появиться и общественное мнение как самостоятельный, общественно
значимый феномен, как общественный институт.
Именно поэтому политическая государственная власть Казахстана
стремится законодательно регламентировать отношения, связанные с
публичным распространением сведений об общественном мнении в средствах
массовой информации.
Современное правовое государство и гражданское общество
предполагают развитые институты представительной и непосредственной
демократии и различные формы самоуправления.
Местное самоуправление — это негосударственная форма выражения
народовластия, осуществляемого определенным территориальным
сообществом населения в целях развития и укрепления гражданского
общества. В Конституции РК записано: «В Республике Казахстан признается
местное самоуправление, обеспечивающее самостоятельное решение
населением вопросов местного значения» (п. 1 ст. 89).
Важным компонентом гражданского общества в Казахстане являются
разнообразные общественные объединения — политические партии,
профессиональные союзы, различные общественные организации,
учреждения, движения, фонды, трудовые коллективы и т.д.
Конституция РК закрепляет право граждан на объединение и
гарантирует свободу деятельности общественных объединений (ст. 23). Никто
не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или
пребыванию в нем. Существенное значение для формирования и деятельности
общественных объединений имеют положения Конституции (ст. 5) о
признании в Казахстане идеологического и политического многообразия и
многопартийности, о равенстве общественных объединений перед законом.
Запрещается создание и деятельность лишь таких общественных объединений,
цели или действия которых направлены на насильственное изменение основ
58
конституционного строя и нарушение целостности Республики Казахстан,
подрыв безопасности государства, создание вооруженных формирований,
разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни.
Перспективы демократических преобразований и достижение
стабильного социально-экономического и политико-правового развития
страны во многом зависят от характера взаимоотношений между гражданским
обществом и государством. Эти взаимоотношения должны включать в себя два
взаимосвязанных момента: 1) всестороннее развитие общественной
инициативы и самодеятельности; 2) утверждение прочного правопорядка во
всех сферах гражданского общества и государства.
В современных условиях весьма острыми остаются проблемы
преодоления отчуждения государства от общества, повышения меры доверия
между обществом и властью, установления партнерских отношений между
властью и институтами гражданского общества, усиления их взаимной
поддержки и согласованной деятельности. Доверие к власти становится
категорией не только политической, но и экономической. Укрепление такого
доверия требует, чтобы и власть, со своей стороны, в гораздо большей степени
была осведомлена о состоянии общественного мнения, учитывала его при
определении политики. Задача состоит в том, чтобы было создано государство,
подчиненное интересам общественного саморазвития.
Надлежащая реализация такой демократической модели отношений
между обществом и государством возможна лишь в условиях прочно
утвердившегося конституционно-правового строя, достаточно развитой
многопартийности парламентского типа, высокой политической и правовой
ответственности, активности и культуры как самих членов общества, так и его
политических представителей.
Республика Казахстан стремится создать демократическое общество с
многоукладной экономикой, открывающей каждому человеку равные
возможности самостоятельного выбора и экономического самоопределения в
реализации своих экономических, социальных, национальных и политических
интересов, общество, где будут верховенствовать закон, воля народа и здравый
смысл, а предприимчивые и трудолюбивые станут состоятельными и
зажиточными гражданами.

Глава 4. Форма государства

1. Понятие и значение формы государства.


2. Форма правления государства.
3. Форма государственного устройства.
4. Политический режим.

1. Понятие и значение формы государства

Понятие «форма государства» является одной из важнейших


содержательных категорий государствоведения. Его методологическое
59
значение Кант рассматривал в качестве принципа упорядочения,
синтезирования материи государственности. Научные разработки и политико-
правовая практика недавнего прошлого свидетельствуют об известной
недооценке данной категории. Однако строгость и четкость формы государства
(как и формы права), вытекающие из государственно-правовой природы, могли
бы существенно ограничить субъективизм и произвол в проведении
провозглашенного политического курса. При этом не всегда обращается
внимание на то, что форма и есть способ существования и выражения
содержания, что именно форма, а не что-либо другое, содержательна.
Существенные черты той или иной формы государства нельзя понять и
объяснить, отвлекаясь от характера тех производственных отношений, которые
сложились на данной ступени экономического развития. Так, республика
рабовладельческого общества имеет больше родственных черт с
рабовладельческой монархией, нежели с республикой периода капитализма,
поскольку и республика, и монархия при рабовладельческом строе — лишь
различные формы проявления экономической и политической власти
рабовладельцев, разные инструменты достижения единых задач и целей.
Форма государства, как и его сущность и содержание, никогда и не
остаются раз и навсегда установленными, неизменными. Под влиянием
множества экономических, социально-политических, идеологических и иных
факторов они всегда изменялись и развивались. Постоянно менялось и
представление о них. Справедливым является утверждение Л. Гумпловича о
том, что «учение о различии государств или о государственных формах»
является «столь же шатким и не установленным, как и определение понятия
государства»1.
Форма государства зависит от конкретно-исторических условий его
возникновения и развития. Решающее влияние на нее оказывают сущность,
исторический тип государства. Так, феодальному типу государства
соответствовала, как правило, монархическая форма правления, а буржуазному
— республиканская. Форма государства во многом зависит от соотношения
политических сил в стране, особенно в период его возникновения. На форму
государства влияют национальный состав, исторические традиции,
территориальные размеры страны и другие факторы. Небольшие по
территории государства обычно являются унитарными. Многонациональный
состав населения предъявляет к государственной форме свои требования. Он
может стать фактором распада и привести к гибельным гражданским войнам.
События в Югославии, сложная ситуация в бывших республиках СССР —
тому свидетельство. Межнациональные распри подтверждают слова И.А.
Ильина, который считал, что каждому народу должны быть свойственны
«своя, особая, индивидуальная форма и конституция, соответствующая ему и
только ему. Нет одинаковых народов и не должно быть одинаковых форм и
конституций. Слепое заимствование и подражание нелепо, опасно и может
стать гибельным»2.
1
Гумплович Л. Общее учение о государстве. СПб., 1910. С. 221.
2
Ильин И.А. О государственной форме // Советское государство и право. 1991. №11. С. 138.
60
В настоящее время проблема формы государства приобретает не только
теоретическое, но и первостепенное практически-политическое значение. От
того, как организована и как реализуется государственная власть, зависят
эффективность государственного руководства, действенность управления,
престиж и стабильность правительства, состояние законности и правопорядка
в стране. Вот почему проблема формы государства имеет весьма
существенный политический аспект.
Форма государства, то есть устройство государственной власти, ее
организация, в содержательном отношении выступает в разных аспектах. Во-
первых, это определенный порядок образования и организации высших
органов государственной власти и управления. Во-вторых, это способ
территориального устройства государства, определенный порядок
взаимоотношений центральной, региональной и местной власти. В-третьих,
это приемы и методы осуществления государственной (политической) власти.
Таким образом, форма государства синтезируется из трех основных элементов,
а именно: формы правления, формы (государственного) устройства и формы
государственного, политического режима.
Указанное понимание формы государства сложилось не сразу. Долгое
время ее считали состоящей из формы правления и формы государственного
устройства, к которым впоследствии по итогам научной дискуссии добавился
еще один элемент — политический режим. Сегодня наиболее
распространенной является концепция организации государственной власти,
заключающейся в единстве трех элементов: формы правления,
государственного устройства и политического режима. Данное мнение
является преобладающим не только в отечественной, но и в зарубежной
литературе.
Таким образом, под формой государства понимается организация
государственной власти, выраженная в форме правления, государственного
устройства и политического (государственного) режима1.

2. Форма правления государства

Форма правления — это способ организации и формирования верховной


государственной власти, она затрагивает вопросы о том, как построена
верховная власть в государстве, какие органы и должностные лица наделены
этой властью, каким образом она формируется и распределяется между ними и
т.д. Форма правления является ведущим элементом в форме государства,
трактуемой в широком смысле.
В свое время Аристотель определял формы правления в зависимости от
того, если осуществляется верховная власть единолично — монархия,
ограниченным числом лиц — аристократия, всем населением —
демократия. Указанный критерий сохранился до настоящего времени: формы
1
Теория государства и права / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. М., 1998. С.
178.

61
правления различаются в зависимости от того, осуществляется ли верховная
власть одним лицом или принадлежит выборному коллегиальному органу. В
связи с этим выделяют монархические и республиканские формы правления.
Монархией можно назвать такое государство, где верховная власть
принадлежит одному лицу, пользующемуся ею по собственному усмотрению,
по праву, которое не делегировано ему никакой другой властью, а власть
принадлежит ему по принципу наследования. Двумя основными
разновидностями монархии являются абсолютная монархия и
представительная.
При абсолютной монархии верховная власть монарха (короля, царя,
шаха, императора) не ограничена каким-либо представительным
(законосовещательным или законодательным) органом. Абсолютными
монархами были, например, французские короли (до французской революции
1789 г.), российские императоры (до формирования Государственной думы в
начале ХХ в.) и т.д.
При представительной монархии власть монарха ограничена властью
представительного органа с определенными законосовещательными или
законодательными полномочиями. Двумя основными историческими формами
представительной монархии являются сословно-представительная монархия и
конституционная монархия.
При сословно-представительной монархии власть монарха oграничена
законосовещательными полномочиями сословно-представительного органа, то
есть собрания представителей различных сословий — духовенства, дворянства
и верхушки нарождающегося третьего сословия (купцы, ремесленники и т.д.).
Подобные сословно-представительные собрания, созыв и объем полномочий
которых зависели от воли самого монарха, характерны для эпохи перехода от
феодальной раздробленности к абсолютным монархиям.
Конституционная монархия как форма правления исторически приходит
на смену абсолютной монархии. При конституционной монархии власть
монарха на основе конституции (или определенных правовых актов)
ограничивается законодательной властью парламента как органа народного
представительства. При этом члены нижней палаты парламента избираются
населением, а верхняя палата, как правило, формируется по принципу
наследования, по назначению монарха и т.д.
На стадии неразвитой конституционной монархии, именуемой
дуалистической монархией, вся исполнительная власть, включая право
формировать правительство, назначать министров и других должностных лиц,
принадлежит монарху. Он обладает также правом абсолютного вето и правом
роспуска парламента по своему усмотрению. Полномочия парламента в
дуалистической монархии ограничены вопросами законодательства и
вотирования бюджета (его одобрения или отклонения). Такая форма правления
имела место в ряде стран (Германия, Австрия. Италия и др.) в конце XIX —
начале ХХ века. В настоящее время дуалистическими монархиями являются
по своей сути Иордания, Марокко, Непал.

62
Современная развитая конституционная монархия (в Англии, Бельгии,
Испании, Нидерландах, Норвегии, Швеции, Японии и т.д.) представляет собой
правовое государство. В таком государстве полномочия монарха, являющегося
главой государства, во многом носят номинальный характер. Правительство
(из представительной партии, получившей большинство мест в парламенте)
формируется парламентом и ответственно перед ним. Законодательная власть
принадлежит парламенту, исполнительная — правительству, которое, кроме
того, в порядке делегированного (парламентом) законодательства издает
нормативно-правовые акты и в рамках права законодательной инициативы
активно участвует в законодательной деятельности.
Республика (от лат. res publica — публичное, общенародное дело) — это
форма правления, основанная на принципе выборности на определенный срок
высших органов государственной власти. Существенное значение в условиях
республики имеет избирательное законодательство, от содержания которого
зависит социальный характер соответствующего республиканского строя. По
своему социальному характеру республики могут быть аристократическими,
олигархическими, демократическими.
Республиканская форма правления сложилась в древнем мире (римская
сенатская республика в V — 1 вв. до н.э.). Известны также и феодальные
республики (города-республики Венеция, Генуя, Флоренция — в Италии,
вольные города — в Германии, Новгород и Псков — в России и т.д.).
Двумя основными формами современной республики являются
парламентская республика и президентская республика. Они представляют
собой различные варианты реализации принципа разделения властей в
правовом государстве. На выбор формы правления оказывает влияние ряд
факторов, но определяющими здесь должны быть долговременные интересы
стабильности государства.
Парламентская республика. Здесь сильна законодательная власть, а
исполнительная власть подчинена ей. Правительство формируется
парламентом и ответственно перед ним. Таким образом, выборы одновременно
решают вопрос о составе и парламента, и правительства. До тех пор пока
правительство располагает поддержкой большинства законодателей, оно
выполняет свои функции, не исключая и представления законопроектов. С
потерей парламентского большинства правительство уходит в отставку. При
всех существующих вариациях в парламентских республиках президент играет
незначительную роль; исполнительная власть является по сути продолжением
законодательной, и тем самым возможный конфликт между двумя ветвями
власти сводится к минимуму.
Обычно президент в парламентской республике всенародно не
избирается (одно из немногих исключений — Болгария), чтобы он, пользуясь
поддержкой народа, не мог себя противопоставить парламенту; избрание
президента осуществляется или парламентом, или специально создаваемой
коллегией. Президент представляет государство в сфере внешней политики, но
и здесь он вынужден согласовывать свои действия с парламентом. Президент,
как правило, не имеет права на проведение референдума, на введение
63
чрезвычайного положения, на увольнение по собственному усмотрению главы
правительства.
Парламентских республик в мире не очень много: ФРГ, Финляндия,
Индия, Турция, Венгрия, Чехия, Словакия, Болгария, Эстония, Италия и
некоторые другие государства.
Президентская республика как форма правления характеризуется в
первую очередь тем, что избранный глава государства одновременно является
и главой правительства, которое он назначает в ряде стран с согласия
парламента и которое он вправе распустить. Достоинство президентской
формы правления заключается прежде всего в том, что всенародно избранный
президент являет собой средоточие общенациональных устремлений,
выступает символом нации, символом принадлежности граждан к единому
государству. Эта форма предоставляет полномочия одному лицу, которое
может осуществлять руководство в чрезвычайных обстоятельствах. И не
случайно, сталкиваясь с теми или иными сложными проблемами, некоторые
страны (например, Франция в 50-х гг. ХХ в.) подчеркивают значение поста
президента. Президентская система правления в принципе обеспечивает
большую степень политической стабильности, чем парламентская, так как
правительство (президент) избирается на фиксированный срок, определенный
конституцией. Президент в пределах своей компетенции (достаточно широкой)
самостоятельно издает нормативные акты (указы, декреты и т.п.), которые
занимают большое место в системе законодательства той или иной страны.
Президентская республика — достаточно распространенная форма
правления. Президентскими республиками являются США, Казахстан, Россия,
многие государства Латинской Америки (Бразилия, Аргентина, Мексика и др.),
Африки (Зимбабве, Нигерия и др.), Азии (Филиппины и др.).
Парламентская и президентская республики — две основные
разновидности формы правления — кроме достоинств, имеют и недостатки.
Главный недостаток президентской республики, как это часто бывает, является
продолжением ее достоинств, а именно: обширные полномочия президента
могут привести к чрезмерной централизации власти, к узурпации власти и
злоупотреблению ею. Главный недостаток парламентских республик
заключается в том, что при многопартийной системе, когда не удается
сформировать парламентское большинство, практически невозможно
проводить продуманную, целенаправленную политику, часто наступают
правительственные кризисы.
Последние десятилетия показывают, что классические формы
парламентской и президентской республик не всегда способствуют
согласованности и взаимодействию высших органов государства, что ведет к
снижению управляемости государством, к кризису всей политической
системы. Для устранения этих и некоторых иных негативных проявлений
создаются смешанные, «гибридные» формы современной государственности.
Это выражается в том, что на основе демократизации политических режимов
стираются различия между монархией и республикой. К примеру, в настоящее
время существуют такие монархии, где глава государства не наследует трон, а
64
переизбирается через определенный период времени (Объединенные Арабские
Эмираты, Малайзия). В то же время в некоторых современных республиках
при тоталитарных режимах проявляется монархический признак —
несменяемый глава государства.
Достаточно широкое распространение и признание получила практика
государственного строительства, когда на основе снижения роли президента в
президентской республике и повышения его роли в парламентской республике
создаются полупрезидентские республики. К таким странам можно отнести
Австрию, Ирландию, Португалию, Финляндию, Польшу и Францию.
Идея демократии и республики как наиболее демократической формы
правления приобрела большую популярность в ХХ веке. И распад
колониальной системы, за незначительными исключениями, повлек за собой
образование именно республик в Азии, Африке и Латинской Америке. Многие
страны, однако, и по уровню экономического, и по уровню культурного
развития оказались не готовы к восприятию демократических идей и
вернулись к авторитаризму.
По этой же причине — огромной и практически неограниченной власти
президента — многие государства Латинской Америки получили названия
«суперпрезидентских» республик.
Возникшие после второй мировой войны так называемые
«социалистические» или «народно-демократические» республики фактически
являлись формой диктатуры Генерального секретаря и Центрального комитета
соответствующей коммунистической партии.
Сегодня при анализе формы правления конкретного государства,
ученых-юристов прежде всего интересует не провозглашение республики или
монархии, а то, какая разновидность республики или монархии установлена.
По мнению российского ученого В.Е. Чиркина, «конституционно-правовой
институт формы правления состоит из следующих слагаемых: 1) нормы и
практик, относящиеся к разновидностям, структуре, правовому положению
органов законодательной, исполнительной, судебной и контрольной власти; 2)
нормы и практика, характеризующие отношения между названными выше
органами государства; 3) нормы и практика прямой и обратной связи
управляемых с основными органами управления.
Постоянное внимание к формам правления государства, стремление эти
формы рационализировать свойственны теоретической мысли и юридической
практике с глубокой древности. Однако механический перебор вариантов,
волюнтаристское «скрещивание» тех или иных классических государственных
форм, особенно если это делается «под личность» действующего
должностного лица, едва ли оправдано.

3. Форма государственного устройства

Под формой государственного устройства понимают административно-


территориальную организацию государственной власти, характер

65
взаимоотношений между государством и составляющими его частями,
центральными и местными органами1.
Решать абсолютно все задачи, стоящие перед государством, из центра
нецелесообразно, а во многих случаях и невозможно. В связи с этим
территория государства после определенного порога численности населения и
размеров территории делится на части, каждая из которых имеет свои органы
власти и управления. Характер взаимоотношений между центральными и
местными органами и составляет проблему государственного устройства.
Деление территории обычно проводилось с учетом фактического расселения
людей, реальных связей между поселениями. Учитывались при этом и
административные задачи — интересы обороны, полицейского контроля,
удобство сбора налогов и т.д.
Поэтому наряду с общетерриториальными субъектами власти были
также национально-территориальные образования, которые в рамках этого
государства обладали определенным правовым статусом и государственно-
властными полномочиями.
По форме государственного устройства государства делятся на
унитарные, федеративные и конфедеративные. Кроме того, в теории
государства и права определенное внимание традиционно уделяется
различным видам объединений государств: содружествам, сообществам и
т.п.
Унитарное государство — это целостное централизованное
государство, административно-территориальные единицы (области,
провинции, округа и т.д.) не имеют статуса самостоятельных государственных
образований, не обладают суверенными правами. В унитарном государстве
единые высшие органы государства, единое гражданство, единая конституция,
что создает организационно-правовые предпосылки для высокой степени
влияния центральной государственной власти на всей территории страны.
Органы административно-территориальных единиц находятся либо в полном
подчинении центра, либо в двойном подчинении — центра и местных
представительных органов.
Большинство всех существовавших и ныне существующих государств —
унитарные. Это и понятно, ибо унитарное государство хорошо управляемо, а
унитарная форма достаточно надежно обеспечивает государственное единство.
Если же на той или иной территории существуют достаточно яркие
национальные, исторические, культурные или иные особенности, которые
обусловливают специфические подходы к управлению данной территорией, то
может иметь место политическая или административная автономия (это
асимметричные унитарные государства). Права у органов административной
автономии несколько шире, чем у органов обычных административно-
территориальных единиц, но границы самостоятельности автономии
устанавливают высшие органы государства. Унитарные государства могут

1
Общая теория права и государства. / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1997. С. 309-3 10.

66
иметь и однонациональный (Франция, Швеция, Норвегия и др.), и
многонациональный (Великобритания, Бельгия и др.) состав населения.
С распадом СССР в 1991 году активизировались процессы
суверенизации. Казахстан 25 октября 1991 года объявил о своем суверенитете,
а 16 декабря того же года — о своей независимости. Эти завоевания народа —
суверенитет и независимость — были подтверждены в первой Конституции
Республики Казахстан 1993 года, а затем в Конституции 1995 года. Республика
Казахстан является унитарным государством с президентской формой
правления (п. 1 ст. 2 Конституции РК 1995 г.).
Унитарное государственное устройство Республики Казахстан
обусловлено исторически. В сложившихся и признанных нерушимыми всеми
сопредельными государствами национальных границах Республика Казахстан
не поглощает территорию какого-либо другого государства. Изменения в
составе народонаселения страны происходят в результате миграции групп тех
национальностей, которые имели и имеют государственность в своих
этноареалах. Унитарное государство Казахстан обеспечивает гражданское
равноправие всем казахстанцам независимо от их национальности и других
признаков. В связи с этим унитарное устройство государства Казахстан
отнесено Конституцией республики к числу тех его определений, которые «не
могут быть изменены» (п. 2 ст. 91 Конституции РК).
Суверенитет Республики Казахстан — это признак государства,
определяющий единство, верховенство и независимость государственной
власти. Вот почему в статье 2 Конституции РК записано: «Суверенитет
Республики распространяется на всю ее территорию. Государство
обеспечивает целостность, неприкосновенность и неотчуждаемость своей
территории» (п. 2 ст. 2).
Федеративное государство — сложное союзное государство, части
которого (республики, штаты, земли, кантоны и т.д.) являются государствами
или государственными образованиями. Федерация строится на началах
децентрализации. Строго в научном смысле федерацией называют
добровольный союз государств, основанный на договоре или конституции. По
этой причине федерация возможна только там, где объединятся
самостоятельные государства. «При этом федеральные конституции
устанавливают, в чем именно политически срастающиеся малые государства
сохраняют свою «самостоятельность» и в чем они ее утратят»1.
Входящие в состав федерации государственные образования и
государства называются ее субъектами. Они могут иметь свои конституции,
свое гражданство, собственные высшие государственные органы —
законодательные, исполнительные и судебные. Наличие в федерации двух
систем высших органов — федерации в целом и ее субъектов — вызывается
необходимостью разграничить их компетенции. Способы размежевания
компетенции, применяемые в различных федерациях, многообразны, однако
наиболее распространяемыми являются два.

1
Ильин И.А. О государственной форме // Советское государство и право. 1991. №11. С. 135.
67
В США, Канаде, Бразилии, Мексике и в других странах конституции
устанавливают сферы, подпадающие под исключительную компетенцию
федерации и компетенцию ее субъектов. В ФРГ, Индии и иных государствах
конституции, кроме того, предусматривают сферу действия совместной
компетенции федерации и ее субъектов. К числу современных федераций
относятся, например, Российская Федерация, США, Австрия, Австралия,
Канада, ФРГ, Швейцария, Бразилия и Индия.
Общие черты различных федераций состоят в следующем. Суверенитет
единого федеративного государства распространяется на всю его территорию,
которая в качестве своих составных частей включает территории отдельных
субъектов федерации (республик, штатов, земель, кантонов и т.д.). Субъекты
федерации не являются суверенными государствами. Конституция, уставы,
законодательство отдельных субъектов федерации не должны противоречить
общефедеральной конституции и законодательству. Полномочия в области
внешней политики и основных вопросов внутренней политики государства
принадлежат общефедеральным органам государственной власти. В
общефедеральном парламенте верхняя палата (Совет Федерации в РФ, сенат
США, Бундесрат в ФРГ и т.д.) формируется из представителей субъектов
федерации и выражает их интересы.
Конфедерация представляет собой объединение или союз суверенных
государств, при котором государства, образующие конфедерацию, полностью
сохраняют свою самостоятельность, имеют свои собственные органы власти,
управления и правосудия. Для координации совместных действий государства
члены конфедерации в отдельных случаях создают объединенные органы.
Последние функционируют лишь в строго определенных сферах и преследуют
строго определенные (экономические, политические, военные или иные) цели.
Собственно для решения тех или иных задач и создаются конфедерации, как
временные союзы независимых государств.
Конфедерация не обладает признаками государства, это не одно
государство, а союз государств. В конфедерациях нет единой конституции,
законодательства и гражданства. Конфедерации не обладают суверенитетом.
Конфедерации являются временным союзом, который может
эволюционировать в двух направлениях. Если возникает потребность в более
эффективной организации управления, то конфедерация при необходимости
перерастает в федерацию (США, Швейцария). Конфедерация может
прекратить свое существование, если задачи, поставленные этим союзом,
оказались выполненными, или же в случае возникновения серьезных
противоречий среди субъектов конфедерации.
Во второй половине ХХ века заметно разнообразнее стали формы
межгосударственных объединений: содружество наций — Британское
содружество, СНГ, Европейский союз; универсальные объединения государств
— ООН, Совет Европы и др. Во всех этих объединениях имеются признаки
конфедерации.

4. Политический режим
68
Появившись в научном обороте в 60-е годы ХХ века, категория
«политический режим», по мнению некоторых ученых, признается ведущим
элементом в форме государства, так как он имеет решающее влияние на форму
правления и государственное устройство, является для них общей
политической предпосылкой. Любые изменения в методах осуществления
государственной власти — в сторону демократии или наоборот — неизбежно
отражаются на форме правления и на форме государственного устройства. По
мнению других исследователей, политический режим вообще должен быть
исключен из состава формы государства, поскольку функционирование
государства характеризует не политический, а государственный режим.
Дискуссии того периода дали начало широкому и узкому подходам в
понимании политического (государственного) режима.
Широкий подход относит политический режим к явлениям
политической жизни и к политической системе общества в целом. Узкий —
делает его достоянием лишь государственной жизни и государства, поскольку
он конкретизирует другие элементы формы государства: форму правления и
форму государственного устройства, а также формы и методы осуществления
государством своих функций. Политический режим предполагает и
необходимо требует использования широкого и узкого подходов, ибо это
соответствует современному пониманию политических процессов,
проходящих в обществе в двух основных сферах: государственной и
общественно — политической, а также характеру политической системы,
включающей в себя государство и негосударственные, общественно-
политические организации. Все составные части политической системы —
политические партии, общественные организации, трудовые коллективы,
массовые движения и т.п. — испытывают значительное влияние государства,
его сущности, характера функций, форм и методов деятельности и т.д. Вместе
с тем существует и обратная связь, поскольку и государство в значительной
мере воспринимает воздействие общественно-политической «среды
обитания». Это влияние распространяется на форму государства, в частности,
на политический режим, как в узком смысле слова (совокупность приемов и
способов государственного руководства), так и в широком своем понимании
(уровень гарантированности) демократических прав и политических свобод
личности; на степень соответствия официальных конституционных и
правовых форм политическим реалиям; определяет характер отношения
властных структур к правовым основам государственной и общественной
жизни.
На политический режим оказывают влияние множество факторов:
сущность и форма государства, характер законодательства, фактические
полномочия государственных органов и юридические формы их деятельности,
соотношение общественно-политических сил, уровень и стандарты жизни и
состояние экономики и т.д. На вид политического режима может оказать
воздействие и международная обстановка. На разных исторических этапах

69
развития общества формируются различные политические режимы, они
неодинаковы в конкретных государствах одного и того же времени.
Государственный (политический) режим — это по сути своей всегда
государственно-правовой режим, определенный правовой порядок
функционирования государства, те или иные правовые формы, процедуры,
приемы, способы и методы осуществления государственной власти. Различные
формы государственно-политического режима, будучи правовыми по своей
сущности, вместе с тем отличаются друг от друга уровнем и степенью своей
правовой развитости, характером и качеством соответствующего правового
порядка, правовых приемов и процедур осуществления государственной
(политической, публичной) власти.
В соответствии с таким правовым критерием государственные
(политические) режимы делятся на две группы: демократические и
авторитарные. Данные режимы представляют собой два противоположных
полюса (две типологизированные крайности) в правовом пространстве бытия
и функционирования государства, способах и приемах осуществления
государственной власти. Между этими крайними полюсами правовых свойств
и качеств государственного режима имеется, конечно, множество различных
промежуточных (с точки зрения их правовой развитости) ступеней, форм и
способов осуществления государственной власти, но принципиальное
значение имеют «пограничные ситуации» правового пространства и
выражающие их противоположные типы государственно-правовых режимов.
Демократический политический режим — это форма, способ и порядок
осуществления государственной власти в условиях современного правового
государства и гражданского общества. Главная черта демократического
режима — правовое положение человека, степень его правовой защищенности.
Такой режим предполагает официальное признание и практическую
реализацию основных прирожденных и неотчуждаемых прав и свобод
человека и широкого круга прав гражданина, господство правового закона,
разделение властей, утверждение конституционализма, парламентаризма,
идеологического и политического многообразия, многопартийности,
осуществление суверенной власти народа в правовых формах референдума и
свободных выборов, самостоятельное и эффективное функционирование
институтов гражданского общества, форм и механизмов общественного
контроля за деятельностью государственной власти.
Для авторитарных режимов характерны: доминирующее положение
государственной власти во всех сферах общественной и политической жизни;
возвышение государства над правом, власти над законом, правителей над
управляемыми; подчиненное, зависимое от властей и незащищенное
положение индивидов, общества и народа; неразвитость (или недостаточная
развитость) правовых форм регламентации деятельности представителей
государственной власти и их ответственности за свои действия;
распространенная практика нарушения действующего законодательства
представителями власти и т.д.

70
В наши дни авторитарными можно назвать государственно-правовые
режимы во всех тех странах, которые в своем социально-экономическом и
политическом развитии еще не приступили к формированию и учреждению
основ современного гражданского общества и правового государства.
Одновременно с этим, для характеристики того или иного режима в
качестве демократического недостаточно лишь официального декларирования
(в конституциях, законах, иных официальных документах) идей и ценностей
прав и свобод человека и гражданина, принципов гражданского общества и
правового государства. Это, конечно, важный шаг на пути от авторитаризма к
демократии, но для утверждения действительно демократического
государственно-правового режима необходимо практическое осуществление и
реальное функционирование этих принципов.
Как полагают некоторые исследователи, для государственных
(политических) режимов на начальных этапах процесса формирования
гражданского общества и правового государства характерно сочетание
элементов авторитаризма и демократизма, вследствие чего эти режимы иногда
именуют либерально-демократическими. Подобное сочетание авторитарных и
демократических начал присуще и государственно-правовому режиму многих
постсоветских республик. Дальнейшее продвижение по пути к
демократическому государственно-правовому режиму в нашей ситуации будет
во многом определяться реальными успехами экономических реформ и
активной, целенаправленной позицией формирующегося гражданского
общества.

Глава 5. Аппарат (механизм) государства

1. Понятие государственного аппарата и его признаки.


2. Структура государственного аппарата. Государственный орган
и его признаки.
3. Государственный аппарат Республики Казахстан.
4. Принцип организации и деятельности аппарата государства.

1. Понятие государственного аппарата и его признаки

Государственный аппарат представляет собой систему органов, с


помощью которых осуществляется государственная власть, выполняются
основные функции, достигаются стоящие перед государством на различных
этапах его развития цели и задачи. По мере развития общества управление
государством, а вместе с ним и государственный аппарат непрерывно
усложняются и совершенствуются. В основе построения и функционирования
государственного аппарата любой страны лежат объективные и субъективные
факторы. Они предопределяют наиболее важные особенности его внутреннего
строения, структуры, характера, форм и методов деятельности, в значительной
мере способствуют соединению его различных составных звеньев в единую
систему.
71
Аппарат любого государства — это не механическое соединение его
отдельных органов, а их четко организованная, строго упорядоченная
целостная система. В число факторов, оказывающих решающее воздействие на
функционирование и постоянное развитие государственного аппарата как
единой, целостной системы, входят:
- общность экономической основы различных государственных органов
и организаций — системы хозяйства и различных форм собственности
на средства производства;
- единство политической основы государственных органов, организаций и
учреждений;
- наличие единой официальной идеологии; морально-политическое и
идейное единство различных частей общества;
- наличие общих принципов построения и функционирования различных
государственных органов — основных частей государственного
аппарата;
- общность конечных целей и задач, стоящих перед различными
государственными органами и организациями.
Управление государственным аппаратом осуществляется при помощи
права: издаются нормативные акты, в которых содержатся общеобязательные
правила поведения. Все граждане, их организации, должностные лица и
государственные органы должны подчиняться законам, реализовывать их в
своей деятельности. Таким образом, выделяют три основных формы
деятельности государственных органов: правотворческую, направленную на
разработку и издание нормативно-правовых актов; правоисполнительную
форму властной деятельности органов государства по реализации норм права;
правоохранительную - форму правовой деятельности государства,
обеспечивающую соблюдение правовых норм.
Таким образом, задачи и функции государства реализуются посредством
деятельности его государственного аппарата. Аппарат государства состоит из
особого разряда людей, государственных служащих, реализующих функции
государства. С другой стороны, это система государственных органов и
учреждений, связанных иерархической соподчиненностью и правомочных
совершать действия, составляющие монополию государства. Наконец, для
обеспечения выполнения возложенных на него функций госаппарат
располагает необходимыми организационными и материальными средствами,
в том числе и «вещественными придатками» для принуждения в случае
необходимости к исполнению велений государства.
В контексте вышесказанного аппарат государства представляет собой
материализованное, непосредственное существование самого государства, это
реальная организационно-материальная сила, располагая которой оно
властвует. Аппарат является структурным и предметным олицетворением
государства.
Таким образом, аппарат государства — это система органов,
учреждений и должностных лиц, которые в установленном правовом порядке

72
наделены государственно-властными полномочиями и реализуют функции
государства.
В учебной литературе понятия «механизм» и «аппарат» государства
обычно признаются совпадающими по объему и содержанию. Считается, что
термин «механизм» лишь подчеркивает целостность аппарата, его
направленность на результативную деятельность. Основные характерные
признаки механизма (аппарата) государства следующие1 .
1. Это целостная иерархическая система государственных органов и
учреждений. Целостность ее обеспечивается едиными принципами
организации и деятельности государственных органов, едиными задачами и
целями их деятельности.
2. Первичными структурными частями (элементами) аппарата являются
государственные органы и учреждения, в которых работают государственные
служащие. Государственные органы связаны между собой началами
субординации и координации.
3. Для обеспечения государственных властных велений он имеет
учреждения принуждения, соответствующие техническому уровню каждой
эпохи, — вооруженные отряды людей, тюрьмы, полицию и др.
4. При помощи аппарата практически осуществляются и выполняются
функции государства. Между функциями государства и его аппарата связь
прямая и нерасторжимая.
Понятие государственного аппарата — весьма емкое и многогранное.
Его недопустимо отождествлять с другими, тесно связанными с ним, но
неравнозначными по своему логическому объему и содержанию. В частности,
если понятием политической системы общества охватывается весь комплекс
самых различных по своему характеру государственных и негосударственных
органов и организаций, принимающих участие в политической жизни страны
и в осуществлении государственной власти, то понятием государственного
аппарата охватывается лишь система государственных органов. В
государственный аппарат входят законодательные органы, исполнительные
органы, судебные и иные органы, а также силовые структуры,
осуществляющие в случае необходимости меры принуждения (армия,
внутренние войска, тюрьмы и т.п.).

2. Структура государственного аппарата.


Государственный орган и его признаки

Единый и целостный аппарат государства имеет составные части —


органы, подсистемы. Между ними существует своя иерархия: различные
органы и подсистемы занимают неодинаковое место в государственном
механизме, находятся в сложных отношениях субординации и координации.
Структура аппарата государства изменчива и разнообразна, но при всех
1
Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М.,
1998. С. 154.

73
условиях в него входят органы управления и “материальные придатки”
государства - армия, полиция и др.
Аппарат современного государства отличается высокой степенью
сложности, многообразием органов и учреждений, наделенных разными
полномочиями. Вместе с тем сложившийся государственный аппарат
выступает как единая целостная (общая) система, которая состоит из ряда
частных систем. В качестве последних выступают однородные по своим
функциям, внутреннему строению, непосредственным целям и видам
выполняемой деятельности различные государственные органы.
Наиболее важными составными частями современного государственного
аппарата являются: система органов государственной власти, система органов
государственного управления, система судебных органов и система органов
прокуратуры. Кроме последней, все три названных системы являются
носителями соответствующей государственной власти — законодательной,
исполнительной и судебной, что соответствует концепции разделения властей.
Среди авторов, занимающихся проблемами государственной власти и
аппарата, нет единого мнения о том, каким должен быть госаппарат, как
должны соотноситься между собой различные ветви государственной власти, а
следовательно, их носители — государственные органы.
Еще в середине XVIII века известный французский просветитель Ш.
Монтескье предупреждал в своей работе «О духе законов» (1748 г.), что, когда
одному и тому же лицу или одному и тому же составу должностных лиц
предоставлены вместе законодательная и исполнительная власти, тогда нет
свободы, потому что можно опасаться, что монарх или сенат будут создавать
тиранические законы, чтобы тиранически исполнять их. Нет также свободы,
если судебная власть не отделена от законодательной или исполнительной.
Если бы она была соединена с исполнительной властью, то судья обладал бы
достаточной силой, чтобы сделаться угнетателем1.
Другой подход к решению проблемы соотношения государственных
властей и их носителей заключается в том, что на первый план выступает
государственная власть, источником которой является народ. Во всех
демократических странах эта концепция получила всеобщее признание.
Политическая практика подтвердила жизнеспособность и гуманность данной
идеи, развитой еще в XVII веке английским философом-материалистом Дж.
Локком. В своем знаменитом произведении «Два трактата о правлении» (1690
г.) Локк писал: «Хотя в конституционном государстве, опирающемся на свой
собственный базис и действующем в соответствии со своей собственной
природой, то есть ради сохранения общества, может быть всего одна верховная
власть, а именно законодательная, которой все остальные подчиняются и
должны подчиняться, все же законодательная власть представляет собой лишь
доверенную власть, которая должна действовать ради определенных целей, и
поэтому по-прежнему остается у народа верховная власть устранять или
заменять законодательный орган»2. Разделение властей выражается в
1
См: Монтескье Ш. Избр. произведения. М., 1955. С. 294.
2
Локк Дж. Сочинения в трех томах. Т.З. М., l988. С. 349.
74
разграничении компетенции, во взаимном контроле, в системе сдержек и
противовесов и направлено на то, чтобы препятствовать возможным
злоупотреблениям. С одной стороны, правовое государство невозможно без
разделения властей, поскольку это способ его организации и
функционирования; с другой — правовое государство само есть условие и
основа для эффективного разделения властей. Разделение властей — это и
результат, и сущностная характеристика степени развитости права, условие и
предпосылка для организации и функционирования государства, законности.
Разделение государственной власти является препятствием для возникновения
какой-либо неограниченной власти, не связанной правом и конституционными
принципами, ибо ни одному из них не принадлежит вся государственная
власть в полном объеме.
Народ — единственный и первичный источник власти для государства, и
в этом смысле народ суверенен и полновластен. Он передает часть
принадлежащей ему власти государственным органам и должностным лицам
— своим представителям, на определенных условиях и на определенное
время. Государство и его органы реализуют делегированные им полномочия во
имя интересов народа. Современное государство — это механизм согласования
неизбежно различных потребностей и интересов граждан и их организаций в
целях обеспечения общего блага.
Аппарат государственной власти требует комплексного, системного
исследования, что означает необходимость рассмотрения его составных
элементов (институтов) не только в их взаимосвязях и взаимоотношениях
(статика), но и в процессе функционирования (динамика).
Рассмотрим систему государственных органов, входящих в
государственный аппарат современного демократического государства.
Система органов государственной власти. В демократических
государствах они занимают центральное место в структуре госаппарата.
Представительные органы государственной власти подразделяются на высшие
и местные. К высшим органам государственной власти относятся парламенты.
Одной из их важнейших функций является принятие законов. Законодательная
власть — это делегированная народом коллегиальная власть. Парламент
обладает наибольшими полномочиями в сфере законодательства. Кроме того,
он вправе устанавливать налоги, принимать государственный бюджет,
участвовать во внешнеполитическом процессе, решать вопросы обороны,
войны и мира. Парламент может осуществлять и иные функции: привлекать
президента, членов правительства к ответственности (импичмент).
Глава государства. Разделенная на три ветви государственная власть не
перестает быть единой и суверенной: у нее единый властеобразующий
источник — народ; она выражает единые коренные интересы населения
страны. Именно поэтому самостоятельность органов законодательной,
исполнительной и судебной власти не абсолютна, а относительна. Глава
государства как раз и призван обеспечивать согласованное функционирование
этих органов в интересах единой властной воли народа и достижения

75
общегосударственных целей. В современных государствах глава государства,
по общему правилу, является единоличным: в конституционных монархиях —
монарх, в республиках — президент. Наряду с высшими органами
государственной власти в каждой стране имеются местные органы. Они
называются по-разному, но цель и назначение их сходны: осуществление
государственной власти и управления на местах.
Система органов исполнительной власти (Кабинет министров).
Исполнительная деятельность органов государственного управления
проявляется в том, что они выступают как непосредственные исполнители
требований, содержащихся в актах органов государственной власти и
вышестоящих органов государственного управления. Распорядительная
деятельность этих органов выражается в том, что они принимают меры и
обеспечивают путем издания своих собственных актов (распоряжений)
выполнение подчиненными им органами и организациями данных требований.
Всю свою деятельность органы государственного управления должны
осуществлять на основе законов и во исполнение законов. В пределах своей
компетенции органы государственного управления наделяются необходимой
для их нормального функционирования оперативной самостоятельностью. На
них возлагаются весьма ответственные задачи по правовому регулированию и
руководству различными сферами жизнедеятельности общества и государства.
Эти задачи, равно как и место и роль органов управления в государственном
аппарате, закрепляются в конституционных и обычных правовых актах.
Ведущую роль в системе органов государственного управления
выполняют правительства. Они являются высшими исполнительными и
распорядительными органами государств и возглавляют всю систему органов
государственного управления. В соответствии с конституционными и иными
актами на правительство возлагаются задачи по общему руководству
экономикой и социально-культурным хозяйством страны, разработке и
осуществлению государственных бюджетов, по защите интересов государства,
охране собственности и общественного порядка, по обеспечению и защите
прав и свобод граждан, обеспечению государственной безопасности,
осуществлению общего руководства строительством вооруженных сил и др.
Важное место в структуре государственного аппарата занимает
система судебных органов, основной социальной функцией которых является
осуществление правосудия. Система судебных органов выступает в качестве
носителя судебной власти. Это положение закрепляется в конституциях и
обычных законах ряда современных государств. Структура судебных органов в
разных странах неодинакова. Называются они тоже по-разному. Однако,
несмотря на особенности структуры и другие различия, судебные органы
разных стран имеют схожие цели и задачи, которые конституционно
провозглашаются во всех государствах, именующих себя демократическими.
Система органов прокуратуры. Прокуратура призвана осуществлять
надзор за точным и единообразным исполнением законов органами
государственного управления, предприятиями, учреждениями,
общественными организациями, должностными лицами и гражданами.
76
Органы прокуратуры осуществляют также надзор за соблюдением законности
в работе органов дознания и предварительного следствия, при рассмотрении
дел в судах, в местах заключения при исполнении наказаний и других мер
принудительного характера, назначаемых судами. Правовую основу
деятельности органов прокуратуры разных стран составляют нормы,
содержащиеся в конституциях и специальных актах, регулирующих порядок
организации и деятельности прокуратуры. Так, например, в Конституции
Республики Казахстан указано: «Компетенция, организация и порядок
деятельности прокуратуры Республики определяются законом» (п.4 ст. 83).
Орган государства. Таким образом, под структурой государственного
аппарата понимается его внутреннее строение, порядок расположения
составляющих звеньев аппарата, их соотношение.
Первичным и важнейшим структурным элементом государственного
аппарата является орган государства. Орган государства — это звено,
составная часть разветвленной системы органов, представляющей в своей
совокупности механизм (аппарат) государства. Органы государственного
аппарата создаются на основе нормативно-правовых актов, в которых четко
определены назначение, порядок формирования, полномочия, иные вопросы,
связанные с организацией и деятельностью того или иного подразделения
государственного аппарата. Орган государства может иметь сложную
структуру: управления, отделы, отделения, комиссии, подкомиссии и т.д. В
соответствии со своей компетенцией орган издает обязательные к исполнению
правовые акты, поскольку в рамках представленных ему полномочий каждый
государственный орган является официальным представителем государства.
Признаки государственного органа
l. Хотя орган государства и обладает определенной самостоятельностью,
он служит частью единого механизма государства, занимает в государственном
аппарате свое место и прочно связан с другими его частями.
2. Органы государства имеют внутреннее строение (структуру). Они
состоят из подразделений, скрепленных единством целей, ради достижения
которых образованы, и дисциплиной, которую все служащие обязаны
соблюдать.
3. Согласно своей компетенции орган государства обладает властными
полномочиями и наделяется необходимой материальной базой, имеет
финансовые средства, свой счет в банке, источник финансирования из
бюджета.
4. Орган государства активно участвует в реализации функций
государства, используя для этого соответствующие формы и методы, издавая
обязательные к исполнению правовые акты.
Итак, орган государства — это самостоятельное подразделение
государственного аппарата, создаваемое в установленном законом порядке,
обладающее установленной структурой и наделенное определенной
компетенцией.
Органы государства можно квалифицировать по различным основаниям.

77
По способу возникновения они подразделяются на выборные и
назначаемые, первичные и производные. Первичные органы государства
никакими другими органами не создаются. Они назначаются либо избираются
по установленной процедуре и получают властные полномочия от избирателей
(представительные органы). Производные органы создаются первичными
органами, которые и наделяют их властными полномочиями. Например,
исполнительно-распорядительные органы, органы прокуратуры и т.д.
По общему властных полномочий органы государства подразделяются
на высшие и местные. Высшие органы государства наиболее полно
олицетворяют государственную власть, распространяющуюся на территорию
всего государства. Местные органы государства функционируют на
территории административно-территориальных единиц, их полномочия
распространяются только на эти территории.
По принципу разделения властей различают законодательные,
исполнительные и судебные органы. Содержание этого принципа заключается
в том, что вся полнота власти не может находиться в руках одного человека
или одного органа, это приведет к злоупотреблению властью. В связи с этим
необходимо разделение власти и распределение ее по различным органам
государства.
По широте компетенции выделяют органы общей и специальной
компетенции. Органы общей компетенции в пределах своих полномочий
принимают решения по любым вопросам (Парламент и его палаты,
Правительство РК и т.д.). Органы специальной компетенции осуществляют
деятельность в какой-либо одной сфере общественной жизни (различные
министерства и ведомства Республики Казахстан, прокуратура, КНБ и др).
По способу принятия решения различают коллегиальные и
единоначальные органы. Коллегиальные органы принимают решения
большинством голосов, простым и квалифицированным (Парламент РК,
Правительство РК, Конституционный Совет РК). Единоначальные органы - где
решения принимаются единолично руководителем (Президент РК,
Генеральный прокурор РК).
По характеру подчиненности существуют органы исключительно
«вертикального» подчинения (к примеру, прокуратура) и органы так
называемого «двойного подчинения», например, различные органы
отраслевого управления: министерства, ведомства с их территориальными
управлениями и отделами.
По срокам полномочий есть органы государства, которые
функционируют постоянно, но их состав обновляется через установленный
срок, и бессрочные органы и должности, где пребывание человека на данном
посту заранее не ограничено каким-либо сроком.
По времени функционирования выделяют постоянные и временные
органы государства. Постоянных органов абсолютное большинство, поскольку
государственный аппарат рассчитан в основном на деятельность в нормальных
условиях. Временные органы создаются в чрезвычайных условиях или для

78
осуществления каких-либо крупномасштабных задач, имеющих
общегосударственное значение.
Государственному аппарату, к сожалению, присуща тенденция к
отчуждению от простых людей, народа и общества, к бюрократизму и
корпоративизму, злоупотреблению своим положением и игнорированию
действующего законодательства, к подмене общегосударственных дел своими
собственными аппаратными делами и интересами. Отмеченные недостатки
свойственны и формирующемуся в Казахстане постсоветскому
государственному аппарату. Особенно отчетливо это проявляется в сфере
правозащитной функции государства, о чем свидетельствуют бездействие
многих положений Конституции и текущего законодательства, нарушения прав
и свобод человека и гражданина, рост преступности, коррумпированность
государственного аппарата и даже сращивание различных его звеньев с
организованной преступностью и т.д.
Основными формами и направлениями борьбы против этих
традиционных и новых пороков государственного аппарата являются:
— развитие правовых начал, форм и процедур в организации и
деятельности всех звеньев государственного механизма;
— повышение уровня требований к профессиональным и нравственным
качествам и правовой культуре государственных служащих;
— усиление мер юридической ответственности работников госаппарата
за совершаемые ими правонарушения;
— конкурсный отбор работников в аппарат государственной службы и
постоянное повышение их квалификации;
— повышение активности граждан и их общественных объединений в
их борьбе за свои права и законные интересы;
— совершенствование форм и методов общественного и
государственного контроля за деятельностью государственных органов,
учреждений и должностных лиц.
Антиподом и самым действенным способом борьбы с бюрократизмом
служит демократия. Постоянный демократический контроль за всеми звеньями
государственного механизма, отчетность и сменяемость работников
государственных органов, гласность и критика — надежное лекарство против
этой болезни.

3.Государственный аппарат Республики Казахстан

Тесная взаимосвязь функций государства и его механизма


обуславливает необходимость структурно-функционального подхода к
изучению государственного аппарата. Такой подход — одно из направлений
общего системного анализа, основу которого составляет исследование
категорий структуры и функций в их органической взаимосвязи. В
соответствии с этим структура аппарата государства должна рассматриваться в
неразрывной связи с его деятельностью по выполнению государственных
функций.
79
Опираясь на Конституцию Республики Казахстан, можно
классифицировать следующие виды (группы, подсистемы) органов,
образующих государственный аппарат современного Казахстана.
Президент Республики Казахстан. Президент как глава государства
(подобно тому, как это закреплено, например, в конституциях Франции,
Германии, Италии) не относится непосредственно к какой-либо одной из трех
основных ветвей власти (раздел 3, ст. 40 — 48 Конституции РК).
Президент — символ и гарант единства народа и государственной
власти, незыблемости Конституции, прав и свобод человека и гражданина.
Главе государства в структуре государственной власти принадлежит ведущая
системообразующая роль. В соответствии с Конституцией он принимает меры
по охране суверенитета Республики Казахстан, ее независимости и
государственной целостности; обеспечивает согласованное функционирование
и взаимодействие всех ветвей государственной власти; определяет основные
направления внутренней и внешней политики государства. Как глава
государства он представляет Казахстан и внутри страны, и в международных
отношениях. Президент является Верховным Главнокомандующим
Вооруженными Силами Республики Казахстан.
Органы представительной и законодательной власти (раздел 4, ст. 49
— 63 Конституции РК). Представительным и законодательным органом
Республики Казахстан является Парламент, который состоит из двух палат
— Сената и Мажилиса. Парламент — постоянно действующий орган,
благодаря чему законодательная функция осуществляется непрерывно, что
отвечает модели современной гoсударственности и обеспечивает нормальную
жизнедеятельность общества и государства. Срок полномочий Мажилиса - 5
лет, Сената - 6 лет.
Компетенция Парламента на совместном заседании палат заключается в
следующем: он вносит изменения и дополнения в Конституцию; принимает
конституционные законы; утверждает республиканский бюджет, отчеты
Правительства и Счетного комитета по контролю за исполнением бюджета,
вносит изменения и дополнения в бюджет; заслушивает доклад Премьер-
министра о Программе Правительства и др.
К исключительному ведению Сената относится: избрание и
освобождение от должности по представлению Президента Республики
Казахстан Председателя Верховного Суда, председателей коллегий и судей
Верховного Суда РК, принятие ими присяги; дача согласия на назначение
Президентом Республики Генерального прокурора и Председателя Комитета
национальной безопасности; лишение неприкосновенности Генерального
прокурора, Председателя Верховного Суда и судей Верховного Суда РК;
досрочное прекращение полномочий местных представительных органов в
соответствии с законодательством Республики; делегирование двух депутатов
в состав Высшего Судебного Совета Республики Казахстан; рассмотрение
возбужденного Мажилисом вопроса об отрешении от должности Президента
Республики и вынесение его результатов на рассмотрение совместного
заседания палат.
80
К исключительному ведению Мажилиса относится: принятие к
рассмотрению и рассмотрение проектов законов; подготовка предложений по
возражениям Президента на принятые законы; избрание и освобождение от
должности по представлению Президента Председателя, заместителя
Председателя, секретаря и членов Центральной избирательной комиссии
Республики; объявление очередных выборов Президента Республики;
делегирование двух депутатов в состав Квалификационной коллегии юстиции;
выдвижение обвинения против Президента Республики в совершении
государственной измены.
Органы исполнительной власти (раздел 5, ст. 64 — 70 Конституции
РК). Согласно Конституции исполнительную власть Республики Казахстан
осуществляет Правительство Республики. Оно состоит из Премьер-министра,
заместителей Премьер-министра и министров. По Конституции на
Правительство возлагается осуществление одной из трех ветвей
государственной власти — исполнительной — в наиболее широком объеме,
что не входит в компетенцию ни одного другого государственного органа. В
ходе этой деятельности Правительство возглавляют всю систему
исполнительных органов, то есть на высшем уровне замыкает ее, является
«вышестоящей внутри нее инстанцией».
Правительство РК разрабатывает и представляет в Парламент
республиканский бюджет и отчет о его исполнении, обеспечивает исполнение
бюджета; разрабатывает основные направления социально-экономической
политики государства, его обороноспособности, безопасности, обеспечения
общественного порядка и организует их осуществление; вносит в Мажилис
проекты законов и обеспечивает исполнение законов; вырабатывает меры по
проведению внешней политики Республики; руководит деятельностью
министерств, государственных комитетов, иных центральных и местных
исполнительных органов и т. д.
Конституционный Совет является одним из важнейших
демократических институтов государства и осуществляет конституционный
надзор (контроль) с целью обеспечения верховенства и прямого действия
Конституции, защиту на высшем уровне прав и свобод граждан,
функционирование принципа разделения властей, а в федеральных
государствах также и разрешение споров по разграничению компетенции
между федерациями и их субъектами.
В современном мире существуют три варианта организации института
конституционного надзора (контроля). В одних странах его осуществление
возложено на суды общей юрисдикции (США, Япония и др.), в других — на
специально созданные конституционные суды (ФРГ, Австрия, Италия и др.), в
третьих — на органы несудебного характера (Государственный Совет-
Франция, Конституционный Совет в РК). Политико-правовой статус,
компетенция органов конституционного надзора (контроля), организация их
деятельности, последствия принимаемых решений различны, зависят от
многих обстоятельств.

81
Конституционный Совет РК является государственным органом,
обеспечивающим верховенство Конституции на всей территории Казахстана.
Конституционный Совет при осуществлении своих полномочий независим от
государственных органов, организаций, должностных лиц и граждан,
подчиняется только Конституции и не может исходить из политических и иных
моментов. В процессе своей деятельности Конституционный Совет обязан
воздерживаться от установления и исследования иных вопросов во всех
случаях, когда это входит в компетенцию судов и других государственных
органов. Конституционный Совет не интегрирован ни в одну из ветвей власти,
хотя по полномочиям, организации деятельности и гарантиям несколько
приближается к судам.
В соответствии с пунктом 6 статьи 71 Конституции РК организация и
деятельность Конституционного Совета регулируются конституционным
законом. В настоящее время специальным комплексным актом, закрепляющим
статус Конституционного Совета в развитие норм Конституции, является
Закон «О Конституционном Совете Республики Казахстан» от 25 декабря 1995
года.
Судебная власть — одна из ветвей власти, она самостоятельна и
действует независимо от законодательной и исполнительной. Согласно
Конституции РК (раздел 7, ст. 75 — 82) правосудие в Казахстане
осуществляется только судом посредством гражданского, административного и
уголовного судопроизводства. Судьи независимы и подчиняются только
Конституции Республики Казахстан и закону.
Судебная власть в первую очередь призвана осуществлять защиту прав,
свобод и законных интересов человека и гражданина и распространяется на
все дела и споры, возникающие на основе Конституции, законов, иных
нормативных правовых актов, международных договоров республики.
К судебным органам Республики Казахстан относится Верховный Суд, а
также местные суды. Они осуществляют правосудие посредством
рассмотрения гражданских, уголовных, административных дел и
хозяйственных споров. Верховный Суд является высшим судебным органом по
гражданским, уголовным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции,
осуществляет в предусмотренных законом процессуальных формах судебный
надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной
практики. В системе судов Республики Казахстан есть также военные и
экономические суды.
Прокуратура Республики Казахстан — единая централизованная
система с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и
Генеральному прокурору Республики Казахстан. Принятый в соответствии с
Конституцией Закон «О прокуратуре Республики Казахстан» от 25 декабря
1995 года подтвердил статус прокуратуры как важнейшего независимого
органа демократического государства. Согласно этому, в целях обеспечения
верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод
человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и
государства, прокуратура Республики Казахстан осуществляет разносторонний
82
надзор за исполнением действующих на территории Казахстана законов и
иные функции, среди которых и уголовное преследование в соответствии с
полномочиями органов прокуратуры, установленными уголовно-
процессуальным законодательством Казахстана. Действующий закон
усиливает такой аспект деятельности прокуратуры, как надзор за соблюдением
прав и свобод человека и гражданина.
Органы обороны страны. Согласно Конституции РК и Закону «Об
обороне» Вооруженные Силы Республики Казахстан являются
государственной военной организацией, составляющей основу обороны
страны. Другой новый орган в системе государственной власти — Совет
Безопасности (под председательством Президента Республики) — является
высшим специальным государственным органом, который координирует все
вопросы безопасности страны.
Хотя органы Вооруженных Сил и другие органы, привлекаемые к
выполнению задач обороны, структурно отнесены Конституцией Республики
Казахстан к исполнительным органам государственной власти, их
функциональное назначение и специфика позволяют выделить их в отдельную
подсистему органов в структуре государственного аппарата.
Местные органы государственного управления (раздел 8, ст. 85— 89
Конституции РК и Закон РК “О местных представительных и исполнительных
органах” от 10.12.1993 г. с изменениями и дополнениями от 22.05.1995 г.)
Местное государственное управление осуществляется местными
представительными (маслихаты) и исполнительными органами, которые
ответственны за состояние дел на соответствующей территории.
Местные представительные органы – маслихаты (областные, городские,
районные) выражают волю населения соответствующих административно-
территориальных единиц и с учетом общегосударственных интересов
определяют меры, необходимые для реализации этой воли, контролируют их
осуществление. Основные вопросы, которые относятся к ведению маслихатов:
утверждение планов, экономических и социальных программ развития
территории, местного бюджета и отчетов об их исполнении; рассмотрение
отчетов руководителей местных исполнительных органов по вопросам,
отнесенным законом к компетенции маслихата и др.
Местные исполнительные органы, возглавляемые акимами
соответствующей административно-территориальной единицы, входят в
единую систему исполнительных органов Республики Казахстан,
обеспечивают проведение общегосударственной политики в сочетании с
интересами и потребностями развития соответствующей территории. К
ведению местных исполнительных органов относится: разработка планов,
экономических и социальных программ развития территории, местного
бюджета и обеспечение их исполнения; управление коммунальной
собственностью и др.
Маслихаты принимают по вопросам своей компетенции решения, а
акимы — решения и распоряжения, обязательные для исполнения на
территории соответствующей административно-территориальной единицы.
83
Решения маслихата, не соответствующие Конституции и законодательству
Республики Казахстан, могут быть отменены в судебном порядке. Решения и
распоряжения акимов могут быть отменены, соответственно, Президентом,
Правительством Республики Казахстан либо вышестоящим акимом, а также в
судебном порядке.

4. Принципы организации и деятельности аппарата


государства

Под принципами организации и деятельности государственного


аппарата следует понимать наиболее важные, ключевые идеи и положения,
лежащие в основе его построения и функционирования. Они раскрывают
социально-классовую сущность, социальное содержание и назначение,
основные цели и задачи государства. Принципы организации и деятельности
государственного аппарата разрабатывались, обосновывались и претворялись в
жизнь в процессе всей многовековой деятельности государственного
механизма. Одни из них, касающиеся в основном деятельности госаппаратов
многих стран, приживались и развивались, а другие по мере происходящих
изменений отпадали.
Несмотря на особенности отдельных государств и происходящие в них
изменения, в организации и деятельности госаппаратов разных стран имеются
общие принципы, относящиеся к механизму государства в целом, и частные
принципы, действие которых распространяется лишь на некоторые звенья
государственного аппарата, отдельные органы или группы органов.
Рассмотрим содержание каждого принципа.
Гуманизм означает признание ценности человека как личности,
утверждение приоритета его интересов в деятельности государства. Гуманизм
предполагает прежде всего учет и уважение элементарных прав человека в
деятельности государственных органов—права на жизнь, на личную
неприкосновенность, на честь и достоинство, на собственность и др. (п. 2 ст.
12 Конституции РК).
Демократизм. В переводе с греческого демократия означает,
народовластие. Содержание принципа демократизма заключается в признании
народа источником государственной власти, признании его права на участие в
принятии политических решений, провозглашении широкого круга
гражданских прав и свобод. Различают непосредственную и представительную
демократию. Непосредственная демократия предполагает участие каждого в
принятии политических решений. Согласно пункту 2, статьи 33 Конституции
РК «граждане Республики имеют право избирать и быть избранными в
государственные органы… участвовать в республиканском референдуме».
Представительная демократия выражается в деятельности выборных
представительных органов государства. Часть 1, статьи 3 Конституции РК
гласит: «Единственным источником государственной власти является народ.
Народ осуществляет власть непосредственно через республиканский

84
референдум и свободные выборы, а также делегирует осуществление своей
власти государственным органам».
Гласность. В содержание данного принципа входят: достаточная
информированность общества о деятельности государственных органов,
поскольку только на основе гласности возможно реальное народовластие, а
также право каждого на получение информации, затрагивающей его права и
законные интересы. В Казахстане принцип гласности развивается в более
широком плане — путем формирования общественного мнения о деятельности
государственного аппарата. В п. 2 ст. 20 Конституции РК предусмотрено:
«Каждый имеет право свободно получать и распространять информацию
любым, не запрещенным законом способом».
Законность. Обладая не только юридическим, но и политическим
характером, принцип законности выступает как основной метод
функционирования различных государственных органов и организаций.
Применительно к деятельности государственного аппарата разных стран
законность означает осуществление всех свойственных государственным
органам и должностным лицам функций в строгом соответствии с
действующей конституцией, законами и подзаконными актами, согласно
установленной в законодательном порядке компетенции.
В Республике Казахстан государственный аппарат, все его органы и
должностные лица действуют в пределах Конституции и принятых в
соответствии с ней актов законодательства. Вся деятельность государственных
органов урегулирована нормами права, строгая и неуклонная их реализация
составляет содержание принципа законности.
Централизм. Государственный аппарат имеет иерархическую
структуру: нижестоящие органы государства должны выполнять решения
вышестоящих органов, регулярно отчитываться перед ними. Органы
государства могут иметь подчинение только по вертикали или так называемое
«двойное подчинение» — по вертикали и горизонтали. Так, например, в
Республике Казахстан, в областях, отраслевой государственный департамент
подчиняется вышестоящему отраслевому органу и местной администрации.
Национальное равноправие. В тех или иных странах острота
постановки национального вопроса различна, в прямой зависимости от этого
находится и актуальность данного принципа. Здесь в более широком плане
речь может идти о равноправии вообще — не только о расовом или
национальном, но и о равенстве права на замещение должностей в
государственном аппарате независимо от возраста, пола, религиозных
верований и т. д. В Конституции РК особо подчеркнуто: «Никто не может
подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения,
социального, должностного и имущественного положения, пола, расы,
национальности, языка, отношение к религии, убеждений, месте жительства
или по любым иным обстоятельствам» (п. 2 ст. 14); «Граждане Республики
имеют равное право на доступ к государственной службе...» (п. 4 ст. 33).

85
Профессионализм и этика. В числе важнейших принципов
организации и деятельности госаппаратов разных стран огромное значение
имеют принципы, касающиеся высокого профессионализма государственных
служащих разных рангов, а также соблюдения ими соответствующих
этических норм.
Подбор и расстановка в структуре госаппарата безупречных в
профессиональном и этическом плане государственных служащих с
неизбежностью предполагает выработку и применение в процессе отбора
соответствующих способов, как-то: анкетирование, собеседование,
прохождение определенных тестов и сдача экзаменов, проверка на лояльность
правящему режиму, а также определение и соблюдение разнообразных
(политических, идеологических, медицинских /состояние здоровья/ и иных)
требований — критериев, соответствие которым является обязательным для
занятия той или иной государственной должности.
Разделение властей. Это фундаментальный принцип организации и
деятельности государственного аппарата в современных конституционных
государствах. Его теоретическое обоснование связано прежде всего с учеными
Нового времени Дж. Локком и Ш.Л. Монтескье (хотя сама идея имеет очень
давнюю историю), а практическое осуществление — с периодом буржуазных
революций.
Принцип разделения властей не абсолютен, государственно-правовые
формы его реализации зависят от национальных традиций в широком смысле,
от конкретной социально-экономической и политической ситуации. Подведя
итог рассмотрению государственного аппарата, построенного на основе
принципа разделения властей, можно сформулировать его организационно-
правовые черты:
— единая суверенная власть принадлежит народу;
— отсутствует орган, в котором концентрировалась бы вся полнота
государственной власти;
— независимость каждой из трех ветвей государственной власти и
реализующих ее государственных органов относительна;
— система «сдержек и противовесов» ограничивает власть каждого
органа государства и препятствует сосредоточению власти в рамках какой-
либо одной ветви власти в ущерб двум другим.
Политическая и государственная власть. Государственная власть —
политическая власть, декларирующая, что она действует то имени всего
общества. Тем не менее, как считает В.Е. Чиркин, ее следует отличать от
государственной, поскольку не всякая политическая власть является
1
государственной . Однако всякая государственная власть является
политической, регулируя отношения социальных групп.
Государственная власть сформирована и закреплена в правовой
форме, она реализуется специальным государственным аппаратом.
Политическая негосударственная власть, которой могут обладать
1
См. Чиркин В. Государствоведение. М., 2000. С. 81-82.

86
политические партии и иные объединения граждан, борющие - за обладание
государственной властью, имеет разные механизмы для своего осуществления.
Четвертой властью нередко называют средства массовой информации,
поскольку они оказывают огромное влияние на принятие политических
решений, с ними вынуждены считаться и властные структуры государства, и
политические партии. Именно поэтому ведется борьба и за обладание
печатными и электронными СМИ.
Научная теория разделения властей имеет смысл только
применительно к государственному аппарату демократического государства и
прежде всего — к его высшим органам. Конституция Республики Казахстан
гласит: «Государственная власть в Республике едина, осуществляется на
основе Конституции и законов в соответствии с принципом ее разделения на
законодательную, исполнительную и судебную ветви и взаимодействия их
между собой с использованием системы сдержек и противовесов (п. 4 ст. 3).
Легитимность государственной власти. Принцип легитимности
— сущностное свойство государственной власти. Термин «легитимность»
исторически возник в начале XIX века во Франции для характеристики
государственной власти как власти законной (при этом власть Наполеона
рассматривалась как власть самочинно узурпированная и, значит,
нелегитимная). С течением времени объем содержания этого термина
расширился. Легитимность стала означать не только законность
происхождения и способа установления власти, но и такое состояние власти,
когда граждане государства признают право данной власти предписывать им
тот или иной способ поведения.
Большой вклад в теоретическую разработку понятия легитимности внес
немецкий ученый (историк-юрист) Макс Вебер. Согласно разработанной им и
ставшей классической теории легитимность характеризуют два
фундаментальных признака: признание власти, реализуемой
существующими институтами государства, и обязанность индивидов ей
подчиняться. Макс Вебер выделил три основных типа легитимности:
— легитимность, базирующаяся на традиции («традиционная»,
например монархическая, власть);
— легитимность, основанная на харизме (священном даре), которой
обладает лидер, вождь;
— легитимность, основанная на демократическом (рациональном)
устройстве и процедурах государственной власти.
В традиционной обществе, говоря о легитимности власти обычно
выделяют власть старейшин, власть вождя племени, власть монарха и другие
разновидности.
В чистом виде ни один из указанных типов легитимности не существует.
Каждому государству соответствует то или иное сочетание типов
легитимности. Сегодня веберовская типология имеет историко-
познавательную ценность и не является в полной мере актуальным
инструментарием современных исследований государства и политической
системы.
87
Также и современная рациональная (демократическая) легитимность
оказывается далеко не однозначным, многогранным и многоплановым
явлением. Обычно выделяют четыре разновидности:
— плюралистические демократии, которые признаются большинством
граждан как легитимные;
— авторитарно-бюрократические режимы, где основные права и
свободы соблюдаются частично;
— тоталитарные режимы, не поддерживаемые большинством граждан
государства;
— режимы, относительно которых не существует ни признания, ни
неприятия тех, кому принадлежит власть. Эго беднейшие страны Азии и
Африки, где бессмысленно даже ставить вопрос о легитимности власти,
поскольку эта проблема отсутствует в сознании людей.
Наряду с типологией обычно выделяются основания (источники)
легитимности власти. К ним относятся: идеологические принципы и
убеждения граждан; доверие к традиционной и устоявшейся системе власти;
преданность власти благодаря положительной оценке личных качеств
субъектов власти (президент, премьер-министр); политические (или
государственные) методы принуждения.
С понятием легитимности тесно связаны проблемы делегитимации
государственной власти, особенно актуальные для сегодняшнего Казахстана.
Политико-правовой фон, на котором обостряются проблемы делегитимации —
нарастающая бюрократизация, коррумпированность чиновничества,
криминализация общества в целом. Ввиду неразвитости институтов
гражданского общества в стране практически не действует контроль «снизу»
за исполнительной властью.

Глава 6. Функции государства

1. Понятие и классификация функций государства.


2. Основные внутренние функции государства.
3. Основные внешние функции государства.
4. Формы и методы осуществления функций государства.

1. Понятие и классификация функций государства


Научное познание государства любого исторического типа обязательно
предполагает рассмотрение его функций, представляющих собой важнейшие
качественные характеристики и ориентиры не только собственно государства
как особой организации публичной власти, но и общества в целом.
Для общей характеристики основных направлений деятельности
государства в юридической науке выработано понятие «функции государства».
В функциях конкретизируются сущность государства, его социальное
назначение — показано, в каких формах государство осуществляет управление
обществом.

88
В западной юридической науке говорят не столько о функциях, сколько о
целях и задачах. В отечественной учебной и научной литературе
разрабатываются и понятие «задачи государства», и понятие «функции
государства». Считается, что задача государства является определяющим
элементом. Постановка обществом определенных задач порождает
необходимость осуществления государством соответствующих функций.
Содержание каждой функции составляет управленческая деятельность
государства в определенной сфере общественной жизни. Специфика этой
деятельности определяется теми конкретными задачами, которые встают перед
обществом на каждом историческом этапе. Содержание и значение функций
государства изменяются в процессе его развития.
В данной главе государство рассматривается с точки зрения его
функциональной деятельности. Функциональный подход, во-первых, помогает
глубже усвоить само понятие государства, увидеть его историческое
предназначение и роль в жизни общества; во-вторых, дает возможность научно
очертить содержание деятельности государства, его механизм в конкретных
исторических условиях; в-третьих, служит целям совершенствования
организационной структуры государства для качественного осуществления
государственного управления.
Функции государства следует отличать от функций разнообразных
государственных органов, специально созданных для определенного вида
деятельности. Функции государства охватывают его деятельность в целом.
Функции государства — это основные направления внутренней и
внешней деятельности государства, в которых выражаются и
конкретизируются его классовая и общечеловеческая сущность и социальное
назначение1.
Приведенное определение помогает выделить наиболее существенные
признаки функций государства.
1. Функция государства — это устойчивая, сложившаяся предметная
деятельность государства в той или иной сфере (в экономике, политике, охране
природы и др.).
2. В функциях предметно выражается самое главное и устойчивое в
государстве — его сущность. Благодаря этому через функции можно познать
содержание государства, его многосторонние связи с обществом.
3. Функции государства непосредственно выражают и предметно
конкретизируют его классовую и общечеловеческую сущность.
Их содержание учитывает классовые, групповые, национальные и
частные интересы членов общества.
4. Функции реализуются в определенных (преимущественно правовых)
формах и особыми, характерными для государственной власти методами.
Функции государства по сути своей объективны. Они обусловлены
закономерностями взаимодействия общества и государства.

1
Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х томах: Учебник для вузов.
Т.1. М., 1998. С.197.
89
В то же время объективный характер функций государства вовсе не
означает, что они реализуются помимо воли и сознания людей. Напротив, роль
объективного фактора здесь очень велика. Государство только тогда
функционирует плодотворно, когда его функции в полной мере соответствуют
объективным потребностям общества.
Функции государства различны, порядок их возникновения зависит от
очередности задач, которые встают перед обществом в ходе его эволюции, и
целей, которые оно преследует. Задача — это то, что требует разрешения, а
функция — вид деятельности, направленной на такое разрешение. Каждая
функция государства имеет свой объект воздействия и свое содержание.
Объект — определенная сфера общественных отношений (экономика,
культура и др.), на которую направлено государственное воздействие. Объекты
и служат критерием разграничения функций государства. Содержание
функций показывает, что делает государство, какие управленческие действия в
данной сфере оно совершает, чем конкретно занимаются его органы.
В связи с тем, что государство выполняет множество функций,
содержание которых весьма разнообразно, необходима их научная
классификация. Проблема классификации функций государства осложняется
тем, что в различных исторических типах государств функции существенно
различаются. И все же их можно классифицировать по некоторым общим для
них признакам.
Как уже отмечалось, на функции любого государства решающее влияние
оказывает его сущность. Сущность же государства противоречива, имеет два
начала — общесоциальное и классовое. Общесоциальное начало обусловлено
потребностями общества в целом, классовое ( если речь идет о классовом
обществе) его классовыми противоречиями. Однако эти стороны государства
развиваются взаимосвязанно.
В действительности даже общество, разделенное на враждебные классы,
являет собой единый, целостный организм, в котором противостоящие классы,
социальные группы и слои населения сосуществуют и взаимодействуют.
Государство как форма организации такого общества не может не выполнять и
общесоциальные функции, хотя бы в целях сохранения единства государства,
его целостности и т.д.
Далеко не всегда можно различить классовые и общесоциальные
функции. Естественно, что социальные силы, которые стоят у власти,
осуществляют деятельность, направленную на удержание власти и
использование ее в своих собственных интересах. Но эта власть не во всех
случаях имеет классовый характер. В этих случаях функции, которые
рассматривались ранее как классовые, приобретают скорее групповой,
кастовый характер.
Как уже отмечалось, до недавнего времени в нашей науке безраздельно
господствовала одна марксистско-ленинская теория государства, основанная
на классовом подходе, а все другие концепции отвергались как буржуазные без
каких-либо попыток найти в них рациональное зерно. Сейчас отношение к
ним существенно изменилось: признается, что любая теория опирается на
90
определенные фактические данные, на обстоятельства, имеющиеся в реальной
жизни. Учет этих обстоятельств и теоретических обобщений дает возможность
более широко и всесторонне анализировать изучаемые явления и процессы.
Развитие цивилизации и демократии открывает большой простор для
общесоциальной деятельности государства. В наше время общесоциальные
функции государства (экономическая, социальная, поддержания
демократического правопорядка) становятся приоритетными. Расширяется и
активизируется деятельность государства в духовной сфере (образование,
культура, наука).
В классовом обществе, где классы и другие социальные группы
противостояли друг другу, государство становится политической организацией
власти экономически господствующего класса. Так было в рабовладельческом,
феодальном и раннебуржуазном (XIX — перв. четв. ХХ в.) обществах. Во
второй половине 20-го столетия в самих классах произошли значительные
изменения, появился средний класс — стабилизирующий фактор общества.
Это отразилось на функциональной деятельности государства: функции,
рожденные классовыми противоречиями, отошли на второй план, формы и
методы их осуществления изменились.
Доверие к государственной власти, степень ее поддержки населением
находятся в прямой зависимости от демократического содержания функций
государства, его умения и желания учитывать в своей деятельности
многообразные групповые, корпоративные, национальные и другие
социальные интересы. «Государство, откровенно попирающее права человека,
игнорирующее его неотъемлемые, естественные права и свободы,
осуществляющее репрессии против своего народа или отдельных
национальных групп, препятствующее контактам между людьми и
организациями разных стран, не может считаться цивилизованным. Оно не
вправе рассчитывать на нормальное сотрудничество с другими государствами,
на благоприятное общественное мнение мирового сообщества» 1.
Наиболее общими критериями отграничения одной функции от другой
являются: во-первых, особенности объекта государственного воздействия,
своеобразие тех общественных отношений, на которые государство
воздействует в процессе своей деятельности; во-вторых, обусловленная
последними специфика каждой функции, то есть более или менее однородных,
близких друг к другу видов государственной деятельности.
В зависимости от того, в какой сфере общественной жизни—внутренней
или внешней — осуществляются те или иные функции государства и
разрешению каких задач они служат — внутриполитических или
внешнеполитических, они подразделяются на внутренние и внешние. Среди
внутренних и внешних функций государства различают функции основные и
неосновные.
Основные функции — это наиболее общие, важнейшие направления
деятельности государства по осуществлению коренных стратегических задач и
11
Морозова Л.А. Функции Российского государства на современном этапе //
Государство и право. 1993. № 6. С. 100
91
целей, стоящих в определенный исторический период. Основным функциям
государства присущ ряд общих черт: во-первых, в них наиболее выпукло
проявляется сущность государства, его социальное назначение; во-вторых,
основные функции относятся к деятельности государства в целом,
выполняются в различной степени всеми звеньями государственного аппарата;
в-третьих, с точки зрения своего содержания и структуры основные функции
носят комплексный, собирательный характер, требуют системного анализа.
Основная функция воплощает сосредоточение усилий государства на одном из
решающих, генеральных направлений его внутренней и внешней
деятельности. Ее объектом является широкий круг обладающих известным
сходством общественных отношений в какой-то определенной области
социальной жизни.
Сообразно с этим основные функции государства группируют по
наиболее важным направлениям государственного воздействия на
общественные отношения. Имеется множество других функций государства,
называемых вспомогательными функциями. Последние представляют собой
направления деятельности государства по выполнению его задач в конкретной,
более узкой сфере общественной жизни.
От функций государства следует отграничивать функции органов
государства, то есть реализацию компетенции, прав и обязанностей
отдельных органов в соответствии с их местом и назначением в
государственном механизме и политической системе общества.
Рассмотрение основных функций государства требует ответа и на вопрос
об их взаимодействии. Задачи и функции государства—явления
соотносительные, тесно взаимосвязанные, но не совпадающие. Их нельзя ни
противопоставлять, ни отождествлять.
В задачах государства определяются его социальное назначение и
историческая миссия в тот или иной период. Задачи государства имеют
исходное значение по отношению к его функциям, являются их ближайшей,
непосредственной предпосылкой. В задачах концентрируется и преломляется
воздействие экономики и политики на развитие функций государства.
В свою очередь, функции государства представляют собой средства
реализации его задач. Другими словами, задачи государства воплощаются в
жизнь посредством осуществления его функций.
В процессе исторического развития государства одни из функций
отпадают, другие — углубляются и видоизменяют свое содержание, третьи —
возникают вновь. Но во всех случаях они обусловиваются свойственными
определенной исторической эпохе экономической, социальной структурой
общества, сущностью государства и его социальным назначением. В связи с
этим функции конкретного государства должны рассматриваться с учетом его
принадлежности к определенному типу государства.
Следует отметить, что деление функций на внутренние и внешние во
многом является условным. Деятельность государства внутри страны — в
сферах экономики, политики, культуры, зависит (нередко в значительной
степени) от внешних условий, от внешнеэкономических и культурных связей.
92
Особенно ярко это проявляется в современных условиях, когда возникают
такие образования, как Европейское Содружество, Содружество независимых
государств и т.п. Здесь различать внешние и внутренние функции зачастую
просто невозможно, особенно если иметь в виду процессы глобализации,
охватившие весь мир.

2. Основные внутренние функции государства

Внутренние функции — это такие направления деятельности


государства, которые направлены на решение задач внутреннего развития
общества. К внутренним функциям относятся экономическая, политическая,
социальная, налогообложения и финансового контроля, культурная, охраны
прав и свобод граждан, правопорядка, обеспечения общественной
безопасности.
Экономическая функция государства проявляется в осуществлении
государством управленческого воздействия на экономическую сферу жизни
общества. Эффективное развитие экономики, защита всех форм собственности
— основа для успешного решениях всех задач, стоящих перед обществом и
государством. В связи с этим экономическая функция традиционно считается
одной из важнейших направлений государственной деятельности. Объектами
этой управленческой деятельности являются производственные отношения как
в государственном, так и в негосударственном секторах экономики.
Экономическая политика государства имеет различную направленность
в зависимости от уровня развития экономики (что является преобладающим —
сельское хозяйство или промышленность), от этапа развития того или иного
государства, от конкретных исторических условий, наконец, в зависимости от
господствующих идеологических установок, научных доктрин.
Политическая функция государства. Сюда входит деятельность
государства по формированию и организации работы всех государственных
органов. Слово «политика» употреблено здесь в очень ограниченном смысле,
вообще этим термином можно обозначить любое направление деятельности
государства — экономическую, финансовую, социальную политику и т.д.
Обычно деятельность по формированию и организации работы
государственных органов в качестве самостоятельной функции государства не
выделяется.
Социальная функция государства. Она многообразна по содержанию
и масштабна по объему государственной деятельности. Главное ее назначение
— устранять или смягчать возможную социальную напряженность в
обществе, выравнивать социальное положение людей, развивать
здравоохранение, образование, культуру. Под социальным подразумевается
государство, которое заботится о благополучии граждан.
Функция финансового контроля и налогообложения (финансовая).
Осуществление управленческой деятельности государства в финансовой сфере
в целом примыкает к экономической функции государства, однако
представляется возможным говорить и о самостоятельной финансовой
93
функции. Содержание финансовой функции государства составляет
деятельность по сбору денежных средств и распределению этих средств.
Значение этой функции государства не требует особых комментариев: именно
от этого направления деятельности прямо зависит степень осуществления
иных функций государства, прежде всего социальной, культурной и
экономической.
Экологическая функция государства. Это направление деятельности
государства по охране природы и рациональному использованию природных
ресурсов. Экологическая функция появляется у государств лишь в ХХ веке.
Благодаря научным открытиям в геометрической прогрессии развивается
промышленность и научно-технический прогресс. Однако одно из следствий
научно-технического прогресса — истощение природных ресурсов,
загрязнение окружающей среды, несущее угрозу существованию не только
растительного и животного мира, но и всего человечества. В связи с этим
необходим комплекс мероприятий по охране окружающей среды,
осуществляемых прежде всего государственными органами. Это глобальная
проблема. Во многих государствах приняты национальные программы по
охране окружающей среды, существует развитое экологическое
законодательство. Содержание экологической функции составляет
деятельность государства по разработке наиболее рационального режима
природопользования, по переоснащению предприятий с точки зрения их
экологической безопасности, по созданию производств по утилизации отходов
и т.д.
Культурная функция государства. Эта функция олицетворяет
направление государственной деятельности по духовному и
интеллектуальному развитию общества. В современных условиях для
существования и развития общества необходимы духовно и интеллектуально
развитые люди, грамотные, квалифицированные специалисты. С таких
позиций функция духовного развития общества приобретает исключительно
важное значение.
Функция охраны прав и свобод граждан. Современные государства в
своих конституциях записали, что они признают и гарантируют права и
свободы человека. Европейская социальная хартия 1961 г.), Международный
пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.) и другие
международно-правовые документы содержат требования к государствам
гарантировать каждому человеку приемлемые стандарты жизни,
предполагающие определенный уровень жилья, работы, питания, образования,
социального страхования, медицины, культурный уровень и т.п.
Отсюда функция охраны прав и свобод человека в настоящее время
становится одной из главных функций государства, ибо государство обязано
создавать правовые, политические, культурные, экономические, социально-
психологические гарантии для осуществления прав и свобод человека.
Функция охраны правопорядка. Это важнейшее направление
деятельности государства по борьбе с правонарушениями в целях создания
наиболее благоприятных условий для эффективной реализации прав граждан,
94
их объединений и органов государства. Правоохранительная деятельность, то
есть деятельность по предупреждению, выявлению, пресечению, раскрытию
правонарушений, наказанию и перевоспитанию правонарушителей,
свойственна любому государству.
В современных условиях значение охраны правопорядка чрезвычайно
велико. Вместе с тем при ее осуществлении возникает очень много проблем. С
одной стороны, необходимо изжить недостатки, присущие
правоохранительной деятельности советского периода, не допустить возврата
к прежним жестоким, незаконным методам работы, добиться реального
воплощения в этой деятельности начал гласности, законности,
профессионализма. С другой стороны, следует совершенствовать борьбу с
правонарушениями с учетом современных тенденций развития общества.
Функция обеспечения общественной безопасности. Сюда входят
мероприятия по предупреждению и ликвидации последствий различных
неблагоприятных явлений, представляющих угрозу нормальному
существованию человека и общества (стихийные бедствия, крупные
промышленные аварии, катастрофы, массовые бес- порядки, организованная
преступность).

3. Основные внешние функции государства

В последнее десятилетие изменился не только Казахстан, но и весь мир.


Соответственно существенные изменения претерпели и внешние функции
современных государств, они наполнились новым содержанием. Во многом
функции государства определяются стратегическими задачами государства на
определенный период развития, а что касается внешних функций государства,
то на их содержание и форму осуществления влияют такие факторы, как
международная обстановка, угроза возникновения войны или
территориальных конфликтов, а также участие страны в международной
политической жизни и т.д.
Функция обороны страны. В настоящее время реальной внешней
угрозы от конкретных государств нет, однако сохраняются достаточно острые
межгосударственные, межнациональные противоречия. Современными
государствами признана так называемая доктрина «достаточной обороны»,
суть которой заключается в том, что создается военный потенциал,
достаточный для гарантированной безопасности. Эта доктрина обеспечивает
значительное сокращение расходов на вооружение, снижает возможность
возникновения вооруженных конфликтов. Сейчас каждое государство
разрабатывает свою военную доктрину. Ее назначение — обеспечение военной
безопасности.
Функция сотрудничества стран. Межгосударственное,
межнациональное сотрудничество стран в различных сферах деятельности
является объективно необходимым для современных государств. Мир обрел
новое качество, в настоящее время невозможно, да в конечном счете и
невыгодно проводить политику самоизоляции. Согласование усилий в
95
экономической, природоохранительной, правоохранительной, культурной и в
других сферах деятельности соответствует интересам каждого государства.
Общая координация сотрудничества между государствами осуществляется
Организацией Объединенных Наций, ее специализированными учреждениями,
иными международными организациями на основе двусторонних или
многосторонних соглашений.
Среди основных направлений межгосударственного сотрудничества
следует выделить сотрудничество экономическое; сотрудничество в
поддержании мира; сотрудничество в поддержании мирового правопорядка, в
борьбе с международной преступностью; сотрудничество в
природоохранительной деятельности; сотрудничество в сфере культуры,
науки, образования; сотрудничество в решении демографической, сырьевой,
энергетической проблем, в освоении космоса.
Естественно, говорить о внутренних и внешних функциях отдельного
государства можно только в конкретно-историческом аспекте, поскольку
основные направления государственной деятельности находятся в постоянном
развитии. Выше перечислены функции современного демократического
государства.
Кроме того, существуют и иные подходы к классификации функций
государства по сферам деятельности. В соответствии с ними определяется
иной перечень внутренних и внешних функций, отличный от рассмотренного
выше. В литературе предлагается единая классификация функций государства,
независимо от его типа и сферы деятельности. Говорят о возможности
выделения четырех функций, которые осуществляются любым государством:
— экономическая (обеспечение нормального функционирования и
развития экономики, организации внешнеэкономических связей и пр.);
— политическая (обеспечение государственной и общественной
безопасности, социального и национального согласия, охрана суверенитета
государства от внешних посягательств и т.п.);
— социальная (охрана прав и свобод всего населения или его части,
осуществление мер по удовлетворению социальных потребностей людей,
поддержанию необходимого уровня жизни населения, обеспечение
необходимых условий труда и его оплаты, быта и т.д.);
— идеологическая (поддержка объединений, в том числе и
религиозных, поддержание науки, образования, культуры и др.).
Высказываются мнения о том, что перечисленные выше виды функций
характерны не только и не столько для государства, сколько для общества в
целом, так как в осуществлении деятельности по этим направлениям
заинтересовано прежде всего общество. Для государства же характерны те
функции, которые вытекают из его основной сущности — осуществления
политической власти. В таком случае государство имеет три основные
функции: законодательную, исполнительную и судебную и их выполняют
соответствующие ветви власти.

96
4. Формы и методы осуществления функций государства

Государство должно выполнять свои функции в присущих ему формах,


применять в своей деятельности различные методы. В правовой литературе
под формами осуществления функций государства понимается: во-первых,
деятельность основных звеньев аппарата государства, специфические виды
государственной деятельности в отличие от деятельности негосударственных
организаций; во-вторых, однородная по своим внешним признакам
деятельность органов государства, посредством которой реализуется его
функция.
По этому критерию основными формами осуществления функций
государства являются: 1) законодательная; 2) исполнительная; 3) судебная; 4)
контрольно-надзорная.
Законодательная деятельность заключается в издании законов,
обязательных для исполнения всеми государственными органами,
общественными организациями, должностными лицами и гражданами.
Исполнительная деятельность осуществляется посредством исполнения
законов и издания подзаконных нормативных актов органами
государственного управления, определяющих повседневную оперативную
деятельность госорганов в сферах развития экономики и культуры,
социального обеспечения и здравоохранения, транспорта и связи, охраны
общественного порядка и обороны страны и т.д.
Судебная деятельность охватывает реализацию функций государства
путем осуществления правосудия всеми звеньями судебной системы страны.
Контрольно-надзорная деятельность — это выполнение функций
государства. посредством деятельности всех органов государственного надзора
и контроля за законностью. В укреплении функций государства в этой сфере
общественной жизни особое место занимают органы прокуратуры.
Практическое значение данной классификации состоит в том, что она
способствует изучению и совершенствованию разделения труда между
отдельными звеньями аппарата государства по выполнению его функций,
тесно соотносится с принципом разделения властей.
В юридической практике различаются правовые и неправовые формы
реализации функций государства. В правовых формах отражаются связь
государства и права, обязанность государства действовать при выполнении
своих функций на основе права и в рамках закона. Кроме того, они
показывают, как государственные органы и должностные лица работают, какие
юридические действия они совершают. В соответствии с этим правовые
формы осуществления функций государства делятся на три вида:
правотворческая, правоисполнительная и правоохранительная деятельность.
Правотворческая деятельность — это подготовка и издание
нормативных актов, совершенствование их качества. Без этого практически
невозможно осуществлять, развивать и укреплять функции государства.
Правоисполнительная деятельность — это повседневная работа по
разрешению разнообразных вопросов управленческого характера, для
97
выполнения которой исполнительно-распорядительные органы издают
соответствующие акты, контролируют выполнение обязанностей
исполнителями и др.
Правоохранительная деятельность — это властная оперативная
деятельность по охране правопорядка, прав свобод граждан и включает в себя
принятие мер по предупреждению правонарушений, разрешение юридических
дел, привлечение к юридической ответственности и др.
В настоящее время возрастает роль договорной формы в осуществлении
функций государства. Это обусловлено развитием рыночной экономики и
децентрализацией государственного управления. Сейчас государственно-
властные решения органов государства все больше сочетаются с договорной
формой, структурами гражданского общества и гражданами.
Неправовые формы охватывают большой объем организационно-
подготовительной работы в процессе осуществления функций государства.
Такая деятельность является и необходимой, и правомерной, но она не связана
с юридически значимыми действиями, влекущими за собой правовые
последствия. Это, например, подготовительная работа по сбору, оформлению и
изучению различной информации при разрешении юридического дела,
ознакомление с письмами и заявлениями граждан. Это повседневная
оперативно-разъяснительная воспитательная работа по обеспечению
выполнения различных функций государства и т.п.
Методы осуществления функций государства достаточно многообразны.
Так, выполняя охранительную функцию, государство использует методы
убеждения и принуждения; для реализации экономической функции
необходим целый набор экономических методов — прогнозирование,
планирование, льготное кредитование и инвестирование, государственные
субсидии, защита потребителей и др.

Глава 7. Государство в политической системе общества


1. Политическая система общества: понятие и структура.
2. Государство и другие элементы политической системы общества.

1.Политическая система общества: понятие и структура

Назначение государства состоит в организации социального


управления обществом. В этом управлении принимают участие не только
государственные органы, но и граждане, а также их объединения (партии,
профсоюзы, общественные организации и т.д.). Граждане избирают высшие и
местные органы власти, президента, выражают свою волю на референдуме.
Объединения граждан, создаваемые по различным признакам, оказывают
активное влияние на политическую жизнь в демократическом обществе.
Совокупность государственных органов, разнообразных общественных
объединений и граждан, участвующих в политическом управлении делами
общества, получила название политической системы общества.

98
Политическая система общества — сложное, многогранное явление,
анализируемое специалистами в различных областях государства, права,
социологии, философии и т.п. В частности, ученые в области теории
государства и права исследуют ее с помощью системного и структурно-
функционального анализа, соотношения политической системы общества как
целого с ее отдельными элементами.
Основным содержанием понятия политической организации общества
является совокупность государственных и общественных учреждений,
составляющих институционально-организационную структуру его
политической жизни. В данном случае главными объектами исследования
выступают политические учреждения и организации, выполняемые ими
задачи, характер и содержание их деятельности, взаимоотношения между
ними, выражение ими интересов различных слоев и социальных групп и т.д.
Итак, политическая система общества — это совокупность
взаимосвязанных государственных, общественных и иных организаций,
призванных развивать организационную самостоятельность и
политическую активность личностей в процессе реализации ими
политической власти1.
Политическая система включает в себя пять подсистем.
1. Политические государственные и общественные организации.
2. Политические и правовые нормы.
3. Политические отношения и политическая деятельность.
4. Политическая идеология и политическое сознание.
5. Политическая культура.
Поддерживая такой подход к представлению о составе политической
системы, необходимо выделить ее основные компоненты: политические и
правовые нормы, политическая структура, политическая деятельность,
политическое сознание и политическая культура.
Политические и правовые нормы — сложившиеся или установленные
правила поведения, способы регуляции политических отношений,
существующие или действующие в виде конституций, кодексов, уставов,
программ партий, политических традиций и процедур. Политические нормы и
возникающие на их основе отношения называются политическими
институтами. Процесс воплощения идей в нормы, правила поведения, а затем
в принципы существования политических организаций называется
институционализацией, так происходит формирование элементов
политической организации общества.
Политическая структура — совокупность политических,
государственных организаций, институтов, учреждений и отношений между
ними. Она выражает собой стабильную, устойчивую сторону отношений,
которые устанавливаются между людьми в сфере политики. Это многообразие
связей в принципе может быть сведено к двум основным типам: 1) сами
действия, упорядоченные отношения, регулируемые правовыми и иными
1
Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х томах. Т.I. М., 1998. С .243.

99
правилами (гражданство, воинская повинность, принадлежность к
политическим партиям); 2) учреждения, организации, которые
характеризуются постоянством структуры и участия своих членов, четко
определенными задачами, для реализации которых они и создаются (органы
управления, политические партии, учебные заведения).
Политическая деятельность — разнообразные виды действий людей,
направленных на обеспечение функционирования, преобразование и защиту
системы осуществления политической власти в обществе. Политическая
деятельность может быть активной или пассивной. Критерием активной
деятельности служит стремление и возможность, воздействуя на
политическую власть или непосредственно используя ее, реализовать свои или
общественные интересы.
Политическое сознание — это многообразие проявлений духовности,
отражающих деятельность механизмов политической власти и направляющих
поведение людей в сфере политических отношений. В политическом сознании
выделяются два уровня организации: концептуальный — политические
теории, доктрины, программы, учения; обыденный — несистематизированные
представления о политике, традициях, нормах поведения.
Политическая культура — это система ценностей, политических идей,
символов, убеждений, принятых членами политической общности и
используемых для регуляции их деятельности и отношений. Интеграция в
сфере политики возможна только при наличии духовной связи, благодаря
которой люди могут хотя бы просто понять друг друга.
Исторический опыт доказывает, что разносторонне развитая
политическая система способствует длительному и стабильному
существованию общества и государства. Число таких систем может быть
невелико, но они непременно присутствуют и поддерживаются большинством
членов общества, закладываются в системы воспитания, политической
социализации.
Основные функции политической системы:
— определение целей развития общества;
— политическая интеграция общества;
— регулирование режима общественно-политической деятельности;
легитимация политического режима;
— мобилизация ресурсов;
— упорядочение политических процессов и др.
Неспособность реализации политической системой своих важнейших
функций вызывает ее кризис и служит причиной многочисленных деструкций.
В зависимости от этих факторов, а также гocподствующего политического
режима формируются разнообразные типологии политических систем. Можно
выделить базовые модели:
— командная — ориентированная на использование принудительных,
силовых методов в управлении;
— соревновательная — основой которой служит противостояние,
противоборство различных политических и социальных сил;
100
— социопримирительная — нацеленная на поддержание социального
консенсуса и преодоление конфликтов1.
Как политика, так и все ее элементы, несомненно, находятся под
мощным воздействием национальных особенностей участвующих в ней
народов. «Этничность — это наиболее доступная и понимаемая гражданами
основа для массовой мобилизации и коллективного действия»2.
Естественным выражением данного фактора служит национально-
государственное многообразие политических систем, их зависимость от
политического опыта, исторических и культурных традиций народов —
основных участников политической жизни и государственного строительства.
Политические системы «живут», функционируют во времени и
пространстве, так как представляют собой одну из основных форм движения
социально-классовой материи. Их можно классифицировать по различным
основаниям. В частности, в зависимости от политического режима различают
демократические и тоталитарные политические системы. С позиций
марксистской теории выделяют политические системы рабовладельческого,
феодального, буржуазного и социалистического общества и т.д.
Политическая система, как и любое сложное явление, состоит из
противоположных сторон, находящихся в отношениях противоречия.
Разрешение, преодоление таких противоречий и составляет внутренний
источник ее саморазвития.
Закономерности развития политической системы представляют собой
объективные, устойчивые, повторяющиеся связи, характеризующие
сущностное единство и динамизм политических явлений на различных этапах
бытия. Они в конечном счете есть объективные результаты субъективной
общественно-исторической деятельности людей, выстраивающиеся сквозь
множество случайностей и отклонений в конкретные устойчивые тенденции.
Среди многообразных оснований классификации политических
закономерностей, выработанных наукой, наиболее общее значение имеют
такие критерии, как институционность, глубина и универсальность их
исторического действия, классовая сущность. Они позволяют различать
общеисторические закономерности, действующие в рамках политической
истории человечества и характеризующие прошлое, настоящее и будущее
политических форм движения социально-классовой материи.
Межформационные закономерности свойственны двум или нескольким
общественно-экономическим формациям. Например, политическим системам
всех типов присущи социально-классовые, межнациональные, расовые
конфликты и переходы от одного типа системы к другому через социальные
революции, перевороты мирным и немирным путем.

1
Чиркин В.Е. Глобальные модели политических систем современного общества:
индикаторы эффективности // Государство и право. 1992. № 5. С. 84.
2
Тишков В.А. Что есть Россия? (перспективы национального строительства) //
Вопросы философии. 1995. №2. С. 8.

101
Закономерности в пределах одной общественно-экономической
формации отражают сущностные, устойчивые связи политических систем
одного типа. Для политических систем буржуазных стран характерны: режим
плюралистической демократии, разделение властей, двух-или многопартийная
система. Для политических систем социалистических стран в качестве
закономерностей выступали установление диктатуры пролетариата, и
руководящая роль пролетарской партии и др.
В политической системе конкретного общества можно выделить
общесистемные, характеризующие систему в целом, внутриорганизационные
закономерности, выражающие связи между ее структурными элементами и
компонентами. Это неизбежность экономической интеграции всех составных
частей системы, обусловленность формирования политических партий
социальным расслоением общества, непрерывный рост и бюрократизация
государственного аппарата и постоянная борьба за его сокращение и т.д.
Политическая система функционирует в органичном взаимодействии с
экономической, социальной, духовно-идеологической, правовой системами
общества и столь же тесно ее взаимодействие с внешнеполитической сферой.
Главными политическими объединениями борьбы за власть и удержание
власти в современном обществе выступают политические партии. Большая
роль принадлежит также профессиональным союзам. Если такие организации
сформировались, то упрощается выявление интересов разных групп
населения, поиск лидеров, способных воплощать волю граждан в жизнь. Но
такая множественная демократия возможна только в свободном обществе
свободных людей.
Таким образом, в рамках политической системы общества происходит
политическая социализация личности, выработка, согласование интересов
различных социально-политических сил в целях обеспечения, сохранения и
укрепления единства и согласия в обществе, формирование и использование
общественного мнения, нормотворческое социально-политическое
регулирование и т.д. В силу всего этого политическая система обеспечивает
интеграцию общества и эффективность его деятельности по реализации общих
целей.

2.Государство и другие элементы политической системы общества

В рамках политической системы общества основным инструментом


воздействия на разнообразные стороны социальной жизни служит власть,
которая к тому же всегда использует силу организации. В качестве ее
выступают и государство, и партии, и профсоюзы, и общественные
организации, и движения, и институты, возникающие в результате
объединения воли и действий многих людей на основе определенных
принципов. Государство является ядром политической системы.
В историческом плане государство можно считать первой политической
организацией, оно занимает в политической системе общества центральное
место. Это обусловлено сущностью и некоторыми признаками государства как
102
социального института. Государство — это специальное учреждение,
предназначенное для принятия управленческих, политических решений в
масштабах всего общества. Никакой другой элемент (субъект) политической
системы не имеет такого специального назначения.
Для организации управления обществом государство располагает
специальным аппаратом управления, законодательными, исполнительными
судебными и контрольно-надзорными органами, то есть особой публичной
властью. Другие субъекты политической системы не имеют таких
разветвленных, всеобъемлющих публичных органов.
Государство имеет значительную экономическую основу для своей
политической деятельности, достаточную материальную базу. Только
государство может издавать обязательные для исполнения нормативные акты,
только государство имеет право на законное применение силы и принуждения
и располагает для этого специальным аппаратом.
И наконец, самое существенное в характеристике государства как
основного элемента политической системы общества: государство обладает
суверенитетом. Иные элементы политической системы им не обладают, над
ними возвышается государство как суверенная власть. Суверенность
государства находит отражение и в Конституции Республики Казахстан:
«Суверенитет Республики распространяется на всю ее территорию.
Государство обеспечивает целостность, неприкосновенность и
неотчуждаемость своей территории».
Негосударственные организации такими свойствами и функциями не
обладают. Они решают локальные по содержанию и объему задачи в строго
определенной сфере общественно-политической жизни.
Таким образом, будучи оснащенным специальным аппаратом
принуждения и подавления с соответствующими «вещественными
придатками» в виде тюрем и иных принудительных учреждений, государство
выступает как главная сила в руках политических сил, стоящих у власти, как
главный проводник их воли и интересов в жизнь, как важнейшее средство
осуществления политической власти.
Во взаимоотношениях государства и общественных организаций
отражается общность их конечных целей и задач, единство принципов
построения и функционирования, их подлинный демократизм, возникновение
государственных и негосударственных объединений по воле народных масс,
постоянная опора на их творческую инициативу и поддержку. Говоря о
взаимоотношениях государства и общественных организаций, нужно всегда
помнить, что это отношения двусторонние. Большинство из них опосредуется
соответствующими нормами права, приобретая в зависимости от этого
различный характер (государственно-правовой, гражданско-правовой,
административно-правовой и т.д.).
Правовое закрепление различных сторон деятельности общественных
организаций и их взаимоотношений с государством способствует их
укреплению и развитию, стабилизации их связи с государственными органами,
раскрытию всех заложенных в них потенциальных возможностей.
103
Взаимоотношения между ними строятся по-разному в зависимости от места и
роли тех или иных общественных формирований, от характера их
деятельности, стоящих перед ними целей и задач. Это сотрудничество,
взаимопомощь, координация, руководство со стороны государства
деятельностью некоторых общественных организаций, определение общего
направления их деятельности, надзор и т.д. При этом сохраняется внутренняя
самостоятельность общественных организаций, их относительная
независимость в решении вопросов на основе принципов самоуправления.
Политическая партия — это организованная группа
единомышленников, представляющая интересы части общества и ставящая
своей целью их реализацию путем завоевания государственной власти или
участия в ее осуществлении.
Зачатки политических партий в виде сословных группировок сложились
в рабовладельческом и феодальном обществах. Прототипы современных
партий впервые возникли в странах Европы в период буржуазных революций.
В современных условиях, по мере вовлечения в политику все более широких
слоев населения, роль партий возросла, и они стали одним из основных
субъектов политики и необходимым элементом демократического государства.
С борьбой между партиями связано решение вопроса о государственной
власти — ее принадлежности, использовании, способах и формах
осуществления.
В условиях авторитарных и тоталитарных политических режимов
существует, как правило, единственная партия, которая сливается с
государством. Ее статус может быть закреплен законодательно (ст. 6
Конституции СССР 1977 г.), может быть не установлен: партия выше всякого
закона, следовательно, никаких юридических границ ее власти устанавливать
не следует. Оппозиционные парти отсутствуют или ликвидируются.
В демократическом политическом режиме признается
многопартийность. Не допускается как незаконное ограничение деятельности
политических партий, так и чрезмерное влияние политических партий на
государство. В соответствии с пунктом 1 статьи 23-й Конституции Республики
Казахстан граждане имеют право на свободу объединений. Деятельность
общественных объединений регулируется законом.
Профессиональные союзы — массовые общественные организации
наемных работников, основанные на общности их интересов в процессе труда
и имеющие целью улучшение условий жизни и труда своих членов. Правовое
регулирование статуса профсоюзов прошло долгий путь от запретов и
уголовных наказаний, членства в «заговорщицких организациях» до их
юридической институционализации. Во второй половине XIX века по мере
упрочения индустриального строя происходит легализация профсоюзного и
забастовочного движения, а в ХХ веке деятельность профсоюзов уже подробно
регулируется юридическими актами.
Общественные объединения. В современном мире публичные
интересы людей реализуются не только через государственные органы и
политические партии. Все большую роль в политических системах
104
современных стран играют социально-экономические, социально-культурные
общественные объединения некоммерческого характера (союзы, общества,
движения, организации, ассоциации, фонды и т.д.). Хотя политическая
деятельность не является основной целью этих организаций, они стремятся
воздействовать на государство извне, а также принимая участие в выборах и в
работе государственных органов и учреждений (парламентские комиссии,
подкомиссии, межведомственные комитеты и службы и т.д.).
Организации предпринимателей. Современное законодательство
государств довольно подробно регламентирует различные стороны бизнеса,
включая активность разнообразных общественных ассоциаций
предпринимателей: союзов предпринимателей, торгово-промышленных палат,
союзов работодателей и т.п. Объединения предпринимателей могут решающим
образом влиять на политику государства, их мнения и пожелания учитываются
при разработке законов, проектов экономических планов и программ.
Трудовые коллективы. Определенную роль в политической жизни
общества играют трудовые коллективы — объединения граждан по
производственному признаку. Трудовые коллективы могут выполнять
определенные политические функции: им может быть предоставлено право
выдвижения кандидатов в депутаты, они могут быть допущены к участию в
деятельности избирательных комиссий.
Граждане вправе принимать участие в политическом процессе как
опосредованно, так и непосредственно. При опосредованной форме участия
политическая деятельность граждан осуществляется через различные
элементы политической системы общества: путем выборов или по назначению
лицо занимает должность в органах государства (в соответствии со ст. 33
Конституции РК); или же участвует в деятельности политических партий,
профсоюзов, других общественных организаций (в соответствии со ст. 23
Конституции PK).
Основные формы непосредственного участия граждан в политическом
процессе: голосование на референдуме, на выборах; участие в собраниях,
митингах, уличных шествиях, демонстрациях, пикетированиях; так
называемое «право петиций» — право обращаться лично, а также направлять
индивидуальные или коллективные обращения в государственные органы (ст.
32,33 Конституции PK). Политические права, свободы и обязанности граждан
конкретизируются в законодательстве. Государство гарантирует надлежащее
осуществление прав граждан, в том числе и политических (см. раздел 2
Конституции PK).
Таким образом, взаимосвязь, взаимодействие и единство частей
(элементов), составляющих политическую систему общества, осуществляется
посредством личности, ее творческой, преобразующей деятельности, что
отвечает задачам широкого, неуклонного, постоянного и эффективного в
высшей степени участия каждого гражданина в управлении государственными
и общественными делами.
Нормативная основа политической системы общества. Политическая
система общества, как и любая иная система, имеет свою экономическую,
105
социальную, идеологическую и нормативную основу. Нужно отметить, что
нормативная основа выступает в качестве формы регулирования политических
отношений, обеспечивающих определенный уровень общественной
организованности, стабильности и устойчивости и политических институтов,
и всей системы в целом. Непременным атрибутом нормативной основы
являются социальные нормы. От них происходит и само название этой основы.
В реальной действительности существует, однако, целая группа
социальных принципов и норм, не имеющих прямых связей с политической
системой общества. Примером могут служить нормы семейного, гражданского
и трудового права, принципы и нормы морали, традиции, обычаи,
регулирующие неполитические по своему характеру и содержанию
отношения. Влияние таких принципов и норм на политическую жизнь
осуществляется не прямо, а через их взаимосвязь с системой политических
принципов и норм, то есть опосредованно.
Нормативная основа политической системы общества выступает, таким
образом, как весьма сложное образование, состоящее из следующих
компонентов: 1) правовые принципы и нормы, имеющие политическое
содержание; 2) принципы и нормы, содержащиеся в актах партийных органов
и общественных организаций; 3) политические традиции; 4) политические
обычаи; 5) принципы и нормы морали1.

Глава 8. Гражданское общество и правовое государство

1. Становление, развитие и сущность гражданского общества.


2. Основные черты концепции правового государства.
1.О формировании правового государства в Казахстане.

1. Становление, развитие и сущность гражданского общества

Становление и развитие гражданского общества являются особым


периодом в истории человечества, государства и права. Общество, отличное от
государства, существовало всегда, но не всегда оно было гражданским
обществом. Последнее возникает в процессе и в результате отделения
государства от социальных структур, обособления его как относительно
самостоятельной сферы общественной жизни и одновременно
разгосударствления ряда общественных отношений. В процессе становления и
развития гражданского общества складывались современное государство и
право.
Категория «гражданское общество», отличная от понятий государства,
семьи, племени, нации, религиозной и других общностей, стала предметом
изучения в ХVII— ХХ веках и обстоятельно разработана в «Философии
права» Г. Гегеля, где отмечено, что правовыми основами гражданского
общества являются равенство людей как субъектов права, их юридическая
свобода, индивидуальная частная собственность, незыблемость договоров,
1
Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х томах.Т.I. М., 1998. С.253.
106
охрана права от нарушений, а также упорядоченное законодательство и
авторитетный суд, в том числе суд присяжных1.
Представления о гражданском обществе прошли длительную
эволюцию. Генезис этой идеи уходит в далекое прошлое — к «Политике»
Аристотеля, «Государству» Платона, другим древнегреческим учениям. Она
получила продолжение в эпоху Возрождения в трудах Г.Гроция, Т.Гоббса, Дж.
Локка, Ш.Монтескье, Ж.-Ж.Руссо. До этого научная мысль им практически не
пользовалась, так как государство и общество рассматривались как единое
целое.
Материалистическую характеристику анализируемого явления и
категории дали К. Маркс и Ф. Энгельс. Они писали: «Гражданское общество
обнимает все материальное общение индивидов в рамках определенной
ступени развития производительных сил. Оно обнимает всю торгово-
промышленную жизнь данной ступени и постольку выходит за пределы
государства и наций... Выражение "гражданское общество" возникло в ХVIIIв.,
когда отношения собственности уже высвободились из античной и
средневековой общности…»2
Современное понимание гражданского общества предполагает наличие у
него комплекса существенных признаков. Отсутствие или неразвитость
некоторых из них позволяет определить «здоровье» социального организма и
необходимые направления его самосовершенствования. Эти следующие
признаки.
Гражданское общество — это сообщество свободных индивидов. В
экономическом плане сказанное означает, что каждый индивид является
собственником. Он обладает теми средствами, которые необходим человеку
для его нормального существования.
Другим признаком гражданского общества является идея народного
суверенитета, это означает, что только народ — источник всей той власти,
которой располагает государство.
Гражданское общество - сложноструктурированная плюралистическая
система. Наличие многообразных общественных форм и институтов
(профсоюзы, партии, общественные объединения и т.д. ) позволяет выразить и
реализовать самые разнообразные потребности и интересы индивидов,
раскрыть всю оригинальность человеческого существа.
Гражданское общество — это саморазвивающаяся и самоуправляемая
система. Индивиды, объединяясь в различные организации, устанавливая
между собой разнообразные отношения и реализуя свои порой
противоположные интересы, тем самым обеспечивают гармоническое,
целенаправленное развитие общества без вмешательства государства как
политической силы.

1
Гегель Г. Философия права. М., 1900. С. 227-228.
2
Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 3. С. 33.

107
Гражданское общество — это свободное демократическое правовое
общество, ориентированное на конкретного человека, создающее атмосферу
уважения к правовым традициям и законам, общегуманистическим идеалам,
обеспечивающее свободу творческой и предпринимательской деятельности,
создающее возможность достижения благополучия и реализации прав
человека и гражданина, органично вырабатывающее механизмы ограничения и
контроля за деятельностью государства.
В конце ХХ и начале XXI века казахстанское гражданское общество
становится реальностью. Однако многие его черты и качества еще находятся в
стадии развертывания и формирования. Сегодня этот процесс осложняется
нестабильностью общественно-политических структур, замедленным выходом
к цивилизованным рыночным отношениям, отсутствием широкого
социального слоя собственников, низкой эффективностью механизма правовой
защиты личности. И все же несмотря на эти сложности и различного рода
катаклизмы, формирование гражданского общества в Казахстане идет в русле
мирового развития с учетом позитивного опыта собственного прошлого и
сохранением самобытных черт. С обретением независимости в республике
конституционно были закреплены основополагающие идеи гражданского
общества. Человек, его права и свободы объявлены высшей ценностью, а
признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина —
обязанностью государства. Провозглашено разделение властей на
законодательную, исполнительную и судебную, установлены гарантии
развития местного самоуправления.
Структура гражданского общества — это внутреннее строение общества,
отражающее многообразие и взаимодействие его составляющих,
обеспечивающее целостность и динамизм развития.
Системообразующим началом, генерирующим интеллектуальную и
волевую энергию общества, является человек с его естественными
потребностями и интересами, внешне выраженными в юридических правах и
обязанностях. Элементами структуры выступают различные общности и
объединения людей и устойчивые взаимосвязи между ними. Структуру
современного гражданского общества Казахстана можно представить в виде
пяти систем, отражающих соответствующие сферы его жизнедеятельности.
Это социальная, экономическая, политическая, духовно-культурная и
информационная системы.
Социальная система охватывает совокупность объективно
сформировавшихся общностей людей и взаимоотношений между ними. Это
первичный, основополагающий пласт гражданского общества, оказывающий
определяющее влияние на жизнедеятельность других его подсистем (семьи,
группы, классы и т.д.).
Экономическая система представляет собой совокупность
экономических институтов и отношений, в которые вступают люди в процессе
реализации отношений собственности, производства, распределения, обмена и
потребления совокупного общественного продукта. В качестве первичного
слоя здесь выступают отношения собственности, пронизывающие всю ткань
108
экономических отношений и весь цикл общественного производства и
потребления.
Политическую систему составляют целостные саморегулирующиеся
элементы (организации) — государство, политические партии, политические
движения, объединения и отношения между ними. Индивид политически
выступает в качестве гражданина, депутата, члена партии, организации.
Сущностью политической системы является власть и властные отношения.
Помимо сугубо властных отношений, существует целая гамма политических
отношений: выборы, свобода слова, гарантии избирательного права, развитие
демократии и т.д.
Духовно-культурная система образуется из отношений между людьми,
их объединениями, государством и обществом в целом относительно духовно-
культурных благ и соответствующих материализованных институтов и
учреждений (образовательных, научных, культурных, религиозных), через
которые реализуются эти отношения. Базовый блок в этой сфере составляют
отношения, связанные с образованием. Образование является фундаментом
развития человеческой личности. Без образования не может нормально
функционировать не только духовно-культурная сфера, но и общественная
система в целом.
Информационная система складывается в результате общения людей
друг с другом непосредственно и через средства массовой информации. В
качестве ее структурных элементов могут выступать общественные,
муниципальные и частные организации, учреждения, предприятия, а также
граждане и их объединения, осуществляющие производство и выпуск средств
массовой информации. Информационные отношения носят сквозной характер,
они пронизывают все сферы гражданского общества.
При характеристике структуры гражданского общества следует иметь в
виду три обстоятельства, а именно: 1) объединяющим фактором, эпицентром
многообразных связей между ними выступает человек (гражданин) как
совокупность общественных отношений и мера всех вещей; 2) при изучении
социальной, экономической и других систем как относительно
самостоятельных явлений нельзя недооценивать и другие структурные
составляющие (идеи, нормы, традиции); 3) связующим, упорядочивающим
фактором структуры и процесса жизнедеятельности общественного организма
служит право с его естественной общегуманистической природой,
подкрепленной прогрессивным демократическим законодательством; надо
понимать, что логика развития гражданского общества неизбежно приводит к
идее правовой государственности, правового демократического общества.
Можно указать ряд наиболее общих идей и принципов, лежащих в
основе любого гражданского общества, независимо от специфики той или
иной страны. К ним относятся: 1) экономическая свобода, многообразие форм
собственности, рыночные отношения; 2) безусловное признание и защита
естественных прав человека и гражданина; 3) легитимность и
демократический характер власти; 4) равенство всех перед законом и
правосудием, надежная юридическая защищенность личности; 5) правовое
109
государство, основанное на принципе разделения и взаимодействия властей; 6)
политический и идеологический плюрализм, наличие легальной оппозиции; 7)
свобода слова и печати, независимость средств массовой информации; 8)
невмешательство государства в частную жизнь граждан, их взаимные
обязанности и ответственность; 9) классовый мир, партнерство и
национальное согласие; 10) эффективная социальная политика,
обеспечивающая достойный уровень жизни людей.
Гражданское общество не государственно-политическая, а главным
образом социально-экономическая и личная, частная сфера жизнедеятельности
людей, реально складывающиеся отношения между ними. Это свободное
демократическое правовое цивилизованное общество, где нет места режиму
личной власти, волюнтаристским методам правления, классовой ненависти,
тоталитаризму и насилию над людьми, где уважаются закон и мораль,
принципы гуманизма и справедливости. Это рыночное многоукладное
конкурентное общество со смешанной экономикой, общество инициативного
предпринимательства, разумного баланса интересов различных социальных
слоев.
Регулирующая роль государства сводится к необходимому минимуму:
охране правопорядка, борьбе с преступностью, созданию нормальных условий
для беспрепятственной деятельности индивидуальных и коллективных
собственников, реализации ими своих прав и свобод, активности и
предприимчивости. То есть государство должно выполнять в основном
функции «по ведению общих дел» (К. Маркс). Его задача — «не мешать»
нормальному течению экономической жизни.

2. Основные черты концепции правового государства

Проблемы правового государства всегда волновали передовых людей,


прогрессивных мыслителей древности, средневековья и современности.
Разумеется, смысл и содержание идей правового государства у одних
мыслителей, политических и общественных деятелей зачастую расходились со
смыслом и содержанием его у других. Однако независимо от взглядов и
суждений о правовом государстве существование последнего неизменно
ассоциировалось с торжеством гуманизма, закона и законности, добра и
справедливости.
Вопросы правового государства широко обсуждаются и в наше время.
Основная причина такого внимания к правовому государству заключается не
только в гуманизме самой идеи его возникновения, но и в поисках путей ее
наиболее адекватного оформления и эффективного осуществления.
Основные положения теории правового государства, как и некоторых
других концепций, были развиты в период буржуазных революций, в период
преобразования традиционных государств в государства конституционные.
Традиционные государства имели неограниченную власть над подданными,
отрицали равноправие всех людей, не признавали естественные права
человека. Это, к примеру, рабовладельческие и средневековые монархии. В
110
конституционных государствах (республиках и парламентарных монархиях
XIX — ХХ вв.) народ является источником государственной власти, он
формирует законодательные органы, государство подчинено обществу, сфера
его деятельности ограничена, признаны и гарантированы права человека.
Суть концепции правового государства (исходный пункт для
последующих рассуждений и обоснования конкретных требований)
заключается в анализе соотношения не столько государства и права, что
предполагается исходя из названия, сколько государства и личности. Основное
положение теории правовой государственности гласит: в любых ситуациях
интересы личности имеют приоритет перед интересами государства. Человек,
личность никогда не является средством, даже ради достижения великой и
благородной цели. Это исходный принцип правовой государственности,
принцип гуманизма.
Идея правового государства всегда основывалась на дуализме
государства и права. Одновременно она опиралась на общефилософское
представление о праве как высшей ценности, обладающей своим собственным
содержанием. В течение XIX — ХХ веков. конструкция правового государства
постепенно приобретала более формализованный, рациональный вид. К
конкретно-государственным институтам прилагается совершенно
определенный критерий, подразумевающий признание за индивидом
общезначимых, неотчуждаемых прав. Правовая государственность объективно
предполагает автономность и политическую свободу индивида, отдавая
приоритет в общественных и государственных делах социальным целям
личности.
С учетом исторических данных, общественной и государственной
практики и с позиций современного научного знания можно выделить
следующие принципы правового государства.
Принцип приоритета права. Именно через право больше всего шансов
выразить и осуществить общественные интересы, именно оно, в отличие от
других социальных норм (морали, обычаев, религиозных правил и т. п.), носит
формально-определенный, преимущественно письменный характер и может
детально регламентировать, с одной стороны, компетенцию и пределы
полномочий органов государства и государственных служащих, с другой —
права и обязанности граждан, их правовое положение. Эти качества права и
послужили объективной основой, позволившей использовать его в виде
своеобразного «лекарства» от злоупотребления властью со стороны
государства, чиновничества.
В конечном счете приоритет права означает: а) рассмотрение всех
вопросов общественной и государственной жизни с позиции права и закона; б)
соединение общечеловеческих нравственно-правовых и формально-
регулятивных ценностей права с легитимной публичной властной силой; в)
необходимость идеологически-правового обоснования любых решений
государственных и общественных органов; г) наличие в государстве
необходимых для выражения и действия права форм и процедур (законы,
система материальных и процессуальных гарантий и т.д.).
111
Принцип правовой защищенности человека. Данный принцип носит
первичный, комплексный, непреходящий и абсолютный характер. Человек как
разумное и общественное существо в процессе своей жизни, общения с себе
подобными создает различные организационные формы своего существования
и устанавливает приемлемые для себя правила игры, нормы поведения. В этом
смысле право и государство производны от человека.
Комплексность заключается в том, что названный принцип лежит в
основе всех взаимосвязей гражданина как с государством и его органами, так и
с другими общественными образованиями, другими гражданами в рамках
правовых отношений касательно самых различных объектов. Непреходящий
характер указанного принципа обусловлен естественным происхождением
права, возникшего, по существу, из стремления человека сохранить, защитить
свои жизнь, свободу, здоровье и т.д. Абсолютность этого принципа состоит в
том, что все взаимоотношения индивида с государством (его органами,
должностными лицами) должны строиться только на правовой основе. Если
они выходят за пределы действия права, то со стороны государства это может
обернуться произволом, внеправовым насилием, игнорированием нужд
человека.
Принцип единства права и закона. В правовом государстве любой
нормативно-правовой акт должен не только по форме и наименованию, но и по
смыслу и содержанию быть правовым. Это означает, что он должен отражать
естественно-правовые начала, соответствовать международно-правовым
нормам о правах человека и гражданина, быть принятым легитимным органом
государственной власти, законно избранным или назначенным. И наконец, при
его издании должен быть использован весь комплекс правовых средств и
приемов, выработанных мировой практикой.
Принцип правового разграничения деятельности различных ветвей
государственной власти. Традиционная концепция разделения власти на
законодательную, исполнительную и судебную применительно к современным
государствам должна пониматься не как дележ власти, а как создание системы
сдержек и противовесов, способствующих беспрепятственному
осуществлению каждой ветвью власти своих функций. Законодательная
власть, избранная всенародно, отражает суверенитет государства.
Исполнительная власть, назначаемая представительным органом власти,
занимается реализацией законов и оперативно-хозяйственной деятельностью.
Судебная власть выступает гарантом восстановления нарушенных прав,
справедливого наказания виновных. В историко-теоретическом плане можно
говорить о необходимости постоянного возвышения судебной власти, испокон
веков олицетворяемой с образцами беспристрастности и справедливости.
Признаки правового государства. С развитием государственно-
правовых институтов главным, сущностным вопросом правового государства
становится проблема взаимоотношений власти и личности. Решение этого
вопроса приводит к возникновению идеи народного суверенитета, которая,
по сути, и является главным признаком правового государства. Только
народ — источник всей той власти, которой располагает государство. Такую
112
очень смелую для своего времени мысль выдвинул известный итальянский
ученый Марсилий Падуанский (ХIII— ХIV вв.). Это было совершенно новое
гуманистическое понимание человека — созидателя и творца своей
собственной судьбы.
С проблемой суверенитета связан и такой признак правового
государства, как господство закона (права), поскольку суверенитет
предполагает правовую организацию верховной государственной власти,
юридическую процедуру ее осуществления, принципы взаимоотношений
личности и власти. Деятельность государства должна осуществляться лишь в
правовых формах и согласно с правом. Это в полной мере относится и к
законодательной, и к судебной власти. Теоретически господство закона
выражается в том, что он является не просто продуктом государственной воли,
а представляет собой реализацию правовой идеи, сформированной
правосознанием индивидов, с которыми государство состоит в публично-
правовых отношениях.
Другим важным признаком правового государства является реальное
обеспечение прав и свобод личности. Права человека — это квинтэссенция
правового государства, важнейший фактор в развитии общества в целом.
Знаменитый софист Протагор (481 — 411 гг. до н.э.) вывел чрезвычайно
важную для последующих эпох формулу: «Мера всех вещей — человек». Со
временем пришло понимание того, что лучшей гарантией прав человека может
быть закон, который охраняет важнейшие интересы личности, облеченные в
форму прав.
В связи с этим уместно вспомнить немецкого философа И. Канта,
которого уже в первой трети XIX века называли крупнейшим теоретиком
правового государства. По Канту, право не только формальное условие
внешней свободы, но и сущностная форма его бытия. В континентальной
Европе доминирует немецкая конструкция правового государства,
базирующаяся на рационалистической традиции. Она делает упор на
философии Канта, но в особенности — Гегеля. Последний понимал эволюцию
человечества как последовательное развитие свободы через преодоление
произвола.
К числу иных важных признаков правового государства можно отнести:
— наличие развитого гражданского общества;
— создание институтов политической демократии, препятствующих
сосредоточению власти в руках одного лица или органа;
— верховенство и правовое действие закона, проведение на деле
суверенности государственной власти;
— возвышение суда как одного из средств обеспечения правовой
государственности и др.
На основе рассмотрения основных положений теории правового
государства, а также изучения специальной литературы можно сделать
следующий вывод. В отечественной и зарубежной юридической,
политологической и философской науке не существует единого понимания
концепции правового государства. Разные авторы, рассуждая по существу в
113
одном направлении, дают различный перечень принципов и признаков
правового государства, акцентируют внимание на тех или иных проблемах
данной концепции. Поэтому никогда не существовало и не существует
общепризнанного понимания правового государства. Объясняется это
действием различных факторов, среди которых можно назвать следующие:
особенности исторического и культурного развития, демократические,
политические и правовые традиции, своеобразие политической и правовой
систем, различия в правопонимании и осмыслении права как универсального
социального регулятора общественных отношений и связей) Вместе с тем,
сколь бы ни отличались версии правового государства, можно выделить
некоторые общие черты: максимальное и реальное обеспечение прав и свобод
человека, ответственность государства перед гражданином и гражданина перед
государством, возвышение авторитета закона, эффективная работа
правоохранительных органов.
Итак, правовое государство — это такое государство, в котором
создаются условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод
человека и гражданина, а также для наиболее последовательного
связывания с помощью права политической власти в целях недопущения
злоупотреблений1.
Обычно, касаясь проблем и факторов, определяющих построение
правового государства, в том числе приоритетных задач, указывают на те из
них, которые имеют материальный характер, например, институт независимой
судебной власти, разделение властей и т.п. Все это верно и не подлежит
сомнению. И все-таки нужно в какой-то степени сместить акценты и в первую
очередь говорить о явлениях идеального свойства. В связи с этим заслуживает
самого серьезного отношения идея о том, что история развития человечества,
ее этапы могут интерпретироваться и как смена различных мировоззрений,
взглядов. Одним словом, теоретическая конструкция правового государства
стала реализовываться только потому, что она достигла некоторой
«критической массы», способной перестроить человеческое бытие. Идея
появляется как ответ на потребность человеческой практики, постепенно
приобретает относительную самостоятельность, воздействуя на общественную
жизнь.
Одной из главных предпосылок формирования правового государства
справедливо называют наличие институтов гражданского общества.
Как было отмечено выше, теоретическая мысль долгое время не
разделяла понятия «государство» и «общество», считая их тождественными.
Подобный эклектизм был преодолен, как только актуализировалось
исследование проблем гражданского общества как явления, отличного
изучение этой важной теоретической категории, но все-таки решающая заслуга
принадлежит здесь Гегелю — одному из родоначальников немецкой
классической философии. Опираясь на труды своих предшественников, Гегель
1
Теория государства и права: Курс лекций / Под. ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. Саратов,
1995. С. 160.

114
первым в немецкой философии права указал на то, что между личностью и
государством существует некая общественная среда (общество), имеющая
значение как для личности, так и для государства. Гражданское общество,
полагал Гегель, является продуктом современности, античность не знала
ничего подобного. Если государство представляет собой единство различных
лиц, то в гражданском обществе каждый для себя—цель, все остальное для
него — ничто. Однако без соотношения с другими, считал Гегель, индивид не
может достичь своих целей во всем их объеме. Общество — очень сложный,
самоуправляющийся организм. Корпорации, слои, страты, отдельные личности
преследуют свои экономические, политические , духовные интересы. Таким
образом, в обществе складываются самые различные социальные отношения,
прежде всего — товарно-денежные, рыночные, влияние на них государства не
является абсолютным.
Формирование правового государства возможно только при наличии
рыночной многоукладной экономики. Опыт всех без исключения
социалистических стран свидетельствует, что экономический монополизм
порождает монополизм политический, иными словами доминирование одной
партии, одной идеологии, одной системы ценностей. Современное
гражданское общество — это общество с развитой системой рыночных
отношений и надежными социальными гарантиями. Задача его заключается в
создании необходимых условий для саморазвития, для разумного и
прогрессивного существования личности и устранения препятствий,
неизбежно возникающих на этом пути. Право в гражданском обществе уже
более не является волей тех, кто обладает экономической и политической
монополией, а служит мерой свободы, нормативами равенства и
справедливости, компромиссом социальных слоев.
Правовое государство требует мощного экономического базиса, высоких
стандартов жизни и доминирования «среднего» класса в социальной структуре
общества. Власть при этом существует на деньги налогоплательщиков,
которые в связи с этим предъявляют к ней обоснованные претензии в случае
каких-либо нарушений.
Таким образом, политический аспект гражданского общества
объективно воплощается в категории «правовое государство». Эти социальные
институты объективно взаимосвязаны и соотносятся как содержание и форма.
Правовое государство возможно лишь при наличии развитого гражданского
общества, и наоборот, гражданскому обществу имманентно присуща правовая
форма властвования, основанная на господстве права (закона), разделении
властей и реальном обеспечении прав и свобод человека.
Развитое гражданское общество и государство формируются при
условии ориентации на социальную справедливость, освобожденную от
крайностей эгалитаризма1Общество должно создавать гарантии для
проявления и развития человеческого духа, коль скоро личность является
динамичным элементом истории, а общество - его статичным полем.
1
Речь идет о недопустимости уравнительного передела собственности (фр. Egalitarisme
legalite – равенство, уравнительный).
115
Общественное развитие обеспечивается интеллектуальными усилиями
критически мыслящих индивидуальностей, поэтому общество обрекает себя
на стагнацию и застой, отрицая индивидуальность.
Формирование правового государства требует сбалансированных
усилий. Нельзя проводить правовую реформу в отрыве, скажем, от
политической. Все необходимо увязывать и добиваться параллелизма.
Значительное опережение политических преобразований при ухудшении
экономического положения справедливо порождает протест масс, ибо зачем
демократия, если общество едва обеспечивает простое воспроизводство жизни
на уровне элементарных биологических потребностей.
Построение правового государства затруднено там, где имеются давние
традиции правового нигилизма. Довольно часто можно встретить рассуждения
о том, что недостатки общественного развития главным образом являются
следствием плохих законов. С этим можно согласиться лишь отчасти,
поскольку даже совершенный закон мало что способен изменить, если члены
общества не имеют привычки соизмерять свои действия с правом. Нужно
стремиться к такому качеству общества, когда законопослушное поведение
становится устойчивым, массовидным, типичным и стереотипным, то есть
тогда, когда оно не нуждается в значительных интеллектуальных усилиях и
будет реализовываться на «подсознательном алгоритме».
И последнее. Правовое государство не следует понимать как
законченную, совершенную формулу, как некую статическую субстанцию.
Правовое государство одновременно является категорией сущего и должного,
идеалом, преобразующим действительность.
Путь к правовому государству долгий и трудный, полный опасностей,
заблуждений и иллюзий. Многие государства сотни лет шли к демократии,
порой расплачиваясь за это слишком дорогой социальной ценой. Построение
правового государства должно опираться на тщательно продуманную
стратегию и тактику. Без учета опыта других государств здесь вряд ли
обойтись, однако этот опыт должен сочетаться с собственными традициями и
реалиями.

3. О формировании правового государства в Казахстане

Современный этап развития рассматриваемой концепции


характеризуется закреплением принципов правового государства в
конституционном законодательстве, а также, что характерно для
отечественной юридической науки, обсуждением проблем формирования и
построения правового государства в новых независимых государствах.
Известные процессы конца 80-х — начала 90-х годов, связанные с
развалом социалистического лагеря и СССР, повлекли за собой изменение
государственного строя и политических режимов в бывших социалистических
странах. Идеи и ценности правовой государственности стали одним из
главных ориентиров для всего процесса преодоления сложившегося в стране
тоталитарного социализма и осуществления радикальных политических и
116
экономических преобразований. И вполне закономерно, что они получили свое
признание в Конституциях Республики Казахстан (1993 и 1995 гг.),
закрепивших основы казахстанского общества и государства.
Такая ориентация на формирование и развитие правового государства
обусловлена объективными потребностями общественного и политического
развития в современном Казахстане, целями и задачами утверждения
принципов свободы и права во всех сферах жизни общества и государства.
Правда, необходимо учитывать, что у каждой страны — свой путь к правовой
государственности, своя конструкция и свои формы правовой организации
государства. Это обусловлено множеством факторов, в том числе —
характером социально-исторического развития каждой страны,
национальными и духовными традициями, опытом государственной жизни,
достигнутым уровнем политической и правовой культуры, геополитическими
обстоятельствами и т.д.
Так, на своеобразие казахстанского пути к правовой государственности
заметное влияние оказали особенности дореволюционной и
послереволюционной истории огромной многонациональной евразийской
страны, многовековые традиции деспотизма, самодержавия и тоталитаризма.
В Конституции Республики Казахстан (1995 г.) нашли свое признание и
нормативное закрепление все три основных компонента правовой
государственности: гуманитарно-правовой (права и свободы человека и
гражданина); нормативно-правовой (господство правового закона) и
институционально-правовой (система разделения и взаимодействия властей).
Согласно Конституции (п. 1 ст. 1) «Республика Казахстан утверждает себя
демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими
ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы».
Носителем суверенитета и единственным источником власти в Казахстане, по
Конституции является его многонациональный народ. В качестве основ
конституционного строя Конституция закрепляет и целый ряд других
принципиальных положений, определяющих новизну общественного и
государственно-правового устройства постсоветского Казахстана. Для
утверждения начал правовой государственности определяющее значение
имеют прежде всего положения Конституции о высшей ценности человека, его
прав и свобод (ст. 12), о разделении властей (п. 4 ст. 3), о прямом действии
Конституции и конституционно-правовых характеристиках источников
действующего права (ст. 4). Идеологические и политические характеристики
конституционного строя включают в себя признание идеологического и
политического многообразия, многопартийности, равенства общественных
объединений перед законом (ст. 5).
Существенное значение для утверждения в стране либерально-
демократического, государственно-правового строя имеет конституционное
положение о том, что общепризнанные принципы и нормы, международные
договоры Республики Казахстан являются по Конституции (п.3, ст. 4)
составной частью ее правовой системы. При этом имеют приоритет перед ее
законами и применяются непосредственно.
117
Конституционная модель казахстанского правового государства в полном
объеме все еще не осуществлена на практике. В связи с этим первоочередной
задачей (и для законотворческой практики, и для юридической теории)
является доведение до конца процесса формирования всех конституционных и
правовых институтов, конструкций, процедур, принятие всех
предусмотренных конституционных законов и других нормативных актов.
Особого внимания при этом заслуживают проблемы судебной реформы и
задачи формирования такой судебной системы, которая в действительности
была бы мощной защитницей принципов правового государства, единой для
всей страны конституционной законности и общего правопорядка.
Параллельно с претворением в жизнь конституционной модели казахстанского
правового государства должна вестись систематическая работа в плане
преодоления внутренних недостатков самой этой модели.
Научная и практическая значимость преодоления этих и других
противоречий очевидна, поскольку только на основе внутренне согласованной
и надлежаще сбалансированной системы принципов, институтов, норм и
процедур конституционализма возможно стабильное продвижение страны к
правовому строю и прочному правопорядку. Стабильность и долгосрочность
конституционной модели казахстанского государства (наряду с полнотой,
завершенностью и внутренней согласованностью этой модели) являются не-
обходимыми условиями ее успешной реализации. Именно поэтому
принципиально важно, чтобы необходимые для утверждения правового
государства улучшения, изменения и корректировки исходной
конституционной модели казахстанской государственности осуществлялись
бы на основе принципов, норм, механизмов и процедур нынешней
Конституции.
Таким образом теория правового государства в XXI веке уже не является
исключительно умозрительной, утопической и практически неосуществимой
концепцией создания справедливого государства. Она получила признание на
конституционном уровне, на началах правовой государственности строится
деятельность современных демократических государств, а также
постсоциалистических стран. В то же время постоянно обсуждаются
проблемы практики формирования правового государства. Сначала следует
разобраться в вопросе: можно ли считать правовыми современные
государства, которые так себя называют или провозглашают в
законодательстве принципы правового государства? Научные публикации не
дают однозначного ответа на этот вопрос.
Ответ зависит от того, будем ли мы рассматривать правовое государство
как некую идеальную модель, к достижению которой будут стремиться все
государства, или как ряд требований, которые обязуется выполнять
государство во взаимоотношениях с личностью и обществом. В первом случае
ни одно из существующих государств нельзя назвать правовым. Во втором
случае в принципе все государства с демократическим политическим
режимом, в конституциях которых закреплены основные положения правовой
государственности, можно называть правовыми.
118
Исходя из изложенного, представляется вполне логичным употребление
терминов «формирование» или «построение» правового государства, когда
речь идет о процессах провозглашения и реального соблюдения прав человека.
В процессе формирования правового государства представляется возможным
выделить два направления.
1. Закрепление на конституционном уровне принципов правового
государства.
2. Конкретизация этих принципов в правотворческой и оперативно-
исполнительной деятельности государственных органов.
Конкретные шаги по формированию правового государства сводятся к
обеспечению реального действия норм, закрепляющих принципы правового
государства, а именно: формирование гражданского общества, обеспечение
верховенства закона, правовой защиты всех субъектов социального общения,
законности и правопорядка, четкое разграничение компетенции властей,
обеспечение независимости суда, повышение правовой культуры и т.д.
Необходимо иметь в виду и следующее положение. Процесс построения
правовой государственности начался на территории бывшего Советского
Союза не «снизу», а «сверху», со стороны именно государства, и в этом
заключена скрытая опасность. Одни лишь мероприятия, навязанные обществу
государством извне, не могут привести к желаемому результату. Для реального
функционирования правовой государственности необходимы устойчивые
культурные традиции, развитое правосознание народа, достаточно
благополучное состояние экономики.

4. Правовая реформа в Казахстане

12 февраля 1994 года Постановлением Президента Республики


Казахстан была утверждена Государственная программа правовой реформы в
Республике Казахстан, придавшая проводимой правовой политике государства
целенаправленный и системный характер. Первым и главным результатом
данной Программы явилось принятие 30 августа 1995 года второй
Конституции Республики Казахстан.
Принятие нового Основного закона стороны потребовало обновления
всего казахстанского законодательства. Реализации конституционных норм
вначале способствовала законотворческая деятельность главы государства. С
конца 1994 по октябрь 1995 года Президентом было издано 136 указов,
имеющих силу закона. Из них 122 — в 1995 году. Они позволили ускорить
процесс формирования правовой основы рыночных отношений,
демократической политической системы и институтов гражданского общества.
Этими актами главы государства были решены многие вопросы,
требующие своего безотлагательного урегулирования, о позволило не сбиться
с ритма и не потерять темпы создания надлежащих правовых рамок для
деятельности государственных органов и общества по преодолению кризиса и
стабилизации экономической ситуации. Были созданы новые государственные
органы, предусмотренные Конституцией (двухпалатный Парламент,
119
Правительство, Конституционный Совет и др.), стала осуществляться реформа
системы исполнительных органов.
Указы Президента страны, имеющие силу закона, посвященные
вопросам статуса и организации деятельности правоохранительных органов и
судов, дали соответствующий толчок Программе правовой реформы. Это
Указы «О судах и статусе судей в Республике Казахстан», «О прокуратуре
Республики Казахстан», «Об органах национальной безопасности Республики
Казахстан», «Об органах внутренних дел Республики Казахстан» и другие,
положившие начало реформирован судебной и всей правоохранительной
системы государства.
Принятие новым двухпалатным Парламентом Республики Казахстан
ряда основополагающих законов придало всему первому этапу правовой
реформы особую значимость. К ним следует отнести такие кодифицированные
акты, как Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная
части), образно представляемый как экономическая конституция страны,
Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан. Данные акты
наделили всех субъектов правоотношений общества свободного рынка
равными правами и обязанностями. Важную роль в формировании экономики
страны сыграли новое налоговое и таможенное законодательство, целый блок
нормативных правовых актов в области труда и социального обеспечения.
С принятием нового Уголовного, Уголовно-процессуального, Уголовно-
исполнительного кодексов, уголовное законодательство приобрело
принципиально новое начало, отвечающее принципам всеобъемлющей защиты
естественных, неотъемлемых прав и свобод человека, укрепления механизма
этой защиты.
Таким образом, сформировавшаяся основном на сегодняшний день
новая система национального законодательства переходного периода развития
Республики Казахстан — это результат реализации Программы правовой
реформы.
В отличие от данного этапа в настоящее время актуальным становится
задача совершенствования уже действующей законодательной базы.
Необходимость такой постановки вопроса обусловлена тем, что действующие
законы были приняты в разные годы, на разных этапах развития нашего
общества и государства и поэтому объективно имеют в своей основе
различную идеологию. Одним и тем же терминам в разные годы придавались
зачастую разные значения. Кроме того, в действующих законодательных и
подзаконных актах накопилось большое количество не соответствующих и
даже противоречащих друг другу норм и положений имеет место
дублирование, то есть стали приниматься законы в тех областях общественных
отношений, которые ранее были уже законодательно урегулированы. В
отдельных случаях законы разрабатываются под отдельные, узкие проблемы,
носящие частный характер и не требующие законодательного урегулирования.
Таким образом, после прошедшего этапа принятия основополагающих
законодательных актов, направленных на регулирование самых важных и
общественно значимых правоотношений, законотворчество стало приобретать
120
хаотичный характер. На практике это в первую очередь негативно отразилось
на правильном правопонимании и правоприменении, а также отрицательно
повлияло на соблюдение режима законности в стране и затруднило процесс
утверждения Казахстана как правового государства.
В связи с этим в августе 2002 года Правительство страны внесло на
рассмотрение Президента Республики Казахстан проект Концепции правовой
политики Казахстана, который был утвержден его Указом 20 сентября
текущего года. Данный документ направлен на преодоление вышеуказанных
недостатков и наметившихся негативных тенденций. Особое внимание
уделено вопросам систематизации действующих законодательных актов,
посредством осуществления их анализа и классификации по отраслям права, в
результате чего будет составлен Классификатор отраслей законодательства,
который позволит определить, в каких отраслях права присутствует
переизбыток, а в каких— недостаток законодательного регулирования
общественных отношений. Он покажет также необходимость отмены,
изменения и принятия новых или объединения действующих законов, что
придаст процессам кодификации и консолидации существующего правового
массива упорядоченный и системный характер.
Главным отличием Концепции от предыдущей Программы правовой
реформы является отсутствие в ней кардинальной реформаторской
направленности. Основная мысль — необходимость поступательного развития
правовой системы Республики Казахстан на базе Конституции и действующего
законодательства. Этого можно достичь путем законодательного обеспечения
процессов дальнейшей либерализации политической системы,
совершенствования функционирования всех составных частей
государственного механизма, достижения сбалансированности в вопросах
взаимодействия институтов трех ветвей государственной власти. Данный
документ уделил особое внимание проблемам совершенствования судебной
ветви власти, предполагающей дальнейшее развитие и совершенствование
основных положений таких законодательных актов, как «О судебной системе и
статусе судей Республики Казахстан», «О Высшем судебном совете в
Республике Казахстан», «О квалификационной коллегии юстиции». Он
предусматривает расширение сети специализированных межрайонных судов,
создание ювенальных судов и судов административной юрисдикции,
совершенствование исполнительного производства и гуманизацию
пенитенциарной системы страны.
Концепция уделяет внимание проблемам совершенствования
национальных институтов защиты прав человека. В ней предусмотрено
учреждение поста Уполномоченного по правам человека в Республике
Казахстан, что и было осуществлено Указом Президента Республики
Казахстан от 21 сентября 2002 года.
В данном документе также получили свое отражение международно-
правовые аспекты государственно-правового развития Казахстана, что
свидетельствует о включении международных отношений государства в сферу
воздействия его правовой политики. При этом одним из основных
121
направлений договорно-правовой политики будет решение международных
проблем разоружения, экологии, торговли, международного терроризма,
организованной преступности, отмывания доходов, полученных преступным
путем, межэтнических отношений, защиты прав человека и т.д.

Раздел III

Теория права

Глава 9. Понятие и сущность права

1. Основные концепции сущности права.


2. Понятие, социальное назначение и признаки.
3. О праве в объективном и субъективном смысле.
4. Принципы права.
5. Функции права.

1. Основные концепции сущности права

122
В правовой науке исторически сложилось несколько направлений учения
о сущности права, которые оказали заметное влияние на развитие правовой
мысли, способствовали пониманию права как особого феномена социальной и
духовной жизни общества.
Среди них такие известные теории, как нормативистская, естественно-
правовая, историческая, психологическая, социологическая и марксистская.
Нормативистская теория права, ее еще называют абстрактно-
нормативной, и которая вначале развивалась под воздействием философии И.
Канта, берет начало от «категорического императива» как общеобязательного
требования «чистой» воли, независимо от каких-либо внешних воздействий. В
XIX веке нормативистская теория выступала как либерально-нормативная
теория, использующая идеи естественного права, она содержала идею
правового государства в смысле самоограничения власти законом. Сторонники
этой теории (П.Н. Новогородцев, Е.Н. Трубецкой) выводили право из
нравственности и считали, что такой подход способствует упрочению
законности и ограничению судейского произвола. Но к концу XIX и началу ХХ
века данная правовая школа претерпела существенные изменения и главным
содержанием стало «чистое» учение о праве, видным представителем которого
был Г. Кельзен. Он и его сторонники рассматривали право в отрыве от
экономики, политики, социальной структуры общества, достигнутого уровня
цивилизации. Исходили они из того, что юридические нормы обязаны своим
появлением не реальным общественным отношениям, а формальным
установлениям государства. Никакого права, кроме опирающегося на
государственный авторитет, не существует, утверждали они, возражая тем
самым против теории естественного права. Тем самым Г. Кельзен
отождествлял право и государство, а право определял как «совокупность
абстрактного долженствования».
Наиболее популярной тем не менее оставалась естественно-правовая
теория права, которая возникла еще в Древней Греции и Древнем Риме. Ее
возникновение связывают с именами таких мыслителей, как Сократ,
Аристотель, Цицерон, Ульпиан и другие римские юристы. Позже, в эпоху
средневековья, она получила развитие в трудах Фомы Аквинского, а как
самостоятельная научная школа естественно-правовая доктрина сложилась в
период разложения феодализма, подготовки и свершения буржуазных
революций в XVII—ХVIIIвеках. Ее видными представителями были Гуго
Гроций, Джон Локк, Вольтер, Монтескье. В России ее ярким сторонником был
А.Н. Радищев и др.
В соответствии с их воззрениями в любом обществе существуют две
системы права — естественно-правовая и позитивная. Естественным они
считали право, которое проистекает из природы и разума самого человека,
всеобщих нравственных принципов. Следовательно, это право наиболее
разумно и справедливо, не связано с границами государства, распространяется
на все времена и народы, то есть является всеобщим. Основные постулаты
этой теории: права человека неотчуждаемы, как неотчуждаемы права человека

123
на свободу, равенство, семью, частную собственность, безопасность,
сопротивление гнету, которые должны защищаться и охраняться государством.
Позитивное право — это официально признаваемые в том или ином
государстве нормы, которые получают закрепление в законах и иных
обязательных актах государства. Критикуя феодальное право своего времени,
представители естественно-правовой школы указывали на ограниченность,
несправедливость законов, издаваемых властью, поскольку они закрепляли
произвол и тиранию государства.
Надо отметить, что нравственные и правовые идеи этой школы сыграли
определенную роль в формировании современного правопонимания, а главное
— стали фундаментом всеобщей борьбы за права человека, хотя сами по себе
идеи естественного права, не будучи закрепленными и гарантированными
государством, не могут быть юридическим правом.
Выражением реакции на идеи естественного права явилась историческая
школа права, которая сложилась в первой трети XIX века в Германии.
Наиболее крупными ее представителями являются Густав Гуго, Савиньи,
Пухта. Главной идеей этой теории было создание своего национального права
каждым государством, при этом его содержание должно определяться
«народным духом каждого народа», выражать «общее сознание», «общие
убеждения». Право рассматривается здесь как результат исторического
процесса, оно складывается постепенно, подобно тому же языку и нравам.
Сторонники данной теории, таким образом, отрицали возможность
создания права сверху, только по воле государства. На первое место среди
источников права выдвигался обычай, поскольку многие просто не знают
законов, но при этом не нарушают установленных порядков. Историческая
школа оказала известное влияние на последующее развитие правовой мысли,
особенно на психологическую и социологическую теории.
Психологическая теория права получила наибольшее распространение в
начале ХХ века в Германии благодаря Кнаппу и Бирлингу, во Франции ее
сторонником стал Тард, а в дореволюционной России — Л.Л. Петражицкий.
Основной идеей этой теории является мысль о том, что кроме
позитивного права, которое действует в государстве, в психике людей
складывается так называемое «интуитивное право», которым на самом деле и
руководствуются люди в своих поступках, своих представления о должном и
возможном. При этом сколько людей, столько и видов интуитивного права,
которое по существу есть психическое право, и ему, по мнению Л.Л.
Петражицкого, принадлежит первостепенное место в регулировании
имущественных, семейных, наследственных и иных отношений,
сопровождающих жизнь человека. Надо отметить, что здесь под правом
имеется в виду прежде всего правовое сознание людей. Таким образом,
главное в этой теории — попытка перенести проблему права из области
социальной жизни в сферу человеческой психики.
Социологическая школа права зародилась в первой трети ХХ века в
Европе, затем получила развитие в США и позже распалась на ряд течений.
Видными представителями этих течений являются Дж. Дьюи, Р. Паунд, Д.
124
Фрэнк, Левеллин и др. Представители социологического направления
объединяли в праве административные (государственные) акты, судебные
решения и приговоры, обычаи, правосознание судей и иных должностных лиц,
правоотношения, а также юридические нормы, при этом роль последних ими
принижалась. Право, по их мнению, должно рассматриваться в «действии», в
процессе применения. Способностью творить право они наделяли прежде
всего судей, которые по существу определяют права и обязанности сторон в
спорах. Как видно из вышеизложенного, они понимали под правом
совокупность правовых отношений, возникающих независимо от норм права,
то есть сложившийся социальный порядок или правопорядок.
В отличие от социологической школы марксистское учение о праве
подходит к его рассмотрению с точки зрения его связи с государством.
Согласно взглядам К. Маркса и Ф. Энгельса, право является частью
надстройки над экономическим базисом общества, обусловлено
материальными условиями жизни. Главное в праве, полагали они, его
классовая сущность, оно защищает прежде всего интересы класса,
находящегося у власти. Будучи продуктом государства, оно является
возведенной в закон волей экономически господствующего класса. И хотя
история доказала неприменимость этой теории ко всем периодам развития
общества, эта теория оказала влияние на развитие материалистического
понимания права и была воплощена, как известно, В.И. Лениным после
революции в России.
Одним словом, юридическая наука прошла сложный путь познания
сущности государства и права, социального назначения. Что касается
современных направлений научного поиска в области правопонимания, то
наиболее интересной представляется уже многими разделяемая либертарно-
юридическая концепция сущности права, автором которой принято считать
В.С. Нерсесянца, хотя рассмотрение права в этой плоскости также присуще и
другим видным ученым, в частности С.С. Алексееву.
Суть либертарно-юридической теории заключается в том, что право
понимается как нормативная форма выражения принципа формального
равенства, свободы и справедливости. Право — всеобщая и необходимая
форма свободы в общественных отношениях; при этом право и закон следует
различать, поскольку процесс формирования права есть по своей природе
объективный процесс, на который оказывают влияние субъективные факторы,
в том числе властно-волевой процесс формулирования закона. Избежать этого
влияния невозможно, так как государство выступает здесь как институт,
необходимый для возведения общезначимого права в обязательный закон с
надлежащей санкцией. Таким образом, пишет В.С. Нерсесянц, современное
право — это необходимая форма бытия, признания, выражения и
осуществления свободы людей в их социальной жизни1.
Как мы убедились, на протяжении истории человеческого общества
появлялось множество различных идей, теорий и суждений о сущности
1
См: Нерсесянц В.С. Юриспруденция. Введение в курс общей теории права и государства.
М., 1999. С. 41.
125
государства и права. Но неизменным остается одно—право является
обязательным признаком государства и его продуктом. Очевидно также и то,
что в основе современного права лежит естественное право, а также римское
право, влияние которого особенно ощущается в таких отраслях, как
гражданское и семейное право, в таких его институтах, как право
собственности, купля-продажа, договорные обязательства и т.д. Еще одна
особенность современного права как социального регулятора, которую
отмечали еще римские юристы, — связь его со справедливостью и равенством,
необходимость отражения в конституционном и текущем законодательстве
самых широких прав и свобод в соответствии с международно-правовыми
стандартами.
Таким образом, сущностью современного права является защита и
гарантирование естественных прав и свобод человека, установление
социальной справедливости и обеспечение законности в тех сферах
общественной жизни, где необходимо правовое регулирование.

2. Понятие, социальное назначение и признаки права

Особенность права как регулятора общественных отношений,


отличающая его от других социальных норм, — то, что оно является равной
мерой, применяемой к различным людям, одинаковым масштабом поведения,
в которых заинтересовано общество. Другими словами, всякая норма, и
правовая в том числе, есть типичное, обобщенное правило, содержащее
должное, необходимое или, наоборот, запрещенное поведение.
Любая норма права, закрепленная в законодательстве, требует
реализации, которая осуществляется в различных формах, а в некоторых
случаях достигается при помощи вынесения правоприменительного акта —
постановления, решения, приговора. Это связано с тем, что ни одна норма
права, которая является общим, типичным правилом поведения, не может с
точностью предусмотреть все нюансы человеческого поведения и конкретную
юридическую ситуацию. Но, тем не менее, она содержит описание общих
признаков предусмотренного в данной ситуации поведения, содержит
определяемую государством норму правильного и неправильного поведения.
Эта особенность — нормативность — отличает правовые нормы от
других социальных норм, а также предполагает их другой признак —
системность. Речь идет о том, что правила поведения, в своей совокупности
составляющие право того или иного государства, не являются набором
случайных норм. Это строго выверенная, созданная исходя из потребностей
общества, внутренне согласованная, иерархически построенная система
определенных правил поведения, направленная на регулирование и охрану
необходимых для общества отношений. Любое государство, наряду с
экономической политикой, вырабатывает определенную правовую (в том числе
законодательную) политику, она может быть в той или иной степени научно
обоснованной, эффективной, долговременной. Парламент и другие
правотворческие органы государства заинтересованы в адекватном отражении
126
общественных потребностей в праве, в изучении эффективности
законодательства и его совершенствовании, ориентации на международно-
правовые стандарты. Короче говоря, строя правовую систему, государство
старается использовать все возможности права, в полной мере учитывать как
регулятивную, так и охранительную его силу, направленную, в первую
очередь, на охрану прав и свобод индивидов, составляющих данное общество.
И пока человечество не придумало более эффективного средства регуляции
совместного проживания огромного количества людей, трудно представить
государство без права.
Связь права с государством в еще большей степени воплощается в
признаке праве, который может быть обозначен как государственно-властный
характер и возможность государственного принуждения.
Как уже отмечалось, правовые нормы не только издаются гocyдарством
и охраняются им, но также в случае необходимости их соблюдение
обеспечивается государственным принуждением.
Одним словом, говоря о связи права с государством, недостаточно лишь
упомянуть о том, что оно создается государством. Как показывает история, с
помощью права устанавливалось не только экономическое, но и политическое
господство. И чем менее право способно выражать интересы всего населения,
тем более юридическая форма властвования опирается на государственное
принуждение. Как показывает современное состояние права, по мере
усложнения общественных отношений государство перестает ограничиваться
лишь закреплением сложившихся отношений, оно развивает активную
законотворческую деятельность, тем самым способствуя развитию новых
отношений, прежде всего в сфере экономики, производства, торговли и т.д.
Право также опосредует значительную часть трудовых и семейных
отношений, усиливается государственное управление различными сферами
общественной жизни (например, сфера политики). В свое время В.И. Ленин
отметил, что «закон есть мера политическая».
Законы обеспечивают выполнение функций государства, являются
гарантами стабильности и правопорядка в обществе, служат основой для
осуществления правосудия и т.д. И хотя государственная политика в области
законодательствования не всегда верно отражает объективные потребности,
право иногда оказывается под влиянием определенной идеологии, трудно
представить осуществление государственной власти без права и законов.
При этом фактором, влияющим на объективное отражение правом
общественных потребностей, является не только воля государства, но и
правовая зрелость как законодателей, так и населения. Кроме того, нельзя
забывать и о воздействии мирового общественного мнения на политику
государства, законодательство и правосудие. С ним вынуждены считаться
правительства всех стран.
В прямой связи с государственно-властным характером права находится
еще один признак права — общеобязательность. Если другие социальные
нормы имеют обязательную силу для тех или иных социальных групп или той
или иной части населения (например, религиозные — для верующих), то
127
правовые нормы обязательны для всех, кто проживает и находится на
территории данного государства, требуют соблюдения независимо от
внутреннего к ним отношения. Это свойство права и позволяет ему стать
нормативной основой для установления законности и справедливости в
обществе.
Следующий признак права — формальная определенность. Он означает
точность, четкость, стабильность права, которые в свою очередь воплощаются
в предоставительно-обязывающем характере права, а также в специфической
структуре нормы права, о которой будет сказано ниже. Формальная
определенность права выражается также в том, что правила поведения
издаются и функционируют в строго определенных внешних формах —
законах, указах, постановлениях, решениях, положениях и т.п.

3. О праве в объективном и субъективном смысле

Известно, что термин «право» многозначен и употребляется в различных


смыслах. Но юристы употребляют его в двух основных значениях. Если
рассматривать всю правовую материю с содержательной точки зрения, то
право, с одной стороны, — это устанавливаемые государством
общеобязательные нормы, а с другой — все, связанное с их реализацией, то
есть конкретные возможности, полномочия, действия, которые могут
предпринимать субъекты права на основе этих норм. Исходя из этого, вся
совокупность норм действующего в обществе права — законодательство
данного периода развития страны, есть объективное, действующее
(позитивное) право.
Другими словами, поскольку в нашей правовой системе, да и в правовых
системах других светских государств, в основном преодолена концепция
октроированных (дарованных, пожалованных) прав, но зато утвердилась
концепция естественного права, на которой основывается право современных
государств (так как без закрепления естественных прирожденных прав они
могут оказаться фикцией), то нормативно-правовые акты, которые образуют
систему права, издаются государством и его органами, объективно существуют
и не могут быть изменены никем, независимо от отношения к ним, кроме
самого государства.
Право в субъективном смысле — это те конкретные возможности, права,
требования, притязания, которые возникают на основе и в пределах
определенного правом действующего законодательства. В связи с этим
утвердилось употребление таких понятий, как «объективное право»
(применительно к действующему законодательству) и «субъективное право»,
которым обозначаются принадлежащие участнику или потенциальному
субъекту правовых отношений, на основе норм объективного права, правовые
возможности.
При этом единичное субъективное право — это гарантированная
законом мера возможного (дозволенного, разрешенного) поведения
гражданина. Субъективные права приобретаются и реализуются, таким
128
образом, на основе объективного права; на его же основе возникают
разнообразные правовые отношения. Поэтому диалектической связью
объективного и субъективного права предопределяется особая роль права как
незаменимого нормативного регулятора существующих общественных
отношений.
В правовой литературе понятию и соотношению объективного и
субъективного права уделется достаточно большое внимание. Так, С.Ф.
Кечекьян считает, что «субъективное право, то есть право отдельных лиц,
составляет совершенно необходимое понятие правовой системы и правовой
науки».
Р. Иеринг называет субъективное право конкретным, а ранее в советской
правовой литературе оно рассматривалось как синоним термина
«правомочие». По мнению Л. Дюги, использование понятий «объективное
право» и «субъективное право» удобно, так как они ясно и точно отражают
сущность права.
Действительно, рассмотрение права в объективном и субъективном
смыслах и соответственно использование одноименных понятий для
сущностной характеристики права позволяет полнее отразит общественно-
правовую природу, функциональную роль и социальное назначение права как
феномена общественной жизни.
Здесь следует обратить внимание на недопустимость отождествления
понятий объективного и субъективного права с проблемой объективного и
субъективного в праве, потому что это разные вопросы. Если говорить вкратце,
то в последнем случае речь идет о соотношении объективных и субъективных
факторов, условий и причин, влияющих на формирование, развитие и
функционирование права, о чем говорилось выше, в связи с сущностью права.
Таким образом, исходя из сущности права, его природы, социального
назначения и признаков, отличающих его, в литературе сформулировано
следующее общепринятое определение права.
Право — это система общеобязательных, формально-определенных
норм (правил поведения), которые издаются и охраняются государством и
выражают обусловленную экономическими, политическими, духовными и
иными условиями жизни общества государственную волю общества.
Наряду с вышеприведенным существует множество других определений
права, в которых отражается тот или иной подход к нему, но все они так или
иначе подчеркивают главное, определяющее в праве: оно является
государственным регулятором общественных отношений.
Как уже отмечалось, в свое время под сущностью права в советской
правовой литературе понималась возведенная в закон воля господствующего
класса, содержание которой, в свою очередь, определялось материальными
условиями жизни этого класса. С помощью такого подхода определялась
сущность исторических типов права различных общественно-экономических
формаций (рабовладельческое, феодальное, буржуазное и социалистическое
право). При исследовании классовой сущности права речь идет, главным
образом, о причинах возникновения права, этот подход и отражает классовое
129
деление общества, а его содержание определяется тем, чьи интересы оно
выражает. Другими словами, классовое право выражает преимущественно или
исключительно волю и интересы политически господствующей части
общества. Именно классовое содержание права и содержится в марксистском
определении права. Но этот подход не давал возможности выявить
преемственность в праве, а также сформулировать общее понятие права. В
связи с этим помимо понятий, отражающих классовую сущность
государственно-правовых явлений, для углубленного понимания того, что есть
право, в определение права потребовалось включить категории, отражающие
признаки права как государственного регулятора.
Утвердившиеся в современной научной и учебной правовой литературе
различные определения права (а их очень много) содержат попытку отразить
наиболее существенные свойства права, начало чему было положено И.
Кантом. Известно, что И. Кант стремился рационалистически обосновать
принципы гражданского общества, основать свою философию права на идеях
французской Декларации прав человека и гражданина 1789 года. Он отвергал
сословное феодальное право как неразумное, отвергая тем самым прошлую
историю права. По его мнению, величайшая проблема для человечества —
достижение всеобщего правового гражданского общества. Он размышлял не о
реальном на тот период развития праве, а об идеальном, будущем праве
гражданского общества. И многие современные теоретики видят сущность
права в свободе, равенстве, обеспечении прав человека.
Поиск универсального определения права породил несколько
современных точек зрения на то, что следует считать правом.
Сторонники нормативистской концепции утверждают, что под правом
следует понимать заключенные в нормы права правила поведения (тексты
законов). Приверженцы естественно-правовой концепции полагают, что тексты
законов только тогда становятся правом, когда воспринимаются сознанием как
разумные и естественные, поскольку законодатель может принимать законы,
противоречащие общепризнанным нормам современной цивилизации. К ней
очень близка психологическая концепция права (право — сознание).
Стороннники социологического подхода к праву убеждены, что ни
тексты законов, ни их воприятие общественным сознанием не становятся
правом, пока они не воплощаются в общественных отношениях и в поведении
субъектов, не обеспечены защитой государства.
Суммируя все вышесказанное, можно отметить, что право, несмотря на
существование различных подходов к его пониманию, в сущности есть
нормативная форма упорядочения и стабилизации общественных
отношений, охраняемая государственным принуждением. Действующее
право представляет собой прежде всего систему норм (правил общественного
поведения), определяющих перспективу развития необходимых, полезных для
общества отношений, на основе которых и строится общественная жизнь, а
правовой порядок и стабильность являются условием активного участия в них
членов общества.

130
4. Принципы права

Принципы права — это основополагающие начала, ключевые идеи,


которые определяют и выражают его сущность и социальное назначение.
Принципы права отражают закономерности общественного развития,
потребности общества в нормативном урегулировании, а также социальную
обусловленность и зависимость права от реальных жизненных условий,
служат основным ориентиром для всей правотворческой,
правоприменительной, правоохранительной деятельности государственных
органов. От степени соблюдения принципов права зависит эффективность и
стабильность правовой системы государства в целом.
Поскольку принципы права определяют содержание и
функционирование права, то их принято делить на общеправовые,
межотраслевые и отраслевые. Некоторые авторы также выделяют
специально-юридические принципы права.
К общим принципам права, имеющим наибольшее значение, следует
отнести: справедливость, равноправие, гуманизм, демократизм, единство
прав и обязанностей, законность.
Принцип социальной справедливости воплощается в праве посредством
закрепления в законах равных прав и обязанностей всех предполагаемых
участников правовых отношений, мерах поощрения за правомерное поведение
и наказания за совершенные правонарушения. Все отрасли законодательства,
вся система законодательства должны строиться на началах справедливости.
Другими словами, правовое регулирование всех общественных отношений —
трудовых, экономических, семейных, политических — должно осуществляться
по справедливости. Право, как отмечал еще древнегреческий мыслитель
Аристотель, должно служить «критерием справедливости».
Принцип равноправия является развитием принципа справедливости и
представляет собой одну из основных черт демократического права. В
Конституции Республики Казахстан содержится норма, которая гласит: «Все
равны перед законом и судом. Никто не может подвергаться какой-либо
дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного или
имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к
религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам»
(ст. 14)
Данный принцип означает, что государство должно обеспечивать
равенство всех перед законом и только тогда оно будет справедливым ко всем.
В условиях демократического общества, основанного на рыночных
формах хозяйствования, равноправие как политико-правовой принцип гораздо
важнее равенства, которое пропагандировали теоретики социализма.
Фактическое экономическое равенство и равенство стартовых возможностей,
равенство всех перед законом — это разные вещи. Для государства, идущего
по рыночному, капиталистическому пути развития, гораздо важнее принцип
экономической свободы, предполагающий отсутствие уравнительности,
неоправданных ограничений.
131
Таким образом, социальная справедливость, дополненная равенством
перед законом и судом, делает право важным средством регулирования
поведения людей в современном демократическом обществе.
Что касается такого принципа права, как гуманизм, то в широком смысле
гуманистическое содержание права является необходимым велением времени,
правовая система, проникнутая идеями гуманизма, отражает систему
современных демократических воззрений на общество и человека, основными
из которых являются уважение к достоинству личности, ее правам и свободе.
Принцип гуманизма нашел достаточно полное закрепление в Конституции и
действующем законодательстве Республики Казахстан.
Демократизм как принцип права находит свое отражение прежде всего в
принадлежности власти народу. Поскольку единственным источником власти
является народ, то и творцом права по существу является весь народ, в той или
иной форме осуществляющий власть.
Что касается принципа единства прав и обязанностей, то он выражается
в том, что предоставляемые гражданину права и свободы обязательно
сочетаются с его обязанностями перед другими носителями прав и
предполагают определенные обязанности перед обществом в целом. Любое
субъективное право может быть реализовано при наличии чьих-то
обязанностей. Иными словами, правам всегда корреспондируют обязанности,
и это является условием их обеспечения и защиты.
И наконец, принцип законности означает требование неукоснительного
соблюдения права всеми — гражданами, государственными органами, то есть
всеми субъектами правовых отношений, охраняемых государством. Особенно
важно воплощение этого принципа в правовом государстве.
К специально-юридическим принципам могут быть отнесены:
— верховенство закона по отношению к другим нормативно-правовым
актам; — дозволено все, что не запрещено законом;
— юридическая ответственность только за виновное противоправное
поведение;
— презумпция невиновности;
— недопустимость обратной силы законов, устанавливающих новую
или более суровую юридическую ответственность, и др.
Кроме общих и специально-юридических принципов права, можно
выделить также отраслевые принципы, которые распространяются лишь на
конкретные отрасли права — трудовое, гражданское или земельное право.
Например, в гражданском праве особенно важно соблюдать принцип
равенства сторон, в процессуальном праве — принцип состязательности
сторон, участвующих в процессе, и т.д.
Еще надо отметить, что важным условием эффективности права и
стабильности правопорядка является авторитетность права. Надо помнить о
том, что объективно право всегда и везде соответствует интересам
большинства, которое может одобрять право, в то время как меньшинство —
порицать его, но авторитетность права признается, как правило, всеми.
Именно поэтому право — это еще и идеологическое построение, и оно
132
заинтересовано в признании своей авторитетности. Чем справедливее право,
тем выше его авторитет среди населения.

5. Функции права

Функции права обусловлены не только социальным назначением права в


целом, но и его задачами на определенном этапе развития общества.
В свою очередь, функции государства и права формируются из
потребностей общественного развития. В соответствии с этими потребностями
создаются законы, направленные на закрепление полезных и необходимых
общественных отношений, их регулирование и охрану, а также на искоренение
и запрещение нежелательных с точки зрения общества и государства
отношений и видов поведения. В отдельных случаях принятие тех или иных
законов может предвосхищать возникновение новых отношений, как,
например, это было у нас в Казахстане в первые годы суверенитета и
кардинальной перестройки многих сторон жизни, в первую очередь,
экономической и политической.
Вспомним, что с целью развития и закрепления новых рыночных
отношений сразу после обретения независимости наше государство приняло
целый пакет правовых актов, связанных с собственностью. Это законы о
приватизации, о создании акционерных обществ, новое гражданское
законодательство, направленное на создание рыночной экономики, новой
политической и правовой системы и т.д. Таким образом, правовое
регулирование является важным средством организации общественной жизни,
а в данном случае — еще и построения гражданского общества и правового
государства.
Если абстрагироваться от приоритетности тех или иных задач в тот или
иной период развития общества и государства, то необходимо выделить две
группы функций права — общесоциальные и собственно-юридические.
К общесоциальным традиционно относятся следующие функции права.
Культурно-историческая функция. Право каждого народа аккумулирует
и отражает в нормативной форме уровень развития экономики, политики,
культуры, нравственности, а также уровень восприятия демократических
ценностей населением; одним словом, в нем отражается достигнутый уровень
цивилизации, который затем воплощается в требованиях и к населению в
целом, и к каждой отдельной личности.
Воспитательная функция. Наряду с другими нормативными
регуляторами — моралью, нравственностью, религией, обычаями, традициями
— право оказывает воспитательное воздействие на поведение граждан,
живущих в сообществе. Дозволение, наделение правами, стимулирование,
поощрение за социально-активное поведение обнаруживают в праве
воспитательные возможности, которые оно использует, чтобы добиться
общественного порядка.
Функция социального контроля. Поскольку социальное назначение права
состоит также в предупреждении нежелательных для общества общественных
133
отношений и видов поведения, то контролирующую функцию права нельзя
отрицать. Право использует социальный контроль как превентивный
(предупреждающий) инструмент, при этом воздействие оказывается не только
через запреты и осуществление правосудия, но и посредством упорядочения
общественных отношений, их охраны, придания им стабильности, создания
необходимых условий для реализации прав и свобод граждан. Одним словом,
вся совокупность средств, воздействующих на сознание и поведение граждан,
образует в конечном счете контролирующий механизм, каким является
правовое воздействие.
Информационно-ориентирующая функция права проявляется в том, что
посредством права у субъектов права формируются социально полезные,
моральные мотивы соблюдения права. Получая через различные источники
социально полезную информацию об одобряемых, полезных, желательных для
общества образцах поведения, граждане достигают одновременно своих целей
и способствуют тем самым обеспечению правового и общественного порядка.
Кроме общесоциальных существуют две основные собственно
юридические функции права — регулятивная и охранительная, в которых в
наибольшей степени проявляется главное социальное назначение права и его
специфические свойства как особого социального феномена.
Суть и особенность регулятивной функции заключаются в установлении
позитивных (положительных) правил поведения и организации осуществления
этого поведения, в закреплении политической и экономической основы
общественного устройства, а также в координации социальных
взаимодействий. Посредством регулятивной функции права: 1) фиксируется
субъектный состав правовых отношений, то есть определяется, кто может быть
участником того или иного правоотношения; 2) определяется круг жизненных
обстоятельств (юридических фактов), при наличии которых нормы права
(законы) действуют и с которыми нормы права связывают наступление тех или
иных юридических последствий; 3) формируются конкретные права и
обязанности участников (субъектов) тех или иных отношений.
Регулятивная функция проявляется главным образом в институтах
гражданского, административного, трудового права, которые в большей
степени, нежели иные отрасли права, опосредуют процессы в экономике,
политике и иных сферах общественной жизни, а также в институтах
политических прав и обязанностей граждан, конституционном праве,
авторском и изобретательском праве и т.д. Поскольку в основе регулятивной
функции права лежат дозволяющие, обязывающие (предписывающие)
юридические нормы, то они, в первую очередь, закрепляют основы
нормального, стабильного существования общества, соответствуют его
интересам. В связи с этим в составе права больше всего регулятивных норм и
указанная функция является главной.
Действительно, представить себе отношения, связанные с реализацией
права собственности, товарно-денежные отношения, а также отношения
между различными структурами власти, между властью и гражданами без
регулирующего воздействия права невозможно.
134
Таким образом, проявляется регулятивная функция в упомянутых и
других отношениях через:
а) определение посредством норм права праводееспособности
(правосубъектности) граждан и юридических лиц;
б) закрепление и изменение правового статуса граждан, компетенции
государственных органов и должностных лиц;
в) определение юридических фактов, служащих основанием для
возникновения, изменения и прекращения правоотношений;
г) установление оптимального типа правового регулирования
применительно к конкретному общественному отношению.
С учетом вышесказанного регулятивную функцию права можно
определить как обусловленное сущностью и социальным назначением права
направление правового воздействия, которое выражается в установлении
необходимых для общества позитивных правил поведения, предоставлении
субъективных прав и возложении юридических обязанностей на всех
субъектов права.
Наряду с закреплением необходимых общественных отношений право
выполняет и функцию их охраны. Эта функция также определяется
одновременно с возникновением самого права. Право как нормативный
регулятор в силу своих специфических свойств призвано охранять прежде
всего такие общепризнанные ценности, как жизнь, здоровье, свобода, а также
различные права граждан и связанные с ними экономические, политические,
моральные и иные отношения от нарушения. Охранительная функция
предполагает одновременно вытеснение чуждых для общества явлений, таких,
как преступления. В связи с этим охрана общественных отношений
осуществляется не только посредством изложения в нормах права
всевозможных запретов и санкций, но и путем пресечения и наказания
правонарушителей, с применением государственного принуждения в
отношении тех субъектов права, которые добровольно не соблюдают законы
либо умышленно нарушают права других и установленный общественный
порядок.
Таким образом, основное назначение охранительной функции, как
отмечается в литературе, заключается в предотвращении нарушений норм
права. В свою очередь, охранительное воздействие права является составной
частью регулятивной функции права.
Специфика охранительной функции состоит в том, что данная функция
демонстрирует, во-первых, превентивные возможности права по защите
общественных отношений и прав гражданина; во-вторых, информирует
субъектов права о нежелательных последствиях нарушения права, в-третьих,
является показателем способности права быть эффективным средством и
материальной гарантией сохранения порядка и стабильности в обществе.
В учебной и научной литературе всегда подчеркивается, что нельзя
противопоставлять регулятивную и охранительную функции, так как они
осуществляют правовое регулирование во взаимодействии и разграничение их
чисто теоретическое. И это справедливо, поскольку закрепление необходимых
135
для общества отношений без их правовой защиты и установления за их
нарушения юридической ответственности сводило бы на нет смысл всего
права.
Что касается форм осуществления указанных функций, то есть
правового регулирования, то они следующие:
а) регламентация общественных отношений посредством принятия
законов и иных нормативно-правовых актов;
б) информирование субъектов права об их правах и обязанностях, а
также правовое воспитание, которое включает в себя формирование
позитивных правовых установок;
в) собственно реализация норм права, которая и есть юридический
результат и задача права.
Социальная эффективность правового регулирования зависит от
адекватности всех трех указанных форм общественным потребностям.
Разумеется, составляющих эффективности права гораздо больше.
Вместе с тем, чем выше уровень развития права и государства, которое его
создает и в конечном счете обеспечивает условия для его реализации, тем
эффективнее они выполняют свои задачи.
Сущностным качеством права является его стабильность. Власть,
постоянно меняющая свои законы, не обеспечивающая их исполнение, не
может рассчитывать на правовой порядок в обществе и уважение к законам.
Законодатель в лице государства и его органов должен ориентироваться на
социальные ожидания, возлагаемые на его обществом. Другими важными
условиями выполнения правом своих задач является их авторитетность и
эффективность, которые, в свою очередь, зависят от содержания законов.
Авторитетность и эффективность права всегда связывается с соответствием
норм права представлениям о социальной справедливости, принятым в
обществе иным социальным нормам и традициям. Авторитет права часто
подрывается декларативностью содержащихся в нормах права положений,
невозможностью осуществить закрепленные в них права или невозможностью
обеспечить соблюдение юридических обязанностей.
Одним словом, обществу необходима стабильная, динамичная правовая
система, обеспеченная соответствующим аппаратом судебных и иных
правоохранительных органов, поскольку право — наиболее эффективная
форма упорядочения общественных отношений.

Глава 10. Типология права и основные правовые системы


современности

1. Классификация правовых систем: основные подходы.


2. Романо-германская правовая семья.
3. Правовые системы, примыкающие к романо-германской семье.
4. Англо-американская семья общего права.
5. Мусульманское право.
136
6. Дальневосточное право.

1. Классификация правовых систем: основные подходы

По вопросу типологии правовых систем существуют разные подходы. За


основу классификации могут приниматься различные критерии —
идеологические, юридические, этнические, экономические, религиозные,
географические и т.д.
В настоящее время, как правило, используются критерии классификации
правовых систем, опирающиеся главным образом на этнографические,
технико-юридические и религиозно-этнические признаки права.
При этом вопрос о критериях классификации правовых систем в
современном мире приобретает большее чем когда бы то ни было значение. Об
этом говорят даже чисто количественные показатели. В ХХ веке число
национальных правовых систем увеличилось почти втрое, и в настоящее время
в мире их насчитывается около двухсот.
Но дело, разумеется, не сводится лишь к количественным изменениям.
Сложность правовой классификации не только в бесконечном многообразии
национальных правовых систем, но и в том, что неравномерность социального
и исторического развития обусловливает возможность существования на
одном синхронном срезе разных стадий правового развития.
В современном мире обычно различают следующие правовые массивы:
1) национальные правовые системы; 2) правовые семьи; 3) группы правовых
систем.
Национальная правовая система — элемент того или иного
конкретного общества, отражает его социально-экономические, политические
и культурные особенности. По отношению к группам и семьям правовых
систем национальные правовые системы выступают в качестве явления
особенного, единичного.
Категория правовой системы служит основой как для специфического
юридического, так и для культурно-исторического анализа правовых явлений.
Сравнительный анализ национального права, законодательства,
правоохранительных структур осуществляется, в основном через понятия
правовой системы.
Правовая семья — это совокупность национальных правовых систем,
выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического
его формирования. В соответствии с этими критериями образуются
следующие семьи: романо-германская; правовые системы стран,
примыкающих к романо-германской правовой семье (скандинавское право,
латиноамериканское и японское); евразийское правовое пространство; англо-
американская; мусульманская; индусская; дальневосточная; обычно-
традиционная.
Ни одна из классификаций правовых семей не является исчерпывающей
для правовых систем мира, и поэтому в литературе можно встретить самые
различные типологические подразделения семей национального права.
137
В рамках той или иной правовой семьи возможны более дробные
деления, представленные определенной группой правовых систем.
Так, внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу
романского права, в зону которой входят такие страны, как Франция, Италия,
Бельгия, Испания, Португалия, каноническое (церковно-католическое) право и
группу германского права, в которую входят правовые системы ФРГ, Австрии,
Греции и других стран. Внутри англосаксонской правовой семьи различают
английскую правовую систему, правовую систему США и право бывших
англоязычных колоний Великобритании. В скандинавском праве различают
два направления — шведское и датское.
При рассмотрении правовых систем различных государств нужно
помнить, что разные правовые системы существуют в одном государстве.
Например, в США, где в составе федеративного государства находятся
разные правовые системы, в некоторых штатах действует кодифицированное
право (хотя федеральное право и право большинства штатов основаны на
единой системе английского «общего права», к примеру, в штате Луизиана
Гражданский кодекс разработан на основе французского Гражданского кодекса
1804 г.); в унитарном государстве (Алжир, Израиль) существуют различные
правовые (главным образом персональные, т.е. касающиеся определенной
категории граждан) системы.

2. Романо-германская правовая семья

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы,


возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и
местных правовых традиций. Она сложилась на основе изучения римского
права в итальянских, французских и германских университетах,
сформировавших в XII — ХIV веках на базе Свода законов Юстиниана общую
для многих европейских стран юридическую науку. Этот процесс получил
название «рецепция римского права». Вначале данная рецепция носила
доктринальные формы: римское право непосредственно не применялось,
изучались его понятийный фонд, развитая структура, внутренняя логика,
юридическая техника. Именно это и привело к определенному сходству
правовых систем европейских стран. Сказалось и влияние канонического
права. Национальные кодификации придали праву определенность и ясность,
значительно облегчили его практическое использование и явились логическим
завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой
нормы и права в целом. Они завершили формирование романо-германской
правовой семьи как целостного явления.
Для романо-германской правовой семьи характерны: 1) наличие
писаного права; 2) единая иерархическая система источников права; 3) его
деление на публичное и частное; 4) деление системы права на отрасли. Общим
138
для права всех стран романо-германской правовой семьи является его
кодифицированный характер, общий понятийный фонд (сходство основных
понятий и определений), более или менее единая система правовых
принципов. Во всех этих странах есть писаные конституции, за нормами
которых признается высший юридический авторитет. Он подкрепляется
установлением в большинстве стран судебного контроля за
конституционностью законов.
Романо-германская юридическая доктрина и законодательная практика
различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы
(текущее законодательство) и сводные тексты норм.
Помимо законов источниками права являются нормы и предписания,
изданные не парламентом, а другими государственными органами. Эти акты
делятся на две основные группы.
Первую группу составляют нормы, принятые во исполнение законов.
Эти нормы содержатся в декретах-законах, принятых административными
властями, которым законодатель предоставил в связи с этим соответствующие
права.
Во вторую группу входят регламенты и административные циркуляры,
которыми руководствуются административные чиновники.
Во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление
права на публичное и частное. Это деление носит самый общий характер,
является в основном доктринальным, но тем не менее остается важной
характеристикой структуры романо-германского права. В самом общем виде
можно сказать, что к публичному праву относятся те отрасли и институты,
которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и
отношения индивида с государством, а к частному — отрасли и институты,
регулирующие отношения индивидов между собой.
Следует подчеркнуть, что особенности романо-германской правовой
семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частного права. В области
публичного права ее специфика проявляется значительно слабее. В странах
романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступает
цивильное (частное) право. По этой причине юристы Англии и США нередко
называют страны романо-германской правовой семьи странами цивильного
права.
Одно из значительных отличий публичного права от частного состоит в
том, что большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное
право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих
характера кодификации.
В романо-германской правовой системе роль обычая как источника
права незначительна и область его применения очень ограничена. За редким
исключением обычай даже не признается самостоятельным источником права,
он, как правило, используется при толковании закона и не имеет значения сам
по себе. Обычай важен лишь в той мере, в какой служит нахождению
справедливого решения.

139
Роль судебной практики в странах романо-германской правовой
системы, в отличие от англо-американской, может быть уточнена лишь в связи
с законом и раскрывается лишь в толковании. Судебная практика не является
источником права, что подтверждается общим правилом: «Не конкретные
примеры, а законы имеют юридическую силу». С другой стороны, сборники и
справочники судебной практики оказывают творческое влияние на развитие
права. Судебная практика действует в рамках, установленных для права
законодателем, так как деятельность самого законодателя состоит именно в
установлении этих рамок.
В системе романо-германского права особое место занимает доктрина,
разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи.
Доктрина играет весьма важную роль в законоподготовительной деятельности.
Она используется и в правоприменительной деятельности (в толковании
законов).
В течение длительного времени доктрина была основным источником
права в романо-германской правовой системе: именно в университетах (в
период ХШ — Х1Х вв.) были главным образом выработаны основные
принципы права.
На развитие романо-германской правовой системы существенное
влияние оказала школа естественного права, которая по существу и стала
доктринальной основой этой системы.
Естественно-правовая школа полностью обновила науку права и ее
методы, чему способствовали ее основополагающие идеи и подчеркивание
роли законодательства. Особенно велика роль естественно-правовой школы в
области публичного права. Поскольку здесь римское право не могло служить
образцом, то в дополнение к деятельности университетов по рецепции
римского частного права эта школа предложила модели конституций,
административной практики, уголовного права, выводимых из «разума»,
выражающих естественные права человека и гарантирующих свободу
человеческой личности. Кроме того, был разработан ряд юридических
концепций, получивших широкое распространение и признание во всем мире.
К их числу относятся:
1) признание и законодательное закрепление принципов правового
государства;
2) реализация на законодательном и правоприменительном уровнях
принципа разделения властей;
3) обеспечение конституционного правосудия, то есть создание системы
конституционного контроля;
4) учреждение и регулирование административной юстиции;
5) создание гарантий развития политического и юридического
плюрализма;
6) обеспечение развития принципов местного самоуправления.
Эти понятия и принципы стали непреходящими ценностями мировой
правовой мысли и юридической практики.

140
Несмотря на доминирующую роль, закон в романо-германской правовой
семье не смешивается с правом.
Важнейшим элементом единства романо-германской правовой семьи
является понимание нормы права, ее значения и природы.
Во всех странах романо-германской правовой семьи правовую норму
понимают одинаково: не как средство решения конкретного случая, а как
правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное
значение, чем применение ее судьями лишь в конкретном деле. Понятие
правовой нормы как правила поведения, принятое в континентальном праве,
является основой кодификации в том виде, как ее понимают в странах романо-
германской правовой семьи. Кодификация не стремится к тому, чтобы решить
все конкретные вопросы, возникающие на практике. Ее задача — дать
достаточно общие, объединенные в систему, легкодоступные для обозрения и
понимания правила, на основе которых судьи и граждане, затратив
минимальные усилия, могут определить, каким образом должны быть
разрешены те или иные проблемы.

3. Правовые системы, примыкающие к романо-германской


семье

В силу ряда причин (колониальная экспансия, рецепция, идеологическое


влияние и др.) многие национальные системы могут быть отнесены к романо-
германской правовой семье, в том числе три правовые системы:
латиноамериканское право, правовая система Японии и скандинавское право.

Латиноамериканское право

Схожесть в истории образования государств в Южной Америке, сходство


социально-экономического строя классовой структуры в большинстве
породили и сходные правовые институты. Этим обусловлено и сходство их
правовых систем, хотя есть и существенные отличия (например, Куба).
Близость к романо-германской правовой системе выражается прежде всего в
том, что в основе своей латиноамериканское право — это кодифицированное
право, причем кодексы построены по европейским образцам. Кодификация эта
следовала сразу же за приобретением независимости. Причины, побудившие к
восприятию европейской модели кодификации, в основном кроются в
характере колониального права, — испанского и португальского права,
перенесенного на континент завоевателями и близкого по своему
историческому развитию к французскому праву. Вместе с тем, поскольку
кодификация началась не сразу после завоевания независимости и длилась не
один год, в ней отразились и особенности ситуации на континенте.
Гражданский кодекс Чили был принят в 1855 году, в нем отразились некоторые
принципы и позиции испанского права.

141
Гражданский кодекс Аргентины 1867 года был построен как на
испанской модели, так и на чилийской. То же самое произошло в Уругвае и
Парагвае. Колумбия и Эквадор приняли чилийский Гражданский кодекс.
В некоторых странах отдельные кодексы, принятые в 19 веке были
заменены новыми или существенно изменились (как в Мексике после
принятия Конституции 1917 г.). В других странах старая кодификация осталась
в силе, и здесь ситуация напоминает ту же, что сложилась во Франции и
Германии. Старые кодексы окружены множеством законодательных и
подзаконных актов. В латиноамериканском праве особенно значительна роль
делегированного законодательства, то есть актов правительственной власти,
что связано, во-первых, с президентской формой правления, во-вторых, с
длительным правлением военных после переворотов. Роль обычая в разных
странах как источника права характеризуется по-разному.
Четыре латиноамериканских страны являются федерациями: Аргентина,
Бразилия, Венесуэла и Мексика. Основная компетенция в законодательстве
принадлежит здесь федерации. Отличительные особенности
латиноамериканского права от романо-германской правовой семьи находятся в
основном в сфере публичного права. Конституции этих стран заимствовали
американскую форму правления — президентскую республику и другие
конституционные институты. Это связано прежде всего с тем, что во время
обретения независимости латиноамериканскими странами Конституция США
была единственной писаной конституцией. По этой причине можно говорить о
дуализме латиноамериканского права, о соединении в нем американской и
европейской модели. С первой связано особое внимание конституций
латиноамериканских стран к институту судебного контроля за
конституционностью законов.
Судебная практика большинства латиноамериканских стран не
рассматривается как источник права. При рассмотрении законодательства этих
стран нужно помнить о реальной действительности (в жизни стран Южной
Америки значительное место занимают периоды военных режимов,
чрезвычайных положений и т.п.), поэтому часто там не принимаются во
внимание писаные нормы. Как говорится, не всегда то, что написано,
претворяется в жизнь.

Японское право

Если латиноамериканское право характеризует сочетание европейского и


американского образцов при отсутствии традиций и институтов прошлого
(вытесненных в период испанского и португальского владычества), то
применительно к правовой системе Японии нужно сказать, что здесь
параллельно действуют и традиционные нормы, сложившиеся в прошлом и
рецепированные в конце 19 века из романо-германской правовой системы.
Древнейшие японские законы, дошедшие до нас, во многом напоминают
законы китайской династии Тан. Сама концепция права сложилась под
влиянием китайской. Во главу угла она ставила «рицу», то есть уголовный
142
закон. Сама система получила название «рицуре», и ее жестокость привела к
тому, что к праву стали относиться отрицательно. Эта традиция жива в
японском сознании и сегодня, и слово «право» нередко ассоциируется с
тюрьмой — символом жестокости. Обращение в суд показывает, что, по
мнению истца, его оппонент — ненормальный человек, с которым невозможно
договориться полюбовно. Судебному разбирательству следует предпочесть
примирение. Даже рассматриваемые в суде споры в большинстве все же
разрешаются примирением.
Японцам кажется, что судебное разбирательство совершенно не
соответствует естественному состоянию вещей. Логический принцип
противоречия, согласно которому одна сторона должна обязательно проиграть
дело, если другая выиграет, не удовлетворяет японцев, всегда ищущих
компромисс. Японцы предпочитают сохранять размеренную общественную
жизнь с помощью правил, которые гораздо в большей степени импонируют их
характеру, чем правовые нормы. С этой целью все общественные отношения
уподоблены семейным отношениям и должны регулироваться правилами,
относящимися к семье. Но ввиду бесконечного многообразия общественных
отношений эти правила тоже частенько изменяются. Такие правила не
являются законодательными, так как они не содержат основных элементов
права. Соблюдение этих правил всегда вызывает стремление удовлетворить
чувства соперника.
На эту традиционную систему правил, именуемых «Гири», огромное
влияние имело конфуцианство. «Гири» не могут рассматриваться как
правовые, а тем более законодательные нормы. Тем не менее они способны
оказывать большое воздействие на правовые отношения. Приведем пример.
Кредитор, однозначно требующий от своего должника все, что ему
причитается по закону (иначе говоря, «наезжающий на должника»), выглядит
по «Гири» бесчеловечным. И наоборот, уважения заслуживает кредитор,
деликатно выясняющий положение должника и считающийся с его эмоциями.
Должник, тронутый таки м поведением, сделает все от него зависящее, чтобы
оправдать такую доброжелательность. Если нарушен договор, то стороны,
прежде чем запустить в действие юридический механизм, сначала должны
испробовать «дружеские пути». Не случайно в договорах можно встретить
оговорку о том, что «при возникновении между сторонами спора о правах и
обязанностях по настоящему договору они будут честно обсуждать вместе
спорные вопросы».
Сегуны династии Токугава в течение нескольких веков стремились как
можно полнее изолировать страну от внешнего мира: ни один японец не мог
покинуть страну, и ни один иностранец, за редким исключением, не мог
попасть в нее. Ситуация стала меняться во второй половине XIV века, и этот
процесс завершился революцией Мейдзи. Капиталистическое развитие
Японии потребовало и изменения права. Оно шло в основном по пути
рецепции европейского права. В 1880 году вступили в силу Уголовный и
Уголовно-процессуальный кодексы, во многом напоминавшие французские.
Гражданский кодекс 1896 — 1898 годов отразил влияние французского права,
143
ГГУ и японского обычного права, нормы которого составители включили в
семейное и наследственное право. В целом преобладало влияние ГГУ.
В 1898 году вступил в силу Торговый кодекс. Гражданско-
процессуальный кодекс 1890 года во многом представлял собой перевод
Германского кодекса. Так или иначе, но законодательная система, сложившаяся
в Японии после революции Мейдзи, представляла собой вариант романо-
германской правовой семьи.
После второй мировой войны сильное влияние на японское право
оказала американская правовая система. Это и Конституция Японии 1946 года,
и реформа уголовно-процессуального права 1948 года. Гражданский кодекс
был подправлен в сторону состязательности. Американское влияние сказалось
и на законодательстве в сфере экономики: закон о компаниях, антитрестовское
законодательство.
В целом, однако, сохранилась прежняя кодифицированная система,
костяк которой составляют 6 кодексов, дополненных значительным
количеством законов и подзаконных актов, образующих систему источников,
сходную с западноевропейской. Прецедент не стал источником права. По
мнению большинства японских юристов, хотя «Гири» и сохранили свое
влияние в сфере права, но в настоящее время рейтинг их падает и более
значимо влияние «Гири» в области семейного права, вопросы которого
разрешаются в основном с помощью внутренних разбирательств, без
обращения в суд. Это 90% разводов, вопросы о разделе имущества и опеки над
детьми, споры между соседями, участниками договора аренды и некоторые
другие вопросы.

Скандинавское право (Швеция, Норвегия, Дания, Финляндия)

Хотя скандинавские страны географически близки к странам романо-


германской правовой семьи, существуют довольно значительные отличия.
Это связано прежде всего с тем, что римское право сыграло менее
заметную роль в развитии правовых систем в Скандинавских странах, чем во
Франции и Германии. В северных государствах нет и не было кодексов,
подобных ФГК или ГГУ. Судебная практика играет здесь более значительную
роль, чем в странах континентальной Европы.
К англо-американской системе общего права скандинавское право тоже
не относится. Историческое развитие правовых систем северных стран
происходило совершенно независимо от английскогo права. К тому же
скандинавское право почти не имеет таких характерных признаков общего
права, как правило, судебный прецедент, техника различий.
Тесная взаимосвязь северных правовых систем объясняется тем, что
между Скандинавскими странами всегда исторически существовали прочные
политические, экономические и культурные связи. Связи между Швецией и
Финляндией, между Данией, Норвегией и Исландией сохранялись и
укреплялись веками. С 1397 по 1523 год три королевства — Дания, Норвегия и
Швеция — были объединены в одно и носили название Кальмарская уния. В
144
XII — ХШ веках Финляндия была завоевана Швецией и входила в состав
Шведской империи до 1809 года, когда Швеция в результате неудачной войны
с Россией была вынуждена уступить Финляндию России. Российское
государство предоставило Финляндии значительную автономию как
самостоятельному Великому княжеству, и царская администрация очень мало
вмешивалась в ее правовую систему. Таким образом, когда Финляндия
отделилась от России после Октябрьской революции и провозгласила свою
независимость в 1918 году, ее правовое единство со Швецией полностью
сохранилось. Норвегия и Исландия находились под централизованным
управлением датской королевской семьи более четырех веков, с конца XIV
века. В 1814 году Дании пришлось уступить Норвегию Швеции, но норвежцы
сумели добиться в ее составе полной автономии и получить независимость в
1906 году. В 1918 году независимым государством была провозглашена
Исландия, хотя она и оставалась под властью датского монарха до конца
второй мировой войны.
Исходным пунктом формирования права Скандинавских стран стали два
законодательных акта, два свода: Кодекс короля Христиана V, принятый в
Дании в 1683 году (в 1687 году его действие было распространено на
Норвегию под названием «Норвежское право»), и Свод законов Шведского
государства 1734 года. В датском кодексе 6 разделов: общий, о духовенстве, о
светских сословиях, о торговом и брачном праве, о морском праве, о праве
собственности и наследственном праве, об уголовном праве. Шведский кодекс
1734 года состоит из 9 разделов: о браке, о родителях и детях, о наследовании,
о недвижимости, о строительстве, о торговле, о преступлениях, об исполнении
судебных решений, о судопроизводстве и судоустройстве.
Свод насчитывает 1300 параграфов. Два этих свода и составили основу
двух направлений скандинавского права — датского и шведского.
Продолжающий действовать и по сей день закон 1734 года практически
не включает положений, входивших в него в момент принятия. Ряд разделов
подвергся полной переработке. В 1920 году был принят новый раздел о браке;
в 1948 году — о судебном разбирательстве; в 1970 году был полностью
обновлен раздел о недвижимости. Большинство ранее действовавших
положений заменено отдельными законами, нормы которых регулируют
отношения в современных условиях.
Общей исторической основой северного права служит старогерманское
право. Но в каждой скандинавской стране развились свои местные
особенности. Начиная с XII века нормы старогерманского права вносятся в
многочисленные земельные, а позднее и городские законы. Уже с первых актов
центральной власти осуществляется процесс объединения и унификации
права. В Швеции в XIV веке удалось объединить право отдельных местностей
в единое земельное право, а право народов — в единое городское право.
В настоящее время законодательство, не укладывающееся в систему
закона 1734 года, охватывает многие отрасли шведского права: трудовое и
акционерное право, законодательство об охране промышленной собственности

145
и социальном обеспечении, об охране окружающей среды, административное
право.
Датский кодекс сохранен по преимуществу как исторический памятник.
Кодифицированное законодательство представляет собой часть общего
законодательства. Важное значение в Дании и Норвегии придается судебной
практике как источнику права. Немалое значение имеет она и в Швеции, что
отличает скандинавское право от права романо-германской правовой семьи и
сближает его в какой-то мере с общим правом.
Скандинавское право представляет собой единую систему не только в
силу сходства исторических путей развития права, особенностей
законодательства, источников права. Особую роль здесь играет то, что
Скандинавские страны тесно сотрудничают в области законодательства и этот
процесс, который начался в конце XIX века, привел к созданию множества
общих для всех стран законодательных актов. В 1880 году одновременно в
трех странах — Швеции, Дании и Норвегии — вступил в силу единый Закон
об оборотных документах. В последующие годы особое внимание уделялось
организации единого торгового права (законы о торговых знаках, торговых
реестрах, фирмах, закон о чеках) и морского права. Был создан и принят
единый для всех стран Закон о движимом имуществе. В Швеции и Дании он
вступил в силу в 1906 году, в Норвегии — в 1907 году, в Исландии — в 1922
году. Еще одним важным результатом сотрудничества Скандинавских стран
явился Закон о договорах и других законных операциях в праве собственности
и обязательственном праве. В Швеции, Дании и Норвегии он вступил в силу в
период с 1915 по 1918 год, в Финляндии — в 1929 году. В связи с этим в
Скандинавских странах сложилось единое договорное право.
Скандинавские страны активно сотрудничали и в области семейного
права. Такие вопросы, как равенство мужа и жены, отказ от принципа вины как
главного основания расторжения брака, уравнение в правах детей, рожденных
вне брака, здесь были решены гораздо раньше, чем в странах романо-
германской правовой семьи.
В Скандинавских странах существовали особенно благоприятные
условия для достижения высокого уровня единства и гармонизации права. Их
историческое развитие и языки схожи, культурные и экономические связи
очень тесны, между ними не существовало серьезных политических различий,
их население, географическое положение и экономический уровень развития
были приблизительно одинаковыми. Все эти обстоятельства, а также то, что
право в этих странах исторически развивалось параллельными путями,
значительно облегчили правовое сотрудничество.

4. Англо-американская семья общего права

В отличие от стран романо-германской правовой семьи, где основным


источником права является введение в действие закона, в странах англо-
американской правовой семьи основным источником права служит норма,
сформулированная судьями и выраженная в судебных прецедентах.
146
Англо-американское общее право, как и римское, развивалось по
принципу «право есть там, где есть и защита»; поэтому английское общее
право (Common Law), дополненное и усовершенствованное положениями
«права справедливости», в основе своей является прецедентным правом,
созданным судами. Однако в настоящее время возрастает роль и статутного
(законодательного) права.
Таким образом, английское право обрело как бы тройную структуру:
общее право — основной источник, право справедливости—дополняющее и
корректирующее этот источник, и статутное право — писаное право
парламентского происхождения.
В англо-американской правовой семье следует различать группу
английского и связанного с ним по своему происхождению права США.
В группу английского права входят наряду с Англией, Северная
Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также право бывших колоний
Британской империи.
Вторую группу образует право США, которое, имея своим источником
английское общее право, на сегодняшний день является почти
самостоятельным.
Общее право — это система, отразившая глубокий след ее истории, а эта
история до XVIII века была исключительно историей английского права. Она
шла тремя путями: путем формирования общего права, дополнения его правом
справедливости и толкования статутов. Своими корнями английское право
уходит в далекое прошлое. После норманнского завоевания Англии (1066 г.)
основная роль в осуществлении правосудия была отведена королевским судам,
находящимся в Лондоне. Частные лица, как правило, не могли обращаться
непосредственно в королевский суд. Они должны были просить у короля, а
чаще всего у канцлера, выдачи приказа, позволяющего перенести
рассмотрение дела в королевский суд. Первоначально такие приказы
издавались в исключительных случаях. Но постепенно список дел, по которым
они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов со
временем сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в
последующем эти суды. Сложилось правило судебного прецедента. Однажды
сформулированное решение в последующем становилось обязательным и для
других судов. Английское общее право образует классическую систему
прецедентного права, или права, созданного судьями.
Поскольку основная трудность заключалась в том, чтобы получить
возможность обратиться в королевский суд, то сложилась формула «судебная
защита предшествует праву», которая и до сих пор определяет характерные
черты английского правопонимания.
К концу ХШ века возрастает роль и значение статутного права. В связи с
этим правотворческая роль судей некоторым образом ущемляется принципом,
согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия
короля и парламента. Одновременно устанавливается право судей
интерпретировать статуты.

147
В XIV — XV веках в связи с большими социальными изменениями в
феодальном обществе Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост
городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за
жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль
взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры
споры, по которым их участники обращались к королю. Так наряду с общим
правом сложилось «право справедливости». Оно, как и общее право, является
прецедентным, но прецеденты здесь созданы иным путем и охватывают иные
отношения, чем общее право.
До 1873 года в Англии в связи с этим существовал дуализм
судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы общего права, был суд
лорда-канцлера. Затем эта система слилась.
В то время как юристы континентальной Европы рассматривают право
как совокупность предустановленных правил, для англичанина право — это в
основном то, к чему приведет судебное решение. На континенте юристы
интересуются прежде всего тем, в каком порядке оно должно быть
рассмотрена, чтобы прийти к правильному судебному решению.
Структура права в англо-американской правовой семье (деление на
отрасли и институты), сама концепция права, система источников,
юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-
германской правовой семьи. В английском праве отсутствует деление его на
частное и публичное.
Отсутствие деления права на отрасли обусловлено двумя факторами. Во-
первых, все суды имеют общую юрисдикцию, то есть могут разбирать разные
категории дел: публично- и частноправовые, гражданские, торговые,
уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а
унифицированная юрисдикция действует поэтому в обратном направлении.
Во-вторых, поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа,
английскому юристу право представляется однородным. Английская доктрина
не знает дискуссии о структурных делениях права.
Различия в структуре, существующие между романо-германской и англо-
американской правовыми системами, проявляются в концепции норм права и
других правовых категориях и понятиях. В англо-американской правовой
системе норма права носит менее общий и абстрактный характер, отсюда, к
примеру, отсутствие деления норм на императивные и диспозитивные. В силу
иного характера юридических норм кодификация континентального типа в
Англии невозможна.
Английские юристы рассматривают свое право главным образом как
право судебной практики. Нормы английского права — это положения,
которые берутся из основной части решений, вынесенных высшими
судебными инстанциями Англии.
Норма английского права способна дать немедленное решение по
данному спору. Английские юристы игнорируют общее понятие вины и имеют
дело лишь с различными видами неправомерного поведения, разными
фактическими составами.
148
Сложившееся понятие нормы права приводит к тому, что английское
право выступает как метод, который позволяет разрешить любой вопрос, но не
содержит норм, подлежащих применению в любых обстоятельствах. Техника
английского права не является техникой толкования правовых норм, она
заключается в том, чтобы, исходя из ранее принятых норм, установить новую,
которую следует применять в данном случае. Эта процедура осуществляется
на основе фактических обстоятельств данного дела с тем, чтобы установить
различие между данным случаем и делом, рассматривавшимся в прошлом.
Новому случаю соответствует и новая норма. Функция судьи заключается в
осуществлении правосудия: он не должен формулировать общие положения,
выходящие по своему значению за пределы рассматриваемого судом спора.
Сегодняшняя судебная система Англии сложилась на основе актов о
судоустройстве (1873 — 1875 гг.), законов о суде 1971 года и Закона о
Верховном суде 1981 года (Высокий суд, Суд Короны и Апелляционный суд).
Высокий суд состоит из трех отделений: королевской скамьи,
канцелярского и по семейным делам. Несмотря на такое деление, в принципе
каждое отделение может рассматривать любое дело, входящее в компетенцию
Высокого суда. Дела, которые слушаются по первой инстанции, обычно
рассматривает один судья.
Суд Короны занимается уголовными делами.
Апелляционный суд — это вторая инстанция в рамках Верховного суда.
Этот суд состоит из 18 судей и имеет две коллегии (по уголовным и
гражданским делам). Дела рассматривает коллегия в составе трех судей.
К нижестоящим судам относятся: суды графов, где судьи назначаются из
адвокатов; малозначительные уголовные преступления находятся в ведении
магистратов — простых граждан, на которых возложена роль мировых судей.
В Англии нет прокурорских органов при судах и нет министерства
юстиции. Подготовка юристов осуществляется органами, подконтрольными
только судебной власти.
Правило прецедента требует тщательного анализа ранее вынесенных
судебных решений. В объяснениях судей, данных в обоснование решений,
надо различать, с одной стороны, то, что является необходимой основой
решения, а с другой — попутно сказанное, то есть то, что необходимо для
решения. Необходимое для основы решение (юридическая аргументация) и
составляет правило, которое входит в состав английского права и которого
надо придерживаться в дальнейшем.
Закон является вторым источником права. Сюда относятся не только
закон в прямом смысле слова, но и различные подзаконные акты, принятые во
исполнение закона (делегированное или вспомогательное законодательство).
Закон приносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному
судебной практикой. В нем следует искать не принципы права, а лишь
решения, которые уточняют или подкрепляют принципы, избранные судебной
практикой.
Обычай — третий источник права, значение которого второстепенно, и
он имеет весьма ограниченное применение (местные и торговые обычаи в
149
конституционном праве). Обязательными являются лишь те обычаи, которые,
согласно закону 1765 года, существовали до 1189 года. Если будет доказано,
что обычай не мог существовать до 1189 года, то он не будет считаться
юридически обязательным.
Разум и доктрина (разумное решение спора) как вспомогательные
источники права применяются тогда, когда по данному вопросу нет ни
прецедента, ни законодательной нормы, ни обязательного обычая, они служат
средством восполнения пробелов в праве.
В систему общего права (английская правовая система) входит и право
США. Это обусловлено определенными историческими условиями: часть
территории современных США были английской колонией, отсюда английское
происхождение населения, английский язык, приоритет традиций.
Право США по своей структуре относится к системе общего права. В
Англии и США существует общая концепция права, единая система деления:
1) используются одни и те же понятия и трактовка норм права;
2) основным источником служит судебная практика в форме прецедента;
3) законодательные нормы входят в право только после того, как будут
неоднократно применены и истолкованы судами и можно будет ссылаться не
на сами нормы, а на судебные решения.
Особое историческое развитие США способствовало тому, что их общее
право приобрело специфический характер, отличающийся от общего права
Англии. США остались страной общего права в том смысле, что там
сохраняются концепции, способы мышления и теория источников английского
права.
К причинам, отличающим Англию от США, относится то, что часть
норм общего права никогда не применялись в США из-за неприемлемости
условий, и некоторые нормы английского права не действовали в США в силу
того, что они созданы не судами. Было установлено, что законы, принятые
парламентом Англии, будут применяться вне ее только по специальному
решению парламента.
Таким образом, с момента возникновения американского суверенитета
развитие английского и американского права шло независимо. Право США не
может быть английским правом, их различия связаны с историческими
укладами этих стран.
Главное отличие структуры права США заключается в его делении на
федеральное право и право отдельных штатов, а также существование наряду с
федеральной судебной системой и своей иерархией юрисдикции отдельных
штатов.
Федеративное устройство США и в соответствии с ним деление права и
судебной системы наложили определенный отпечаток на общее право. В нем
установлен принцип: «Федерального общего права не существует». Эта
формула означает лишь, что федеральные органы неправомочны создавать
такую систему и при отсутствии федерального закона должны применять
права штата. Однако федеральное общее право существует, поскольку речь
идет о сферах, подпадающих под исключительную компетенцию федеральной
150
законодательной власти (например, федеральный патентный закон,
федеральный закон о фабричных марках, морское право, недозволенная
конкуренция).
К общему праву, как к законодательному праву США, применим один и
тот же принцип: компетенция не федеральных властей, а каждого из штатов.
Как ни весомо федеральное право, но в повседневной жизни наиболее важным
для граждан и юристов остается право штатов. Именно на суды штатов
возложена задача уточнения и развития американского общего права по тем
вопросам, которые не входят в законодательную компетенцию конгресса.
К другим различиям права Англии и США относятся: контроль судов за
конституционностью законов (существует в США, но нет в Англии),
конституционное, административное и трудовое право США существенно
отличаются от английского. Так, Генеральный атторней США — это министр
юстиции, одновременно он возглавляет прокуратуру (в Англии — это юрист,
обслуживающий правительство); английский Апелляционный суд и Палата
лордов, в отличие от высших судов США (Верховный Суд и верховные суды
штатов), не считают себя связанными своими собственными прецедентами;
американский институт присяжных лучше сохранил свое назначение, чем
английский; меньшая централизация судебной власти, чем в Англии, а также
специфическая подготовка кадров-юристов (после университетского колледжа
обучение в правовых школах на конкретных делах); в штатах существует
принцип выборности судей на основе всеобщего избирательного права;
писаная Конституция, которая рассматривается согласно романо-германской
правовой системе как Основной закон, устанавливает нормы общего
характера, в странах же общего права законы могут вносить в право судебной
практики только некоторые дополнения и уточнения; в отличие от Англии, в
США существует частичная кодификация законодательства (Кодекс законов
США — систематизированное собрание действующих федеральных законов:
гражданские и гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные
кодексы в отдельных штатах, во всех штатах — уголовные кодексы), которая
представляет собой нормы, созданные судебной практикой.

5. Мусульманское право

Мусульманское право (шариат) составляет неотъемлемую часть


мусульманской религии — ислама. Основанное на принципах этой религии,
оно сложилось в Арабском халифате в дофеодальный и феодальный периоды,
в VII — ХШ веках.
Ислам исходит из того, что существующее право пришло от Аллаха,
который в определенный момент истории открыл его человеку через своего
пророка Мухаммеда. Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, и
поэтому общество должно руководствоваться этим правом, а не создавать свое
под влиянием постоянно развивающихся социальных условий жизни.
Коран — откровения, ниспосланные Аллахом пророку Мухаммеду.

151
Коран имеет форму поучений, проповедей, а также преданий и состоит
из 114 глав (сур), расчлененных на 6225 стихов (аятов). Наряду с догмами
вероучения, правилами религиозного культа Коран содержит и юридические
нормы по гражданским и уголовным делам (500 стихов).
Сунна — хадисы (предания) о жизни и деяниях Мухаммеда и его
сподвижников. В ней содержатся основные правовые нормы, которые иногда
противоречат друг другу, и выбор наиболее «достоверной» из них всецело
зависел от усмотрения судей.
На основе Корана, сунны и их толкований (тафсир), а отчасти и законов
покоренных народов был создан шариат, являющийся сводом религиозных и
правовых правил поведения, которым должны следовать мусульмане. Шариат
состоит из двух частей: теологии, или принципов веры (акида), и права (фикх).
Фикх, или мусульманское право, делится на две части: первая указывает
мусульманину, какой должна быть его линия поведения по отношению к себе
подобным (муамалат); вторая предписывает обязательства по отношению к
Аллаху (ибадат). Эти две части шариата составляют предмет юридической
науки в том виде, в каком она была определена и изучена различными
мусульманскими правовыми школами. Изучение государства не является
частью мусульманской юридической науки.
Основная функция фикха — сохранение неразрывных связей между
законодательством мусульманского государства и его первичными
источниками. Различие между мусульманской юридической наукой и светской
юридической наукой заключается в том, что мусульманская правовая система
берет начало в Коране и считает право плодом божественных установлений, а
не продуктом человеческого разума и социальных условий.
Дальнейшему развитию мусульманского права способствовало
появление различных мусульманских правовых школ суннитского и шиитского
направления. У истоков всех этих школ стояли две школы — Медины и
Иракская. Эти старейшие школы использовали обычное право, укоренившееся
на контролируемых ими территориях и приспособленных к потребностям
новой веры. В силу исторических причин сегодня насчитывается четыре
суннитские (ханифитская, маликитская, шафиитская и ханбалитская) и три
шиитских школы права (джафаритская, исмаилитская, зейдитская). Каждая
школа имеет свою юридическую методику и концепцию. Каждая претендует
на то, чтобы считаться самостоятельной системой мусульманского права.
В тот период, источниками права помимо Корана, сунны и тафсира
служили: иджма — согласованное мнение крупных правоведов и богословов
(муджтахидов), кияс — умозаключение по аналогии, фетва — юридические
заключения высших духовных лиц.
Во избежание множественности подходов к правовой доктрине Аш
Шафи создал учение о четырех корнях мусульманского права. В результате
юристы получили твердое общее обоснование правовой оценки.
1. Коран.
2. Сунна, т.е. рассказы было внесено лишь одно изменение—изменение
идей иджмы, повысившее ее практическое значение: предложение, принятое
152
однажды правоведами всех или даже одной школы, считается правилом. Из
четырех корней важнейшее значение имеет согласованное заключение
правоведов, поскольку в конечном счете именно оно определяет, с
использованием аналогии и без нее, какое справедливое правило закона можно
извлечь из Корана или сунны.
До начала XIX века социально-экономическое положение народов
мусульманского мира изменялось очень медленно, и шариат, несмотря на
неизменность его догматов, вполне отвечал их потребностям. Однако с
упадком Османской империи на Ближнем Востоке усилилось политическое
влияние западноевропейских государств.
С середины XIX века начинаются кодификационные работы, и торговые
кодексы, кодексы торгового мореплавания, гражданско-процессуальные
кодексы формируются по моделям французского гражданского
законодательства. И здесь колониальный тип отношений предопределял
соответственно влияние романо-германской правовой системы и реже общего
права.
Вторжение источников права европейского типа оказалось в немалой
степени необратимым процессом, затронувшим все страны, где ранее
господствовало мусульманское. Правовые системы этих стран претерпели
существенные изменения в том плане, что значение, сферы действия и
удельный вес мусульманского права уменьшались, а само это право, по своей
внешней форме во всяком случае, также восприняло кое-что от европейских
кодификаций.
В начале XX века кодификация распространяется на сферы семейного и
наследственного права. А с середины века заметно интенсивнее развивается
конституционное и административное право, система светского
судоустройства. Особенно это наблюдается в Турции. Влияние общемировых
тенденций правового развития проявляется и в мусульманском мире.
Естественно, эти проявления, равно как и мера традиционно-мусульманских
принципов и норм, неодинаковы в различных странах.

5. Дальневосточное право

В регион, называемый Дальним Востоком, входит много стран, и в


каждой из них развивается своя цивилизация. Эти цивилизации испытывали
взаимное влияние, но за всю историю развития оно не нередко в культурное
единство, как в Западной Европе, из-за недостатка контактов. Китайская и
Индийская цивилизации оказали особенно существенное влияние на
дальневосточный цивилизации. Правовые системы дальневосточной
цивилизации коренным образом отличаются от правовых систем Западной
Европы, для которых, независимо от того, относятся ли они к романо-
германской или англо-американской, характерно регулирование важных
вопросов социальной жизни преимущественно объективными нормами,
нормами объективного права, а не моральными нормами, обычаями и
правилами; судебное разбирательство, в ходе которого судья рассматривает
153
конкретное дело, в то же время как в странах Дальнего Востока этот метод —
не единственно возможный; юридические споры разрешаются способами,
отличающимися от разбирательства дел в суде. Этот метод продолжает
существовать в Китае, влияет и на право в Корее, Индокитае и Японии.
Основой дальневосточного права считают древнекитайское право,
отличающееся своеобразием, влиянием на него даосизма, конфуцианства и
лигизма.
По учению даосизма, во Вселенной господствует принцип «дао» — путь
— существование нечто, состоящего из самого себя, родившегося прежде
небес и земли, спокойного, независимого, неизменного, называемого
«великим». Если человек следует по этому пути, не побуждаемый волевым
усилием, то все нормально; таким образом даосизм проповедует недеяние —
человек должен следовать этому пути и не должен стремиться изменить свою
судьбу, ведь все уже предопределено.
Ш век до н.э. — утверждение легизма . Легисты в отличие от
конфуцианистов считали:
1) человек в своей сущности эгоистичен, стремится только к
достижению своих корыстных целей и поэтому должен строго наказываться в
соответствии с законодательством;
2) все люди равны перед законом и правильное социальное поведение
должно прививаться суровыми наказаниями в виде принудительных мер со
стороны государства;
3) общественная жизнь должна строго регулироваться позитивным
правом, рассматриваемым как весы и меры, поэтому оно должно быть
стандартным, устойчивым. Известный представитель легистской школы Хан
Фейцзы утверждал: «Закон не благоволит к титулованным лицам, как линейка
не сгибается, чтобы измерить изогнутые предметы. Закон не делает
исключений для мудрецов, ему не противостоят мудрецы. Никто не может
уйти от наказания за совершенное противоправное, противозаконное деяние,
будь то проступок или же тягчайшее преступление»;
4) закон должен быть «записан, сохранен в отчетах властей и выполнен»;
5) обнародование закона — смысл закона должен быть понятным для
каждого человека.
Легистам чужды идеи даосизма, но в стремлении к построению
организованного мира они не далеко ушли от конфуцианистов.
Конфуцианство отрицает принцип недеяния, диаметрально
противоположно даосизму. Конфуцианство гораздо активнее. Согласно этому
учению мир человека резко отличается от мира природы. В мире природы
господствует вечная иерархия, по образу которой должен строиться мир
человека. Природные законы, управляющие этим физическим миром,
конфуцианцы называют дао (божественный путь), или тиан дао. Они не
управляют непосредственно миром человека.
Конфуцианцы — рационалисты и прагматики. Таким образом, согласно
дальневосточной традиции общественные отношения являются частью
дальневосточной традиции, а также частью естественного порядка. Это
154
мнение, которое можно найти в учении конфуцианства, помогает понять,
почему на Дальнем Востоке так мало значения придают праву и разрешению
споров в судах.
Конфуцианство составляло основу государственной идеологии
Китайской империи вплоть до революции 1911 года. Оно утверждает, что
человек и Бог, небеса и земля, все живое и инертное являются органическими
частями гармонично упорядоченной и единой Вселенной. Именно поэтому
важнейшая цель человека — стремление к тому, чтобы его мысли, чувства и
действия находились в идеальной гармонии с космосом; в частно