UNIVERSIDAD NACIONAL DE ITAPÚA

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS

FILIAL NATALIO

ensayo
sobre la capacidad
de hecho

PP

DOCENTE: ABG. MG. NANCY SALINAS

ALUMNO: ARNALDO CHÁVEZ RUIZ DÍAZ
PIMER CURSO –SEGUNDO SEMESTRE

AÑO 2019
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INTRODUCCIÓN

Como lo señala Diego Gracia, durante la vida humana hay dos momentos en los que
especialmente se presentan cuestionamientos éticos y jurídicos capitales debido a la
imprecisión científica o, al inacabado conocimiento científico en torno a ellos, me refiero al
inicio y al final de la vida humana. Ningún otro momento en la vida presenta tal complejidad
que estos dos.

La vida humana tiene comienzo y tiene fin y, por tanto, es una clase de la que se entra y se
sale. La entrada es el comienzo de la vida y la salida su final, la muerte. La claridad que
existe en el centro de este círculo imaginario se va perdiendo poco a poco según se acerca
uno a la periferia. Ahí las cosas son más oscuras, los límites resultan más borrosos, hasta
el punto de que en ciertos momentos puede dudarse sí se está dentro o fuera del círculo,
es decir, de la clase. De hecho, la muerte ha tenido que redefinirse no hace más de treinta
años. En los confines las evidencias se atenúan y las dudas aumentan. Si en algún punto
es necesario extremar cuidado es sin duda el de los confines de la vida, porque ahí se
concentran la mayor parte de los problemas morales. Esto obedece a una profunda lógica
que hunde sus raíces en la particular condición de la realidad humana.

De este modo este trabajo tiene como objetivo hacer un estudio jurídico de la
capacidad de hecho como atributo de la personalidad humana, comienzo y fin de la
misma analizando algunos puntos importantes y particulares en el antiguo Derecho
Romano para después contrastarlos con algunos conceptos doctrinales legales de la
actualidad, con el propósito de evidenciar la necesidad de repensar la protección
jurídica del ser humano al inicio y al final de su vida, y en especial, lo referente a la
personalidad jurídica.

Antes de iniciar formalmente con este estudio es preciso traer a la luz de cómo era
considerado la capacidad de obrar en el Derecho romano. Antiguamente se consideraban
como sujetos de derecho a aquéllos en situación de expresar una voluntad independiente y
con seriedad, y de disponer conscientemente sobre sus relaciones jurídicas. Así el Derecho
romano negó, total o parcialmente, la capacidad de obrar a determinadas personas con
capacidad jurídica.

La pubertas o madurez sexual natural marcaba el inicio de la capacidad de obrar, aunque

se necesitaba de un curator hasta cumplir los veinticinco años. La aptitud natural para el
matrimonio suponía, para los varones, adquirir la capacidad de obrar en los negocios
privados y la de actuar como ciudadanos; en tanto que las mujeres, estaban sujetas a la
tutela en razón de su sexo. El tránsito a la pubertad dependía en cada individuo del propio
desarrollo físico; sin embargo, se fijó una edad legal: catorce años para los varones y doce
para las mujeres.

CAPACIDAD

Es la aptitud que se tiene en relaciones jurídicas determinadas, para ser sujeto activo o
sujeto pasivo de las mismas.

La capacidad es la idoneidad legal para ser titular de derechos y ejercitarlos. De donde

resulta que la palabra capacidad se emplea en un doble sentido; por una parte significa
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la idoneidad legal para ser titular de derechos, esto es para tener personalidad ; por otra
parte , quiere decir la idoneidad legal para ejercitar por si mismo esos derechos.

La capacidad es la regla; la incapacidad es la excepción.

Toda persona, por el solo hecho de ser persona, es capaz de ser titular de derecho; en
otras palabras: posee capacidad jurídica, se la adquiere por el hecho del nacimiento y
acompaña a la persona hasta la muerte .Lo repetimos: la capacidad es la regla, y por eso
el niño y el loco gozan de capacidad jurídica. Solo por excepción y en ciertos casos
expresamente señalados por la ley, las personas pueden ser consideradas jurídicamente
incapaces. De igual manera por regla general toda persona es capaz de ejercitar sus
derechos por asimismo; en otras palabras: posee la capacidad de obrar. También solo por
excepción ciertas personas tienen la incapacidad de obrar, es decir, que no pueden
ejercitar por si mismas los derechos de que son titulares, sino mediante otras personas,
que son sus representantes." Puede contratar toda persona legalmente capaz". Lo que
debe entenderse así: toda persona puede ejercitar por si misma sus derechos si no es
declarada incapaz por la ley.

LA CAPACIDAD DE EJERCICIO O LA CAPACIDAD DE OBRAR (CAPACIDAD DE HECHO), como la

denominan algunos autores, consiste en hacer valer los derechos, sea mediante la
celebración de actos jurídicos, sea mediante la realización de ciertos hechos que son lícitos
en razón del derecho que se hace valer. Así, quien vende o dona una cosa de su propiedad
ejercita su derecho de dominio; e igualmente el padre de familia que castiga a su hijo
ejercita su derecho.

La capacidad de ejercicio supone necesariamente la capacidad de goce, pues para

ejercitar un derecho es previo tenerlo. A veces la incapacidad de ejercicio es una
consecuencia necesaria de la incapacidad de goce como, por ejemplo, capacidad para
contraer matrimonio, para reconocer la legitimar hijos o para testar. En estos casos la
capacidad para adquirir y para ejercitar el derecho vienen a confundirse, pues sólo se
conceden a quien lo pueda ejercitar por si mismo.

Los que carecen de voluntad o no pueden expresarla, son absolutamente incapaces.

Tienen plena capacidad de goce o adquisitiva de derechos, pero como no tienen voluntad o
no pueden exteriorizarla, no pueden tampoco celebrar actos jurídicos: no tienen capacidad
de ejercicio.

En cambio, los que por su edad no están en concepto de la ley en la plenitud de su

formación intelectual; o bien, los que sin estar privados de razón demuestran una falta total
de prudencia en la administración de sus negocios.

Como no existen incapacidades generales de goce, cuando la ley se refiere a los

incapaces, debe entenderse incapaces de ejercicio.

Una de las ideas jurídicas fundamentales es la de capacidad Al jurista le interesa conocer

cuándo una persona puede actuar válida y eficazmente en derecho, y cuáles son los
efectos del acto o negocio realizado con capacidad deficiente o sin ella

Pero para poder examinar estas cuestiones es preciso sacar a la luz las diversas
acepciones que se esconden bajo el término capacidad, y deslindarlo de una serie de
conceptos íntimamente ligados a ella. Capacidad jurídica y capacidad de obrar
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Tradicionalmente se han venido distinguiendo dos especies de capacidad en la persona

individual: capacidad jurídica y capacidad de obrar. La capacidad jurídica se presenta como
aptitud para ser titular de relaciones jurídicas, o lo que es lo mismo, sujeto activo o pasivo
de derechos y obligaciones

Más sobre Capacidad De Obrar

Es un atributo de la persona que tiene una doble faz:

 Una faz dinámica: que refiere a la posibilidad de la persona de adquirir y ejercer por
sí derechos y de contraer por sí mismo obligaciones. Es decir atiende a la aptitud del sujeto
de intervenir personalmente, en el obrar de sus derechos y
 Una faz estática: que atiende a la potencialidad del hombre de ser titular de
derechos y obligaciones, y que se vincula a la posibilidad del goce de tales derechos,
siendo indiferente quién ha sido el sujeto que intervino en el proceso de adquisición de los
mismos.

La capacidad de obrar se define como la aptitud par ejercitar relaciones jurídicas Esta
capacidad se contempla desde una perspectiva dinámica, como posibilidad no ya de ser
titular de relaciones jurídicas, sino de actuar válidamente por sí en derecho No es uniforme,
sino contingente y variable y admite graduaciones, de manera que carece totalmente de
ella el recién nacido, la tiene limitada el menor emancipado y la disfruta plenamente el
mayor de edad

La razón estriba en que para ser capaz no basta con la capacidad jurídica, sino que
además es necesario tener conocimiento y voluntad; y puesto que estas cualidades no las
tienen todas las personas en el mismo grado, tampoco gozarán de la misma capacidad de
obrar Pero en buena técnica jurídica debemos precisar que la capacidad de obrar deriva
del estado civil de las personas y no de sus condiciones naturales de conocimiento y/o
voluntad. El derecho tiene en cuenta estas condiciones para asignar un específico estado
civil, y la capacidad del individuo dependerá directamente de éste.

Los preceptos legales relativos a la capacidad son de orden público, puesto que
estas leyes interesan a la sociedad en general y son de las que tienen por objeto asegurar
el normal funcionamiento del orden social. Por ser de orden público los derechos que crean
son irrenunciables. Y sus preceptos son imperativos, de manera que los particulares no
pueden modificarlos. No podrían los particulares alterar mediante una convención, ni modo
alguno, la capacidad que la ley atribuye a cada individuo, sea haciendo capaz al que no lo
es, o viceversa.

Entonces podemos decir que la capacidad es un atributo de las personas, participa de los
caracteres que mencionáramos precedentemente para los atributos en general.
Sin embargo, goza además de ciertas notas que la caracterizan y distinguen del resto de
los atributos inherentes a la personalidad, a saber:

 La capacidad es siempre la regla general, por tanto se entiende que toda persona es
capaz, y sólo excepcionalmente incapaz.
 Las limitaciones a la capacidad, las incapacidades, provienen siempre de la ley. Con
ello se quiere decir que no existen otras incapacidades que las establecidas por el
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legislador y los jueces no pueden declarar incapacidades cuando la ley expresamente

no las sanciona.
 Las normas que disponen incapacidades son siempre imperativas y de interpretación
restrictiva, por tanto no pueden aplicadas analógicamente.
 La capacidad es una figura que importa al orden público, consecuentemente, no
puede ser renunciada por la persona y ningún acto de voluntad puede producir la
atribución de una mayor o menor capacidad que la legalmente acordada o autorizada.

DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS AFINES.

La capacidad se diferencia y distingue de:

 El poder: La capacidad, tal como la definiéramos en el punto anterior, es la aptitud
de ser titular de derechos y obligaciones y la de adquirir y obrar por sí tales derechos y
obligaciones.

El poder en cambio, es la facultad o posibilidad de adquirir por sí derechos para otro, es

decir derechos ajenos. De este modo, si una persona puede celebrar, como comprador,
una compraventa de un inmueble para sí, es “capaz” de adquirir el derecho de dominio; en
cambio si una persona realiza una compraventa, como comprador, a favor de su hijo, tiene
poder para ello. En el primer caso se tiene “capacidad” para adquirir el derecho de dominio
para sí, en el segundo supuesto, el sujeto tiene “poder” para adquirir el derecho de
propiedad para su hijo menor. Las diferencias entre ambas figuras son evidentes:

El acto realizado por una persona incapaz es nulo, el acto realizado por una persona sin
poder es inoponible a terceros.
La capacidad se tiene por el sólo hecho de ser persona y las limitaciones a la misma sólo
emanan de la ley, el poder en cambio puede tener fuente legal o convencional y las
limitaciones a las facultades de obrar pueden ser establecidas por un acto de voluntad.
 El estado: aun cuando el estado civil puede incidir en la capacidad de las personas,
aquél es un atributo inherente a la personalidad distinto de la capacidad.

El estado de una persona atiende a su posición en el grupo familiar al que pertenece, la

capacidad de las personas en cambio, mira al sujeto en sí mismo y se predica de su aptitud
de ser titular de derechos y su aptitud de obrarlos.
El estado civil puede influir en la capacidad, así por ejemplo, los cónyuges no pueden
celebrar entre sí determinados contratos, los padres no pueden contratar con sus hijos
menores, los parientes de cierto grado no pueden contraer matrimonio entre sí, etc. A la
inversa la capacidad no influye de ningún modo en el estado civil de las personas.

 La legitimación: frente al concepto de legitimación –poder para actuar legalmente

en una relación jurídica concreta-, la capacidad se diferencia netamente: basta observar
para ello, que una persona, titular de un derecho, puede no estar legitimada para actuar y
disponer de él (por ejemplo, el fallido con relación a sus los bienes que componen las masa
de la quiebra) , mientras que personas no titulares pueden actuar legítimamente sin ser
titulares de tal derecho (por ejemplo los administradores de la masa).
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DIFERENCIAS ENTRE CAPACIDAD DE HECHO Y CAPACIDAD DE DERECHO.

De todo lo desarrollado, pueden colegirse las diferencias que existen entre ambas clases
de capacidad.
Sin perjuicio de ello, y a los fines de sistematizar las distinciones marcadas, realizamos el
siguiente cuadro.
CAPACIDAD DE
ITEM CAPACIDAD DE HECHO
DERECHO
En principio en razón de Se sustenta en razones de
una insuficiencia psicológica orden moral
FUNDAMENTO del sujeto para el pleno
ejercicio de sus derechos

Se suple, por regla, por la No es susceptible de

REMEDIO representación legal. remedio

Tutela del incapaz Evitar conductas no

FINALIDAD deseadas socialmente

Ley del domicilio del Ley territorial

LEY APLICABLE incapaz

Puede ser absoluta o Sólo incapacidades

relativa especiales dispuestas por
INCAPACIDAD
ley.

Nulidad relativa Nulidad absoluta

SANCIÓN

Concluyo de la siguiente manera:

PRIMERA.-Sin agente, sujeto de derecho, no hay voluntad, no puede haber generación

alguna de declaración jurídica; y la capacidad debe existir en declaración. Sin agente capaz
no hay voluntad declarada. La capacidad, como es sabido, es jurídica o de hecho. Se
requiere de ambas para la validez del acto. Sin capacidad jurídica no puede haber acto,
porque falta una voluntad idónea para crearlo.

SEGUNDA.- La capacidad de las personas físicas es la cualidad, aptitud o idoneidad legal

de toda persona -por el sólo hecho de serlo- que le permite ser sujeto de derechos y
obligaciones; es decir, posibilidad de ser parte de relaciones jurídicas. Pues esta capacidad
es la de goce y disfrute o simple capacidad jurídica, como algunos la llaman, que es
inherente a la esencia de toda persona y que más que concesión legal es reconocimiento
de uno de los atributos elementales del ser humano

TERCERA.- El sujeto de derecho es el titular de posiciones jurídicas; y el perfilar

conceptualmente la categoría genérica de sujeto de derecho permite comprender, bajo tal
expresión, a cuatro categorías específicas de sujetos de derechos referidas por el Código
Civil peruano de 1,984: el concebido, la persona natural o individual, la persona jurídica o
colectiva y las organizaciones de personas que, actuando como si fueran personas
jurídicas, no han cumplido con el requisito formal de su inscripción en un determinado
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registro o no han sido reconocidas por el órgano gubernativo pertinente, según los diversos
ordenamientos jurídicos de que se trate.

CUARTA.- La capacidad para adquirir o gozar de los derechos civiles la tiene todo
individuo por el solo hecho de ser persona, de manera que es uno de los atributos
esenciales de la personalidad. Sin embargo, la capacidad admite fraccionamiento mientras
que la personalidad es siempre indivisible. De aquí que aun cuando son conceptos afines,
la personalidad importa una noción más amplia que la de capacidad de goce. - pero como
no se concibe la personalidad sin la capacidad, ni viceversa, se puede decir que son solo
dos aspectos de una misma cuestión. En cambio, la capacidad de ejercicio o la capacidad
de obrar, como la denominan algunos autores, consiste en hacer valer los derechos, sea
mediante la celebración de actos jurídicos, sea mediante la realización de ciertos hechos
que son lícitos en razón del derecho que se hace valer.

QUINTA.- La capacidad de ejercicio o de obra es el aspecto dinámico de la de goce, y en

virtud de la cual el sujeto, en ejercicio de su libertad, actúa su personalidad para producir
por su propia voluntad efectos jurídicos válidos para sí o para otros, ejerciendo derechos y
cumpliendo obligaciones responsabilizándose directamente de su conducta. La capacidad
de obrar se limita a impedir que los incapaces intervengan por sí en los negocios, y para
ello se les designa un representante legal o judicial, el cual contraerá derechos y
obligaciones en nombre y para el incapaz.
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BIBLIOGRAFÍA

LA CAPACIDAD de Luis Moisset de Espanés - Jurista argentino. Consultor de Derecho y

Cambio Social. lmoisset@arnet.com.ar

Pilar Hiruela de Fernández –Jurista.

Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

(UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MÉXICO). – www.juridicas.unam.mx

Monografías.com. www.monografias.com